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05/09/2016

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IncapacidadesocialpordoenasestigmatizantesnodireitoprevidnciarioPrevidenciriombitoJurdico

Revista

Revista mbito Jurdico

Previdencirio

Previdencirio

Incapacidade social por doenas estigmatizantes no direito previdnciario


Cibele Arajo Clemente do Prado, Carlos Alberto Vieira de Gouveia
Resumo: No decorrer deste estudo faremos uma breve anlise da aposentadoria por invalidez sob o prisma da incapacidade social com enfoque nas doenas que causam
estigma. A partir deste trabalho ser demonstrada a importncia da percia complexa, a qual dever observar o aspecto mdico com referncia na CIF Classificao
Internacional de Funcionalidade, Incapacidade e Sade, assim como a avaliao psicolgica e social do segurado, realizada por peritos especialistas em cada matria. Por
fim, ser apresentada a posio do judicirio que embora j tenha progredido em relao aos benefcios da Assistencial Social, ainda necessita de maiores avanos nas
questes previdencirias.
Palavras Chave: Incapacidade Social. Invalidez Social. Biopsicossocial. Estigma. Aposentadoria por invalidez.
Abstract: During this study we will make a brief analysis of the disability retirement under the prism of social disability with a focus on diseases that cause stigma. From
this work will be demonstrated the importance of the complex skill , which must comply with the medical aspect with reference to the CIF Functionality International
Classification , Disability and Health , as well as psychological and social evaluation of the insured , carried out by specialists experts in each subject . Finally, the
position of the judiciary will be presented that although it has made progress in relation to the benefits of Social Welfare , requires further advances in social security
issues.
Keywords: Social disability. Social disability . Biopsychosocial . Stigma.By disability retirement.
Sumrio: Introduo. 1.Da Dignidade da Pessoa Humana e a Seguridade Social.2 Benefcios por Incapacidade. 2.1 Da Aposentadoria por Invalidez. 2.2 Aposentadoria por
Invalidez Parcial. 3 Os aspectos da Incapacidade sob a Dimenso Social. 3.1 Incapacidade Laborativa. 3.2 Incapacidade Social. 3.3 Percia Biopsicossocial. 3.4 Anlise
Jurisprudencial. Concluso. Referncias Bibliogrficas.
INTRODUO
A Constituio Federal de 1988 foi elaborada com a premissa da proteo social, momento em que ocorreu a grande inovao da seguridade social composta pela sade,
assistncia social e a previdncia social, conforme dispe o artigo 194 da Carta Magna, assegurando as necessidades bsicas do indivduo.
Nas palavras de Jos Afonso da Silva, os direitos sociais, como dimenso dos direitos fundamentais do homem, so prestaes positivas proporcionadas pelo Estado direta
ou indiretamente, enunciadas em normas constitucionais, que possibilitam melhores condies de vida aos mais fracos.[1]
De certo, os preceitos constitucionais demonstram o indiscutvel papel do Estado para proteger o cidado contra as contingncias sociais, e assim, a Previdncia Social
cobrir os eventos com a perda da capacidade laborativa.
No h razo de encarar o conceito de sade como somente a ausncia de doena, numa dimenso apenas fisiolgica e desatentar s questes culturais, sociais e pessoais
e, dissociar dos ideais de uma vida boa.
Por meio de uma abordagem sinttica, este trabalho busca enfatizar a importncia da prestao previdenciria aos que esto incapacitados socialmente, sob a tica
multidisciplinar, considerando no somente aspectos fsicos/biolgicos, mas tambm sociais, psicolgicos e ambientais, o que se denomina biopsicossocial.
1. DA DIGNIDADE HUMANA E A SEGURIDADE SOCIAL
A Dignidade Humana um preceito fundamental, tal valor foi incorporado ao Estado Democrtico de Direito e declarado com um princpio jurdico, nos dizeres do filsofo
Immanuel Kant toda pessoa tem um fim em si mesma[2], e no podendo ser instrumento do Estado, isto lhe confere dignidade e no pode ser retirada ou reduzida.
Sob este ponto de vista, o ser humano deve ser respeitado pelo Estado e pela sociedade, evitando qualquer tratamento degradante possibilitando um mnimo existencial.
