4.

- Los Concilios o Concilia Plebis

La plebe, desde sus primeras rebeliones se reuna en los Concilia
Plebis Tributa, que son los comicios o asambleas de la plebe por tribus,
donde a lo largo del siglo V a.C. aprobaban las leyes Sacratae que
consagraban la inviolabilidad de los tribunos y que afectaban a todo
ciudadano.
Paulatinamente la plebe logr imponer su estructura a toda la
Civitas y a partir del ao 286 a.C. en que se dicta la Lex Hortensia, de
equiparacin de los plebiscitos a las leyes comiciales, casi toda la
legislacin son plebiscitos aprobados a propuesta de los Tribunos en los
Concilia Plebis.

b.5

Los Magistrados
El

Magistrado o Magistratus fue el individuo elegido por las

Asambleas para ejercer el poder durante un perodo fijo. En principio el

concepto de Magistratus se restringira a los titulares de cargos pblicos
de la Civitas y por tanto, tan solo a los patricios. Slo mucho ms tarde
se consideraran tambin magistrados los correspondientes a toda la
ciudad.
Los caracteres generales de la magistratura republicana fueron
electividad, anualidad, colegialidad, gratuidad y responsabilidad por los
actos realizados en contra de los intereses pblicos y privados.
1)

Electividad

Segn el ordenamiento romano, los magistrados mayores eran

elegidos en los Comitia Centuriata y los menores en los Comitia Curiata.
No obstante, en los primeros tiempos de la Repblica existira un
sistema de designacin de los magistrados por captacin, que en
general, consiste en cubrir las vacantes con el voto de los miembros
integrantes de la misma. De este modo el poder de eleccin de nuevos
magistrados resida en el magistrado presidente, esto es en el Cnsul o
Petror de la Asamblea.
Este magistrados presidente, una vez concluida su eleccin,
proceda a su renuntiatio (proclamacin del nuevo candidato)

y ste

despus de asumir el cargo prestaba juramento de fidelidad a las leyes.

Tan solo tardamente y como consecuencia de la presin plebeya,
se adoptara un rgimen electoral ms democrtico, reconocindose a
las asambleas (comicios y concilios) el poder de libre eleccin.
2)

Anualidad
En general, los magistrados permanentes integrados en la vida

normal de la Civitas tales como el Cnsul, Petror o Cuestor, Ediles y

Tribunos cesan automticamente en sus cargos al pasar el ao para el
que fueron elegidos sin que se precise la Abdication (renuncia de sus
funciones). De esta regla se exceptan la Dictadura, que se nombra para
una gestin concreta y extraordinaria y que duraba un mximo de 6
meses y

la Censura, que se extingua al finalizar la misin de los

censores, despus de la confeccin del censo que duraba un mximo de

18 meses.
En circunstancias extraordinarias, como por ejemplo que un cnsul
se hallara lejos de Roma dirigiendo una batalla, poda concederse una

Prorrogatio Imperi pero siempre por termino fijo, por ejemplo hasta la
finalizacin de la guerra o por el trmino de un ao.
En

relacin

con

ste

principio

de

anualidad

figuran

las

prohibiciones de acumular cargos de Magistrados, del ejercicio tambin

contemporneo de una magistratura y un sacerdocio, as como la
prohibicin del Iteratio

(reiteracin), se prohbe que una misma

magistratura pueda ser ocupada por la misma persona por ms de 10

aos.

c)

Colegialidad
La magistratura republicana se caracteriza por la pluralidad de

magistrados. Como principio relacionado con el de pluralidad, la

colegialidad, supone que los colegas participan en la titularidad de un
poder nico. Cada colega ostenta el poder completamente, pudiendo
actuar en tanto no se lo impida el otro a travs del derecho de veto o
intercessio.
El derecho de intercessio se ejercitaba entre colegas de igual
poder, es decir, con Par Potestas y por parte de los magistrados con
maior potestas frente a los de minor potestas. Este derecho de veto se
debi ejercitar rara vez ya que los colegas podan encontarse unos en
Roma y otros dirigiendo las operaciones de guerra, de suerte de que
cada uno de ellos poda actuar
libertad.

separadamente del otro con plena

d)

Gratuidad
Las magistraturas eran gratuitas y en ocasiones incluso gravosas

para el Magistrado, ya que deba costear una serie de actividades,

juegos espectculos y a veces hasta obras pblicas. No obstante, para
los magistrados que se trasladaban a las provincias se les conceda el
pago de los gastos de viaje, comida y alojamiento.
Tanto los magistrados Cum Imperio como los que tenan Potestas,
llevaban aparajedos una serie de signos externos tales como vestiduras
especiales (Toga Praetexta) y un asiento especial (sella curulis) y tenan
a su servicio una serie de auxiliares tales como viatores, praecones,
scribae (mensajeros, pregoneros y escribas). Adems los mensajeros
mayores dotados de imperio iban acompaados de Lictores.
e)

