C.

CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY
Concepto La Constitucin es la ley de las leyes, la superley, a la cual deben subordinarse
todas las dems. Cuando stas guardan conformidad con aqulla se dice que son
constitucionales.
163. Constitucionalidad de fondo y de forma. La constitucionalidad abarca dos aspectos:
uno de fondo y otro de forma. El primero se cumple cuando el contenido de la ley respeta
todo derecho garantido por la Carta Fundamental; y el segundo, cuando la ley es dictada
por los rganos competentes y con las formalidades que para su generacin y promulgacin
establece la Constitucin.
Resulta, pues, que la inconstitucionalidad es la negacin de uno de estos dos aspectos o
de ambos a la vez.
Ejemplos de leyes que seran inconstitucionales en el fondo:
a) Cualquiera ley que prohibiera el derecho de asociarse sin permiso previo. Se
vulnerara el derecho reconocido a todo habitante de la Repblica en la Constitucin;
b) Una ley que apareciera en el Diario Oficial con un texto diverso de aprobado por algunos
de los tres rganos anteriores.
c) Cierta ley que ordenara que determinados hechos ya cometidos sern juzgados de
acuerdo con sus preceptos. Habra infraccin del derecho que la Constitucin reconoce a
toda persona de ser juzgada en conformidad a una ley promulgada con anterioridad al
hecho sobre que recae el juicio.
Ejemplos de leyes que seran inconstitucionales en la forma:
a) Cualquiera ley que fuera dictada con prescindencia de uno de los rganos constitutivos
del
Poder Legislativo (Cmara de Diputados, Senado y Presidente de la Repblica);
b) Una ley que apareciera en el Diario Oficial con un texto diverso del aprobado por
algunos de los tres rganos anteriores.
Las simples erratas de imprenta no autorizan para deducir reclamo de inconstitucionalidad,
si no hay duda de que son simples errores tipogrficos, de lo que es fcil darse cuenta por la
sola lectura de la ley. Sostener lo contrario, sera transformar al linotipista o digitador en
legislador, y
c) Cierta ley que se hubiera formado siguiendo otros trmites que los sealados por
la Constitucin o no cumpliendo con todos. V. gr., una ley dictada por todos los congresales
y el Presidente de la Repblica de comn acuerdo y extendida en una escritura ante notario,
o una aprobada por una sola rama del Congreso y el Presidente de la Repblica.
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164. Efectos de las leyes inconstitucionales

Producen efectos las leyes inconstitucionales? Deben ser obedecidas por los poderes
pblicos y los ciudadanos?
En principio, la respuesta debe ser afirmativa. Pero las legislaciones de los diversos pases
conceden medidas tendientes a obtener la no aplicacin de dichas leyes, ya sea en general o
en cada caso concreto que se presente.
En la mayora de los pases los efectos de la resolucin que declara la inconstitucionalidad
de una ley, no son generales; se limitan a declarar inaplicable dicha ley para el caso
concreto de que se trata. De manera que la ley sigue rigiendo y todos los pleitos que se
presenten deben resolverse conforme a ella si los interesados no solicitan, en cada caso, la
inaplicabilidad o sta no es declarada de oficio por el tribunal facultado para hacerla.
165. Clase de inconstitucionalidad que se puede atacar
Algunos pases aceptan que se pueda pedir la no aplicacin de una ley por
inconstitucionalidad en el fondo o en la forma (Estados Unidos); otros slo por
inconstitucionalidad en la forma
(Francia); y, finalmente, otros slo permiten invocar la inconstitucionalidad en el fondo.
Entre nosotros, ciertos autores sostienen que el recurso de inaplicabilidad procede
nicamente en este caso, Ms adelante dilucidaremos el punto.
166. Autoridad que debe tener la facultad de declarar la inconstitucionalidad de las
leyes Dos criterios distintos, escribe un autor, se perciben en las nuevas constituciones.
Uno, el de establecer un tribunal, con independencia de toda jerarqua judicial, para
entender en los conflictos que pueda traer la inconstitucionalidad de una ley. Otro, el de
encomendar a la justicia ordinaria, generalmente a su organismo superior, el fallar esta
cuestin. La Constitucin chilena de 1980 consagra, en cierto modo, un sistema mixto,
segn veremos.

