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INTRODUCCIN
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TEMA RELEVANTE
MARCO NORMATIVO
Cabe recalcar que sobre el particular ya nos hemos manifestado en otra oportunidad, pero sobre todo relacionado con la responsabilidad del falso representante.
Al respecto se puede ver: GELDRES CAMPOS, Ricardo. Responsabilidad precontractual por falsus procurator. En: Actualidad Jurdica. N 246, Gaceta
Jurdica, Lima, mayo, 2014, pp. 79-97.
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5 En la vida moderna, los particulares realizan operaciones comerciales diversas a fin de satisfacer sus ms variados intereses, de manera que para alcanzar
dicha finalidad, se sirven de los instrumentos que el Derecho les ofrece. Justamente uno de estos instrumentos ofrecidos por el Derecho es la representacin,
que permite una mayor rapidez y fluidez en las transacciones comerciales. Si el particular se encontrara en la obligacin de celebrar personalmente sus
transacciones comerciales, el comercio se paralizara, pues a cada negocio jurdico celebrado, correspondera necesariamente, el sujeto titular del inters.
Con ayuda de la representacin, el sujeto titular del inters (parte material), se sirve de otro sujeto (parte formal) para celebrar todo tipo de operaciones
econmicas. De ah que la representacin juegue un papel preponderante en la vida moderna. La figura de la representacin no solo adquiere importancia
en ordenamientos jurdicos que pertenecen al Derecho continental (Civil Law), sino tambin en ordenamientos jurdicos que pertenecen al Comon Law. Una
figura anloga a la representacin, es la agency. Sobre el particular, debemos tener en cuenta lo sealado por Gallo, quien nos brinda semejanzas entre los
dos institutos, representacin y agency: En el derecho ingls asume un rol central el instituto de la agency. Las diferencias mayores respecto del modelo
continental se presentan bajo el perfil del uso del nombre del representado, que no es considerada esencial. En base a tales principios generalmente admitidos,
la persona del representado no necesariamente debe ser revelada (undisclosed principal). En los casos de este gnero, la relacin contractual se instaura
entre el representante y tercero, pero no se impide que el representado pueda hacer valer los derechos que nacen del contrato, directamente frente al tercero
y viceversa. El instituto, que es considerado una derogacin al principio fundamental de relatividad de los contratos (privity of contract), se ha desarrollado
para remediar la insolvencia del representante. Por otro lado, la agency no puede operar en materia de contratos formales (by deed), as tambin cuando el
representado ha permanecido oculto para evadir su negativa a contratar. La figura presenta un inters considerable porque evidencia que el uso del nombre no
sea siempre esencial a los fines de la imputabilidad del negocio en cabeza del representado. Despus de todo, quien concluye un contrato no tiene inters en
saber quin ser el verdadero adquirente de los derechos que nacen del contrato; para tutelar de forma adecuada su confianza es suficiente que sepa con certeza
quin es el sujeto que asume las obligaciones frente a l. GALLO, Paolo. Trattato del Contratto. Il Contenuto, gli effetti. Tomo Secondo. UTET Giuridica,
2010, p. 1410.
6 La legitimacin de la parte puede definirse como su competencia para alcanzar o soportar los efectos jurdicos de la reglamentacin de intereses a que se
ha aspirado, la cual resulta de una especfica posicin del sujeto respecto a los intereses que se trata de regular. BETTI, Emilio. Teora general del negocio
jurdico. Traduccin y concordancias con el Derecho espaol por A. Martn Prez. Editorial Colmares, 2000, p. 203.
7 La capacidad debe distinguirse, por ltimo, de la legitimacin que es la actitud reconocida a una persona para realizar, voluntariamente, actividades
que incidirn en una determinada situacin jurdica, propia o ajena. El deslinde se establece, precisamente teniendo en cuenta el carcter general de la
capacidad, porque la legitimacin siempre se predica de ciertos actos en particular. Adems, la legitimacin puede tener origen legal o voluntario, mientras
que la capacidad obedece siempre a un reconocimiento del derecho. Finalmente, la legitimacin no tiene que ver con la idoneidad de la persona para actuar
jurdicamente o para ser destinataria de cierto acto, sino con su competencia especfica para ser parte destinataria, justamente, de dicho acto en concreto, que
concierne e involucra relaciones y bienes especficamente individualizados. LEN, Leysser. Introduccin al Rgimen General de los Negocios Jurdicos
en el Cdigo Civil peruano. En:El negocio jurdico. Fundacin Manuel J. Bustamante de la Fuente, Lima, p. 65.
8 Sostenemos que el contrato as celebrado es solamente ineficaz pero no como alguien sostiene, que lo sea en sentido impropio, como un contrato aun en
formacin, inexistente mientras tanto, lo consideramos ineficaz en el significado tcnico de la nocin, que se refiere al negocio ya formado, que puede verse
privado de sus efectos por defecto de algn factor que puede surgir posteriormente. En efecto, el contrato celebrado por el falso representante con un tercero,
segn la mencionada disciplina normativa, que corresponde a la lgica del sistema, se constituye en un principio como vlido y vinculante, solo que faltando
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1. Exceso de poder
El defecto o ausencia de representacin refiere a la hiptesis en virtud del cual no existe una relacin representativa ya sea porque
nunca fue otorgado el poder o porque el que se otorg se extingui.
