Monografia de El Proceso de Medida Cautelar

Derecho Procesal Civil II
Ao de la consolidacin del Mar de Grau
UNIVERSIDAD NACIONAL
JOS FAUSTINO SNCHEZ
CARRIN
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS

POLTICAS
Curso:
Derecho Procesal civil II
Docente: Remigio Valle, Magali Jessi

Tema:
Medidas cautelares
Integrantes:
-Durand Huiman, Ronald Tefilo
-Reyes Prez, Rafael.
- Mara M. Bernal
- Kristtel Paola Bazo Bonatti
- Mara Alejandra Goycochea Castromonte
- JoHn Polo
Huacho Per
2016
UNIVERSIDAD NACIONAL JOS FAUSTINO SNCHEZ CARRIN
DEDICATORIA:
EL presente trabajo se lo
dedicamos a nuestros padres y
familiares que nos brindan su
apoyo para seguir superndonos
como personas y futuros
profesionales. Y a nuestros
profesores por ser la gua a
nuestro camino de
emprendimiento y mejor futuro.

INTRODUCCIN
Para tratar sobre las medidas temporales sobre el fondo, antes hablaremos de la medida
cautelar para de ste modo ver en qu se diferencian o cual es el grado de similitud que
existe en ello. Para tal caso empezaremos de ste modo:
El termino medida debemos conceptualizarlo en su sentido prctico. La medida cautelar, por
consiguiente es la decisin cautelar ejecutada que presenta caractersticas peculiares segn
el tipo de proceso al cual cautela, ello explica precisamente que la medida cautelar sea
variable, y tiene como objeto garantizar la la efectividad de la sentencia que resolver el
fondo del asunto, para de este modo lograr la igualdad entre las partes y la celeridad
procesal. Medida cautelar es la decisin jurisdiccional positiva debidamente ejecutada.
Toda medida cautelar importa un prejuzgamiento. Es provisoria, instrumental y variable.
En otras palabras, lo que pretende una medida cautelar es que al momento que sea resuelta
la controversia judicial, sta no sea tarda e intil. Es por ello que las medidas cautelares se
encuentran dirigidas a asegurar la efectividad de la resolucin definitiva que en un proceso
judicial se emita.
Mientras que en las medidas temporales sobre el fondo, son medidas cautelares especficas,
que se traducen en la ejecucin anticipada de lo que se va a decidir en la sentencia, aquella
puede referirse a la integridad o aspectos sustanciales de la decisin a pronunciarse, tienen
mayor alcance puesto que solo se limitan a adoptar decisiones preventivas para una futura
ejecucin forzada, sino que aseguran el contenido del mismo derecho. Donde solo es
posible una asignacin provisional.

PROCESO CAUTELAR
Captulo I
MEDIDAS CAUTELARES
I. CONCEPTO
La medida cautelar, denominada tambin preventiva o precautoria, es aquella
institucin procesal mediante la cual el rgano jurisdiccional, a instancia de parte,
asegura la eficacia o el cumplimiento de la sentencia a dictarse en el proceso que
dirige, anticipando todos o determinados efectos del fallo, en razn de existir vero similitud en el derecho invocado y peligro en que la demora en la sustanciacin de la
litis traiga como consecuencia que la decisin judicial no pueda reintegrar a la parte
vencedora en el juicio la totalidad de su derecho.
II. CLASES DE MEDIDAS CAUTELARES
No pretendemos en este punto abarcar las diferentes clasificaciones que de las
medidas cautelares hace la doctrina y aun la legislacin comparada, en atencin a la
diversidad de criterios clasificatorios (siendo unos incompletos y otros demasiado
complejos) que hara muy extensa esta parte de nuestro estudio de las medidas
precautorias, por lo que nos centraremos nicamente en la clasificacin que se des prende del ordenamiento procesal peruano.
As tenemos que pueden clasificarse las medidas cautelares:
A. De acuerdo a la oportunidad en que han sido peticionadas. En:
1) Medidas cautelares anticipadas o fuera del proceso.
(Arts. 608 y 636 del C.P.C.).
2) Medidas cautelares dentro del proceso. (Art. 608 del C.P.C.).
B. Segn su previsin o no en el ordenamiento legal. En:
1) Medidas cautelares genricas o atpicas. (Art. 629 del C.P.C.).
2) Medidas cautelares especficas o tpicas. (Captulo II del Ttulo
IV de la Seccin Quinta del C.P.C.).
Estas ltimas se subdividen a su vez en:
a) Medidas para futura ejecucin forzada. (Arts. 642 al 673 del C.P.C.). Pue den
ser las siguientes:
a.1) Embargo:
-
En
En
En
En
En
En
forma de depsito.
forma de inscripcin.
forma de retencin.
forma de intervencin:
recaudacin.
informacin.

- En forma de administracin.
a.2) Secuestro:
- Judicial.
- Conservativo.
a.3) Anotacin de demanda en los Registros Pblicos.
b) Medidas temporales sobre el fondo. (Arts. 674 al 681 del C.P.C.).
c) Medidas innovativas. (Arts. 682 al 686 del C.P.C.).
d) Medidas de no innovar. (Art. 687 del C.P.C.).
III. FINALIDAD DE LA MEDIDA CAUTELAR

La medida cautelar tiene por finalidad darle en lo posible al solicitante de la
misma, la seguridad que lo ordenado en la sentencia va a ser cumplido o ejecutado.
De esta manera se garantiza que no slo va a obtener una simple declaracin
respecto de su derecho, sino que su pretensin va a ser amparada de modo
efectivo.
A la cognicin y a la ejecucin, con las que la jurisdiccin cumple el ciclo entero
de sus funciones principales, se agrega una tercera actividad que tiene una finalidad
auxiliar y subsidiaria, y es la actividad cautelar. La misma est dirigida a asegurar, a
garantizar el eficaz desenvolvimiento y el proficuo resultado de las otras dos, y
concurre, por eso, mediatamente a la obtencin de los fines generales de la
jurisdiccin. (LIEBMAN, 1980: 161).
... Todo proceso (...) demanda un tiempo considerable para su decisin, y es
probable que durante su sustanciacin se produzcan hechos que tornen imposible el
cumplimiento de lo resuelto por la sentencia definitiva. Entonces, las medidas
cautelares tienen por finalidad asegurar el resultado de la sentencia que debe recaer
en un proceso determinado, para que la justicia no sea burlada, haciendo imposible
su cumplimiento. (SERANTES PEA-PALMA; citado por MARTINEZ BOTOS, 1994:
27-28).
IV. IMPORTANCIA DE LA MEDIDA CAUTELAR
De acuerdo a lo dispuesto por el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Civil la finalidad concreta del proceso ... es resolver un conflicto de inte reses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica, haciendo efecti vos los derechos sustanciales..., mientras que su finalidad abstracta ... es lograr
la paz social en justicia, (La ltima -en nuestra opinin- no es sino una
consecuencia de la primera).
Ahora bien, para alcanzar tales finalidades es necesario que del proceso derive
un resultado material que no es otro sino el efectivo cumplimiento de la sentencia.
No basta con la declaracin judicial, es necesario impregnarle pragmatismo a su
contenido, es indispensable que se d una autntica composicin de la litis, es

decir, que sea resuelta eficazmente.
La medida cautelar funda su importancia en lo expuesto al constituir un meca nismo procesal que probablemente permitir asegurar la ejecutabilidad del fallo fi nal
(pues no toda medida preventiva es absoluta), lo que de por s puede significar la
futura obtencin del resultado material aludido, contribuyendo de ese modo a lograr
el cometido del proceso.
V. GENERALIDADES SOBRE LAS MEDIDAS CAUTELARES
Las medidas cautelares se encuentran reguladas en el Ttulo IV (Proceso
Cautelar) de la Seccin Quinta (Procesos Contenciosos) del Cdigo Procesal
Civil.
JUEZ COMPETENTE, OPORTUNIDAD Y FINALIDAD

