Derecho adjetivo

Manera de designar al derecho procesal por cuanto en este priva el

aspecto formal (derecho de
forma).
Son las normas que regulan la forma y manera del ejercicio de la
actividad judicial del estado. As, las leyes de organizacin del Poder
judicial y los cdigos procesales.

EL DERECHO SUBJETIVO

EL DERECHO SUBJETIVO

Por: Alex R. Zambrano Torres

CONCEPTO DE DERECHO SUBJETIVO:

Se llama derecho objetivo al conjunto de los mandato jurdicos, y en particular al conjunto de las
leyes. (Carnelutti. Como nace el Derecho. Pp. 34.). El Derecho subjetivo ha sido entendido como
aquella facultad que tiene la persona. Derecho subjetivo al poder de mandar en tutela de los
propios, intereses, reconociendo al individuo, y en particular al propietario (Carnelutti. Como
nace el Derecho. Pp. 34.)

Los Derechos subjetivos son las facultades que tienen los seres humanos para determinar
normativamente la conducta de los otros[1].

Esta conceptualizacin implica que el ser humano tiene un poder para exigir que el resto adopte
una conducta determinada, pero conducta que tiene que tener referencia en el individuo. Eso
indica que el individuo puede exigir ciertas conductas a los otros, pero como facultad se queda
en el marco de lo interno, de la potestad o potencia, algo que puede ser, que existe como idea, o

como facultad, pero que para ser efectiva, o ejercida necesita de otro instrumento del derecho, el
derecho objetivo. As, el derecho subjetivo es la facultad para activar y poner en funcionamiento el
derecho objetivo. Por eso se dice que el Derecho subjetivo est contenida siempre en el concepto
de derecho objetivo (conjunto de normas). As mismo nos dice Kelsen que el derecho subjetivo
no es ms que el derecho objetivo puesto a disposicin de los particulares.[2]

Tener un derecho subjetivo es ser titular de un derecho, es decir alguien que tiene para si un
derecho, y al ser este tal, significa que esta titularidad est reconocida por el Estado (recordemos
que el Estado es concebido como Ente superior y jerrquico con ciertos elementos: soberana,
pueblo y territorio).

Por otro lado, existen doctrinas que consideran la voluntad o el inters como elementos del
derecho subjetivo, por lo mismo conceptualizan al Derecho subjetivo como el poder de la
voluntad humana dirigido hacia un bien o inters reconocido o protegido por el orden jurdico o
que es un inters tutelado por la ley mediante el reconocimiento de la voluntad individual

El Derecho subjetivo como potencia:

Hemos credo conveniente determinar el Derecho como potencia porque es el concepto que ms
representa su esencia, su carcter ms relevante e importante.

Hay dos conceptos significados esenciales de la potencia -segn escribe Jos Ferrater Mora-:

1.- La potencia es el poder que tiene una cosa de producir un cambio en otra cosa,

2.- La potencia es la potencialidad que reside en una cosa de pasar a otro estado. Paso de una cosa
de un estado a otro estado

Estas dos concepciones de potencia son vlidas perfectamente para explicarnos de qu se trata el
Derecho subjetivo. De tal forma que podemos decir que el Derecho subjetivo es esa potencia -en
los dos sentidos aludidos- que tiene el ser humano.

Cuando hablamos de Derechos subjetivos, estamos refirindonos entonces a esa potencia, es decir
el poder que tiene el ser humano para producir un cambio, un movimiento en otra persona o
personas. Significa que hay la posibilidad de pasar de un estado a otro estado. Por ejemplo tener
el derecho a la libertad implica primero tener un derecho subjetivo, o sea el reconocimiento de
ese derecho a la libertad, y la posibilidad, en vista de ese reconocimiento, de hacer efectivo ese
derecho a la libertad. Quin nos da el reconocimiento? Y cmo haremos efectivo ese derecho
subjetivo? El reconocimiento es un fenmeno social que tiene sus etapas. No se trata, pues de un
reconocimiento individual, sino social. Es decir, producto del acuerdo social, o de lo que lo
representa (el Estado). Es por eso que es el Estado, en representacin de esa voluntad, de ese
consenso social, quien debe, o est obligado a hacer efectivo el reconocimiento de nuestros
derechos subjetivos, y para hacerlo necesita un instrumento de donde partir, ese es el Derecho
objetivo, es decir, ese conjunto de normas, o mejor, ese sistema normativo, que servir de base y
de punto de referencia para ejercer el derecho subjetivo. As el derecho subjetivo sin la existencia
del derecho objetivo es impensable, puesto que la posibilidad de efectivizarse por medio del
derecho objetivo es lo que le da posibilidad de existencia, o que se proponga como proposicin.