En efecto puede suceder que un
sujeto acte como representante
sin tener poder. Puede suceder que
la conexin de los efectos con el destinatario real (quien podr conectarlos con su ratificacin), su eficacia estar suspendida mientras. SCONAGMILIO,
Renato. Teora General del Contrato. Traduccin de Fernando Hinestrosa. Casa Editorial Dr. Francesco Davardi, Universidad Externado de Colombia,
Bogot, 1996, pp. 88-89.
SCALISI, Vicenzo. Invalidez e ineficacia. Modalidades axiolgicas de la negociabilidad. Traduccin de Carlos Zamudio Espinal. Revisin y notas de
Rmulo Morales Hervias. En: Revista Jurdica del Per. N 86, Gaceta Jurdica, Lima, abril, 2008, pp. 281-313.
Desde hace un tiempo, en nuestra doctrina se viene debatiendo sobre el plazo de prescripcin de la ineficacia proveniente de la actuacin del falso
representado. En efecto, para un sector de la doctrina, donde nos incluimos, el referido plazo es de 10 aos, en cambio, para otro sector de la doctrina,
el plazo es imprescriptible. A favor de los 10 aos: TORRES VSQUEZ, Anbal. Prescripcin de la ineficacia del acto del falso representante. En:
Actualidad Civil. Vol. 8, febrero, 2015, pp. 122-132; GELDRES CAMPOS, Ricardo. Prescripcin e ineficacia representativa. En: Actualidad Jurdica.
N 257, Gaceta Jurdica, Lima, abril, 2015, pp. 155-166; a favor de la imprescriptibilidad: ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Prescripcin de la pretensin de
ineficacia ex artculo 161 del CC?. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 200, Gaceta Jurdica, Lima, 2015, pp. 41-45; MORALES HERVIAS, Rmulo. La
imprescriptibilidad de la accionabilidad de la pretensin de ineficacia en sentido estricto. En: Actualidad Jurdica. N 253, Gaceta Jurdica, Lima, diciembre,
2014, pp. 81-85.
MORALES HERVIAS, Rmulo. Ob. Cit., p. 311.
DE NOVA, Giorgio. La rappresentanza. En: SACCO, Rodolfo; DE NOVA, Giorgio. Trattato di Diritto Civile. Diretto da Rodolfo Sacco; Giorgio De Nova:
Utet, 1993, pp.184-185.
GIULIANO, Paolo. La rappresentanza. En: Il Contratto. A cura di Pasquale Fava. Giuffr Editore, 2012, pp. 447-448.
MESSINEO, Francesco. Il contratto in genere. T. I. En: Trattato di diritto civile e comrciale. Diretto dai professori Antonio CICU e Francesco MESSINEO.
Milano - Dott. A.: Giuffr Editore, 1973, p. 248.
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prefiere sus propios intereses (conflicto inmediato y directo); o persigue los intereses de un tercero, en
detrimento del inters representado
(conflicto mediato), en uno como
en otro caso, el cuidado de los intereses del representado no se concilia con el cuidado de los intereses
del representante, o del tercero16.
Ahora bien, es necesario que el tercero contratante haya tomado conocimiento de este conflicto de intereses en contra del representado, ya
que solo as se justifica la no produccin de efectos jurdicos en su
esfera jurdica. (Ver grfico N 1).
III. UN CASO EXCEPCIONAL:
LA REPRESENTACIN APARENTE
La representacin aparente se
inserta dentro de otra figura ms
general, esto es, la apariencia,
cuyo fundamento radica en que
si un sujeto crea una situacin de
apariencia frente a los terceros de
buena, estos ltimos resultan protegidos, aunque el sujeto que dispone
del bien, no sea titular del mismo.
As pues, la representacin aparente es una aplicacin especfica
del principio jurdico de apariencia.
En efecto, mediante la representacin aparente se protege a los terceros de buena fe que contratan con
el falso representante, por haber
confiado, sin su culpa en la situacin de apariencia originada por
el dominus, y que gener que este
falso representante aparezca como
un representante debidamente legitimado. Siguiendo a Bianca, podemos decir que el representante
aparente es aquel que con base en
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Supuestos
de representacin
sin poder
Exceso
de poder
Ausencia
de poder
Violacin de
facultades
19 BALLARANI, Gianni. Rappresentanza. En: Il Diritto. Enciclopedia Giuridica Del Sole 24 Ore, diretta da Prof. Avv. Salvatore Patti. Volume 12. Prima
edizione, dicembre 2007, pp. 646-647.
20 En efecto, la actuacin del falso representante podra ocasionar daos de diversa ndole al falso representado o dominus, de tal modo que este ltimo se
encuentra en la posibilidad de demandar resarcimiento por los daos ocasionados en la va de la responsabilidad extracontractual.
21 Para que se tenga el fenmeno de la representacin aparente son necesarios dos requisitos especficos y, precisamente, la existencia de elementos objetivos
engendrados por un comportamiento culposo del representado (idneo a crear la apariencia) y la buena fe del tercero que se ha comportado segn los criterios
de la diligencia ordinaria y no este, por tanto, incurso en un error no excusable. DIENER, Maria Cristina. Il contratto in generale : manuale e applicazioni
pratiche dalle lezioni di Guido Capozzi, seconda edizione, giuffre, 2011, p. 622.