Responsabilidad
El magistrado, el mismo da que asuma su cargo o dentro de los

cinco das siguientes, tena que jurar sobre el ordenamiento civico

(iurare in leges). De igual modo, una vez finalizado el perodo de mando,
deba jurar haber obrado legalmente.
Durante su mandato los magistrados no poda ser demandados
ante los Tribunos, sino hasta cuando cesaban en sus cargos y volvan a
ser ciudadanos comunes y corrientes podan responder de los actos
lesivos que hubieran cometido, de los derechos privados o de los
derechos del estado que hubieran realizado.
Frente a los actos de poder arbitrarios de los magistrados, el
ciudadano, poda apelar al juicio del pueblo, esto se denomina la
Provocatio ad Populum (apelacin ante el pueblo). Esta institucin data

del siglo V a.C. y presupone el control poltico de la actuacin del

magistrados por la Asamblea.
La Provocatio, no obstante, era ejercitable frente al Imperium
Domi (frente al poder dentro de la ciudad). De la Provocatium quedan
desligados el Dictator as como los magistrados que actuaban en
campaas blicas fuera de Roma.
Con

respecto

al

crimen

de

repetundis,

cometido

por

los

magistrados romanos de las provincias espaolas, como informa Tito

Livio, fue nombrado un Tribunal de investigacin por el Senado para
posibilitar a los espaoles el recuperar el dinero indebidamente
saqueado por los magistrados.

b.5.1.

Clasificacion de las magistraturas

Las magistraturas

se clasificaban de conformidad con distintos

criterios de la siguiente forma:

1). - Magistrados patricios: que tenan poder sobre toda la ciudad y
cualquier persona.
2).- Magistrados plebeyos: que decidan cuestiones exclusivamente
de la plebe. Dicha distincin desaparecera al convertirse posteriormente
los magistrados plebeyos en magistrados del Estado romano.
3).- Magistraturas ordinarias: que son las que corresponden con el
ordenamiento normal de la civitas (Cnsul, Petror, Cuestor, Tribunos y
Ediles).

4).- Magistraturas extraordinarias: que se crean para circunstancias

excepcionales (Dictator y los Decemvires).
5). - Magistrados mayores: que eran patricios elegidos en los Comitia
Centuriata (Cnsules, Petrores y Dictadores) y que tenan derecho a los
auspicia maiora (mximo poder).
6).- Magistrados minores: que eran elegidos en los Comitia Tributia y
tenan minor potestas.
7). - Magistrados sine imperio: que carecan de poder para decidir
sobre todos los asuntos.
8).- Magistrados cum imperio: dotados del supremo poder de mando.
Podemos incluir al dictator, petrores, defentirus.

b.5.2.- Poderes de los Magistrados

Los Magistrados ejercan los siguientes poderes:
i).

Imperio o Imperium
Generalmente la "lex curiata de imperio", dictada por los Comitia

Curiata, atribuye el Imperio a cada magistrado despus de su eleccin.

El imperio se define como el poder de mando total y propio de los
magistrados mayores (Cnsul, Petror, Dictator).
Pueden distinguirse adems dos clases especiales de imperio:

- Imperium Domi, que se ejerca dentro de la ciudad de Roma.

- Imperium militar, que era ejercido por el comandante militar fuera de
Roma.
Como funciones particulares de los magistrados con imperio,
destacamos:
-

Toma de hospicios.

Mando militar.

- Coercitio: facultad de aplicar medidas coercitivas y sanciones

directas sobre ciudadanos y patrimonio.
- Jurisdictio: intervencin del magistrado en las controversias
entre particulares.
- Ius Edicendi: derecho de publicar edictos obligatorios para
todos los ciudadanos, durante el ao que comprenda la
magistratura, tambin el derecho de convocatoria al Senado y a
los Comicios y de someterlas a un Regatio (propuesta de ley).

ii).

Potestas
Representa

un

poder

atribuido

especialmente

aquellas

magistraturas desprovistas de Imperium, (por ejemplo el Censor); es por

otra parte un criterio para resolver los conflictos entre los diversos
magistrados en relacin con su mayor o menor potestad para la
realizacin de actos de derecho pblico.

b.4.3
i.-

Clases de Magistraturas
El Cnsul
A partir de la fusin patricio-plebeya, el consulado aparece como la

primera magistratura ordinaria que se estabilizara a partir del ao 367

a.C. con la aprobacin de las tres leyes Licinia Sextiae, la tercera de las
cuales, concretamente la Lex de Consule Plebeio posibilitara que uno de
los dos cnsules nombrados fuese plebeyo.
La nueva clase dirigente patricio-plebeya queda consolidada
cuando a partir del ao 342 a.C. permitiendo que los dos cnsules
fuesen plebeyos. En la poca de mayor esplendor de la repblica, los
cnsules pueden ser tanto patricios como plebeyos, son anuales y
colegiados. Gozan de los mximos honores, se acompaan de 12
lictores, tienen a su servicio un personal auxiliar que son los apparitores
y dan nombre al ao. Ambos cnsules ejercen los poderes supremos del
Estado y tienen en principio la plenitud del imperio, tanto militar (poder
de reclutar tropas y el derecho al triunfo), como civil, al poder incluir la
convocatura y presidencia de las asambleas populares y del senado.
Tambin goza de coercitio en materia penal pudiendo condenar a
muerte con el lmite de la provocatio y gozaba de la llamada jurisdiccin
voluntaria (Manumisiones o liberaciones de esclavos, adopciones y las
emancipaciones).
Los cnsules son elegidos en los comitia centuriata bajo la
presidencia de un cnsul del ao anterior, el cual propone los nombres

de los candidatos y los proclama elegidos a travs de la renuntiatio a los

dos que hallan obtenido la mayora de votos de los comicios.

