ACUERDO DE ARBITRAJE

Introduccin y antecedentes
La gran mayora de las disposiciones del Cdigo Civil sobre el contrato de
Compromiso y del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, fueron derogados por el
Decreto No. 67-95 del Congreso de la Republica, que contiene la Ley de
Arbitraje, vigente a partir del 26 de noviembre de 1995.

Dicha Ley de Arbitraje, con un contenido novedoso y un lenguaje jurdico ajeno

a nuestrao medio, privatiza la institucin del arbitraje, al punto de limita la
intervencin judicial a los casos en que la ley as los disponga (art. 8), o s ea
principalmente aquellos relativos a la integracin del tribunal arbitral, la
determinacin de su competencia, la revisin de las medidas cautelares
dictadas por el tribunal arbitral y la colaboracin judicial para la realizacin de
diligencias de prueba.
Hechas las aclaraciones anteriores, procederemos al anlisis del acuerdo de
arbitraje.

Acuerdo de Arbitraje.
El artculo 4, inciso 1) de la Ley de Arbitraje, define el acuerdo de arbitraje
como aquel que por virtud del cual las partes deciden someter a arbitraje todas
o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto
de una determinada relacin jurdica, contractual o no contractual.
Dicha definicin, de conformidad con el artculo 10 de la propia ley, si bien
incluye lo que jurdicamente se conoce como Contrato de Compromiso, es
mucho ms amplia que ese concepto, pues engloba tambin lo que conocemos
como clausula compromisoria, pero con la salvedad de que de ello no deriva
consecuencia alguna con respecto a los efectos jurdicos del acuerdo de
arbitraje.

Contrato de Compromiso.
El contrato de compromiso, como era definido por el artculo 2170 del Cdigo
de Civil, es aquel por el cual las partes someten sus controversias a la decisin
de rbitros, concuerda con las definiciones que del mismo dan tratadistas como
barbero: contrato por el que dos partes convienen en que una controversia
surgida entre ellos se decidida por rbitros; Albaladejo: acuerdo por el que las
partes establecen que una controversia entre ellas, sea resuelta por uno o mas
terceros, comprometindose a acatar su decisin; Ripert y Boulanger:

convencin por la que dos persona que tiene un litigio entre si, convienen en
remitirse a la apreciacin de un tercero para su solucin.

Las definiciones antes transcritas nos sealan que el contrato de compromiso

tiene las siguientes caractersticas y elementos fundamentales:
a) Debe existir una controversia o litigio determinado entre las partes, que
no haya sido definitivamente resuelta. En ese sentido, si la controversia
no ha nacido o si ha sido ya resuelta mediante sentencia ejecutoriada,
transaccin o cualquier acto que le den fin. (declaratoria de caducidad
de la instancia, desistimiento, allanamiento, etc.) el contrato de
compromiso carece de validez.
b) El fin elemental y fundamental del contrato de compromiso es sustraer
de la justicia comn y excluir de la intervencin de los tribunales, la
resolucin de esa controversia o litigio y confiarla uno o ms terceros.
Como bien dice Piug Brutau: cuando las partes no pueden llegar a un
acuerdo sobre el fondo de la cuestin que las divide, tiene la posibilidad
de llegar a otro acuerdo por el que se sometan a la decisin de personas
que merezcan su confianza.
c) El contrato de compromiso es el medio o instrumento para establecer
contractualmente el arbitraje, como la institucin procesal por la que
una o ms personas dan resolucin a un conflicto, planteando por otras
que se comprometen previamente a aceptar su decisin.
d) El contrato de compromiso define todos los elementos relativos al
arbitraje, de modo que el mismo se identifica el conflictos, se designa a
los rbitros, se norma la integracin y funciones del tribunal arbitral, el
plazo que tienen para dictar el laudo y en general, se organiza y regula
contractualmente todos los aspectos sustantivos y procesales del
arbitraje.
Es indudable la utilidad y el valor que tiene el compromiso, como
contrato que da origen al arbitraje, como forma civilizada y extrajudicial
de que las partes que tiene intereses o derechos en conflictos, pueden
resolverlos. Cada da se pierde ms la confianza en los rganos
jurisdiccionales del Estado, no solo por la lentitud y formalicidad que les
caracteriza,q ue resuelta en una justicia tarda y que ms ve a la forma
que al fondo, sino tambin por otros vicios que lamentablemente se han
venido arraigando en algunos de nuestros tribunales, como lo son la
poca capacidad y experiencia jurdica de los jueces, la venalidad y la
parcialidad. El compromiso y su consecuencia necesaria: el arbitraje,
ofrecen a los particulares, el medio ms adecuado para resolver sus
diferencias, mediante la intervencin, como jueces, de personas que
merecen su confianza por su integridad, capacidad y experiencia en el
objeto de la Litis y que actan con ms rapidez y eficacia de los
tribunales. Por ello, alguien ha dicho que el auge del arbitraje es resuelto
de la falta de confianza en la jurisdiccin ordinaria.

Clausula Compromisoria
La clusula compromisoria es el convenio por el cual las partes acuerdan
preparar el arbitraje, comprometindose previamente, bien en un pacto
principal, bien en una estipulacin accesoria, a instituirlo en su da.