22 TRIMARCHI, Pietro. Istituzioni di diritto privato. 12 ed., Giuffr Editore, Milano, 1998, p. 254.
23 Un supuesto de no fcil solucin se presenta cuando el falso representante y el tercero contratante actan, durante la celebracin del contrato, sin la diligencia
debida, es decir, con culpa, de tal modo que el primero, falso representante, acta conociendo su falta de legitimidad, y el segundo, tercero contratante, acta
conociendo que est contratando con un falso representante. Sobre el particular se ha dicho: La apariencia tutela la legitima confianza fundado sobre la buena
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fe, no la negligencia o imprudencia. De conformidad con los principios generales la tutela de la confianza no opera en presencia de un concurso de culpas. No
es, en otras palabras, tutelado quien habra podido evitar caer en error con la ordinaria diligencia, vale decir, un error no excusable. GALLO, Paolo. Trattato
del Contratto. Il Contenuto, gli effetti. Tomo Secondo. UTET Giuridica, 2010, p. 2500.
24 La doctrina se muestra conforme al sealar que el requerimiento de las facultades al representante por parte del tercero constituye una facultad y no un
deber: El Cdigo reconoce al tercero, el poder de requerir la justificacin de los poderes del representante pero, tratndose de una posibilidad y no de una
obligacin, el tercero puede tambin valerse de tal facultad (por ejemplo si el comportamiento de la contraparte no ofrece motivos para dudar de los poderes
del representante). La falta de ejercicio de tal facultad no es suficiente, por s mismo, para considerar en culpa al tercero contratante, porque el tercero
contratante tiene una facultad y no una obligacin de controlar a aquel que se califica como representante sea verdaderamente. GALLO, Paolo. Trattato del
Contratto. Il Contenuto, gli effetti. Ob. cit., p. 1469.
25 Otro caso lo encontramos en el artculo 2038: El tercero que de buena fe y a ttulo oneroso ha contratado sobre la base de mandato o poder inscrito en el
registro del lugar de celebracin del contrato, no ser perjudicado por mandato, poder, modificaciones o extinciones de stos no inscritos. Siendo as, sin
un tercero contrata con un representante a quien ya se le ha revocado el poder que tena, y el representado no inscribi la revocacin de poder en Registros
Pblicos, el mismo resulta vinculado al negocio jurdico celebrado por el falso representante, pues debido a su conducta negligente, esto es, no inscribir la
revocacin de poder en Registro Pblicos, justifico una confianza razonable en la contraparte, permitiendo que el falso representante siga apareciendo ante
los dems como su actual representante. Siendo as, el tercero que contrata con base en el Registro resulta protegido en virtud de la norma citada. Cabe
recalcar, que no cualquier tercero resulta protegido, sino que estos deben cumplir determinados requisitos: a) tercero de buena fe, esto es, debe desconocer la
revocacin por medios ajenos, b) tercero a ttulo oneroso, esto es, quien contrata con el falso representante debe celebrar un contrato que implique un sacrificio
patrimonial, c) en el Registro no debe constar inscrita cualquier causal que extingue el poder.
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Buena fe en el
tercero contratante
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26 Una atenta doctrina, ha sealado lo siguiente frente a dicho fenmeno: El contrato concluido por un sujeto como representante sin c del poder (defecto
de representacin en sentido estricto) o excediendo los lmites de la procura (exceso de representacin), no produce efectos respecto del representado: no
vincula al falso representado frente al tercero y, ms en general, no es idneo para hacer asumir para el primero, los derechos y las obligaciones que nacen del
contrato mismo. El contrato estipulado por el falso representante, porque estipul en nombre de otro sujeto, no puede tener eficacia incluso entre el tercero y
el mismo falso representante, el cual por tanto, no est legitimado para hacer valer en juicio, frente al otro contratante, los derechos que se derivan. Seria en
efecto, incoherente y contradictorio, en un sistema inspirado en la autonoma privada, involucrar al falso representante en una relacin al cual, en el comn
intento de l mismo y del tercero contratante, el debera en cambio permanecer extrao, en cuanto su actuar era destinado a producir efectos directamente
y solo en la esfera jurdica del representado. STELLA, Giovanni. La rappresentanza. En: Tratatto del contratto. Vol. 1, Formazione, A cura di Breccia
Umberto,Granelli Carlo,Roppo Vincenzo, Milano-Dott. A. Giuffr Editore, 2006, pp. 949-950.
27 La relevancia jurdica viene a ser la condicin originaria del hecho en el Derecho. En efecto, el ordenamiento jurdico cuando realiza un juicio valorativo
respecto de un hecho jurdico, es decir, un juicio de validez e invalidez, previamente se encarga de dotar de relevancia al mismo, pues solo los hechos
jurdicos relevantes podrn ser analizados en el plano de la validez o invalidez. Una vez concluido este juicio de relevancia o irrelevancia jurdica, el
ordenamiento jurdico procede a realizar otro juicio, esto es, de validez o invalidez del negocio jurdico. Luego de haber realizado este juicio de validez,
el ordenamiento jurdico procede a realizar un tercer juicio, esto es, de la eficacia o ineficacia. En resumidas cuentas, para que un hecho jurdico deba
considerarse valido o eficaz, es necesario que en principio sea relevante. A propsito del problema de la relevancia en el Derecho, se puede revisar:
TRIMARCHI, Vincenzo Michele. Atto giuridico e negozio giuridico. Giuffr. Miln, 1940; SCOGNAMIGLIO, Renato. Fatto giuridico e fattispecie
complessa (considerazioni critiche intorno alladinamica del diritto). En: Rivista Trimestrale di diritto e procedura civile. Ao VIII. Giuffr. Miln, 1954;
p. 331 y ss; IRTI, Natalino. Rilevanza giuridica. En: JUS. Rivista di scienze giuridiche. Ao XVIII. Fascculo. I-II. Universit del Sacrco Cuore. Miln,
1967, p. 55 y ss.