El derecho subjetivo prev ciertas condiciones, o facultades, del ser humano, por eso es potencia:
condiciones para ser, en el futuro, algo; condiciones que van a hacer posible. Por eso no basta
con creer tener el derecho a la libertad, sin que existe esa condicin de existencia, por eso no
basta suponer una potencia para poder explicar su actualizacin (Ferrater Mora). No podemos
hablar de libertad, si no hay implcita, previamente esa posibilidad de libertad. Por ejemplo, la
proposicin x crece es ininteligible si no aceptamos que la proposicin x posee la potencia de
crecer tiene sentido.[3]. As no se puede establecer un derecho subjetivo sin previamente ste
ser posible, ser una potencia, una posibilidad de ser, y que por tal existan las condiciones para que
sea. Hay, entonces una cierta lgica previa, un reconocimiento previo, anterior al hecho, al hecho
que predestina, como un orculo, la potencialidad de algo. Por lo mismo la potencialidad indica
que un ser, lleva dentro la posibilidad de ser. El acto de ser -por ejemplo la libertad- es siempre
anterior al hecho, al ser mismo. Para ratificar esto Ferrater Mora parafraseando a Aristteles
escribe: el acto es lgicamente anterior a la potencia[4]

Los derechos subjetivos como potencia, como facultad, tienen una caracterstica principal: la
capacidad de ser actuadas; podemos decir por ello, que el ser humano que posee un derecho
subjetivo est en la capacidad para poder actuarlas, si no hay esta capacidad no hay derecho
subjetivo. Pero este Derecho subjetivo representa un principio y no simplemente una condicin,
un principio porque es un fundamento, es decir, una fuerza irresistible y ltima, un orden. Un
principio que explica la relacin del ser humano con los dems, las posibilidades de interrelacin y
de respeto de esas relaciones, por eso podramos decir usando a Schelling, que el Derecho
subjetivo, como potencia, son relaciones determinadas entre lo objetivo y lo subjetivo, entre lo

real y lo ideal. El Derecho subjetivo es una fuerza, es decir, como relacin de tensin y accin, La
potencia podr ser racional o irracional; en todos los casos se la entender indisolublemente como
fuerza -dice Ferrater Mora.

FORMAS DE MANIFESTACIN DEL DERECHO SUBJETIVO

Mximo Pacheco expone las formas como se manifiesta el Derecho subjetivo de la siguiente
manera:

1.- Como derecho de libertad jurdica

Cabanellas escribe que la Libertad es:

Facultad natural que tiene el hombre de obrar de una manera o de otra, y de no obrar, por lo que
es responsable de sus actos

Justiniano la defina como la facultad natural de hacer cada uno lo que quiere, salvo impedrselo
la fuerza o el Derecho.

Las Partidas, , decan que la libertad era podero que ha todo hombre naturalmente de hacer lo
que quisiese, slo que fuerza o derecho de ley o de fuero se lo embargue.

Los elementos que constituyen el concepto de libertad son el obrar del hombre, pero un obrar
que es materia de responsabilidad.

El concepto de libertad segn Shopenhauer

La libertad, es un concepcto negativo, porqu?, porque por el entendemos:

la ausencia de todo obstculo (Shopenhauer 209).