Para Lus Roberto Barroso:
Um dos objetivos para definir o contedo mnimo para a dignidade humana, como premissa indispensvel para libertla do estigma de uma ideia vaga e inconsistente,
capaz de legitimar solues contraditrias para problemas complexos. [...] So contedos mnimos da dignidade o valor intrnseco da pessoa humana, a autonomia da
vontade e o valor comunitrio..[3]
Devido ao valor absoluto o postulado da dignidade humana foi homenageado no artigo 1, inciso III, da Constituio Federal, com a finalidade de reconhecer a
aplicabilidade das polticas sociais, bem como, por orientar o ordenamento jurdico brasileiro.
O conceito de Seguridade Social comeou a tomar forma no ano de 1.883 com o Chanceler alemo Otto Von Bismarck que trouxe projetos sociais para assegurar aos
trabalhadores quando criou o segurodoena, a aposentadoria e amparo ao individuo que sofreu acidente de trabalho, protegendo apenas aqueles que contriburem para
o sistema. Posteriormente, com o Lorde William Henry Beveridge (Plano Beveridge) criou um sistema universal de proteo direcionada a todo cidado, independente de
contribuio.
Segundo Celso Barroso Leite a proteo social, portanto, o conjunto de medidas de carter social destinadas a atender certas necessidades individuais; mais
especificamente, s necessidades individuais que, no atendidas, repercutem sobre os demais indivduos e, em ltima anlise, sobre a sociedade.[4]
Neste sentido, o Estado no pode se manter omitir em frente aos conflitos sociais gerados pelas circunstncias econmicas, tampouco quando ocorrer infortnios que
levam a perda da capacidade laborativa, em que o indivduo no garanta com suas prprias foras, o mnimo necessrio para a sua sobrevivncia e a daqueles que dela
dependam.
2. BENEFCIOS POR INCAPACIDADE
Os benefcios por incapacidade tem a finalidade de resguardar a dignidade humana e garantir o sustento do segurado e o de sua famlia diante da impossibilidade de
desempenhar atividades laborativas.
Nos termos do artigo 201, inciso I da Carta Magna[5], a Previdncia Social cobrir os eventos decorrentes de doena e invalidez, portanto, o segurado ser amparado em
face s contingncias sociais.
Logo, para cada risco garantido um benefcio correspondente as condies previstas na Lei de Benefcios n. 8.213 /1991[6], os benefcios por incapacidade esto
previstos nos artigos 18, inciso I, alneas a,, e, e h, 42 a 47, 59 a 64, e 86, da lei retro mencionada.
A concesso desses benefcios depende do cumprimento de requisitos legais, quanto ao grau, a durao da incapacidade e a abrangncia da tarefa desempenhada.
O auxlio doena ser concedido ao segurado que estiver Total e Temporariamente incapacitado para o trabalho, a aposentadoria por invalidez ser devida se a
incapacidade laborativa for Total e Permanente, enquanto que, o auxlio acidente ocorrer quando o segurado estiver Parcial e Permanentemente incapaz de exercer
seu labor.
Em relao tarefa desempenhada, a incapacidade pode ser classificada em uniprofissional em que o impedimento se refere a apenas uma atividade especfica,
pauciprofissional nesta condio a o impedimento alcana poucas atividades, multiprofissional quando a incapacidade atinge vrias atividades profissionais, omniprofissional
est relacionada ao desempenho de toda e qualquer atividade laborativa.
2.1 Da Aposentadoria por Invalidez
A aposentadoria por invalidez est disciplinada entre os artigos 42 e 47 da Lei n. 8.213/91, e tem como requisito o cumprimento da carncia o segurado for considerado
incapaz e insuscetvel de reabilitao para a atividade que lhe garanta a subsistncia.
Utilizandose o conceito de Wladimir Novaes Martinez (1999 apud CASTRO. LAZZARI, 2014, p. 752): aposentadoria por invalidez benefcio de pagamento continuado, de
risco imprevisvel, devido incapacidade presente para o trabalho.
Este benefcio no ser concedido ao segurado que portar doena incapacitante antes de se filiar ao Regime Geral de Previdncia Social, exceto se sobrevier o
agravamento aps o ingresso, de acordo com a Smula n. 53 da Turma Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais Federais.