ARTICULO 608
Todo juez puede, a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de
iniciado un proceso o dentro de este, destinada a asegurar el cumplimiento de
la decisin definitiva.
1. La actividad de la jurisdiccin para dirimir un conflicto y brindar tutela efectiva,

pasa por una etapa previa de conocer los hechos alegados y acreditados por las
partes, para luego definir el derecho en discusin, esto es, declara la existencia o no
del derecho afectado; sin embargo, a pesar de haberse establecido la certeza del
derecho reclamado, puede darse el caso que se mantenga la renuencia a
satisfacerlo, circunstancias que obligan a la parte beneficiada a recurrir a la
ejecucin forzada de este. En tanto sucede ello, la situacin de hecho que justificaba
la tutela del derecho reclamado puede alterarse, a tal punto que puede llegar a
desaparecer, tornando en ilusin la satisfaccin del derecho declarado. Bajo ese
contexto, aparece en el escenario el proceso cautelar, para cumplir una funcin
diferente al proceso de conocimiento y de ejecucin, dirigida a garantizar el eficaz
desenvolvimiento de los procesos ya citados; pero, la tutela cautelar no solo tiene
como finalidad asegurar el resultado del proceso, sino que, como seala Reimundn,
tiende principalmente, mediante medidas adecuadas, a la conservacin del orden y
de la tranquilidad pblica, impidiendo cualquier acto de violencia o que las partes
quieran hacerse justicia por s mismas durante la sustanciacin del proceso,
prescindiendo del rgano jurisdiccional. En el tiempo que transcurre mientras espera
poder iniciar o mientras se desarrolla un proceso, puede suceder que los medios que
le son necesarios (pruebas y bienes) se encuentren expuestos al peligro de
desaparecer o, en general, de ser sustrados a la disponibilidad de la justicia; o, ms
genricamente, puede suceder que el derecho cuyo reconocimiento se pide, resulte
amenazado por un perjuicio inminente e irreparable. La accin cautelar est siempre
vinculada por una relacin de instrumentalidad, respecto de la pretensin principal

ya propuesta o por proponerse. Tiene como fin garantizar el resultado de la
pretensin principal; no obstante ello, la accin cautelar es autnoma y puede ser
aceptada o rechazada segn su contenido y urgencia alegada.
2. El proceso no se agota en un instante. El tiempo que tome desde que se inicia el
proceso hasta que se logre una sentencia en definitiva, que dirima el conflicto,
podra llevar a buscar tutela para conservar o para innovar la situacin de hecho
existente, prohibiendo su transformacin o imponiendo la mutacin de ese estado;
pero tambin la tutela puede orientarse a asegurar a futuro la ejecucin forzada de
una sentencia, como sera el caso del embargo, que busca inmovilizar los bienes de
propiedad del obligado. Ello se explica porque para evitar poner en cuestionamiento
la efectiva tutela de la jurisdiccin, se hace necesario pedir a ella otro tipo de
respuestas, ya no la dirimente de un conflicto, sino la que busque asegurar,
conservar o anticipar los efectos del derecho en discusin. En ese sentido, la medida
cautelar est "destinada a asegurar el cumplimiento de la decisin definitiva". La
falta de custodia frustrara la eficacia de la funcin dirimente. Tenemos que precisar
que se pide el aseguramiento, no para que la jurisdiccin resuelva el conflicto, sino
para que genere otro tipo de respuestas, otras situaciones que proporcionen una
real efectividad del derecho; sin embargo, existen medidas que buscan conservar
alguna situacin de hecho en discusin o anticipar los efectos de lo que se busca.
Por otro lado, las medidas cautelares pueden llegar a tener unos efectos
innovativos y anticipativos a la satisfaccin de la pretensin deducida en el proceso
principal. Ya no se trata que la conservacin de cierta situacin implique satisfaccin
de derechos e intereses que en aquella estaban siendo satisfechos, sino de
introducir una innovacin, satisfaciendo lo que extraprocesalmente nunca fue
pacficamente reconocido. Pueden citarse bajo estos efectos a los alimentos
provisionales (asignacin anticipada de alimentos) que el juez puede acordar a
cargo del demandado cuando hayan sido reclamados judicialmente estos.
En relacin al modo como se ejerce la pretensin cautelar sealamos lo
siguiente: Las medidas se promueven a iniciativa de parte. El artculo 608 del CPC
recoge la influencia del principio dispositivo en la pretensin cautelar cuando seala:
"todo juez puede, a pedido de parte, dictar medida cautelar (...)". A pesar de que el
artculo 608 del CPC as lo regule, consideramos la posibilidad de la intervencin de
oficio del juez para adoptar medidas de proteccin, sin pedido de parte, en casos
relacionados con el cuidado de la persona y bienes del menod6), como el que
aparece regulado en los artculos 683y 677 del CPC (7)'
SUSTITUCION DEL JUEZ

ARTICULO 609

Si por impedimento, recusacin, excusacin o abstencin se dispone que el
conocimiento del proceso principal pase a otro juez, este conocer tambin del
proceso cautelar.
1. Una de las caractersticas de la medida cautelar es su instrumentalidad, esto es,
nace al servicio del proceso definitivo. Ella est siempre subordinada a un fallo
definitivo, aun cuando precede al proceso. Se orienta, ms que actuar el derecho, a
conseguir o asegurar la eficacia de la sentencia; ms que hacer justicia, contribuye
a garantizar el eficaz funcionamiento de esta. Esto explica la razn para que cuando
opere la sustitucin del juez en el conocimiento del proceso principal, este tambin
se extienda al conocimiento del proceso cautelar. La funcin del proceso cautelar no
es independiente del proceso definitivo. Existe subordinacin. No puede aparecer el
proceso cautelar sin la existencia del proceso definitivo. Esta dependencia justifica
tambin que ante la sustitucin del juez, el conocimiento del proceso principal pase
a otro, quien tambin conocer del proceso cautelar. En ese sentido, no puede
conocer el proceso principal un juez y el proceso cautelar otro, mxime si la
imparcialidad de uno de ellos est en duda.
2. La norma nos coloca en el supuesto de que el juez natural que conoce el proceso
principal sea sustituido por las causales que cita el presente artculo. El nuevo juez
que continuar el conocimiento del proceso principal debe tambin asumir el
proceso cautelar, para lo cual, el juez originario de la medida cautelar debe remitir el
expediente al juez sustituto. La norma solo hace referencia a la sustitucin del juez
por impedimento, recusacin, excusacin o abstencin, sin embargo, considerarnos
que esos supuestos no son cerrados porque pueden incorporarse otras situaciones
que lleven al mismo fin, como es, separar por medida disciplinaria del conocimiento
del proceso al juez originario.
3. El sistema de impedimentos y recusaciones ha sido construido dentro del Derecho
Procesal para que los ciudadanos y especialmente los pases puedan evitar, que en
determinado caso se vulnere la imparcialidad del juez.
Recusacin e impedimento persiguen el mismo fin: apartar del juez sospechoso
como garanta del justiciable. Cuando el juez siente afectada su imparcialidad,
desde ese mismo momento de la manifestacin surge una condicin impeditiva para
el ejercicio de la jurisdiccin en el respectivo proceso. En ese sentido seala la
norma: "el juez a quien le afecte alguna causal de impedimento, deber abstenerse
y declararse impedido tan pronto como advierta la existencia de ella".
REQUISITOS DE LA SOLICITUD
ARTICULO 610
EI que pide la medida debe:
1. Exponer los fundamentos de su pretensin cautelar;
2. Sealar la forma de esta;

3. Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que debe recaer Ia medida y el
monto de su afectacin;
4. Ofrecer contracautela; y,
5. Designar el rgano de auxilio judicial correspondiente, si fuera el caso.
Cuando se trate de persona natural, se acreditar su identificacin anexando
copia legalizada de su documento de identidad personal.
1. Cuando un sujeto recurre a la jurisdiccin para buscar tutela cautelar, lo hace con
un instrumento llamado solicitud, en el que traduce su voluntad de pedir una medida
cautelar. Los objetivos de esa solicitud es dar inicio al proceso cautelar y lograr el
pronunciamiento de la jurisdiccin al respecto. Esta solicitud es importante porque
es el vehculo a travs del cual la parte va a plantear su pretensin cautelar y fijar la
forma de esta; si fuera el caso, sealar los bienes sobre los que debe recaer la
medida y el monto de su afectacin, as como el ofrecimiento de la contracautela y la
designacin del rgano de auxilio judicial correspondiente. La solicitud cautelar
constituye una forma de cmo se materializa el derecho de accin, que no siempre
es a travs de una demanda, sino que bien puede ejercitarse mediante una solcitud.
En el caso particular de la medida cautelar fuera de proceso, se aprecia que se
puede acudir al rgano jurisdiccional sin demanda. En este caso, no estamos ante
un proceso sino ante un procedimiento, porque todo proceso se inicia con una
demanda. Este pedido cautelar es una instancia, porque constituye una etapa previa
a la actuacin del rgano jurisdiccional.
Esta solicitud genera ciertos efectos, como la carga del actor para impulsar el
procedimiento cautelar; determina los sujetos del proceso caulelar y fija el objeto de
decisin de la medida cautelar. Si bien el juez dicta la medida cautelar en la forma
solicitada, ella puede alterarse, si el juez considera adecuada otra medida en
atencin a la naturaleza de la pretensin principal. Sobre el particular, vase lo
regulado en el artculo 611 y la llamada medida cautelar genrica del artculo 629 del
CPC.
2. La solicitud debe contener los "fundamentos de la pretensin cautelar (inciso1)
Esta exigencia es determinante para conceder la medida, pues en ella el interesado
debe mostrar los elementos de la cautela: verosimilitud y peligro en la demora; si se
carece de estos, la pretensin se desestimar y carecera de objeto ingresar a
analizar la adecuacin de la medida, la contracautela, tipo de cautela, bienes,
rgano de auxilio, etc. En los fundamentos est el sustento de la cautela, que
constituye un elemento de la resolucin cautelar, sin embargo, a pesar de que la
redaccin de este inciso lo limite a ello, consideramos que se debe aportar prueba,
preferentemente documental, que sustente lo expuesto.
El inciso 2 hace referencia a la forma de la cautela, para lo cual puede recurrir a

las medidas para futura ejecucin forzada (embargos), a la anotacin de la

demanda, a la medida temporal sobre el fondo, a la medida innovativa y de no
innovar y a la medida genrica. La forma de la cautela debe ser congruente con la
naturaleza jurdica del bien que se quiere afectar y la pretensin que se busca
asegurar; por citar, un vehculo, al ser un bien registrable y registrado puede ser
embargado en forma de depsito, secuestro e inscripcin; sin embargo, en atencin
a la adecuacin de la medida, hay que apreciar si esta forma de cautela contribuir
a la satisfaccin de la pretensin en debate; por ejemplo: si se discute nicamente
el mejor derecho de propiedad, la medida que no podra ampararse ser la de futura
ejecucin forzada (embargo) por no estar en discusin pretensiones dinerarias o
apreciables en dinero, sin embargo, una de las medidas adecuadas al caso sera la
anotacin de la demanda. Vase aqu que la forma de la cautela requiere ser
contrastada con la naturaleza de la pretensin en discusin y con los bienes que se
quiere afectar.
3. El otro requisito que debe contener la solicitud cautelar, si fuere el caso, es la
designacin de los bienes sobre los que debe recaer la medida y el monto de su
afectacin. Si estamos ante pretensiones dinerarias, la afectacin de bienes dentro
del monto que se propone, sera un buen referente (ver el artculo 642 del CPC); sin
embargo, dicha frmula no sera aplicable para el caso de pretensiones
extrapatrimoniales, salvo que adems de la pretensin principal (no patrimonial) se
discuta acumulativamente una pretensin dineraria, por ejemplo la indemnizacin
acumulada a la pretensin de mejor derecho de propiedad.
4. Cuando un demandante recurre a la jurisdiccin a pedir tutela cautelar para
asegurar que el derecho que se viene discutiendo, sea satisfecho realmente, debe
mostrar una simple apariencia del derecho que invoca y sobre todo justificar la
urgencia de la medida; sin embargo, la resolucin cautelar no solo contiene una
medida cautelar a favor de quien la invoca sino que necesariamente contiene otra
medida cautelar a favor del ejecutado, para asegurar, no el derecho en debate, sino
los daos que le pueda generar la ejecucin de la medida cautelar. La resolucin
cautelar contiene medidas precautorias a favor del actor y a favor del ejecutado,
para asegurar objetos diversos; as pues, el actor persigue el aseguramiento de la
satisfaccin del derecho en discusin y el ejecutado el aseguramiento del dao
provocado por la ejecucin cautelar. Estas cautelas mutuas, tanto para el actor
como para el ejecutado, se justifican por la incertidumbre de la relacin jurdica en
debate. El juez emite un pronunciamiento, sin tener la certeza del derecho que
asegura; solo la mera apariencia de ese derecho le lleva a aproximarse a una tutela
cautelar, justificada por la urgencia de la medida, por ello, ante la ausencia de
certeza, el juez tiene que voltear la mirada hacia el ejecutado, para brindarle otro
tpo de tutela cautelar, frente al dao que le pudiere generar dicha decisin.
Definitivamente, la medida cautelar encierra riesgos, desde que no opera con la
certeza del derecho, sino con la mera apariencia de este; y ese riesgo debe ser
asumido por quien se beneficia con la medida. El riesgo no debe ser trasladado al
demandado, sino por quien obtiene una afectacin sobre la esfera jurdica del
ejecutado, de manera anticipada, sin haberse definido an el derecho en
cuestionamiento.
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5. La contracautela precisamente tiene por objeto asegurar al afectado con una
medida cautelar, el resarcimiento de los daos y perjuicios que pueda causar su
ejecucin (ver el artculo 613 del CPC). Es la seguridad que da una persona a otra
que cumplir lo pactado o prometido. La contracautela se funda en el principio de
igualdad, pues reemplaza, en cierta medida, a la bilateralidad. lmplica que la medida
cautelar sea doble: asegura al actor un derecho an no actuado y al demandado la
efectividad del resarcimiento de los daos, si aquel no existiera. Ella puede ser de
naturaleza personal o real. Esta ltima, puede concurrir bajo cualquiera de los
derechos sustantivos de garanta, como la fianza, la prenda, etc.
6. Todas las medidas cautelares exigen, en mayor o menor grado, la colaboracin de
terceros o de los propios interesados especialmente designados a tal fin, para custodiar
bienes o personas por mandato judicial. En ese sentido, el inciso 5 del aftculo en
comentario, considera como uno de los requisitos de la solicitud cautelar, la designacin del
rgano de auxilio judicial, si fuera el caso.
Este es un auxiliar externo de los jueces, encargado de cumplir una medida cautelar,
guardando o vigilando bienes o personas que constituyen la materia sobre la cual recae la
medida. En opinin de algunos autores, estos auxiliares al ser designados o al
encargrseles el cumplimiento de una medida, se constituyen en representantes del juez;
siendo calificados como auxiliares externos de los jueces. Pueden ser terceros al proceso o,
de manera excepcional, los mismos litigantes, como sera el caso del embargo en forma de
depsito. Los rganos de auxilio judicial pueden agruparse en instituciones y funcionarios
administrativos, como el Banco de la Nacin o el Registrador Publico; los propios litigantes,
cuando uno de ellos es designado depositario de bienes embargados; y los terceros, como
el custodio e interuentor, que se constituyen en auxiliares ad hoc para la misin
encomendada.
Segn el artculo 55 del CPC, son rganos de auxilio para la medida cautelar, el depositario,
el interventor y la Polica. A diferencia de los peritos, no existe profesin u oficio
especialmente predeterminado para el cargo, tampoco existen registros judiciales a los que
recurrir para la designacin, quedando esta librada al arbitrio judicial, ante la propuesta que
hace el solicitante.
CONTENIDO DE LA DECISIN CAUTELAR
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ARTICULO 611
El juez, atendiendo a la naturaleza de la pretensin principal y a fin de lograr la
eficacia de la decisin definitiva, dictar medida cautelar en la forma solicitada o en la
que considere adecuada, siempre que de lo expuesto y la prueba presentada por el
de' mandante, aprecie:
1. La verosimilitud del derecho invocado.
2. La necesidad de la emisin de una decisin preventiva por constituir peligro Ia
demora del proceso, o por cualquier otra razn justificable. La medida solo afecta
bienes y derechos de las partes vinculadas por la relacin material o de sus
sucesores, en su caso, La resolucin precisar la forma, naturaleza y alcances de la
contracautela. La decisin que ampara o rechaza la medida cautelar ser debidamente
motivada, bajo sancin de nulidad.
1. La medida cautelar es otorgada sin contradictorio y en forma inmediata. Frente a ello, y a
fin de que no sea arbitraria la decisin que tome el juez, se exige la presencia de ciertos
elementos para concederla, como la verosimilitud del derecho y el peligro en la demora.
2. Cuando nos referimos a la verosimilitud del derecho, tenemos que considerar a lo
aparente, esto es, a la probable existencia de un derecho, del cual se pide o se pedir, tutela
en el proceso principal.
3. El peligro en la demora constituye el elemento ms importante a tomar en cuenta en el
estudio de la medida cautelar. Este requiere ser alegado y justificado, mas no probado.
4. La norma seala que solo se afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la
relacin material o de sus sucesores, en su caso. Frente a ello tenemos que sealar que
tanto los bienes como los derechos forman parte del patrimonio de una persona fsica o
jurdica, destinado no solo a la satisfaccin de sus necesidades sino a garantizar sus
responsabilidades. Los derechos, que pueden ser de naturaleza real y personal, as como
los bienes que lo integran tienen que ser susceptibles al trfico jurdico del comercio entre
los hombres.
Otro supuesto a contemplar es cuando el embargo recae sobre el crdito, en cuyo caso se
dirige no contra el deudor, sino contra un tercero acreedor, que a su vez es deudor del
embargado
5. Por otro lado, para contrarrestar el inaudita pars que se da en la medida cautelar surge la
contracautela. Ntese que ella no es concebida como un elemento de la medida cautelar,
sino como un presupuesto de la resolucin cautelar, de tal manera que en el
pronunciamiento judicial no puede haber cautela sin contractuela. En tanto perviva la
contracautela pervivir la cautela.
La contracautela opera como una garanta por la realizacin de la medida cautelar. Se funda
en el principio de igualdad, pues no solo se debe pretender asegurar al actor un derecho no
actuado, en atencin a la verosimilitud y el peligro en la demora, sino que tambin debe
preverse la posibilidad de asegurar al demandado la efectividad del resarcimiento de los
daos, generado por la medida cautelar.
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6. Pueden concurrir a la contracautela diversos derechos personales o reales, en garanta,
como fianza, la hipoteca, la prenda, etc. El artculo 613 del CPC, califica a la contracautela
de naturaleza real o personal. Dentro de la segunda se incluye la caucin juratoria, que
implica solo una promesa de responder de los posibles daos y perjuicios que la medida
pudiera ocasionar, si no resultare fundada la pretensin principal.
7. Es deber del juez invocar la adecuacin en su pronunciamiento, pero no puede rechazar
lo solicitado por la falta de esta. El artculo 611 del CPC seala que se ampara o adecua
pero no rechaza por dicha modalidad.
CARACTERISTICAS DE LA MEDIDA CAUTELAR

