EXCELENTSSIMO

SENHOR
DOUTOR
JUIZ
XXXXXXXXXXXXXXXXX DA XXXXXXXXXXXXXXX.

FULANO DE TAL E ETC, brasileiro, casado, aposentado, portador

do Rg n. 0000000000, inscrito no CPF/MF sob o n. 000.000.000-002, CTPS
n 00000 srie 00000-SP, PIS: 000000000, nascido em 24/05/1954, filho de
FULANINHA DE JESUS, residente e domiciliado Rua Ouro Puro, 000,
Jardim Loteria/SP, CEP: 00000-000, por seu advogado devidamente
constitudo pelo instrumento de mandato anexo (doc. 01), declarando, a teor
do artigo 39 do CPC, que receber todas as intimaes e notificaes no
endereo constante no mandato, vem, presena de Vossa Excelncia, com
fundamento na Constituio Federal, Lei 8.213/91, e legislao vigente, propor
a presente

AO DE DESAPOSENTAO com pedido subsidirio

de REPETIO DE INDBITO

contra INSTITUTO NACIONAL DE SEGUROS SOCIAIS INSS, autarquia federal com sede na cidade de So Paulo, Rua Coronel
Xavier de Toledo, 290 Centro/SP, CEP: 01048-000, pelos motivos de fato e de
direito a seguir expostos:

1. BENEFCIO DA JUSTIA GRATUITA

Nos termos da Lei 1.060/50, o Autor declara para os devidos fins

e sob as penas da lei, ser carente economicamente, no tendo como arcar com
o pagamento de custas e demais despesas processuais sem prejuzo de seu
sustento, pelo que requer os benefcios da justia gratuita.

2. DOS FATOS

O Autor beneficirio da Previdncia Social, recebendo

mensalmente seu benefcio de aposentadoria por Tempo de Contribuio.
O Autor obteve o seu benefcio de aposentadoria por Tempo de
Contribuio

em 00/00/2000,

inscrito

sob

o benefcio

nmero

42/000.000.0095-7.

O perodo de base de clculo do Autor que foi considerado para a

concesso do benefcio foi o de julho/1994 a abril/2009, conforme carta de
concesso e memria de clculo anexa.

Aps a obteno da aposentadoria, o Autor continuou laborando,

todavia, mesmo aposentado, por fora da legislao vigente, o Autor continuou
recebendo a sua remunerao com os descontos previdencirios, ou seja,
mesmo aposentado continuou pagando para o INSS os respectivos tributos
sem obter qualquer proveito com isto.
A totalidade de tempo que o Autor continuou trabalhando e
contribuindo aps ter obtido o benefcio previdencirio superam os 2 anos,
motivo pelo qual o Autor pleiteia que tal perodo de contribuio realizado
aps a sua aposentadoria seja includo em novo clculo de benefcio de
aposentadoria por tempo de contribuio integral, com a finalidade de com a
cessao do presente benefcio e a concesso de novo benefcio incluso os
perodos pagos a mais aps abril/2009, sejam computados a fim de que o
valor do novo benefcio seja maior do que o atual.

Na hiptese da tese do Autor no ser acolhida por este Juzo,

pretende o Autor a devoluo do valor pago aps a sua aposentadoria com
correo e juros previstos na legislao vigente.
No havendo possibilidade de soluo extrajudicial ao litgio, ao
Autor no teve alternativa a no ser intentar a presente ao para ter os seus
direitos reconhecidos com a concesso de benefcio mais vantajoso.

3. DO DIREITO
Nunca demais lembrar que a Constituio Federal garante o
Direito Aposentadoria, onde foi integrado na parte de
Direitos e Garantias Fundamentais da Carta Magna, ou seja,
trata-se de clusula ptrea (arts.7, 201 e 60, 4, da CF).
Lei 8.213/91 (art. 52), espelhada na Constituio Federal,
regulamenta o benefcio de aposentadoria, que concedida
desde que cumprida as exigncias constante nesta legislao.