28 En general, la invalidez es la irregularidad jurdica del contrato que comporta la sancin de su ineficacia definitiva. Tal sancin puede ser automtica o de
aplicacin judicial. La categora de la invalidez comprende la nulidad, la anulabilidad y la rescindibilidad del contrato. En todas estas formas de invalidez
el contrato presenta una irregularidad, ms o menos grave, es decir, una inobservancia de normas jurdicas que se traduce en la calificacin negativa del
contrato. BIANCA, Massimo. El Contrato. Ob. cit., p. 632. Desde una visin que entiende al negocio jurdico como un precepto jurdico, se ha dicho:
La invalidez constituye una reaccin particular, adecuada a la peculiar relevancia del negocio; reaccin que consiste, justamente, y como ya es claro, en
una negacin, ms o menos plena, de la relevancia (negocial) misma () Por lo tanto, la invalidez constituye una consecuencia negativa que las normas
reguladoras del negocio disponen para el caso de su infraccin. Por otro lado, y desde el punto de vista del fin de la invalidez, esta calificacin o reaccin
particular constituye una sancin contra la actividad negocial de los particulares: una sancin que tiene como fin garantizar la observancia de las normas
reguladoras, y que, por su conformacin, cumple perfectamente dicha tarea. SCONAGMIGLIO, Renato. Contribucin a la teora del negocio jurdico.
Edicin, traduccin y notas al cuidado de Leysser Len Hilario. Prlogo de Pietro Rescigno, 1 ed., Grijley, Lima, 2004, p. 471. Desde una visin eclctica
se seala que el juicio de la invalidez expresa un juicio de disvalor del ordenamiento, diversamente graduado, que incide sobre la eficacia del contrato y por
consiguiente sobre la organizacin de intereses programada por las partes segn modalidades diferenciadas que se adecan a la relevancia del inters tutelado
merced de la prescripcin de un determinado modelo de referencia al cual el acto de autonoma debe ajustarse: la invalidez concierne entonces tpicamente a
la estructura del acto y engloba segn una orientacin consolidada la nulidad, la anulabilidad y la rescindibilidad del contrato que como se ha visto constituyen
otras formas de tratamiento negativo del contrato. CARRESI, Franco. Il contratto. En: Trattato di Diritto civile e commerciale. Dirigido por Antonio Cicu
y Francesco Messineo continuado por Luigi Mengoni. Vol. XXI, tomo 2, Giuffr, Miln, 1987, pp. 615-616.
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29 La anulabilidad es aquella forma de invalidez que somete el contrato a la sancin de la ineficacia por medio de la declaracin judicial. A diferencia del
contrato nulo, el contrato anulable produce, provisionalmente sus efectos, pero es susceptible de hacerse ineficaz mediante una sentencia (de anulacin).
La anulacin se declara por peticin de la parte legitimada, a la que le corresponde entonces la decisin de mantener o no el contrato con vida. BIANCA,
Massimo. El Contrato. Ob. cit., pp. 662-663. Desde una visin que entiende a la invalidez como una sancin, se seala lo siguiente: Caracterstica relevante
de tal sancin (se refiere a la anulabilidad) consiste en dejar a la iniciativa de quien ha contratado sin la debida conciencia y voluntad la elminacin de los
efectos que el contrato (estructuralmente perfecto) ha producido. GAZZONI, Francesco. Manuale di Diritto Privato. VII edizione aggiornata. Edizioni
Scientifiche Italiane, Napoli, 1998, p. 932. Por otro lado, desde la concepcin que entiende al negocio jurdico como un valor se seala que () la sancin
de la anulabilidad solo puede vincularse con los negocios jurdicos, ya unilaterales, ya bilaterales, porque la sancin tpica de los actos jurdicos en sentido
estricto, no puede ser la invalidez (nulidad y anulabilidad), sino la ineficacia, y por lo tanto, la imposibilidad de producir efectos: FERRI, Giovanni
Battista. El negocio jurdico. Traduccin y notas de Leysser Len. 1 ed., Ara Editores, Lima, 2002, p. 39. Otra postura que ya ha sido superada desde hace
tiempo, considera al negocio anulable como un negocio vlido: El negocio anulable es vlido (...), solo que provisionalmente valido o, en otras palabras, tiene
una validez resolutivamente pendiente. El BGB, en su exposicin de motivos, concibe precisamente a la anulabilidad como una validez condicionada: El
negocio jurdico anulable se encuentra bajo una condicin legal resolutoria, cuya produccin tiene efecto retroactivo en virtud de una disposicin especial:
FLUME, Werner. El negocio jurdico. Parte General del Derecho Civil. Tomo Segundo, traduccin de Jos Mara Miquel Gonzlez, Fundacin Cultural del
Notariado, Madrid, 1998, p. 654. En ese mismo sentido: Trabucchi, para quien la anulabilidad produce una especie de situacin de incertidumbre, pendencia
o suspensin a que queda afecto el negocio hasta tanto no haya prescrito la accin de anulabilidad. TRABUCCHI, Alberto. Instituciones de Derecho Civil.