ii.-

El Dictador o dictator
La dictadura durante la Repblica aparece como una magistratura

extraordinaria a la que se recurre en caso de gravsimo peligro interior o

exterior y que presume una alteracin de todos los principios
constitucionales.
Caractersticas del dictador:
- Es nico o sine colega,

aunque libremente poda nombrar como

magistrado subordinado a un Magister Equitum (jefe de caballera). El

dictador iba acompaado de 24 lictores.
- Decae en su cargo por el transcurso de 6 meses o antes, o bien por
acabar la funcin para la que haba sido nombrado o por que finaliza el
cargo del Cnsul que lo hubiese nombrado.
- Tiene imperio sobre todos los magistrados, incluso sobre los cnsules
que son los que le nombran con unos requisitos especiales (Imperium
Maius).
- No est limitado por la rogatio ni tampoco parece que los tribunos de la
plebe pudieron ejercitar contra l la intercessio.
Se suele distinguir dos clases de dictaduras:

1.-

Dictator Optima Lege Creatus (con mximo derecho), que

tena entre otras funciones la de declarar la guerra y dirigirla o
bien aplastar una revuelta interna, este ltimo es el Dictator
Seditionis Causa.

2.-

Dictator Inminuto Iure (de derechos ms delimitados).

Dentro de ste se incluye al Dictator Clavi Figendi Causa (para
clavar el clavo del templo de Jpiter) o el Dictatur Latinarum
Feriarum Causa (para las fiestas latinas).

iii.-

El Censor
El colegio de dos censores representa una magistratura ordinaria

no permanente, surgida hacia mediados del s V a.C. y cuya funcin

principal fue la de confeccionar el censo. Los censores no tena imperio
pero s tena potestas y eran plenamente libres en sus juicios, con el
nico lmite derivado de la colegialidad censoria. No podan ser objeto
de intercessio por parte de los cnsules, ni podan convocar a las
asambleas populares ni al senado. Tampoco podan proceder a la creatio
(nombramiento) de su colega, ni proponer su sucesor y deban recurrir a
la coercitio de los magistrados supremos contra todo aquel que violara
los preceptos censorios.
Eran elegidos en los Comitia Centuriata aproximadamente cada 5
aos y a travs de una Lex De Potestate Censoria.
Las operaciones del censo se realizaban en el campo de Marte y
previamente los censores fijaban los criterios a seguir con una Lex
Censui Censendo Dicta. Cada ciudadano, bajo juramento declaraba su
edad, hijos, bienes y en concreto los fundos sobre los que ostentaba el

dominium ex iure quiritium (propiedad por derecho Quiritario). Con los

datos obtenidos, los censores confeccionaban los tabulae censoriae con
la situacin de cada ciudadano en la tribu y centuria correspondiente. El
censo conclua con la lustratio que era una solemne ceremonia religiosa
que finalizaban con el sacrificio de un cerdo, de una oveja y de un toro,
en lo que se llamaba suovetaurilia. La periodicidad quinquenal finaliza
con la repblica.

iv.-

El Pretor
Muy probablemente, el denominado praetor maximus, junto con

los dos praetores minores

representen la primera magistratura

republicana. A partir del ao 367 a.C., con las leges licinae-sextiae, la

actuacin del pretor evoluciona de su primitivo mbito militar que
comprenda el mando militar

y el reclutamiento de tropas para

configurarse como una magistratura esencialmente jurisdiccional, anual,

ordinaria y nica, que se sita en colegialidad desigual con los cnsules
que ostentaron maior potestas que era el pretor.
El pretor era un magistrado con imperio y era elegido en los
Comitia Centuriata presididos por un cnsul. Como magistrado director
del proceso, el pretor inicialmente, tan slo suministraba los medios
procesales y ordenaba al Juez que resolviera la controversia.
A partir del ao 367 a.C., no obstante, el pretor urbano, asuma
propiamente ya algunas competencias jurisdiccionales entre ciudadanos
romanos y en el ao 242 a.C., fue creado el praetor peregrinus para
resolver los litigios entre extranjeros.

El pretor publicaba cada ao asesorado de un concilium o concilio

de juristas, las normas

procesales por las que se regira, esto es el

Edicto o edictum, las cuales cuando eran reiteradas por varios pretores
se denominaban edictum traslaticium, fueron codificados o recopilados
en el ao 138 d.C. por obra de Salvio Juliano.
El Edicto Pretorio, que vino a constituir el denominado ius
honorarium, que estudaremos ms adelante represent un derecho vivo
y variable, frente a la permanencia e invariabilidad del ius civile.