Celso Antnio Bandeira de Mello dissertando a respeito do

papel fundamental da Carta Maior em nosso Sistema Jurdico,
nos ensina que:
... A Constituio no um mero feixe de leis, igual a
qualquer outro corpo de normas. A Constituio,
sabidamente, um corpo de normas qualificado pela posio
altaneira, suprema, que ocupa no conjunto normativo. a Lei
das Leis. a Lei Mxima, qual todas as demais se
subordinam e na qual todas se fundam. a lei de mais alta
hierarquia. a lei fundante. a fonte de todo o Direito. a
matriz ltima da validade de qualquer ato jurdico.
Em relao renncia do atual benefcio de aposentadoria do
Autor para obteno de outro com a incluso do perodo
contribudo posteriormente ao primeiro benefcio, permitido
pelo atual ordenamento jurdico, embora no exista
regulamentao especfica, seno vejamos:
A desaposentao consiste no ato de renncia aposentadoria,
assim, necessrio tecer algumas ponderaes sobre o instituto
da renncia.
A renncia um instituto de natureza eminentemente civil, de
direito privado (CC, arts. 175, 191, 1.805 e 1.955). Apenas
direitos de natureza civil so passveis de renncia, ante o
carter pessoal e sobretudo disponvel destes, ao contrrio dos
direitos pblicos e aos de ordem pblica.
Os direitos de ordem privada tm interessados e destinatrios
o indivduo ou os indivduos envolvidos na relao, tendo
assim carter eminentemente pessoal e, portanto,
comportariam a possibilidade de desistncia por seus titulares.
A renncia passa a ser ento uma das formas de extino de
direitos, sem que haja, contudo transferncia do mesmo a
outro titular.

Cabe-nos agora analisar se a desistncia da aposentadoria seria

ento uma renncia ao direito e se a mesma seria permitida no
direito Ptrio.
Sabe-se que a aposentadoria constitui direito personalssimo,
sob o qual no se admite transao ou transferncia a terceiros.
O que no significa que a mesma seja um direito indisponvel
do segurado.
Assim, entramos na ceara do instituto da desaposentao, que
seria essa desistncia ou renncia expressa do segurado
aposentadoria j concedida com a finalidade de obter outra
mais vantajosa.
Em sntese, a doutrina ptria conclui que o instituto
da desaposentao constitui em direito do segurado ao
retorno atividade remunerada, com o desfazimento
da aposentadoria por vontade do titular, para fins de
aproveitamento do tempo de filiao em contagem
para nova aposentadoria, no mesmo ou em outro
regime previdencirio.
Na Carta Magna no h qualquer vedao desaposentao.
Na legislao especfica da Previdncia Social tampouco existe
dispositivo legal proibitivo da renncia aos direitos
previdencirios.
O que existe no sistema previdencirio brasileiro a ausncia
de norma proibitiva, tanto no tocante a desaposentao quanto
no tocante nova contagem do tempo referente ao perodo
utilizado na aposentadoria renunciada.
Conclumos que, por ausncia de expressa proibio legal,
subsiste a permisso, posto que a limitao da liberdade
individual deve ser tratada explicitamente, no podendo ser
reduzida ou diminuda por omisso, sendo plenamente cabvel
a renncia ao benefcio de aposentadoria do Autor para
obteno de outra mais vantajosa.