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2.2 Aposentadoria por Invalidez Parcial


Os benefcios previdencirios possuem extrema importncia ao trabalhador, mesmo que a incapacidade seja parcial, poder ser concedida a aposentadoria por invalidez.

Nos termos da Smula n. 47 da Turma Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais Federais dispe que uma vez reconhecida a incapacidade parcial para o trabalho,
o juiz deve analisar as condies pessoais e sociais do segurado para a concesso de aposentadoria por invalidez.
Nesta modalidade de benefcio o segurado possui doena que o incapacite parcialmente ao exerccio de atividade laborativa, porm, deve observar os aspectos
socioeconmicos, culturais e pessoais, a fim de verificar se possvel o seu reingresso ao mercado de trabalho.
Ocorre que, na prtica, deve existir a incapacidade biolgica ou psicolgica somada problemas de ordem social para que seja deferido o benefcio pela incapacidade
parcial ao trabalho.
Por consequncia, alm dos requisitos elencados no artigo 42 da Lei de Benefcios n. 8.213 de 1991, o magistrado no deve se atentar apenas em laudo mdico pericial,
mas tambm considerar as condies pessoais do segurado, este o entendimento do Superior Tribunal de Justia.
3.OS ASPECTOS DA INCAPACIDADE SOB A DIMENSO SOCIAL
3.1 Incapacidade Laborativa
Importante mencionar que deficincia no se confunde com incapacidade, sendo que esta primeira definida como as anormalidades nos rgos, sistemas e nas
estruturas do corpo, enquanto que incapacidade a consequncia da deficincia com reflexo no rendimento funcional, ou seja, no desempenho das atividades h uma
desvantagem e tem efeito na adaptao do indivduo ao meio ambiente[7].
Nessa linha de raciocnio, a incapacidade laborativa tratase da barreira que o indivduo detm para a insero ao mercado de trabalho, possui aspecto multidimensional e
no pode ser analisado somente sob a tica mdica.
Desta forma, o aspecto socioeconmico est presente no risco social e deve ser protegido pelo sistema previdencirio.
3.2 Incapacidade Social
Por um perodo acreditavase na concepo dualista de mente e corpo, na viso de Descartes, que a sade baseavase apenas em ausncia de doena da condio fsica,
porm, mais adiante, este pensamento evoluiu e a OMS (1946) definiu que a sade um estado de completo bemestar fsico, mental e social e no meramente a
ausncia de doena ou enfermidade.
nsita a ideia de que o incapaz socialmente aquele que j est no mercado de trabalho, porm no consegue manterse por fatores de idade, nvel de escolaridade, e
doenas de estigma, o risco que a permanncia na atividade pode causar a terceiros, bem como, a prpria doena com interferncia na vida social.
Ressaltase que muitas pessoas em geral, apresentam reao negativa diante de determinadas enfermidades. Tratase de um elemento depreciativo, uma marca social
de inferioridade.
Erving Goffman (1975 apud SIQUEIRA. CARDOSO, 2006) foi o primeiro a relatar o conceito de estigma sob a viso social e revela que a sociedade estabelece os meios de
categorizar as pessoas e o total de atributos considerados como comuns e naturais para os membros de cada uma dessas categorias.
Miguel Horvath Junior aborda o tema e afirma que a invalidez social tende a crescer com as tendncias sociodemogrficas atrelado ao processo produtivo cada vez mais
centrado na busca crescente por aumento de produtividade.
Neste sentido, o artigo 5o da Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro preconiza na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s
exigncias do bem comum.[8]
Podemos citar as pessoas soropositivas, que devido a evoluo da medicina podem controlar os sintomas da doena, no entanto, em face da elevada estigmatizao social,
h discriminao para se manter ou buscar emprego.
Neste sentido, a Smula 78 da TNU dispe que a incapacidade deve ser analisada em sentido amplo, o magistrado deve analisar as condies pessoais, sociais, culturais,
econmicas e circunstncias relativas empregabilidade do segurado portador de doena estigmatizante (HIV) que em razo do preconceito possui dificuldades de
encontrar trabalho.
H ainda outras doenas, mesmo assintomticas, na percepo de algumas pessoas tambm podem causar estigma, comprometendo sobremaneira a identidade social e a
insero no mundo corporativo.
As doenas mentais que desqualificam o indivduo enquanto a validade do seu poder contratual, com descrdito, pois consideram os seus atos imprevisveis e at