v.-

Los Ediles o Aediles

Esta

magistratura

nace

originariamente

como

magistratura

plebeya y su funcin primitiva fue la custodia y administracin de los

templos de ceres, liber y libera, que estaban sobre el monte Aventino.
Tras la Lex Valeria Horatia del ao 449 a.C., los ediles se
convierten en custodios de los bienes plebeyos y en auxiliares de los
tribunos de la plebe. A partir del ao 367 a.C. en virtud de las leyes
licinae-sextiae, a los dos primeros ediles plebeyos elegidos en los
concilia plebis, se aadieron dos ediles ms, denominados ediles curules
y que eran elegidos en los comitia tributa, presididos por un cnsul o por
un pretor.
Los ediles eran magistrados sin imperio, pero tenan auspicia
minora o

potestad con poderes de coaccin y representacin y una

competencia jurisdiccional importante. Gozaban tambin de ius edicenal

(derecho de publicar
edictos obligatorios para todos los ciudadanos durante el ejercicio de la
magistratura.).

vi.-

Los Cuestores o Quaestores

Para algunos romanistas, esta magistratura arranca de los

antiguos Quaestores Parricidii, que eran unos magistrados auxiliares del

rey y que se ocupaban de la jurisdiccin criminal. De este modo se ha
podido establecer una conexin de estos Quaestores Parricidii con los
Quaestores Aerarii (republicanos), que representaran auxiliares de los
cnsules en la Administracin financiera.
La

cuestura

se

configur

durante

la

Repblica

como

una

magistratura menor sin imperio, subordinada a los cnsules y que era

elegida en los comitia tributa.
A partir del ao 421 a.C., habra dos cuestores urbani, encargados
de la administracin econmica de la ciudad, elegidos en asamblea
popular y dos cuestores militares, subordinados a los cnsules para la
Administracin militar.

vii.- Los Tribunos de la Plebe

Constituan una figura poltica con summa potestas, en concreto
una potestas sacrosanta, frente a la potestas de los magistrados curules
o patricios, que era una potestas legitima. Ahora bien, los tribunos no
tenan imperio, ya que su poder se concret a la auxilicatio adversus
consules y de este auxilio se deriva la intercessio, que presupona la
oposicin a cualquier acto de los magistrados y que poda llegar incluso
a paralizar la unidad del Estado romano.

Segn Cicern y Dionisio de Halicarnaso, con anterioridad al ao

471 a.C. en que se vot la Lex Publilia Voleronis la eleccin de los
tribunos lo realizaba los comitia tributa, pues antes eran elegidos por los
comitia curiata.
Los tribunos disponan adems de la Summa Coercendi Potestas
con la posibilidad de imposicin de multas, arrestos e instauracin de
inicios penales ante la asamblea popular y dispona adems de la
facultad de decidir como arbitros en las controversias entre plebeyos.
Mediante la Lex Sacrata la persona del tribuno era inviolable y
cualquiera que atentase contra su persona, era declarado homo sacer
(hombre proscrito) y era muerto impunemente por cualquiera y su
patrimonio entregado a los templos plebeyos de ceres, liber y libera.
No obstante, el ejercicio de las funciones polticas de los tribunos,
slo era ejercitable dentro de la ciudad

o urbs

sin que pudiesen

oponerse a los actos de los magistrados en campaa ni a los de los

dictadores.

b.6

El Senado o Senatum
Era el rgano de mayor influencia en la cosa pblica.

Segn la

tradicin latina, el Senado surge en la edad monrquica y fue fundado

por Rmulo con 100 senadores. De ser un rgano consultivo del rey
pasara a ser en la poca de apogeo de la Repblica, el rgano de
oligarqua en el poder, al que en un principio accedan los patricios.

Despues de la admisin de los plebeyos en el Senado, los patres

patricios conservaran sus privilegios en el Senado, reservndose el
ejercicio de la Autoritas y el Interregnum.
A partir de la Lex Ovinia, plebiscito anterior al ao 312 a.C., fue
atribuida a los censores la competencia para la seleccin de senadores,
tanto patricios como plebeyos. Con posterioridad la eleccin de los
Senadores

se

verific

con

los

que

hubiesen

desempeado

con

anterioridad una alta magistratura, estableciendose una graduacin

dentro de los senadores.
El

Senado

normalmente

en

se

reuna

la

Curia

en

un

Hostilia.

lugar

cerrado

Era

presidido

consagrado

convocado

generalmente por un magistrado con Ius Agendi Cum Patribus o derecho

de actuar con los padres. Esta facultad, que a partir del siglo II a.C. se
concedera tambin a los tribunos de la plebe.
El magistrado presidente poda comunicar su propia opinin a los
senadores, asi como recabar el parecer del Senado sobre cualquier tema
y

el

senado

emita

un

Senatus

Consultum,

que

estudiaremos

detenidamente ms adelante.
El presidente despus de hacer la relatio o descripcin de lo que
se iba a tratar, invitaba a los senadores a expresar su opinin segn
orden de rango y la votacin finalmente se realizaba por divisin, segn
los que opinasen convergentemente o los que opinasen en forma
diversa a la propuesta.
b.6.1 Poderes del Senado

Frente a la magistratura anual el Senado representa un rgano

permanente y estable, interpretado por las ms altas personalidades del
Estado y si bien el magistrado con imperio es autnomo e independiente
para una serie de actos, el magistrado estaba sustancialmente
subordinado al Senado y si aquel realizaba un acto grave de
desobediencia

este,

quedaba

expuesto

las

repercusiones

consiguientes tanto morales como jurdicas.