La libertad ms bien es una fuerza que se representa, que se manifiesta, que se expresa, y como
tal debe ser positiva. Shopenhauer, partiendo de este concepto distingue los tipos de libertad y los
divide en: Libertad fsica, Libertad intelectual, y la Libertad moral.

a) Libertad fsica:

Que para Shopenhauer no es ms que la ausencia de cualquier tipo de obstculo material.

desingna la ausencia de condiciones vejatorias (209)
rasgo caracterstico consiste en que sus movimientos proceden de su voluntad, son voluntarios y
como tales son llamados libres cuando ningn obstuclo los imposibilita. (209)

Pero el eje del asunto, la clave es quelos obstculos pueden ser de muy diversos tipos, lo
obstaculizado es siempre la voluntad, por ello (209)

ningn obstculo fsico, material, impiden su obrar, sino que ste procede de acuerdo con
su voluntad. (209)

bajo este significado el concepto de la libertad no est expuesto a ninguna duda o controversia,
pues siempre puede darse testimonio de su realidad a travs de la experiencia. (209)

El concepto de libertad, en este su significado original inmediato y popular, se refiere slo

al poder (poder obrar), es decir, a la ausencia de obstculos en sus acciones. (209, 210)

b) Libertad intelectual:

El intelecto es la facultad del conocimiento, a travs del intelecto kiss nituvis actan sobre la
voluntad

El hombre intelectualmente libre, es aquel que cuando la voluntad puede decidirse de acuerdo
con la naturaleza del hombre, osea de acuerdo con el carcter individual del hombre, y
manifiestarse sin trabas segn su propia esencia (Shopenhauer. 210)

un hombre es intelectualmente libre cuando sus acciones son slo el resultado de la reaccin de
su voluntad ante los motivos que se le presentan en el mundo externo de la misma manera que a
todos los dems. Es entonces cando se le atribuyen sus acciones moral y jurdicamente. 210
Shopenhauer

El Intelecto es el medio de los motivos: el medium del motivo es el conocimiento; 54 si falta el

conocimiento, falta tambin necesariamente el movimiento por motivos 54

el intelecto: es el conjunto o sistema de conocimientos, intelecto es conocimiento. Y Shopenhauer

le atribuye a este, a este conocer, la caractertica central de todos los animales,
la verdadera caractersitica del animal sea el conocer, el representar. El animal, com tal, se
mueve siempre hacia un fin, con un prop{osito, el cual debe ser cnocido por l, esto es, debe
representrsele como algo diferente de l mismo y tener conciencia de eeste algo. Por
consiguiente, hay que definir al animal diciendo que es lo que conoce 54.

la motivacin es la causalidad vista por dentro Shopenhauer 100

Esta libertad intelectual queda suprimida, o bien cuando el medio de los motivos, la facultad del
conocimiento, est transtornado tempral o definitivamente, o cuando las circnstancias exteriores
en determinados casos adulteran la aprehensin de los motivos. El primer caso es el de la ocra, el
delrio, el paroxismo y el delirio de la borrachera; el segundo el de un error del cual no somos
culpables, como, por ejemplo, cuando alguien sirve veneno en lugar de medicina o dispara contra
el criadoque ha entrado por la noche tomndolo por un ladrnl En ambos casos los motivos estn
adulterados y, por lo tanto, la voluntad no puede decidirse como lo hara bajo las mismas
circunstancias si el intelecto se los suministrase correctamente. 210 Shopenhauer.

c) La libertad moral:

Un motivo no tiene fuerza irresistible, porque puede ser vencida por otro motivo ms fuerte. No
es lo mismo que un obstculo material.

**

Por este Derecho subjetivo el ser humano tiene la facultad de ejecutar o no la conducta a la que se
refiere el derecho subjetivo. Esto es probado, por ejemplo, dice Mximo Pacheco, por el Derecho
al Matrimonio. Uno puede casarse o no, es un derecho subjetivo, pero uno decide.

2.- El Derecho Subjetivo como poder de creacin de derechos y deberes o poder jurdico

Este atae a la facultad para crear nuevas relaciones, derechos y obligaciones, a travs del uso de
la autonoma de la voluntad. Ejemplo. Una fundacin -escribe Pacheco.

En este sentido el Derecho subjetivo es un poder, que conlleva en si, la autonoma de la voluntad,
y esta es simplemente el poder jurdico para gobernar nuestros propios intereses.