perigosos. A obesidade mrbida que devido no se encaixar num esteretipo, associam a falta de controle sobre o corpo, sustentada pela burocratizao do mercado de
trabalho que valoriza imensamente a aparncia. As doenas de pele, mesmo as no contagiosas, as pessoas sentem repulsa por acreditar numa possvel transmisso. A
Diabetes Mellitus, que exige monitoramento e cuidados especiais. A epilepsia, por no ser possvel prever as crises, entre outras doenas que possam causar estigma.
Apesar da Constituio Federal, no artigo 3, inciso IV proibir qualquer forma de discriminao (ato de ao ou omisso que viola os direitos de outrem), na prtica a
discriminao ainda evidente.
3.3 Percia Biopsicossocial
A percia realizada no Instituto Nacional do Seguro Social INSS do segurado filiado ao RGPS abrange a anlise mdica ou psicolgica, observando apenas os aspectos
clnicos, entretanto, na esfera dos benefcios da Assistncia Social, a percia holstica j vem se efetivando.
Para atender as necessidades de conhecer sobre as consequncias das doenas, a Organizao Mundial de Sade elaborou a Classificao Internacional de Funcionalidade,
Incapacidade e Sade (CIF), que considera as caractersticas de sade do segurado dentro do contexto individual e ambiental.
A CIF (CIF2004, p.215) teve o devido cuidado de no rotular sistematicamente as pessoas, de modo que as categorias so neutras, justamente para evitar a depreciao, o
estigma e as conotaes inadequadas.
O artigo 2 da Portaria Conjunta n. 02 do Ministrio do Desenvolvimento Social e Combate Fome MDS e INSS determina que a avaliao da pessoa com deficincia seja
baseada na CIF, constituda pelos fatores ambientais, funes e estruturas do corpo, atividades e participao.
A CIF permite integrar os aspectos mdicos e sociais, pois h necessidade de analisar caractersticas biolgicas, psquicas e sociais do segurado na avaliao da
incapacidade funcional.
No mesmo sentido, a Lei Complementar n. 142 de 2013, no artigo 2, que regula a Aposentadoria da pessoa com deficincia segurada pelo RGPS, tambm determina que a
avaliao deva abranger as condies que possam obstruir a participao plena e efetiva na sociedade em igualdade de condies com as demais pessoas.
Por outra perspectiva, tamanha a importncia do laudo do Assistente Social que o artigo 88 da Lei n. 8.213 de 1991 determina que o Servio Social esclarea junto aos
beneficirios seus direitos sociais e os meios de exerclos junto a Previdncia Social, tanto no mbito interno da instituio como na dinmica da sociedade.
Na esfera judicial, o Cdigo de Processo Civil, no artigo 475 dispe que em se tratando de percia complexa, o juiz poder nomear mais de um perito, desta forma,
garante a possibilidade de realizar a percia biopsicossocial.
E, apesar da suma importncia em realizar a percia, nos termos do artigo 479 do mesmo diploma, o juiz no est adstrito ao laudo pericial podendo formar sua convico
em outros elementos.
Assim, a percia no deve somente verificar se o segurado tem a capacidade laborativa no mbito de sua sade, mas avaliar se o mercado de trabalho aceitar a pessoa
portadora de doena com estigma.
3.4. Anlise Jurisprudencial
O Superior Tribunal de Justia orientase no sentido de reconhecer a aposentadoria por invalidez parcial levandose em considerao as condies pessoais do segurado,
conforme o acordo do REsp n 965.597/PE.
Igualmente, decises recentes de diversos tribunais do pas partilham os mesmos pontos, apesar da incapacidade parcial, se houver obstculos ao reingresso ao mercado
de trabalho devido aos aspectos socioeconmicos, culturais e profissionais do trabalhador, o benefcio por incapacidade poder ser concedido.
A Smula n. 77 da Turma Nacional de Uniformizao descreve que o julgador no obrigado a analisar as condies pessoais e sociais quando no reconhecer a
incapacidade do requerente para a sua atividade habitual, a aplicao deste contexto tratase de um verdadeiro retrocesso social.
A considerao da juza federal Kyu Soon Lee no PEDILEF n. 500319807.2012.4.04.7108 foi diferente desta smula:
Entendo que toda doena que possa acarretar grande estigma social, como a aids, a hansenase, a obesidade mrbida, as doenas de pele graves, e outras, constituem
exceo aplicao da smula citada, necessitando o magistrado realizar a anlise das condies pessoais, sociais, econmicas e culturais do segurado.