b.6.1.1

El Interregnum

Durante la poca monrquica 753 a 510 aC. fu competencia del

Senado el nombramiento de un interrex a la muerte del rey para el
ulterior nombramiento de su sucesor. Durante la repblica y en la poca
de las luchas patricio plebeyas, (aos 509 al 367 a.C.) siempre que
quedase vacante el poder supremo ordinario, regresaba a los patres, es
decir, a los senadores patricios. En virtud de tal hiptesis, los patres
deban convocar el nombramiento entre ellos de un interrex, cargo que
era ejercitado por turno de 5 das entre los propios patres y el Interrex
nombrado por los comicios proceda a la eleccin de los nuevos
magistrados.
A partir del siglo IV a.C., alcanzada la estabilidad del ordenamiento
patricio plebeyo, el Interrex decae notablemente en su importancia.

b.6.1.2

Autoridad o Autoritas

Al igual que el Interrex estaba reservado a los senadores patricios,

la autoridad representaba un acto de aprobacin de las deliberaciones
electorales; por ejemplo la ratificacin de la eleccin de un magistrado o

bien un acto de

aprobacin de las deliberaciones legislativas o

la

ratificacin de una ley aprobada por las diversas asambleas populares.

En un principio el Senado ratificaba tan solo las decisiones de los
comitia centuriata y con posterioridad la de todas las asambleas, con
excepcin de los acuerdos de los concilia plebis por no presuponer
acuerdos de todo el pueblo.
La autoritas patrum, como instrumento de control de las leyes
comiciales disminuy en importancia a partir de la Ley Hortensia del ao
286 a.C. de equiparacin de los plebiscitos que era la ley votada por el
pueblo a propuesta de un tribuno de la plebe y de las leyes comiciae,
por cuanto que la ley Hostensia eliminaba la necesidad de su
convalidacin por el Senado.
b.6.1.3

Otras competencias del Senado

Por medio del senadoconsulto el Senado intervino de manera

activa en la
direccin de la vida poltica romana. En materia financiera el Senado
estableca el tributum o contribucin y dictaba las condiciones para la
tenencia de la tierra pblica o ager publicus, que era fundamentalmente
el suelo, administrado por los censores. Bajo la direccin del Senado
tambin se acordaba la acuacin de la moneda dentro de Roma y se
fiscalizaba la enajenacin de los bienes estatales a titulo oneroso y
gratuito.
En materia religiosa el Senado diriga las actividades religiosas
relacionadas con el inters poltico del Estado; autorizaba nuevos cultos,
asi como la dedicatio, consagracin de nuevos templos.

En el campo militar el Senado asume la suprema direccin de la

guerra y finalizada esta, fija las recompensas otorgando los honores del
triunfo, delimita los territorios y actividades del ejrcito.
En materia de poltica exterior, el senado reciba a los embajadores
extranjeros y enviaba a los embajadores romanos. Con anterioridad al
siglo IV en que se hizo preciso la concurrencia del voto del pueblo,
tambin formalizaba los tratados de paz con la intervencin nicamente
de los fetiales, que eran los 20 magistrados encargados de declarar la
paz o la guerra.
En materia de poltica interna el Senado ejercera un control sobre
las asociaciones romanas, prohibiendo las peligrosas para la actividad
del Estado romano. En materia legislativa no puede considerarse sin
embargo que los acuerdos del Senado o senadoconsultos constituyesen
normas directamente aplicables.
En materia jurisdiccional el Senado en la poca de dictadura o de
grave peligro de guerra llev en ocasiones a la suspensin de las
garantas jurisdiccionales a travs del iustitium que es la interrupcin de
los ttulos nobiliares.

c.

La Lex o Ley
Frente al Ius la Lex representa una norma mucho ms definida y

precisa y presupone la intervencin de un legislador que dicta normas

nuevas, las cuales podran desarrollarse incluso al margen del Ius.

En la poca imperial se contrapondra el Ius, que era una labor de

la jurisprudencia a la Lex, cuyo concepto qued circunscrito a los
censores imperiales.
Podemos definir a la Ley como la delaracin de potestad, que
vincula tanto al que la da como al que la acepta; es fuente directa del
Ius Civile y poda revocarse por una ley de la misma categora.
De entre las numerosas acepciones del trmino Lex podemos
incluir la Lex Privata, que se refiere a las convenciones o contratos entre
particulares y la Ley Pblica o Lex Publicae a partir del siglo IV a.C. en
que se declaran al magistrado y se aprobaban en los comicios.
La primera manifestacin de la ley en su sentido normativo
vinculante, la
tenemos en las Leges Sacratae que son normas impuestas por la plebe
con eficacia tan solo contra los patricios, eficacia fundada en la
Consacratio religiosa del que los violase.
Partiendo del concepto de Lex Sacratae surgira con posterioridad
a fines del siglo II a.C. la nocin de Lex Publicae que era una ley laica
que segn Atenio Capiton, jurista de fines de la Republica, es fruto de la
Rogatio o propuesta del magistrado y del Iussum Populi o voluntad del
pueblo.
En este orden de ideas, la Lex publicae seria definible como la
manifestacin de la voluntad popular sobre la conveniencia de
promulgar una determinada norma, la que es puesta a votacin por
iniciativa del magistrado.