ARTICULO 612
Toda medida cautelar importa un prejuzgamiento y es provisoria, instrumental y
variable.
1. La medida cautelar importa un prejuzgamiento porque anticipa opinin, pero no obliga a
resolver al juez en la decisin final en atencin a la medida dictada con antelacin. El juez no
est en condiciones de afirmar que la pretensin demandada ser amparada. Si bien se
obtuvo la medida cautelar, ella puede ser alterada por lo actuado en la etapa probatoria del
proceso, haciendo luego que la decisin final sea diferente a la que se hubiese tomado antes
de ella.
2. Otra de las caractersticas de la medida cautelar es ser provisoria, decimos' ello porque
tiene una duracin limitada con el tiempo a diferencia del proceso y porque est relacionada
con el fallo definitivo. Emitida la sentencia desaparece automticamente la medida cautelar y
por tanto se cancela la contracautela si se ampara la demanda dando inicio a la ejecucin
forzada (vase al respecto lo regulado en el artculo 620 del CPC). Si la sentencia es
infundada, por rechazar la pretensin, desaparece la medida cautelar, dando paso a
examinar la probabilidad de ejecutar la contracautela. Lo provisorio de la medida justifica que
esta desaparezca sea por sentencia o sin ella. En este ltimo caso, la medida se altera
porque concurren pruebas que convencen que la apariencia del derecho ha desaparecido. El
fin de esta caracterstica es eliminar el peligro en la demora, como uno de los elementos de
la medida cautelar, superado ello, la medida cautelar puede levantarse o desaparecer
3. El carcter instrumental de la medida recae en que nace al servicio del proceso definitivo.
Esta siempre subordinada a un fallo definitivo, aun cuando preceda al proceso. Se orienta,
ms que actuar el derecho, a conseguir o asegurar la eficacia prctica de la sentencia. Ms
que hacer justicia, contribuye a garantizar el eficaz funcionamiento de esta.
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4. La medida cautelar es variable porque se dicta en atencin a la apariencia del derecho.
Esta apariencia puede aumentar o desaparecer conforme avanza el proceso. A diferencia de
lo que ocurre cuando se emite una declaracin de certeza, la decisin que se dicte en una
medida cautelar no ser definitiva, pues se admitir el juego del principio del rebus sic
stantibud.2T), de modo que la medida puede ser variada si cambian las circunstancias que
justificaron su dictado. Si el favorecido con la medida cautelar no ha podido a lo largo del
proceso acreditar su derecho, es factible que -a pedido de parte- la medida cautelar sea
disminuida; caso contrario, si el derecho aparece consolidado, bien puede el titular obtener
medidas cautelares adicionales. Antes del fallo definitivo, la medida cautelar, puede sufrir
modificaciones en cantidad y calidad. Cuantas veces cambia la situacin que motiv la
expedicin de una medida cautelar, eljuez podr modificarla. En este sentido debe
apreciarse la regulacin de la sustitucin y la variabilidad de la medida que regula los
artculos 617 y 628 del CPC.
CONTRACAUTELA Y DISCRECIONALIDAD DEL JUEZ