Oportuno, tambm, tecer algumas consideraes em relao a

no obrigatoriedade de devoluo dos valores recebidos em
caso de renncia da aposentadoria, vejamos:
pacfico o entendimento de que os valores recebidos
mensalmente a ttulo de aposentadoria tm natureza
alimentar, ficando portanto, protegidos pelo princpio da
irrepetibilidade ou da no devoluo dos alimentos. Tal
posicionamento vem sendo adotado pelos tribunais ptrios,
entre eles o Superior Tribunal de Justia, vejamos:
Uma vez reconhecida a natureza alimentar dos
benefcios previdencirios inadmissvel a pretenso
de restituio dos valores pagos aos segurados, em
razo do princpio da irrepetibilidade ou da nodevoluo dos alimentos (STJ, AGRAVO REGIMENTAL
NO RECURSO ESPECIAL 697397, Processo: 200401512200
UF: SC rgo Julgador: QUINTA TURMA, Data da deciso:
19/04/2005 DJ DATA:16/05/2005 PGINA:399).
Inadmissvel o pleito de restituio dos valores pagos aos
segurados por fora da deciso rescindida, em razo do
reconhecimento da natureza alimentar dos benefcios
previdencirios. Incide, espcie, o princpio da
irrepetibilidade dos alimentos.
A propsito do tema, elucidou o nobre Jurista Pontes de
Miranda que:
os alimentos recebidos no se restituem, ainda que
o alimentrio venha decair da ao na mesma
instancia ou em grau de recurso. (in Tratado de Direito
Privado. Ed. Bookseller. Tomo 9, 200, p. 288).
Sobre o tema, oportuno mencionar parte do Voto proferido no
processo n 2002.04.01.049702-7/RS, do Tribunal Regional
Federal da 4 Regio, in verbis:

Em primeiro lugar, deve ser destacada a natureza

eminentemente alimentar dos proventos percebidos a ttulo
de benefcio previdencirio, condio essa que,
indiscutivelmente, no pode deixar de ser reconhecida. Deve
ser ressalvado, ainda, o carter social das prestaes pagas
pela Autarquia-Previdenciria, notadamente pelo fato de
garantirem, conquanto, minimamente, a subsistncia dos
seus beneficirios, pessoas que, na sua grande maioria,
sempre tiveram uma vida de parcos recursos, e que aps o
seu jubilamento no experimentaram qualquer melhora
financeira, ao contrrio, historicamente tm sofrido
significativa reduo nos seus ganhos. Assim, a anlise da
devoluo dos valores no simples, como querem fazer
parecer alguns julgadores. E tampouco estaria atrelada a
possibilidade de utilizao do tempo com a devoluo dos
valores recebidos. Isso porque, no se podem considerar
indevidos os vencimentos pagos pelo INSS poca da
aposentadoria, tampouco, pelo carter alimentar, pode ser
considerada vlida a vinculao da nova utilizao do tempo
com a devoluo das verbas recebidas.
A jurisprudncia de nossos tribunais no dissente da doutrina,
antes com ela se sintoniza, seno vejamos:
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA NO REGIME GERAL
DA PREVIDNCIA SOCIAL. DIREITO DE RENNCIA.
CABIMENTO. POSSIBILIDADE DE UTILIZAO DE
CERTIDO DE TEMPO DE CONTRIBUIO PARA NOVA
APOSENTADORIA EM REGIME DIVERSO. NOOBRIGATORIEDADE DE DEVOLUO DE VALORES
RECEBIDOS. EFEITOS EX TUNC DA RENNCIA
APOSENTADORIA. JURISPRUDNCIA DO STJ. AGRAVO
REGIMENTAL IMPROVIDO.1. A renncia aposentadoria
perfeitamente possvel, por ser ela um direito patrimonial
disponvel. Sendo assim, se o segurado pode renunciar
aposentadoria, no caso de ser indevida a acumulao,
inexiste fundamento jurdico para o indeferimento da
renncia quando ela constituir uma prpria liberalidade do