La lex represent, en definitiva, una manifestacin de la soberana

popular y era preciso el consenso del pueblo para su aprobacin, sin
embargo el Derecho privado qued al margen de la Lex (salvo en
ocasiones en que fuera necesaria la reglamentacin de algunas
instituciones), tal es el caso de la Lex Atilia sobre el nombramiento de
tutores, as como la Lex Curia Testamentaria sobre el testamento.
Quedando casi circunscrita la regularizacin de la Lex a aspectos
relacionados con la organizacin de la Civitas, es decir, al derecho
pblico.
Como se ha manifestado anteriormente, las leyes necesitaban de
la autorizacin popular para que todos los ciudadanos se hallaren
vinculados a ella, omo una forma de evitar la ignorancia de la Ley; a
dicho acto de aprobacin se denominaba Rogatio.
c.1

Partes de la Ley
El texto de la ley se compona de las siguientes partes:

Praescriptio: en la que el Magistrado expone las razones por

las que propone la Ley; se cita la aprobacin de la Asamblea
o Comicio de la Ley en cuestin y la fecha en que esta se
di.

Sanctio: antes de vincular a todos los ciudadanos, se

declaraba si la Ley violaba los derechos de la plebe; si ello
no ocurra, la Ley adquira plena validez. Esa declaracin era
la Sanctio o sancin.

c.2

Clases de Leyes:

Segn Alvaro DOrs los romanos clasficaban las Leyes de

conformidad con la eficacia que estas tuviesen; as se clasificaban en:
i.

Leyes

Perfectas:

aquellas

que

no

necesitaban

la

intervencin de la Ley para ser cumplidas.

ii.

Leyes Imperfectas:

eran las leyes que necesitaban la

intervencin del pretor para que fuesen cumplidas.

iii.

Leyes menos que perfectas: eran aquel tipo de leyes que

imponan una pena para aquel que las contraviniera.

d.

La Jurisprudencia
Nace como la primera interpretacin de la Ley decenviral (primera

jurisprudencia), observndose una racionalizacin del Ius Civile

en la

resolucin de casos concretos. Teniendo como base al Ius Civile, los

Prudentes

dictaminaban

controversias

tomando

como

base

resoluciones anteriores. Dichos Prudentes dictaminaban bajo su propia

responsabilidad, en lo que se llam Responsa.
La publicacin de las XII tablas en el ao 450 a.C. supuso ya un
primer paso hacia la secularizacin del Derecho, que antes haba sido
pontifical o sacro. Tiberio Coruneanio (S. III a.C.) fue el primer pontfice
maximus plebeyo, se le atribuye la implantacin de la educacin judicial
secularizada, porque fue l precisamente el que enseo Derecho
pblicamente por primera vez.
Otro representante de la primera jurisprudencia laica lo constituye,
en el siglo II a.C. el cnsul y censor Sexto Elio Pato Cato, autor de un

libro denominado Tripartita, en donde expone un texto de las XII

tablas, su interpretacin y las acciones pertinentes. En el

siglo I a.C.

destacan como juristas Quinto Mucio Scevola quien pretendi aplicar al

Ius Civile el mtodo derivado de la dialctico aristotlica y estoica y
Servio Sulpicio Rufo que en sus Libri as Brutum comentara los
comentarios del edicto del pretor.
En la poca de Augusto se rompe el equilibrio entre la autoridad y
potestad, ya que este se arrog todos los poderes del Estado. An as
sigue la interpreteacin y

prctica jurisprudencial en lo que se

denomin Jurisprudencia Clsica Alta. La importancia de este perodo es

que la jurisprudencia alcanza el nivel ms elevado del estilo doctrinal
romano, se independiza la ciencia jurdica de las dems y se establece
en forma definitiva la terminologa jurdica.
Las consultas a estos prudentes fueron pblicas y gratuitas y en
esencia fueron tres las actividades de estos:

Respondere,

que consista en dar respuesta a cualquier tema

planteado por parte de los particulares, magistrados o jueces.

Hagere que consista en la adecuacin de los esquemas procesales

vlidos y la determinacin de la norma aplicable al juicio.

Cavere precaverse, que garantiza la adopcin por parte del

prudente de los esquemas precisos para la conclusin de negocios
entre particulares de modo que el cliente quede garantizado
contra toda posible consecuencia no deseada.

e.

Los Edictos
Los Edictos son declaraciones de potestad de los magistrados, las

que hacan de conocimiento del pueblo, ya fuere en forma escrita o

verbal, en ejercicio de lo que se llam ius edicendi . Conformaron un
ordenamiento jurdico paralelo al Ius Civile y tomaron la forma de leyes
imperfectas.
Mediante los Edictos, los Magistrados (pretor urbano, pretor
peregrino, los ediles, curules, gobernadores y los cuestores en las
provincias) determinaban las normas que aplicaran durante su gestin
mediante el el edicto perpetuum; al edicto que se conserva cuando se
renueva el perodo en el cargo o el que se transfiere a otro magistrado
se llamaba edicto traslaticium y al edicto que se promulgaba en
cualquier momento, apartndose del

edicto perpetuum, se llamaba

edicta repentina.
Es necesario sealar la importancia que tiene para el desarrollo del
derecho romano el edicto emanado del pretor, tanto en instituciones
sustantivas

civiles

como

adjetivas,

ya

que

dichas

actuaciones

constituyen factor importante de permanente evolucin y actualizacin,

dando forma al llamado derecho pretorio o ius honorarium, que
prepondera a finales de la Repblica. Este derecho honorario tuvo como
finalidad ayudar, suplir o corregir al Ius Civile.
Durante la poca republicana el Pretor con su iurisdictio sin crear
directamente derecho sustancial, realiz una labor innovadora del
ordenamiento romano y fund el ya citado ius honorarium que supuso la
adaptacin del derecho romano a las exigencias de la poca superando
el tradicionalismo del ius civile.