Traduccin de Luis Martnez Calcerrada, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid.,1966, p. 203.
30 Sobre los efectos precarios del negocio anulable, se ha dicho lo siguiente: Ley y doctrina distinguen el negocio nulo del negocio anulable. Una postura, hoy
en abandono, diferenciaba ambas figuras en funcin de los vicios: la falta de un elemento esencial del acto dara lugar a la nulidad, mientras que el acto sera
anulable si uno de los elementos esenciales est viciado. Esta distincin no es clara. Hoy se prefiere definir, correctamente, al acto anulable como aquel que
produce precariamente sus efectos tpicos, pero puede ser reconducida a la nulidad por un acto sucesivo, que normalmente ser la sentencia judicial precedida
de la demanda de la parte legitimada. Interviene as, en la idea misma de anulabilidad, el elemento de la provisional o precaria eficacia del negocio (y por
tanto, la naturaleza constitutiva de la sentencia judicial de anulacin). SACCO, Rodolfo. Le invalidit. En: SACCO, Rodolfo; DE NOVA, Giorgio. Trattato
di Diritto Civile, Diretto da Rodolfo Sacco; Giorgio De Nova, Utet, 1993, p. 195.
31 La convalidacin es un negocio unilateral no recepticio, mediante el cual la parte legitimada para interponer la accin de anulacin confirma el contrato
invalido. En seguida de la convalidacin el contrato no es anulable por parte del convalidante. BIANCA, Massimo. El Contrato. Ob. cit., p. 695.
32 Para un sector de la doctrina la condicin, dentro de la estructura del negocio jurdico, constituye un elemento accidental, que se inserta en el programa
contractual establecido por las particulares a fin de satisfacer sus ms variados intereses. Esta concepcin, que ya ha sido superada como lo veremos ms
adelante, se remonta al Derecho Romano (condicin suspensiva) y al Derecho Cannico (condicin resolutoria), donde se encuentran rastros del mismo.
Sobre el particular, Petrelli afirma: En el derecho intermedio, la condicin viene por primera vez, en el mbito de una triparticin de los elementos negociales
de raz escolstica y aristotlica, entre los elementos accidentales del negocio, en contraposicin a los esenciales. La condicin entonces, en esta elaboracin,
un elemento accesorio y accidental, que las partes pueden agregar al contenido del negocio, pero su ausencia no determina ni la invalidez, ni el venir a menos
del nomen iuris. PETRELLI, Gaetano. La condizione elemento essenziale del negozio giuuridico. Teoria generale e profili apllicativi. Giufr Editore,
2000, pp. 20-21. No obstante ello, dicha concepcin acerca de la condicin como elemento accidental, se encuentra superada, pues ya hace buen tiempo la
mejor doctrina seala que la condicin al momento de insertarse en el programa contractual, se convierte en un elemento esencial del mismo, permitiendo a
los particulares maniobrar dichos efectos. DE NOVA, Giorgio. Il tipo Contrattuale. Padova, Cedam, Cada editrice Dott. Antonio Milani, 1974, p. 67, nota 30.
33 La condicin debe ser futura, esto es, referida a un evento futuro, pues la referencia a un evento pasado o presente excluye normalmente la incertidumbre de
la condicin. No obstante, el requisito de la futuridad de la condicin no debe ser rgido, en el sentido que las partes nunca puedan establecer en el programa
contractual una condicin pasada o presente. Sobre el particular se ha dicho: La condicin pasada o presente, sin embargo, puede consistir en una verdadera
y propia condicin cuando excepcionalmente se presenta la incertidumbre objetiva sobre el hecho o sobre la situacin indicada por las partes y la respectiva
comprobacin exige un tiempo apreciable; en este caso encuentran aplicacin las normas sobre la condicin futura. BIANCA, Massimo. El Contrato. Ob.
cit., p. 565.
34 Sobre los efectos facticos que produce la nulidad en tanto hecho jurdico: CASTRONOVO. Carlo. Patologie contrattuali iinvalidit e risarcimento. En:
Le invalidit nel diritto privato, a cura di Alessandro Bellavista e Armando Plaia (Milano 2011), Universit di Palermo, Facolt di Giurisprudenza, pp. 3352; PASSAGNOLI, Giovanni. Invalidit del contratto e restituzioni. En: Le invalidit nel diritto privato, a cura di Alessandro Bellavista e Armando Plaia
(Milano 2011), Universit di Palermo, Facolt di Giurisprudenza, p. 203-208; THIBIERGE, Catherine. Nulidad, restituciones y responsabilidad. Traduccin
de Gustavo de Greiff, Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2010.
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comprometidas o vinculadas, de
modo que su sola manifestacin de
voluntad no basta para poner fin al
negocio.
Entonces la produccin inmediata
de un negocio jurdico sometido
a condicin suspensiva40 son los
efectos preliminares o negociales, en el sentido de que solo surge
un vnculo jurdico, compromisorio para las partes, y no los derechos y deberes, pues para que ello
suceda se requiere la verificacin
del hecho condicionante41. Pinsese en un contrato de arrendamiento entre A y B para la apertura de un negocio comercial, en
virtud del cual, las partes supeditan la eficacia del mencionado contrato a la obtencin de la licencia de
funcionamiento. Sobre la relevancia de la situacin de pendencia,
35 As: DI MARZIO, Fabrizio. La Nullit del Contratto, CEDAM, Casa Editrice Dott. Antonio Milani, 1999, pp. 15-19; GENTILI, Aurelio. Le Invalidit.