ARTICULO 613
La contracautela tiene por objeto asegurar al afectado con una medida cautelar, el
resarcimiento de los daos y perjuicios que pueda causar su ejecucin La admisin
de la contracautela, en cuanto a su naturaleza y monto, ser decidida por el juez,
quien podr aceptar la ofrecida por el solicitante, graduarla, modificarla o, incluso,
cambiarla por la que considere pertinente. La contracautela puede ser de naturaleza
real o personal. Dentro de la segunda se incluye la caucin juratoria, que ser ofrecida
en el escrito que contiene la solicitud de medida cautelar, con legalizacin de firma
ante el secretario respectivo. La contracautela de naturaleza real, se constituye con el
mrito de la resolucin judicial que la admite y recaer sobre bienes de propiedad de
quien la ofrece; el juez remitir el oficio respectivo para su inscripcin en el registro
correspondiente. En caso de ejecucin de la contracautela, esta se llevar adelante, a
pedido del interesado, ante el juez que dispuso la medida y en el mismo cuaderno
cautelar; el que resolver lo conveniente previo traslado a la otra parte. Cuando se
admite la contracautela sometida a plazo, esta quedar sin efecto al igual que la
medida cautelar, si el peticionante no la prorroga u ofrece otra de la misma naturaleza
o eficacia, sin necesidad de requerimiento y dentro de tercer da de vencido el plazo.
1. La contracautela responde al principio de igualdad, ya que viene a contrarrestar la

ausencia de la contradiccin inicial que caracteriza al proceso cautelar. La determinacin del
tipo y del monto de la contracautela se halla librada al criterio judicial. Como seala el
ar1culo, "la admisin de la contracautela, en cuanto a su naturaleza y monto, ser decidida
por el juez quien podr aceptar la ofrecida por el solicitante, graduarla, modificarla o, incluso,
cambiarla por la que considere pertinente". La contracautela se justifica en atencin a que la
medida cautelar nace para una funcin asegurativa, la misma que puede cumplir
satisfactoriamente con su objetivo o puede ser intil y provocar perjuicio; de ah que una de
las caractersticas de la medida cautelar es la contingencia, porque est ligada al riesgo. Si
no se ampara la demanda, hay la obligacin de indemnizar al perjudicado con la ejecucin
cautelar. La obligacin de indemnizar no surge porque la medida cautelar dictada sea
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injusta, sino por el hecho que su expedicin y ejecucin importa riesgo, que debe ser
asumido por quien se beneficia con 1. Esto nos lleva a sealar que tambin concurre una
cautela a favor del ejecutado con la medida, por supuesto con un objeto diverso al del
ejecutante, pues no solo el mandato del juez se orientar a cautelar la satisfaccin futura del
derecho en litigio sino en cautelar el dao que pudiere causar la ejecucin de dicha medida;
de ah que algunas opiniones disienten calificar de contracautela a la tutela de posible dao
al ejecutado con la cautela, pues en ambos casos hay cautela.
2. Como ya se ha expresado al comentar el artculo 611, toda medida cautelar requiere de
ciertos presupuestos bsicos para que pueda existir. Ellos son la verosimilitud del derecho y
el peligro en la demora. La contracautela es un presupuesto de la resolucin cautelar mas no
de la medida cautelar; eso implica que se puede conceder cautela, aun sin materializar la
contracautela, pero para la ejecucin de la cautela, requiere necesariamente de la previa
incorporacin de la contracautela.
3. La contracautela segn su naturaleza se divide en real y personal. La real se va a
expresar en una suma de dinero, ttulos o bienes, que pueden pertenecer al propio
beneficiado o terceros, quienes darn su conformidad. La contracautela personal se expresa
en la fianza; sin embargo, se permite el juramento del propio afectado o promesa de terceros
de reconocida solvencia econmica y moral de responder por el perjuicio que pudiera
producir la traba, por ejemplo, un banco u entidad financiera podra otorgar esa
contracautela, siempre y cuando el derecho en discusin no est relacionado con la mala fe
o con la actividad ilcita del banco.
Artculo 620.- CANCELACION DE LA CONTRACAUTELA
Resuelto el principal en definitiva y de modo favorable a quien obtuvo medida cautelar, la
contra cautela ofrecida queda cancelada en pleno derecho.
Segn las concordancias de este artculo son necesarias las decisiones del juez ya que la
contra cautela es un requisito importante para la solicitud de una medida cautelar.
La contra cautela se justifica en atencin a que la medida cautelar nace para una funcin
asegurativa. Puede cumplir satisfactoriamente con su objetivo o puede ser intil y provocar
perjuicio; de ah que una de las caractersticas de la medida cautelar es la contingencia,
porque est ligada al riesgo. Si no se ampara la demanda, hay la obligacin de indemnizar al
perjudicado con la ejecucin cautelar.
Entonces decimos que la contrauela cuida que el resarcimiento de los daos y prejuicios
que pueda causar la ejecucin de la medida cautelar.
La cancelacin de la contracautela se da cuando se ya es ejecutada la medida cautelar y
queda extinguido el pleno derecho de esta. Dada la ejecucin queda cancelado y extinguido
el derecho ya que la cancelacin de la contracautela opera cuando lo resuelto es definitivo,
esto se explica como resultado de la conversin de la medida cautelar a la ejecucin
forzada, donde la aseguracin de la cautela se transforma a la satisfaccin del derecho firme
declarado en la sentencia.
La suerte de la contracautela est inminentemente ligada con lo resuelto en la sentencia
definitiva. Si ella es favorable a quien obtuvo la medida cautelar, la contracautela se cancela
de pleno derecho, pero, en el supuesto que la sentencia sea desfavorable, la contracautela
15