El pretor a travs del edicto que

publicaba al principio del ao de su magistratura informaba de las

normas

procesales

por

las

que

se

regira,

las

cuales

fueron

definitivamente codificadas por Salvio Juliano en el edictum perpetuum

realizado entre los aos 134 y 137 d.C. Durante el principado, no
obstante, las intervenciones normativas imperiales determinaron el
decaimiento del ius honorarium y el cese de la actividad innovadora
pretoria.
Los edictos son dictados por los magistrados en ejercicio del ius
edicendi o derecho de dirigirse al pueblo verbalmente o por escrito, que
se ejerce a travs de los edictos. Es preciso indicar la importancia del
edicto del pretor, tanto del urbano como del peregrino que da lugar al
derecho pretorio u honorario, que toma singular importancia a finales de
la Repblica y que tiene como principal importancia
perfeccionar al Ius Civile.

la de suplir y

f.Los Senadoconsultos
Los senadoconsultos son consejos de los senadores a los
magistrados en ejercicio de su autoridad. Adquiere relevancia durante la
Repblica, debido a que el poder poltico en este perodo histrico se
encuentra en el Senado romano.
Los senadoconsultos llegan en algunos momentos de la historia de
Roma a sustituir a los comicios en sus funciones y en la poca de
Adriano se convierten en fuente del Ius Civile.
Cabe sealar que en la poca de los senadoconsultos se desarrolla
la mayora del derecho clsico romano, principalmente durante el
1 Medelln A., Carlos J., Medelln F., Carlos y Medelln B. Carlos E.
Lecciones de derecho romano. Editorial Temis S.A., Santa Fe de
Bogot, Colombia, 2000. Pgs. 30,31.

perodo comprendido en desde el 27 a.C. al 284 d.C en que Diocleciano

instaurara el Dominado.
La importancia de los senadoconsultos se demarca por el
decrecimiento de la importancia

de la Ley y de los Plebiscitos como

fuentes de derecho y el surgimiento de otras tales como la interpretatio

prudentium asi como las Constituciones principium a la par de los
senadoconsultos.
En esta poca clsica se yuxtaponen el Ius vetus o derecho antiguo que
es el conjunto normativo que vena interpretndose desde el mores
maiorum

y el Ius Normu producido por la cancillera imperial, el cual

est constituido por leyes directamente propuestas por Augusto a sus

sucesores o bien por otros magistrados inspirados por el princeps o
prncipe.
La actividad legislativa de las asambleas populares decaera
totalmente en el mismo S. I d.C. como consecuencia de la concentracin
en el emperador de la funcin de creacin del Derecho, bien por s
mismo directamente o a travs del Senado.
En la poca del principado los senadoconsultos se convirtieron en
el

instrumento

de

la

voluntad

normativa

del

Princeps,

que

frecuentemente responda a un discurso del principe pronunciado en el

Senado. Este discurso poda ser propuesto directamente por el
emperador o por un magistrado a indicacin suya; no obstante a finales
del Principado decay notablemente la actividad normativa del Senado,
afirmndose en el modo autoritario de la voluntad imperial como
primera fuente del Derecho y la total preeminencia del emperador sobre
el Senado.

g.

Los Rescriptos Imperiales

Los Rescriptos Imperiales o Rescriptas son las respuestas que los

juristas realizan a todas las solicitudes que los particulares realizan al

Emperador y en nombre de este.
Los juristas desde el tiempo de Adriano son aquellos iuris
prudentes que se encuentran a servicio y como empleados burcratas
del Emperador, en el llamado Consilium Principis y responden las
consultas a travs de la Secretara Imperial (a libellis).
La responsabilidad o responsa de los Rescriptos Imperiales es del
Emperador y no de los juristas. Los Rescriptos se hacen fuente directa
del Derecho Romano durante la primera Etapa Post-Clsica y hasta la
sub-etapa Diocleciana.
A los registros de resmenes de rescriptos imperiales, junto a otras
resoluciones del prncipe toman el nombre de Constituciones Imperiales,
que compendian la actividad normativa imperial, esto es, las decisiones
de los emperadores en temas generales y tambin jurdicos cuya
obligatoriedad fue admitida en la convivencia general a partir de
Augusto y sobre todo de Adriano.

h.