En: I Contratti in Generale, a cura di Enrico Gabrielli, UTET, 1999, pp. 1257-1406; IUDICA, Giovanni. L`invalidit. En: Dieci lezioni di Diritto Civile.
Coordinata da Giovanna Visintini, Giuffr Editore, 2001, pp. 161-176; BONILINI, Giovannni. Linvalidit del contratto. En: Istituzioni di Diritto Privato
a cura di Mario Bessone. Ottava edizione. G. Giappichelli Editore - Torino, 2001, pp. 729-761; BIGLIAZI GERI, Lina; BRECCIA, Umberto; BUSNELLI,
Franceso; NATOLI, Ugo. Derecho Civil. Normas, sujetos y relacin jurdica. Tomo I, Ob. cit., pp. 994-996; BIANCA, Massimo. El Contrato. Ob. cit.,
p. 546; ROPPO, Vicenzo. El contrato. Ob. cit. pp. 676-677; SCONAGMIGLIO, Renato. Contribucin a la teora del negocio jurdico. Edicin, traduccin y
notas al cuidado de Leysser Len Hilario. Prlogo de Pietro Rescigno, 1 edicin, Grijley, Lima, 2004, pp. 335-356; MORALES HERVIAS, Rmulo. Ob. cit.,
pp. 307-325; SCALISI, Vicenzo. Ob. cit., p. 294.
36 La invalidez y la validez son predicados del contrato considerado como acto, y son el xito del juicio de conformidad o disconformidad, y esta ltima
sancionada, de tal acto a las disposiciones de la ley. La eficacia y la ineficacia son predicados del contrato considerado como relacin, y son el xito del
juicio de operatividad o no operatividad de tal relacin, o, si se quiere, de la idoneidad o inidoneidad del acto a causar un relacin contractual como tal
eficaz. Un vlido contrato causa, por regla, una relacin eficaz. Todava, un vlido contrato puede causar, tambin, una relacin ineficaz (se piensa al contrato
suspensivamente condicionado). Tambin un contrato invalido causa, por regla, una relacin ineficaz (as el contrato nulo o anulado o declarado rescindido).
DI MARZIO, Fabrizio. La Nullit del Contratto. Ob. cit., p. 7. En ese mismo sentido: FRANZONI, Massimo. Dellannullabilit del contratto. Art. 14251426. En: Il Codice Civile Commentario, diretto da Piero Schlesinger, Giuffr editore, 1997, pp. 29-31.
37 A diferencia de la condicin voluntaria que es introducida en el reglamento contractual por decisin de los particulares, la condicin legal es un elemento
que subordina la eficacia del contrato hasta el surgimiento del hecho condicionante, que es establecido en la norma. La condicin voluntaria importa un
instrumento de los particulares que le permiten maniobrar los efectos del contrato celebrado.
38 Con la condicin, las partes maniobran los efectos del contrato; los orientan por vas diversas de las normales, y ms idneas para realizar los intereses de las
partes mismas. En una venta normal, la propiedad pasa rpida y definitivamente; rpida y definitivamente surge el deber de pagar el precio. Pero si la venta
es condicionada, estos efectos no son inmediatos, o no son ciertos, o no son definitivos: porque a las partes les conviene que sea as. ROPPO, Vicenzo. El
contrato. Ob. cit., p. 563. En ese mismo sentido, se ha dicho: PETRELLI, Gaetano. Ob. cit., p. 8: La condicin vendra a constituir un utilsimo instrumento
a disposicin de la autonoma privada para la reglamentacin del riesgo contractual.
39 Expresin utilizada por el maestro italiano SCONAGMIGLIO, Renato. Contribucin a la teora del negocio jurdico. Ob. cit., p. 184: Puede hablarse, a
propsito, y desde ahora, de una doble eficacia del negocio, o mejor an, de un doble significado en el cual es asumida la expresin: se advierte, por lo tanto,
la necesidad de distinguir fenmenos que normalmente es decir, segn la perspectiva tradicional son confundidos. Se considera, precisamente, que hay
que separar, por un lado, el efecto que coincide en el plano dinmico con la existencia del negocio, el cual, al ser vlido para identificar dicha figura, puede
llamarse negocial (en sentido estricto); y, por otro lado, los efectos que corresponden a las disposiciones de las partes, los cuales, al permitir realizar en el
plano del derecho la funcin prctica del negocio, pueden llamarse finales.
40 Sobre la funcin de la condicin, como instrumento de la autonoma privada se ha dicho: SACCO, Rodolfo. La condizione. Ob. cit., p. 294: La posibilidad de
utilizar el mecanismo de la condicin multiplica las posibilidades reconocidas a la autonoma privada. BIANCA, Massimo. Ob. cit., p. 510: En el ejercicio
de su autonoma contractual, las partes son, en general, libres de someter el contrato a condicin. ROPPO, Vicenzo. El contrato. Ob. cit., p. 605: Por lo
tanto, la condicin es un mecanismo de autonoma privada, un instrumento de la libertad contractual (el resaltado es del autor).