3.- Derecho subjetivo como pretensin o derecho a exigir el cumplimiento del deber ajeno

Aqu entra una caracterstica esencial del derecho subjetivo, y es la facultad de exigir, el poder o la
exigencia que tiene el individuo por medio del establecimiento de este derecho subjetivo. El
titular del derecho puede exigir de otro el cumplimiento de su deber correlativo. Por ejemplo el
derecho que tiene el acreedor de exigir al deudor el pago de lo adeudado.[5]

4.- El Derecho Subjetivo como derecho de cumplir el propio deber.

El hecho de tener un derecho subjetivo, que significa potestad implica adems tener respecto de
ese derecho subjetivo un deber. Este deber es siempre una relacin jurdica. Por ejemplo el

Derecho que tiene el deudor de pagar por consignacin cuando el acreedor rehusa recibir el
pago.[6]

CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS

Clasificacin que hace, tambin Mximo Pacheco, quien seala que los Derechos Subjetivos se
clasifican en:

1.- Clasificacin que atiende al carcter pblico o privado.

Por este concepto se entiende que el Derecho subjetivo puede ser de orden pblico
(correspondindole este al Estado y a las instituciones determinadas) y de orden privado (como el
derecho electoral que le corresponde al ciudadano)

El Derecho subjetivo es la facultad que el ordenamiento jurdico protege y garantiza

A pesar que hay quienes consideran que el Derecho subjetivo no corresponde al Estado, y por lo
tanto no pueden ser pblicos, la teora que aceptamos aqu es la de la existencia y validez de tanto
el derecho subjetivo pblico, como privada.

podemos decir que existen derechos subjetivos pblicos y derechos subjetivos privados. Los
primeros pueden pertenecer al Estado y dems comunidades de orden poltico y tambin a los
particulares; y los derechos privados a su vez pertenecen fundamentalmente a los particulares,
pero tambin pueden pertenecer al Estado[7]

2.- Clasificacin que atiende a la eficacia y naturaleza de los derechos subjetivos

a) Los derechos son absolutos o relativos desde el punto de vista de su eficacia y del nmero de
personas que son obligadas

Los Derechos absolutos obligan a todos los que pertenecen a la sociedad, es decir, su orden de
referencia no es singular, sino general. Ejemplo: Los Derechos Reales

Los derechos subjetivos son relativos son aquellos que implican slo para algunas personas un
deber u obligacin, ya sea para hacer algo o para abstenerse de algo, con respecto al titular del
derecho Pacheco 139.

b) Derechos originarios y derivados

Derechos originarios son los que tiene el ser humano con independencia de su actividad, derecho
de libertad, etc. Los derechos derivados, son aquellos que por medio de la voluntad el individuo
crea, como con un contrato de compraventa, por ejemplo.

c) Derechos puros o simples y sujetos a modalidades

Los Derechos puros no estn sujetos a las modalidades de plazo y condicin, por lo tanto
pueden exigirse inmediatamente de efectuado el contrato.

Los Derechos sujetos a modalidades necesitan de plazos y condicin.

d) Derechos transmisibles e intransmisibles

Se efectivizan por medio de la transmisin, son los derechos de la persona, por ejemplo, y no
pueden desligarse del individuo porque desnaturalizaran al mismo.

3.- Clasificacin que atiende al objeto y contenido de los derechos subjetivos

a) Derechos Subjetivos Patrimoniales

b) Derechos subjetivos extrapatrimoniales

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL DERECHOS SUBJETIVO

Segn Mario Alzamora Valdez, son:

1. La pertenencia de un bien o de un valor a una persona

2. El dominio o poder de disposicin que sobre ellos le corresponde en orden a la realizacin de su
fin racional.

CARACTERISTICAS DEL DERECHO SUBJETIVO:

1.- Inviolabilidad

2.- ExigibilidadDEFINICIN DE

DERECHO

PROCESAL
El derecho puede dividirse en una gran cantidad de ramas y
especializaciones, cuyo objeto de estudio se centra en diversos aspectos de la
realidad. En el caso del derecho procesal, se trata de aqul que est
orientado a los procesos criminales y civiles y se encuentra encuadrado
dentro del Derecho Pblico.