perdurar hasta que responda quien obtuvo la medida cautelar, por los daos ocasionados
con ella.
ARTCULO 621.- SANCIONES POR MEDIDA CAUTELAR INNECESARIA O MALICIOSA.Si se declara infundada una demanda cuya pretensin estuvo asegurada con medida
cautelar, el titular de sta pagar las costas y costos del proceso cautelar, una multa no
mayor de diez Unidades de Referencia Procesal y, a pedido de parte, podr ser condenado
tambin a indemnizar los daos y perjuicios ocasionados.
La indemnizacin ser fijada por el Juez de la demanda dentro del mismo proceso, previo
traslado por tres das.
La resolucin que decida la fijacin de costas, costos y multa es apelable sin efecto
suspensivo; la que establece la reparacin indemnizatoria lo es con efecto suspensivo.
Una de las caractersticas de la medida cautelar es la contingencia. Decimos ello porque al
estar ligada al riesgo, no hay la seguridad absoluta que la medida que se dicta ser til o no.
Dicha constatacin solo ocurrir al final del camino, esto es, cuando la sentencia defina si
ampara o no la demanda.
Esta sera una norma reguladora ya que su efecto es la de sancionar al titular de la medida
cautelar dada ya que se gener diferentes dalos y perjuicios sin estar premunido del
derecho que en su momento invoco.
Aqu concurre la posibilidad de varias acciones, como una sancin pecuniaria por la medida
cautelar innecesaria o maliciosa y una condena a una indemnizacin por haber generado
dao la medida cautelar. En el primer caso, ella puede ser impuesta por el juez, en atencin
a las facultades que regulan los artculos 410 y 411 del CpC y supuestos del artculo 112 del
CPC, a diferencia de la indemnizacin, que ser a pedido de parte, pues esta es la que
tendr la carga probatoria de mostrar el dao y la magnitud de esta.
La norma regula la posibilidad de la indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados
con la medida, dentro del mismo proceso, previo traslado por tres das. La obligacin de
indemnizar no surge porque la medida cautelar sea injusta sino del hecho que su expedicin
importa riesgo que debe ser asumido por quien se beneficia con ella. Hay una indefinicin
legislativa en torno a la responsabilidad subjetiva u objetiva en la contracautela.
La multa es una sancin pecuniaria que se imponen a los sujetos procesales en atencin a
su conducta asumida en el proceso. No solo los jueces la imponen para asegurar el orden y
buen trmite de los procesos, bajo un rol conminatorio, como se aprecia del inciso 1 del
artculo 53 del CPC, sino que, asumen un rol represivo, que mira al pasado y es pronunciada
por el juez, de oficio. No repara el perjuicio que el incumplimiento o cumplimento tardo
causa en el proceso.
En conclusin, la norma frente a la medida cautelar innecesaria brinda un tratamiento
conjunto a tres elementos de naturaleza distinta como son: las obligaciones de origen
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procesal (costas y costos), las multas (penalidades por incumplimiento de los deberes de
parte) y los daos y perjuicios (resarcimientos civiles al sujeto que los sufre). La respuesta
jurisdiccional a la triloga sealada tendr como escenario el mismo proceso principal en
giro.
Artculo 622.- Deterioro o prdida de bien afecto a medida cautelar.El peticionante de la medida y el rgano de auxilio judicial respectivo, son responsables
solidarios por el deterioro o la prdida del bien afecto a medida cautelar. Esta
responsabilidad es regulada y establecida por el Juez de la demanda siguiendo el trmite
previsto en el Artculo 621.
La medida cautelar opera a pedido de parte. El que pide la medida debe proponer el rgano
de auxilio judicial correspondiente a la pretensin cautelar. Ello no impide que el juez de
oficio, si fuere el caso, incorpore al proceso al veedor a fin de que fiscalice la labor del
rgano de auxilio designado.
Por otro lado, el solicitante de la medida no puede desentenderse de la suerte del bien que
someti a cautela porque responde solidariamente con el rgano de auxilio judicial
designado. Esta responsabilidad opera cuanto el bien ha salido de la esfera de custodia de
su titular; de ah la solidaridad con el auxilio, pues Se Supone que este no ha cumplido con
sus deberes de ejecucin y de custodia, Salvo que Sea la propia parte la causante del dao.
Esto implica que en el supuesto que se dirigiera la pretensin indemnizatoria solo contra el
peticionante de la medida, sin comprender en dicha pretensin al rgano de auxilio judicial;
este, el peticionante de la medida cautelar, puede solicitar su incorporacin al rgano de
auxilio judicial -a travs de la denuncia civil que regula el artculo 102 del CPC-, por tener
ambos responsabilidad solidaria en el evento. En caso el beneficiado con la medida hubiera
sido solo emplazado para la indemnizacin, este podra incorporar en dicho proceso al
rgano de auxilio judicial, a travs de la figura del aseguramiento de pretensin futura, que
regula el artculo 104 del CPC, para repetir luego contra el rgano de auxilio judicial ante la
supuesta condena que tuviere que asumir el beneficiado con la medida.
Artculo 623.- Afectacin de bien de tercero.La medida cautelar puede recaer en bien de tercero, cuando se acredite su relacin o inters
con la pretensin principal, siempre que haya sido citado con la demanda. Ejecutada la
medida, el tercero est legitimado para intervenir en el proceso principal y en el cautelar.
El deudor y los terceros ajenos a la relacin obligacional podrn oponer el cambio de su
domicilio de acuerdo a lo dispuesto en el Artculo 40 del Cdigo Civil. Dicha oposicin surte
efecto aun en el acto mismo de ejecucin de la medida cautelar, bajo responsabilidad del
juez y/o auxiliar judicial.
Los sujetos que concurren al proceso judicial no solo estn conformados por las partes sino
tambin por terceros, ajenos a la relacin procesal. Si partimos de la simple idea que tercero
es quien no es parte en el proceso, no resulta satisfactorio para definirlo porque es necesario
que el tercero tenga un inters jurdico, cierto y tutelable en la pretensin que se va a discutir
porque le va a afectar de manera directa o indirecta el resultado del proceso. En esas
condiciones podemos asumir la presencia de un tercero legitimado en el proceso.
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La citacin es el acto mediante el cual se dispone que una persona comparezca ante el
rgano judicial a fin de realizar o presenciar una actividad en determinado da y hora, por
ejemplo la citacin de testigos o peritos, se califica como citacin, en cambio, el
emplazamiento es el llamado que se hace al demandado para que dentro del plazo sealado
se presente al proceso como parte. Con la citacin simplemente se comunica la pretensin
que se entabla, con el emplazamiento se constituye la relacin procesal entre el juez y las
partes.
Ante la afectacin de su patrimonio con una medida cautelar, los medios de defensa que
puede ejercer este tercero difiere del tercero no legitimado que regula el artculo 624 del
CPC. Seala la norma en comentario que "ejecutada la medida, el tercero est legitimado
para intervenir en el proceso principal y en el cautela/', esto nos lleva a decir, que en su
condicin de tercero legitimado puede hacer uso de los medios de impugnacin orientados a
la revisin y revocacin de la medida cautelar. Recordemos que la impugnacin no solo
puede ser ejercida por las partes sino por los terceros legitimados (artculo 355 del CPC).
En esa lnea de pensamiento, el cualcompartimos, Acosta escribe "la legitimacin para
reclamar el levantamiento de la medida se otorga en principio a quien es parte en el proceso
principal, sin embargo la relacin procesal tpica no agota la totalidad de los intereses
controvertidos: cuando una decisin agravia derechos o pretensiones de terceros, estos
adquieren calidad de parte interesada a los fines de su adecuada defensa mediante el
pertinente juicio de revocacin ante la alzada. Faculta a quien tiene un inters legtimo
aunque no sea parte, a tomar intervencin en la sustanciacin de un recurso de apelacin
concedido en un proceso cautela/'. En cuanto al momento procesal que tiene el tercero
legitimado para ejercer los medios de defensa sealamos que es el mismo que tienen las
partes, esto es, luego de ejecutada la medida. Debemos asumir que al trmino de la
ejecucin o en acto inmediatamente posterior, se notifica al afectado, en este caso el tercero
legitimado, quien recin podr apersonarse al proceso e interponer apelacin, tal como lo
seala el artculo 637 del Cdigo Procesal citado.
Un aspecto importante que afianza la regla que "solo se puede afectar los bienes del
obligado aunque se encuentren en poder de terceros" es el efecto de la accin pauliana
frente al acreedor y su implicancia en la afectacin del bien materia de transferencia. Seala
el Tribunal Registral que "sobre la figura de la accin pauliana, Fernando Vidal Ramrez
considera que 'habra que plantear en primer lugar que el acto fraudulento es perfectamente
vlido y eficaz, tanto respecto de las partes como de los terceros, pero inoponibles a estos
cuando son acreedores del enajenante, por cuanto pueden impugnarlo'. Tambin seala el
mismo auto de, que como en el rgimen del Cdigo la ineficacia solo favorece al acreedor
accionante, la declaracin de ineficacia al no anular el acto no modifica la relacin jurdica
entablada entre el fraudador y el tercero adquiriente, limitndose tan solo a posibilitar a que
el acreedor pueda embargarlos y hacerse pago con los bienes transferidos, aun cuando
estos se encuentren en el mbito patrimonial del tercero adquiriente'. Debe tenerse en
cuenta que la sentencia no tiene efectos reales retroactivos respecto del bien cuyo acto de
disposicin se declara ineficaz, ni efectos devolutivos; sino que circunscribe a la demandante
y solo para los efectos del pago de su crdito probado mediante el expediente que se
acompaa, crdito que puede ejecutarlo en manos del codemandado (adquiriente) puesto
que se reputa que para los efectos del acreedor en este caso la demandante, no ha habido
acto de disposicin
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Artculo 624.- Responsabilidad por afectacin de bien de tercero.Cuando se acredite fehacientemente que el bien afectado con la medida pertenece a
persona distinta del demandado, el Juez ordenar su desafectacin inmediata, incluso si la
medida no se hubiera formalizado. El peticionante pagar las costas y costos del proceso
cautelar y en atencin a las circunstancias perder la contracautela en favor del propietario.
Si se acredita la mala fe del peticionante, se le impondr una multa no mayor de treinta
Unidades de Referencia Procesal, oficindose al Ministerio Pblico para los efectos del
proceso penal a que hubiere lugar.
Al proceso judicial concurren diversos sujetos, todos ellos con intereses contradictorios,
diferentes e idnticos; dentro de ese contexto los terceros que concurren con un inters
jurdico relevante con la pretensin que se discute son apreciados como terceros legitimados
para participar en 1, sin embargo, puede darse el caso que ingresen al proceso terceros
que no tengan algn inters directo o indirecto con la pretensin principal que se discute,
sino porque su inters radica en levantar los efectos de la medida cautelar que afecta su
patrimonio. A estos terceros les es indiferente el xito o fracaso de la pretensin que se
reclama, su inters es coyuntural, se agota en levantar los efectos de la medida cautelar que
afecta su patrimonio, mas no tienen ningn inters en la pretensin principal.
La medida cautelar permite hacer realidad al acreedor el derecho a obtener tutela
asegurativa de la jurisdiccin, sin embargo, frente a l concurre el correlativo de la
pretensin revocatoria cautelar, la misma que puede tener diversos protagonistas, como el
tercero ajeno a la pretensin principal al que se le ha afectado indebidamente su patrimonio.
En este caso, la norma seala "en caso que el bien afectado con la medida pertenece a
persona distinta del demandado, el juez ordenar su desafectacin inmediata".
Apreciamos que el perjudicado con la medda podr pedir su levantamiento sin promover
tercera, acompaando documentos o ttulos que acrediten fehacientemente que el bien
pertenece a persona distinta al demandado. El trmite para levantar un embargo sin tercera
no implica una duplicacin del mismo instituto porque existen notorias diferencias entre
ambos institutos que a continuacin sealamos: a) la desafectacin es trabajada como un
pedido al interior del proceso en que se dict la medida cautelar, a diferencia de la tercera
que se plantea como una pretensin autnoma en la va abreviada;
b) en la desafectacin es importante acreditar, en el primer acto de acercamiento a la
jurisdiccin, la plenitud del derecho de dominio que se invoque, a diferencia de la tercera en
la que opera una apariencia del derecho que Se invoca, el mismo que se va a dilucidar con
la sentencia;
c) la desafectacin se opone solo contra el beneficiado de la medida a diferencia de la
tercera que se dirige contra las partes del proceso principal;
d) la desafectacin no prev un procedimiento probatorio porque la prueba deber resultar
de los documentos que se acompaen al pedido de levantamiento, esto implica adems que
no procede la tacha en esta discusin, a diferencia de la tercera, en la que existe un debate
probatorio amplio, sometido a las reglas del procedimiento abreviado, con la posibilidad de
las tachas u oposiciones;
19