aposentado. Nesta hiptese, revela-se cabvel a contagem do

respectivo tempo de servio para a obteno de nova
aposentadoria, ainda que por outro regime de previdncia.
Caso contrrio, o tempo trabalhado no seria computado em
nenhum dos regimes, o que constituiria uma flagrante
injustia aos direitos do trabalhador.2. O ato de renunciar ao
benefcio, conforme tambm j decidido por esta Corte, tem
efeitos ex tunc e no implica a obrigao de devoluo das
parcelas recebidas, pois, enquanto esteve aposentado, o
segurado fez jus aos seus proventos. Inexistindo a aludida
inativao onerosa aos cofres pblicos e estando a deciso
monocrtica devidamente fundamentada na jurisprudncia
desta Corte, o improvimento do recurso de rigor.3. Agravo
regimental improvido. (AgRg no RECURSO ESPECIAL
N 328.101 - SC (20010069856-0, Relatora:
MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS
MOURA)PROCESSO CIVIL. ADMINISTRATIVO. AGRAVO
REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. RENNCIA
APOSENTADORIA POSSIBILIDADE. DIREITO DISPONVEL.
possvel a renncia ao benefcio de aposentadoria pelo
segurado que pretende voltar a contribuir para a previdncia
social, no intuito de, futuramente, formular novo pedido de
aposentadoria que lhe seja mais vantajoso (precedentes das
ee. 5 e 6 Turmas deste c. STJ). Agravo regimental
desprovido. (AgRg no RECURSO ESPECIAL N 958.937
- SC 20070130331-1, Relator: MINISTRO FELIX
FISCHER)
Tecidas as ponderaes acima, verifica-se que o ordenamento
jurdico, a doutrina com firme posicionamento da
Jurisprudncia das Cortes Superiores, plenamente possvel e
cabvel a renncia a atual aposentadoria do Autor a fim de que
seja includo o perodo laborado posteriormente para
concesso de outro benefcio mais vantajoso.
Por fim, na hiptese deste Juzo no entender que seja cabvel
a desaposentao do Autor, dever o Ru, sob pena de
enriquecimento ilcito, proceder a restituio integral dos

pagamentos dos tributos pagos em duplicidade pelo Autor

desde a data da concesso de sua aposentadoria, com juros e
correo monetria, na forma da legislao vigente.
4. DO PEDIDO
Ante o exposto, requer digne-se Vossa Excelncia:
I) A citao do ru, na pessoa de seu representante legal, para,
querendo, contestar a presente ao sob pena de revelia
(art. 319, CPC) e confisso quanto matria de fato;
II) Seja dada total procedncia presente ao para
determinar o a cessao do benefcio de aposentadoria
n 42/000.000.000-0, concedido em 21/05/2009, e
concedido novo benefcio com a incluso no PBC do perodo
contribudo pelo autor aps abril/2009, at a concesso do
novo benefcio, com a desobrigao de o Autor proceder
qualquer devoluo ao Ru por consistir tais verbas natureza
alimentar;
III) Subsidiariamente, na remota hiptese do pedido
principal no ser procedente, requer a repetio do indbito
com a devoluo pelo Ru ao Autor de todos os valores pagos
em repetio desde 21/05/2009, acrescidos de juros e correo
monetria na forma da legislao vigente;
IV) Seja o Ru condenado ao pagamento dos pedidos
formulados, bem como no pagamento das custas processuais e
honorrios advocatcios, sendo estes arbitrados na base usual
sobre a condenao;
V) Informa que as intimaes (art. 39 do CPC) devero ser
feitas ao Dr. Waldemar Ramos Junior, OAB/SP 257194,
endereo: Av. Brigadeiro Luiz Antnio, 350, Sala 22,
Centro/SP, CEP: 01318-000 Tel. 3101-0280.
VI) Informa o Autor que, a teor do 4, do art. 17, da
Lei 10.259/2001,renuncia ao valor excedente 60
salrios mnimos, requerendo, quando da prolao da

sentena, seja expedido ofcio requisitrio para pagamento do

montante devido pelo Ru apurado na sentena.
Protesta o Autor provar o alegado por todos os meios de prova
em direito admitidos, e com o processo administrativo que se
encontra com a Autarquia R, requerendo desde j seja a
mesma intimada, na pessoa de seu representante legal, para
anex-lo aos autos, bem como outras que se fizerem
necessrias no curso do processo.
D-se a causa o valor de R$ XXXXXXXX, para os fins de
alada e fiscal.
Termos em que,
P. Deferimento.