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Este pensamento indica que mesmo diante da doena assintomtica, a incapacidade deve ser aferida com base nos aspectos sociais do segurado.
Entretanto, em pesquisas realizadas nos tribunais federais e juizados especiais federais, essa linha de raciocnio vem sendo aplicada, predominantemente, aos casos de
portadores do vrus HIV, as demais doenas que causam estigma so raramente discutidas.
CONCLUSO
Este trabalho verificou que o preconceito e a intolerncia permanecem na sociedade e impedem a insero ao mercado de trabalho o segurado que possuir doena
estigmatizante e, em decorrncia disso, este no aufere um mnimo necessrio para garantir o prprio sustento.
A problemtica deste tema a falta de legislao que abarque a incapacidade social, ao passo que a invalidez no deve ser compreendida somente sob o ponto de vista
mdico, mas tambm do psiclogo e do assistente social.
Assim, o trabalhador no pode ser abandonado prpria sorte, a dignidade da pessoa humana o princpio norteador para que o segurado incapaz socialmente seja
respeitado em sua essncia, sendo dever do Estado no se omitir e prestar esta proteo social, a fim de que no se transforme em um benefcio assistencial
futuramente.

Referncias
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Notas:
[1] SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 25. ed. So Paulo: Malheiros, 2005. p. 286.
[2] SARLET, Ingo Wolfgang. As dimenses da dignidade da pessoa humana: construindo uma compreenso jurdicoconstitucional necessria e possvel. Disponvel em:
<http://www.esdc.com.br/seer/index.php/rbdc/article/view/137>. Acesso em 22 de jul. 2016.
[3] BARROSO, Lus Roberto. A Dignidade da Pessoa Humana no Direito Constitucional Contemporneo: Natureza Jurdica, Contedos Mnimos e Critrios de Aplicao.
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[4] LEITE, Celso Barroso apud CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista. Manual de Direito Previdencirio.16. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2014. p. 5.
[5] BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em:
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[6] BRASIL. Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991. Disponvel em:
< http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8213compilado.htm>. Acesso em jul de 2016.
[7] FARIAS, Norma. BUCHALLA, Cassia Maria. A classificao internacional de funcionalidade, incapacidade e sade da organizao mundial da sade: conceitos, usos e
perspectivas. Disponvel em: <http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1415790X2005000200011>. Acesso em 21 de jul. 2016.
[8] BRASIL. DecretoLei n. 4.657 de 1942. Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto
lei/Del4657compilado.htm>. Acesso em 20 de jul. 2016.

Cibele Arajo Clemente do Prado


Advogada. Graduada em Direito pela UNINOVE. PsGraduanda Direito da Seguridade Social pela Faculdade Legale. PsGraduanda em Direito Acidentrio pela Faculdade
Legale

Carlos Alberto Vieira de Gouveia


Membro da Comisso Nacional de Seguridade Social e Previdncia Complementar do Conselho Federal da OAB; CoordenadorGeral da rea de Previdencirio e Acidentes
do Trabalho/Doenas Profissionais do Instituto Paulista de Medicina; Assistente Jurdico do Sindicato dos Servidores Pblicos Federais na rea de Cincia e Tecnologia; Ps
Graduado em Direito Processual Civil; Mestre em Cincias Ambientais; Doutorando em Cincias Jurdicas e Sociais; Coordenador do Curso de Ps Graduao em Direito
Previdencirio do Faculdade Legale; Coordenador do Curso de Ps Graduao em Direito Pblico do Faculdade Legale; Coordenador do Curso de Ps Graduao em Direito
Empresarial e Tributrio do Cursos Legale/Inesp; Professor de Direito Previdencirio da Ps Graduao da FADISorocaba. Professor de Direito Previdencirio de Extenso e
da Ps da ESA/OABSP; Professor de Direito Previdencirio de Cursos Jurdicos de Extenso no Brasil; Autor da Cartilha de Aposentadoria no Regime Prprio do Servidor;
Autor de diversos Cursos em DVD; Organizador e Coordenador do I, II , III e IV Congresso de Direito da Seguridade Social Novos Rumos da Previdncia Social Brasileira; Ex
Consultor Jurdico Previdencirio do Sindicato Nacional dos Aposentados, Idosos e Pensionistas Sindnapi; ExCoordenador do Curso de Ps Graduao em Direito
Previdencirio e Trabalhista da Universidade do Vale do Paraba UNIVAP.

Informaes Bibliogrficas

PRADO, Cibele Arajo Clemente do; GOUVEIA, Carlos Alberto Vieira de. Incapacidade social por doenas estigmatizantes no direito previdnciario. In: mbito Jurdico, Rio
Grande, XIX, n. 152, set 2016. Disponvel em: <
http://www.ambitojuridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=17901&revista_caderno=20
>. Acesso em set 2016.
O mbito Jurdico no se responsabiliza, nem de forma individual, nem de forma solidria, pelas opinies, idias e conceitos emitidos nos textos, por serem de inteira responsabilidade de seu(s) autor(es).

http://www.ambitojuridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=17901&revista_caderno=20

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