e) la desafectacin procede incluso si la medida no se hubiera formalizado, a diferencia de la
tercera, que opera como consecuencia de alguna medida cautelar ejecutada sobre un bien
de su propiedad (ver el artculo 100 del CPC).
Frente a ello sealamos que la afectacin cautelar no se satisface con la revocacin de la
medida sino con el resarcimiento por los daos sufridos, siempre y cuando se demuestre
que se utiliz la medida cautelar de manera abusiva o cuando se excedi en el derecho que
la ley otorga para obtenerla. Si bien se autoriza el resarcimiento cuando existen daos
acaecidos con motivo de la medida cautelar que se levanta; nos preguntamos qu tipo de
responsabilidad origina la indemnizacin. La norma en materia de desafectacin no lo
precisa. Solo se remite a sealar: "el peticionante en atencin a las circunstancias perder Ia
contracautela a favor del propietario", sin embargo, se atribuye un criterio subjetivo para
generar sanciones pecuniarias a favor del Estado, como es el caso de la multa, siempre y
cuando se acredite la mala fe del peticionante de la medda. Si bien el criterio subjetivo est
presente para sancionar el incumplimiento de deberes, queda en discusin determinar si el
dao provocado al tercero por la ejecucin cautelar, implica una responsabilidad subjetiva.
Artculo 625.- Extincin de la medida cautelar concedida con el Cdigo Derogado

En los procesos iniciados con el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912, la medida
cautelar se extingue de pleno derecho a los cinco aos contados desde su ejecucin. Si el
proceso principal no hubiera concluido, podr el juez, a pedido de parte, disponer la
reactualizacin de la medida. Esta decisin requiere de nueva ejecucin cuando implica una
inscripcin registral.
La norma consagra la caducidad de la medida cautelar en los procesos iniciados con el
Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912, a diferencia de su redaccin originaria, que haca
extensivos los efectos de la caducidad a los procesos tramitados bajo el actual Cdigo
Procesal. La caducidad implica una facultad de duracin limitada. Es un derecho dirigido a
modificar una situacin (retener, Secuestrar, intervenir un patrimonio). Nace con un plazo de
vida y pasado este se extingue. Para aplicar la caducidad se parte de los siguientes
supuestos: que se ejecute la medida cautelar y el proceso principal no concluya. Aprciese
que se trata de una caducidad y no de una preclusin. La caducidad se refiere a la facultad
de accionar dentro de cierto tiempo, caso contrario, se pierde la oportunidad para hacerlo.
En la preclusin, la realizacin de determinado acto agota una actividad para dar paso a
ctra.
Un aspecto importante que resaltar en este enunciado es la nomenclatura que utiliza para
calificar los efectos del tiempo. No incorpora propiamente a la caducidad sino de manera
general hace referencia a la "extincin de pleno derecho" y la fija en el plazo de cinco aos
contados desde la ejecucin de la medida cautelar.
Debe precisarse que la caducidad no es extensiva a todas las medidas cautelares, pues las
dictadas en el proceso penal no son pasibles de esta. Los efectos de la Ley Ne 26639 no
son aplicables a los embargos recados en procesos penales. Este es un criterio adoptado
20