167. El recurso de inconstitucionalidad en Chile Con anterioridad a la Constitucin

de 1925, no exista el recurso que nos afana. Jurisprudencia, profesores y publicistas
opinaban unnimemente que el poder judicial no poda dejar de aplicar una ley
inconstitucional en el fondo, porque esa prerrogativa nadie se la haba dado.
Pero no suceda otro tanto con la inconstitucionalidad de forma. Los tribunales, en ms de
una ocasin, se negaron a aplicar preceptos que adolecan de dicho vicio. Y as, por
ejemplo, tenemos un caso que se present con motivo de la publicacin de la Ley de
Organizacin y Atribuciones de los Tribunales. En efecto, el artculo 95 de dicha ley
apareci publicado en el Diario Oficial con dos incisos ms que no haban sido aprobados
por el Congreso Nacional. La Corte Suprema estim que por tal motivo dichos incisos no
tenan el carcter de ley y no deban aplicarse. 3 A juicio de la Corte, no era menester
fundarse en un artculo expreso de la Ley Orgnica para tomar la decisin que acord,
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porque su deber es juzgar, y juzgar es aplicar la ley, esto es, el precepto que real y
verdaderamente tiene este carcter y no lo que carece de fuerza obligatoria.4
La falta de una disposicin expresa que estableciera la facultad de declarar inconstitucional
una ley, se dejaba sentir. Atendiendo a esta necesidad, la Constitucin de 1925 dedic un
artculo expreso al asunto que, con algunas variantes, reprodujo la Constitucin de 1980,
precisamente en su artculo 80, que dice:
La Corte Suprema, de oficio o a peticin de parte, en las materias de que conozca o que
le fueren sometidas en recurso interpuesto en cualquier gestin que se siga ante otro
tribunal, podr declarar inaplicable para esos casos particulares todo precepto legal
contrario a la Constitucin. Este recurso podr deducirse en cualquier estado de la gestin,
pudiendo ordenar la Corte la suspensin del procedimiento.
Este artculo da lugar a algunas cuestiones. La inaplicabilidad por causa de
inconstitucionalidad procede slo contra los preceptos legales que contraran en el
fondo la Constitucin? O tambin contra los preceptos legales que la contraran por no
haberse dictado de acuerdo con todas las normas que ella seala para su gestacin y
aprobacin? Algunos creen que en este ltimo caso no hay en realidad ley; otros, por el
contrario, piensan que la inaplicabilidad cabe tanto por la inconstitucionalidad de fondo
como por la forma, porque la Carta Fundamental no distingue. En segundo lugar, se plantea
el problema de si la declaracin de inaplicabilidad por causa de inconstitucionalidad
corresponde slo a la Corte Suprema reunida en pleno o tambin a las salas. Este segundo
punto de vista ms amplio prevalece por derivar de la historia de la gestacin de la
Constitucin de 1980 y porque de ese modo se vela ms cabalmente en cada caso por la
aplicacin preferente de las normas constitucionales sobre cualesquiera otras que la
contradigan.
168. Control que compete al Tribunal Constitucional
La Constitucin establece un Tribunal Constitucional, entre cuyas funciones estn:
a) ejercer el control de la constitucionalidad de las leyes orgnicas constitucionales antes de
su promulgacin y de las leyes que interpreten algn precepto de la Constitucin;
b) resolver las cuestiones sobre constitucionalidad que se susciten durante la tramitacin de
los proyectos de ley o de reforma constitucional y de los tratados sometidos a la
aprobacin del Congreso;
c) resolver las cuestiones que se originen sobre la constitucionalidad de un decreto con
fuerza de ley;
d) resolver los reclamos en caso de que el Presidente de la Repblica no promulgue una
ley cuando deba hacerlo, promulgue un texto diverso del que constitucionalmente
corresponda o dicte un decreto inconstitucional;

e) resolver sobre la constitucionalidad de un decreto o resolucin del Presidente de la

Repblica que la Contralora haya representado por estimarlo inconstitucional, cuando sea
requerido por el Presidente por no conformarse ste con la representacin.
f) resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos dictados en el ejercicio
de la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica, cuando ellos se refieran a
materias que pudieran estar reservadas a la ley (artculo 82, nmeros 1, 2, 3, 5, 6 y 12).
169. Efectos de las resoluciones del Tribunal Constitucional que implican
pronunciamiento de ste sobre la constitucionalidad de los textos legales sometidos a
su consideracin
Contra las resoluciones del Tribunal Constitucional no procede recurso alguno, sin
perjuicio de que pueda el mismo Tribunal, conforme a la ley, rectificar los errores de hecho
en que hubiere incurrido. Las disposiciones que el Tribunal declare inconstitucionales no
pueden convertirse en ley en el proyecto o decreto con fuerza de ley de que se trate. En el
caso de los reclamos por los decretos dictados por el Presidente de la Repblica (letras d) y
f) de nuestro nmero anterior), el decreto supremo impugnado queda sin efecto de pleno
derecho con el solo mrito de la sentencia del Tribunal que acoge el reclamo. Resuelto por
el Tribunal que un precepto legal determinado es constitucional, la Corte Suprema no
puede declararlo inaplicable por el mismo vicio que fue materia de la sentencia
(Constitucin, art. 83). Ntese que si el mismo precepto es objetado por otro vicio distinto
del sometido a la consideracin del Tribunal Constitucional, no hay inconveniente
para que la Corte Suprema conozca de l y emita el pronunciamiento que juzgue adecuado.