41 Al momento de la conclusin, el contrato representativo, no produce efectos. No puede producir efectos entre el tercero contratante y uno de quien se ha
usado el nombre (el interesado), porque el falso representante carece de poderes, no puede producir efectos entre el tercero contratante y el falso representante
porque estos no han concluido el contrato para ellos, sino para el interesado. Todava el contrato puede producir efectos entre el tercero contratante y el
interesado, si este lo ratifica. DE NOVA, Giorgio. La rappresentanza. Ob. cit., p. 186.
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En virtud de estas consideraciones podemos sealar que el negocio jurdico celebrado por un falso
representante vincula al tercero
contratante, lo compromete, pero
no a cumplir los derechos y deberes, por el motivo evidente de que
todava no surgen, sino a respetar dicha situacin de pendencia,
hasta que suceda la ratificacin. En
tal sentido, durante esta etapa que
podemos llamar situacin de pendencia, no existen las pretensiones
reclamables a cargo de las partes,
de modo que si uno de ellos exige
el cumplimiento de la obligacin, la
otra se podra negar.
Ahora bien, el negocio no compromete ni vincula al falso representante, por la sencilla razn de
que este ltimo no contrat para
s mismo, sino a nombre de otro,
habiendo tomado conocimiento de
esta situacin el tercero contratante.
El tal sentido, el tercero contratante
nada podra reclamar al falso representante, ni viceversa, porque entre
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44 La resolucin es un mecanismo de tutela a favor de una de las partes que tiene como propsito la eliminacin de los efectos del contrato. Ella supone
el nacimiento de la relacin contractual, situacin que no se presenta en el contrato concluido por el falso representante. Sobre la resolucin la doctrina
nacional ha escrito sobremanera: FORNO FLREZ, Hugo. Resolucin por incumplimiento. En: Temas de Derecho Contractual. Cultural Cuzco Editores,
Lima, 1987, pp. 73-149, MORALES HERVIAS, Rmulo. La resolucin del contrato y sus efectos. En: Los contratos. Consecuencias jurdicas de su
incumplimiento. Gaceta Jurdica, 2013, pp. 147-158; RONQUILLO PASCUAL, Jimmy. La resolucin por incumplimiento y algunos desaciertos en su
actuacin a nivel judicial. En: Los contratos. Consecuencias jurdicas de su incumplimiento, Gaceta Jurdica, 2013, pp. 357-401; CASTRO TRIGOSO,
Nelwin. La resolucin judicial por incumplimiento del contrato: y los remedios involucrados en el artculo 1428 del Cdigo Civil. En: Dilogo con
la Jurisprudencia. N 87, diciembre, 2005, pp. 69-82; ZAMUDIO ESPINAL, Carlos. Resolucin por incumplimiento en los contratos con prestaciones
recprocas. En: Los contratos. Consecuencias jurdicas de su incumplimiento, Gaceta Jurdica, 2013, pp. 439-457. En doctrina extranjera se puede revisar:
TRIMARCHI, Pietro. Interesse positivo e interesse negativo nella risoluzione del contratto per inadempimento. En: Rivista di diritto civile, Vol. 48,
N 5, 2002 , pp. 637-648; PALADINI, Mauro. Risoluzione del contratto per inadempimento. En: Il Diritto. Enciclopedia Giuridica Del Sole 24 Ore, diretta
da Prof. Avv. Salvatore Patti. Volume 13. Prima edizione, dicembre 2007, pp. 682-694; MONTANARI, Andrea. Risoluzione del contratto e risarcimento
dellinteresse negativo. En: Europa e diritto privato 3/2010; TRIMARCHI, Pietro. Il Contratto: Inadempimento e rimedi. Giuffr editore, 2010, pp. 20-21;
SACCO, Rodolfo. Il Contratto . En: Trattato di Diritto Civile, Diretto da Rodolfo Sacco; Giorgio De Nova: Utet, 1993, p. 186; GRONDONA, Mauro. La
clausola risolutiva expressa. En: Il dirittto privato oggi. Serie a cura di Paolo Cendon, Milano, Giuffr, 1998; ALPA, Guido. Corso di diritto contrattuale.
Cedam Casa Editrice Dott. Antonio Milani, 2006, pp. 145-159; DI MAJO, Adolfo. La responsabilit contrattuale. Modelli e rimedi. Giappichellli editoreTorino, 2002; TRIMARCHI, Pietro. Istituzioni di diritto privato. 12a. ed., Giuffr Editore, Milano, 1998, pp. 355-360; CARNEVALI, Ugo.Risoluzione del
contratto. En: Istituzioni di Diritto Privato a cura di Mario Bessone. Ottava edizione. G. Giappichelli Editore - Torino, 2001, pp. 767-782; GUERRINI,
Luca. Le restituzioni contrattuali. G. Giappichelli editore, Torino, 2012; CASTRONOVO, Carlo. La risoluzione del contratto nel diritto italiano. En:
Il contratto inadempiuto. Realt e tradizione del diritto contrattuale europeo, A cura di Letizia Vacca, G. Giappicheli Editore, Torino, 1999; SACCO,
Rodolfo. La resolucin por incumplimiento. En: AA.VV. Estudios sobre el contrato en general. Seleccin, traduccin y notas de Leysser L. Len,
2 ed., Ara Editores, Lima, 2004, pp. 937-966; FERRI, Giovanni Battista. De la clusula rebus sic stantibus a la resolucin por excesiva onerosidad
de la prestacin. En: AA.VV. Estudios sobre el contrato en general. Seleccin, traduccin y notas de Leysser L. Len, 2 ed., Ara Editores, Lima, 2004,
pp. 1055-1088. Por otro lado el mutuo disenso es un acuerdo al que llegan las partes para extinguir el contrato al cual dieron origen, por ende no es mecanismo
de tutela, sino un contrato.