El Derecho en las Provincias

Desde un punto de vista jurdico y tal lo seala Alvaro DOrs, la

provincia era el nombre que tomaba

cada porcin del territorio del

imperio romano una vez la competencia era distribuida por el Senado a

un magistrado determinado.
Una vez nombrado y asignada su competencia, el magistrado,
para resolver las contriversias sometidas a su conocimiento, aplicaba el
Derecho Romano (Ius Civile o Ius Gentium) segn fuere el caso,
adaptndolo al derecho consuetudinario de cada regin que abarcara la
competencia atribuida. El Derecho Romano se provincionaliza durante la
etapa Post-Clsica.
No debemos perder de vista que el gobernador de cada provincia
era el jefe poltico de la misma, en este sentido y dado que el poder
jurdico y poltico se mezclan indefectiblemente,

el gobernador

encauzaba el derecho a aplicar, previa asesora de conocedores del

consuetudo regional.
El Magistrado recorra la provincia, detenindose algunos das en
las llamadas ciudades judiciales, en las que publicaban edictos.
Tambin existan Magistrados locales, que resolvan asuntos de menor
importancia

o cuanta y administraban justicia

bajo el rgimen

potestativo del emperador.

i.

El Habeas Iuris, Corpus Iuris o Compilacin de Justiniano

Despus de que en el ao 476 d.C. Odoacro, jefe de las tropas

mercenarias imperiales de Italia destituyera al ltimo emperador de
Occidente Romulo Augusto y fuera elegido como rey por las tropas
sublevadas,

deja

de

existir

el

Imperio

Romano

de

Occidente,

trasladndose el centro poltico y cultural al Imperio Romano de Oriente,

cuya capital era Bizancio, quien hereda la tradicin jurdica romana.
Para algunos autores Justiniano

ha de ser considerado como

fundador del Cesaropapismo, doctrina tendiente a la vinculacin o

sujecin de la Iglesia al Estado. Justiniano pretendi el establecimiento
de una monarqua universal basada en un poder teocrtico; el eje de su
concepcin poltica resida en el origen divino del poder poltico y el
ejercicio del poder imperial significa, al mismo tiempo, el cumplimiento
de un deber con Dios y con los sbditos. El Emperador se convierte en
una especie de intermediario entre los hombres y Dios y es objeto de
veneracin.
Se sabe por referencias histricas que la primera publicacin del
Corpus Iuris se realiz en el ao 529 d.C., versin que es desconocida
hoy en da. La segunda publicacin es la que conocemos hoy en da y
fue realizada por compiladores al servicio del imperio, quienes en primer
lugar compilaron las leyes y posteriormente compilaron el Ius.
La compilacin justinianea, que en la Edad Media sera llamada
Corpus Iuris Civilis comprende 4 partes distintas:
1.- Instituciones
2.- Digesto o Digesta
3.- Codex
4.- Novelas o Novellae.

Las Instituciones o Institutiones fueron publicadas el 25 de

noviembre de 533 d.C., por virtud de la Constitutis Imperatoria y estn
dirigidos a los jvenes estudiantes de Derecho. Constituyen la Las
Instituciones o Institutiones fueron publicadas el 25 de noviembre de
533 d.C., por virtud de la Constitutis Imperatoria y estn dirigidos a los
jvenes

estudiantes

de

Derecho.

Contienen

fundamentalmente

fragmentos de las instituciones de Gayo asi como de otros juristas

clsicos tales como Marciano, Florentino, Paulo y Ulpiano y de la nueva
legislacin realizada por el propio Justiniano.
Estas instituciones se encuentran, a su vez, sub-divididas en 4
libros:
1.- Relativo a las personas.
2.- Relacionado a la propiedad.
3.- Que trata la sucesin intestada y obligaciones contractuales
4.- Referido a las obligaciones derivadas del delito y a las acciones, que
incluye un apndice sobre los juicios pblicos.
Constituyen

la

introduccin

del

Corpus

Iuris

contienen

fundamentalmente fragmentos de las instituciones de Gayo asi como de

otros juristas clsicos tales como Marciano, Florentino, Paulo y Ulpiano y
de la nueva legislacin realizada por el propio Justiniano.
Estas instituciones se encuentran, a su vez, sub-divididas en 4
libros:
1.- Relativo a las personas.

2.- Relacionado a la propiedad.

3.- Que trata la sucesin intestada y obligaciones contractuales
4.- Referido a las obligaciones derivadas del delito y a las acciones, que
incluye un apndice sobre los juicios pblicos.
El 16 de Diciembre del 533 d.C. Justiniano public el Digesto,
quedando sancionada su vigencia legal a partir del 30 de diciembre de
533 dC. El digesto constaba de 50 libros divididos en ttulos y
fragmentos y en ellos se incluyen no slo los juristas dotados del Ius
Reposdendi y los incluidos en la ley de Citas de Teodosio II (Papiniano,
Paulo, Ulpiano , Modestino y Gayo) sino tambin algunos otros.
El Codex representa una compilacin comprensiva de los cdigos
gregoriano, hermogeniano y teodosiano que fue publicado el 9 de abril
del ao 529 d.C. con la Constitutio Summa Republicae. Este cdigo,
llamado Codex Vetus (Cdigo Viejo), fue renovado 4 aos despus, en el
533 d.C.
Justiniano, entre los aos 534 y 542 d.C. sigui publicando una
serie de Constituciones que son las Novelas en latn o en griego. Estas
novelas no las conocemos a travs de la correccin oficial, sino tan slo
a travs de las compilaciones privadas, una de las cuales la constituye
la llamada Epitone Iuliani, fechada alrededor del 555 d.C. y representa
un resumen en latn de 122 Constituciones.