El derecho procesal, por lo tanto, es la divisin del derecho que tiene como
finalidad supervisar a los individuos involucrados en los
procedimientosjudiciales y organizar los tribunales que se encargan de
impartir justicia. Segn lo explica el Doctor Mario Gazano Vitero, se dice
que el derecho procesal es de orden pblico debido a que incluye aquellas
normas de orden pblico que han sido establecidas con el fin de garantizar la
conveniencia social.
El derecho procesal est compuesto por todas aquellas normativas que
permiten regular las diversas facetas jurisdiccionales del Estado que
establecen los procesos que el derecho positivo debe seguir en situaciones
concretas.
Los conceptos bsicos del derecho procesal son la accin (un sujeto pide a
la jurisdiccin que se exprese acerca de un cierto caso),
la jurisdiccin(vinculada a la obligacin que tiene un tribunal de
dictaminar una sentencia, difundirla y ejecutarla de acuerdo a la legislacin
vigente) y el proceso (todas las acciones judiciales que tienen la finalidad de
lograr que el derecho material se efectivice).
Se considera que el derecho procesal es formal (regula la
jurisdiccin),autnomo (no se somete a la subordinacin de otras reas del
derecho),instrumental (ya que es una herramienta para que se cumpla el
derecho sustantivo) y de derecho pblico (se encarga de la competencia
del tribunal).

El derecho procesal puede dividirse en diversas ramas de acuerdo a

losprocesos en los que se involucra. As, es posible hablar de derecho
procesal penal, derecho procesal civil, derecho procesal administrativo,
derecho procesal laboral o derecho procesal constitucional.
De acuerdo al tipo de derecho que sea sometido a juicio de un tribunal, el
proceso contar con caractersticas especficas. Los derechos a discutir
pueden ser de tipo privado (donde son juzgados mediante el proceso civil),
de relacin laboral (que ser juzgado a travs de un proceso laboral),
administrativo (donde el proceso se denomina contencioso-administrativo),
y, en caso de delito o falta, sern juzgados a travs del proceso penal.
En lo que respecta a los rganos encargados de fallar al respecto, poseen una
facultad que les permite actuar exigiendo la aplicacin de
ciertas normasjurdicas concretas.
La relacin que se establece entre los rganos jurisdiccionales y quien debe
hacer cumplir el fallo que ellos determinan, se llama relacin jurdica
procesal.
Cuando existe un conflicto y se prescinde de la autodefensa es cuando surge
el Derecho Procesal; entonces, el Estado asume el papel de tutor sobre los
derechos de los individuos, intentando actuar con justicia y respeto para
decidir de qu forma debe resolverse tal conflicto.
Sea cual sea el derecho que se est juzgando, al fallarse la sentencia se
establece un plazo de tiempo en el cual los efectos de la Ley Procesal deben
ser respetados; en caso de que en el transcurso del mismo se dicte una nueva
ley que pueda modificar las normas del procedimiento, dicho proceso deber
ser contemplado nuevamente por el rgano de Jurisprudencia adecuado
para decidir la validez o no de la permanencia de dicha sentencia.
Origen del derecho procesal

El primer pueblo que manifest una

organizacin para enjuiciar elcomportamiento de los individuos fue
Grecia. Si bien no se conoce con certeza cules eran las caractersticas de esa
administracin de justicia, s podemos asegurar que fue uno de los primeros
pueblos en actuar en una seudo democracia.
Dentro de lo que se conoce de la Antigua Grecia, puede saberse que su
organizacin jurisdiccional responda a dos caractersticas: la
especialidad(dividiendo los conflictos en civiles o penales) y la
colegialidad de sus rganos(cada persona que colaboraba en la
resolucin de los conflictos tena una especialidad, y el rgano jurdico se
hallaba formado por un grupo plural de personas).
Exista en Grecia el tribunal helistico, que se reuna a debatir a plena luz
del da en la plaza pblica acerca de la mejor forma de guiar el porvenir de
lacomunidad. Dicho grupo estaba formado por personas elegidas por el
pueblo, de una buena reputacin y que no tuvieran deudas con el fisco. Ellos
eran los encargados de atender los delitos que se cometan y de decidir una
sentencia para los delincuentes.
Podramos decir que en ese perodo de la historia surgi el Derecho Procesal,
aunque recin muchos aos despus fue entendido como tal y se acu el
trmino.

Leer ms: http://alexzambrano.webnode.es/products/el-derecho-subjetivo/