Deca el articulo 2,175 CC: la estipulacin de que sern resueltas por rbitros
las cuestiones que puedan surgir de determinado negocio, da derecho a cada
uno de los contratantes, una vez que se presentan las cuestiones previstas,
para obligar al otro a que otorgue la escritura de compromiso y a que nombre
sus rbitros. Se negare a ello, ser responsable del pago de daos y perjuicios
y se proceder a la formalizacin judicial del compromiso, en la forma prevista
por el Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
Dicha disposicin era complementada por el artculo 270 del CPCyM que
expresa: en todo contrato o en acto posterior, puede establecerse que las
controversias especficas que surjan entre las partes, deben dirimirse en juicio
arbitral. La clusula compromisoria debe consignarse en escritura pblica bajo
pena de nulidad.
Explica Buig Brutau, que es funcin de la clusula compromisoria, que las
partes queden vinculadas en virtud de un contrato por el que se comprometen
a aceptar la decisin que en su da dicten personas todava no designadas en
relacin a una controversia todava no suscitada, pero que deriva de una
relacin jurdica singular fijada por lo menos en principio.
Vemos as que la clusula compromisoria es una promesa especial de celebrar
contrato de compromiso, cuando lleguen a existir litigios, cuestiones o
conflictos previstos y que dicha clusula tanto puede constituir un contrato
principal, como un pacto accesorio, en contratos tales como la sociedad (art.
1730 Inc 9 CC y 46 inc 14 CN), el contrato de obra, etc. Se trata de una
promesa especial, por razn de que no es completa en sus trminos y
previamente a celebrar el contrato prometido, queda por definir, mediante
actos posteriores de las partes o por un juez, quienes sern los rbitros, cuales
son los puntos de controversia y determinar los procedimientos a seguir por el
tribunal arbitral.
Ruiz Serramalera, indica que para la clusula arbitral tenga validez y obligue a
las partes, no es requisito la existencia previa de un litigio o controversia, sino
que es suficiente que las partes acuerden que cualquier conflicto que surja
entre ellas, respecto a un tema determinado, deber ser resuelto arbitralmente
cuando se presente.
La diferencia entre la clusula compromisoria y el contrato de compromiso
estriba, para Barbero, en que aquella tiene por objeto una Litis eventual y
futura, en tanto que el objeto del contrato de compromiso es una Litis ya

surgida y dicho autor agrega que la clusula compromisoria es un compromiso

genrico, en el sentido de que faltando una Litis surgida y actual, puede tener
por objeto cualquier Litis que este por surgir de determinado contrato, en tanto
que el compromiso, es un compromiso especifico, de someter a rbitros una
Litis que ha surgido.
Por ese motivo, la doctrina, al igual que las normas antes transcritas del CC y
del CPCyM, requiere que la clusula compromisoria haga referencia clara y
especial a los litigios o conflictos (controversias especificas) derivadas de una
relacin jurdica que, de plantearse, se sometern a arbitraje mediante un
contrato de compromiso, por lo que es jurdicamente inaceptable la clausula
compromisoria general, en que dos personas acuerdan que todos los litigios
que se puedan presentar entre ellas, cualquiera que sea la relacin que los
originan, se sometan a arbitraje. Ruiz Serramalera, explica al respecto que
aunque no se necesita contener ninguna indicacin del tema controvertido que
se deba someter a la decisin arbitral, ser preciso, en todo caso, una fijacin
por lo menos de principio, de la relacin jurdica singular a que ha de referirse
el arbitraje, sin que sea valida la renuncia general a la accin judicial en ralcion
con todos los derechos de una persona.
De lo anterior se desprende con claridad el error grave en que incurre la Ley de
Arbitraje al incluir dentro del concepto de acuerdo de arbitraje, dos
instituciones jurdicas que tienen diferente naturaleza, efectos y
consecuencias, pues una (clausula compromisoria) establece la obligacin de
las partes de someter a arbitraje, controversias futuras derivadas de una
relacin jurdica y a la otra (contrato de compromiso), es consecuencia del
cumplimiento de la clusula compromisoria, cuando ha surgido el litigio o la
controversia especfica y establece la estructura jurdica para que pueda
realizarse arbitraje.

Elementos del acuerdo de arbitraje

Elementos personales: la Ley de Arbitraje no determina la cualidades
personales o requisitos que se requieren de las partes, para que puedan
vlidamente celebrar el acuerdo de arbitraje, aunque el artculo 3, inciso 1 de
la misma, establece que la misma se aplicara a todos los casos en que la
controversia verse sobre materias en que las partes tengan libre disposicin
conforme a derecho.
De dicha norma deducimos que para que el acuerdo de arbitraje, sea en la
forma de contrato de compromiso o de clausula compromisoria tenga validez,
se requiere que las partes de aquel o del contrato principal que contiene dicha
clausula, tengan capacidad y personera suficiente para disponer libremente de
sus bienes o sea capacidad de ejercicio (art. 8 CC)

La Ley de Arbitraje mantuvo la vigencia de los artculos 2173 y 2174 del CC,
que respectivamente, impiden a los cnyuges someter a arbitraje negocios que
afecten bienes comunes y que obligan los representantes de menores e
incapaces, a obtener autorizacin judicial para comprometer en rbitros los
asuntos de las personas que representas.
El articulo 1693 CC no especifica la necesidad de una clausula compromisoria y
en cuanto a esta, por ser un contrato accesorio, si el mandatario tiene
personera suficiente (facultad general o especial) para la celebracin del
contrato principal, la tendra para convenir en la clusula compromisoria.
En cambio, de conformidad con el artculo 190 inciso d) de la LOJ, el
mandatario judicial requiere la facultad especial para someter los asuntos a la
decisin de rbitros, nombrarlos o proponerlos, lo que implicara tanto la
celebracin de clausula compromisoria, como del contrato de compromiso.