45 La relacin obligatoria se constituye como una vinculacin entre situaciones jurdicas subjetivas, en virtud del cual, una parte llamada acreedora se encuentra
en la posibilidad de exigir el cumplimiento de la obligacin frente a otro sujeto, por otro lado, una parte llamada deudora, se encuentra obligado a realizar un
determinado comportamiento a fin de satisfacer el inters del acreedor.
46 Comentando sobre este aspecto Sacco menciona lo siguiente: Antes de la ratificacin dispone el 3 cod. ital. Del art. 1339 el tercero contratante y el falsus
procurator pueden, de comn acuerdo, disolver el contrato. La norma tiene por objeto no tanto a consentir el mutuo disenso, sino a excluir el recesso unilateral
del tercero contratante. Si este conoca el defecto de poder no amerita tutela, si no lo conoca, en caso de ratificacin no sufrir algn dao, y en caso de falta de
ratificacin podr obtener, si no est en culpa, el resarcimiento de los daos del falsus procurator. Consentir el recesso unilateral del tercero contratante habra
significado admitir arrepentimientos tardos de los presuntos defectos del poder representativo, y obstaculizar la conservacin del contrato mediante ratificacin:
DE NOVA, Giorgio. La rappresentanza. Ob. cit., pp. 186-187. Por otro lado, Messineo seala lo siguiente: El tercero y el que ha actuado como representante
pueden de comn acuerdo disolver el contrato, antes de la ratificacin, extinguiendo todos los efectos del mismo, ya sea en las relaciones entre ellos, ya sea con
relacin al dominus, el cual, por tanto, no podra valerse de la ratificacin. MESSINEO, Francesco. Il contratto in genere. T. I. Ob. cit., p. 255.
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Otra forma a travs del cual el tercero podr apartarse del vnculo de
pendencia es a travs del requerimiento. En efecto el tercero tiene
el poder de interpelar al dominus
para que decida si ratificar o no,
asignndole un trmino, durante
47 As: MORALES HERVIAS. Rmulo. Comentarios sub art. 1313. En: AA.VV. Cdigo Civil comentado. Tomo VI, Gaceta Jurdica, Lima, 2010, pp.
623-625.
48 BIANCA, Massimo. Derecho Civil. Ob. cit. p. 757. En ese mismo sentido: SIRENA, Pietro. Mutuo consenso (scioglimento del contrattoper). En: Il Diritto.
Enciclopedia Giuridica Del Sole 24 Ore, diretta da Prof. Avv. Salvatore Patti. Volume 9. Prima edizione, dicembre, 2007, pp. 750-755; GALLO, Paolo.
Trattato del Contratto. Il Contenuto, gli effetti. Ob. cit., pp. 1541-1553.
49 MESSINEO, Francesco. Il contratto in genere. Tomo I. Ob. cit., pp. 254-255.
50 La ratificacin, segn la mejor opinin, se encuentra dirigida al tercero, no al representante, por la razn que al tercero siempre se dirige la procura; y produce
efectos, en el momento que llega a la direccin del destinatario, desde ese momento, no puede ser ms revocada. De ah que la mayora entiende que es de
carcter recepticio. MESSINEO, Francesco. Il contratto in genere. Tomo I, Ob. cit., 1973, p. 254; La ratificacin es un negocio unilateral recepticio, y
debe ser dirigida al tercero contratante, o, cuando menos comunicada a l, ella produce efectos desde el momento en que estos toman conocimiento. DE
NOVA, Giorgio. La rappresentanza. Ob. cit., p. 188; La ratificacin es un negocio jurdico anlogo a la procura: como esta constituye un negocio jurdico
unilateral recepticio dirigido no al representante, sino al otro contratante; debe ser dada con la observacin de la forma prescrita para el negocio al cual se
refiere.
51 La ratificacin tiene efecto retroactivo: confiere al falsus procurator, ex post, sino con efecto ex tunc, la legitimacin que no tena al momento de la
estipulacin del contrato representativo. Si se toma el colorario que la ratificacin no vale para sanear vicios o razones de invalidez subsistentes al momento
de la estipulacin de la estipulacin del contrato representativo, pero por conversin que son causas irrelevantes sobrevenida obstculos a la valida conclusin
del contrato. DE NOVA, Giorgio. La rappresentanza. Ob. cit., p. 189.
52 HINESTROSA, Fernando. La Representacin. Universidad Externado de Colombia, 2008, pp. 406-414.
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53 ROPPO, Vicenzo. El contrato. Ob. cit., p. 287. La eficacia de la ratificacin debe observarse en virtud de las reglas establecidas en el artculo 1374 de
nuestro Cdigo Civil al ser una declaracin contractual de carcter recepticio. Por otro lado la formalidad que debe procurar la ratificacin realizada por el
representado debe realizarse observando la forma prescrita para su celebracin (art. 162 del Cdigo Civil).
54 TRIMARCHI, Pietro. Istituzioni di diritto privato. Ob. cit., p. 259.
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