por el Tribunal Registral en la Resolucin Ne 144- 2001-ORLC/TR del 30 de marzo de 2001,
en la que sostiene que "los asientos extendidos en el Registro con motivo de embargos
trabados en procesos penales no pueden ser cancelados alegando su caducidad al amparo
de la Ley Nq 26639 y el artculo 625 del CPC, por cuanto el mbito de aplicacin de estas
normas excluye a los embargos penales. Ello se deduce de la interpretacin histrica y
sistemtica de la norma".
En el caso de la concurrencia de medidas cautelares, al invocarse la prelacin temporal de
dichas medidas (tal como lo regula el artculo 639 del CPC) si fuere la misma medida, la
reactualizacin mantendra el privilegio de su inscripcin originaria, caso contrario, estara
cediendo lo preferente de su ubicacin a la medida cautelar ejecutada siguiente a ella.
Pensamos que la reactualizacin implica la misma medida pero que por los efectos del
tiempo se busca reafirmar su eficacia para otro periodo ms. Si bien el Cdigo no dice nada
sobre el nuevo plazo que comienza a correr con la reactualizacin, ni las veces que se
puede reactualizar ella, entenderemos que es el mismo plazo de caducidad de la medida de
origen y sin limitaciones al nmero de veces que se pueda ejercitar la reactualizacin.
Por otro lado, advirtase que la norma refiere a la reactualizacin de la medida y no a la
prrroga de esta. Hay que precisar que la ampliacin de una medida cautelar no encierra
una ampliacin del plazo de caducidad ya iniciado con la medida originaria ni tampoco una
prrroga de este, a partir de su inscripcin de la ampliacin; todo lo contrario, la medida se
acoge a los efectos del tiempo ya transcurrido a partir de la ejecucin de la medida
originaria. La ampliacin no da lugar a la prrroga del plazo transcurrido, pues no implica
que a partir de ella se d inicio a un nuevo cmputo del plazo; todo lo contrario, se acoge al
plazo ya transcurrido desde su ejecucin originaria, lo que hace sencillamente la ampliacin
de la medida es una mejora del objeto de la cautela, en cuanto al monto ya asegurado; por
tanto, si la ampliacin de la medida cautelar se inscribe, ad portas del vencimiento del plazo
de caducidad, esta ampliacin asume los efectos del plazo de caducidad transcurrido; no
genera la inscripcin de la medida cautelar un nuevo plazo que lleve a la prrroga del ya
transcurrido; si fuere esto as, no estaramos ante una reactualizacin de la medida, como
contempla el Cdigo, sino ante una prrroga de este, por la ampliacin de la medida cautelar
ya ejecutada.
JURISPRUDENCIA
En caso de no haber pruebas acerca del quantum de los daos causados por un acto ilcito,
pero s acerca de la existencia de los mismos, cede la regla clsica del (onus probandi) y et
juzgador puede y debe fijar el importe de la indemnizacin por los perjuicios reclamados
(Exp. N" 1299-94-Lima, Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorias Supremas Civiles,
Legrima, 1997, pp. 467468).
A pedido del titular de Ia medida cautelar y en cualquier estado del proceso puede sustituirse
el rgano de auxilio judicial. EI peticionante de la medida y el rgano de auxilio judicial son
responsables solidarios par et deterioro o prdida del bien afecto a medida cautelar (Exp. N"
142&98, Sata de Procesos Eiecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Juris' prudencia
Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. 363
21
El perjudicado con una medida cautelar dictada en proceso en que no es parle, puede pedir
su suspensin sin interponer tercera, anexando ttulo de propiedad registrado. Debe
desestimarse el pedido si las inscripciones no contienen en modo alguno ttulo de propiedad
alguno a favor de los recurrentes, sino ms bien, el acuerdo segn el cual el vendedor se
reserva la propiedad del bien hasta que se haya pagado todo el precio o una parte
determinada de l conforme lo seala el artculo 1583 del Cdigo Civil (Exp.N" tI8-2002,
Tercera Sala Civil de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6.
Gaceta Jurdica, p. 683).
No procede amparar la inscripcin de la medida cautelar, si por versin de la propia

demandante, corroborada con la documentacin pertinente, Ia propietaria de la aeronave
afectada resulta ser una persona jurdica cuya relacin en la pretensin principal no ha sido
acreditada, n tampoco ha sido citada con la demanda (Exp. N" 11649'98' Sala de Procesos
Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actua!, Tomo
5, Gaceta Jurdica, p. 532).
El plazo de caducidad previsto en el CPC se aplica a todos los embargos y medidas
cautelares dispuestas judicial o administrativamente, incluso con anterioridad a la vigencia
del CPC, ya sea que se trate de procesos concluidos, en virtud de la Ley Na 26639 (Exp. N"
243&98, Sala para Procesos Ejecutivos y Cautelares, Ledesma Narvez, MarianeIIa,
Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 544).
ARTCULO 626.- RESPONSABILIDAD DEL JUEZ Y DEL SECRETARIO

COMENTARIO
1. La norma trabaja el supuesto de una conducta culposa o negligente del juez de no haber
apreciado la idoneidad del auxilio judicial propuesto para la funcin que le asign.
Debemos partir por reconocer que no existe profesin u oficio especialmente apto para el
cargo de custodio judicial. No existen listas judiciales para la designacin, ello permite que
su designacin quede librada al arbitrio judicial y en algunos casos, en atencin a la
propuesta que haga el solicitante de la medida.
2. Hay muchos factores que pueden llevar a considerar inidneo el auxilio, por citar, en la
intervencin en forma de administracin, la designacin deber tomar como referente, la
preparacin acadmica y la experiencia laboral que tuviere al respecto, el administrador
judicial designado. Rivas sobre el particular considera que "la carencia de aptitud puede
derivar de la falta de ttulo habilitante o de la existencia de defecto de conducta o
incapacidad de hecho o de derecho que sean de pblico conocimiento o conocimiento
judicial o que, segn pueda probarse, hubiese sido conocida por el magistrado al tiempo del
nombramiento; de no ser as, es decir, cuando la impericia se manifiesta a posteriori,
estaramos en el campo del artculo 622 que no lo involucra"'
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Por otro lado, la ineptitud debe ser ostentosa, es decir, saltar a la vista, de modo que el juez
no hubiese podido dejar de advertirla si es que hubiere cumplido con su deber de formular
una adecuada apreciacin y seleccin.
3. La responsabilidad que regula el artculo 622 parte del supuesto que la designacin no
depende de la parte que solicita la medida, ni aparece impuesta por la ley, sino que resultan
de la iniciativa y decisin del propio magistrado, sin embargo, seala Rivas que aun cuando
ocurriere lo primero, no puede desentenderse el magistrado de su deber de dirigir el proceso
y mantener la igualdad de partes, de manera que siendo manifiesta la inidoneidad, incurre
en responsabilidad si teniendo que simplemente formalizar la designacin llevada a cabo por
el litigante, no toma los recaudos de control correspondiente. Si bien es prudente el cambio
de estos auxiliares, sin motivo o razn objetiva que justifique su remocin o sustitucin,
puede ser hecha de oficio por el juez, en cualquier momento y sin sustanciacin, cuando los
intereses confiados a la custodia as lo exigieren. A pesar de que la norma limita la
responsabilidad a los casos de prdida o deterioro del bien, podemos hacer extensiva a los
importes de devaluacin o al valor del objeto si se hubiese Perdido.
Corresponde sealar, dice Rivas (51), que la responsabilidad pesa tanto si quien debe
soportar la prdida o deterioro es el que solicit y obtuvo la medida, pues el deudor no tiene
por qu asumir la culpa del auxilio- como para resarcir al titular de los bienes (contraparte o
tercero) afectados, que Se ver privado de los mismos o los recuperar con su valor
disminuido.
4. Otro supuesto de responsabilidad que contempla el artculo es el referente a los daos y

perjuicios originados por el secretario en su negligencia al ejecutar la medida cautelar. En
este caso, contempla la norma, ser el juez, en un juzgamiento sumario el que aplicar la
sancin, a diferencia de los daos y perjuicios que provengan del actuar del magistrado.
Como seala la norma, se sujetar a "un procedimiento especial" el que lo ubicamos en el
proceso de responsabilidad civil de jueces (ver el artculo 511 y siguientes).
5. Los rganos de auxilio judicial estn sujetos a recusacin, conforme seala el artculo 315
del CPC. En atencin a ello, no es prudente que el juez designe a sus parientes o amigos
prximos para evitar suspicacias justificadas o no' El juez debe pensar que se trata de un
auxiliar suyo que lo representa y cuya actuacin incidir en algn grado en la confiabilidad y
credibilidad de sus decisiones. Sobre el tema en particular, aprciese el pronunciamiento
recado en el caso: Servicios
Mdicos KMW con Opeluce. En dicho proceso la imparcialidad del custodio se cuestion por
haber sido adems designado por el ejecutante, en el expediente principal, para "recoger
oficios, exhortos, copias certificadas, certificados de consignacin y coordinar diligencias
externas e indagar sobre el trmite del proceso", solicitud que fuera acogida en el mandato
ejecutivo. Esto implicara que el custodio estara asumiendo un doble rol, como rgano de
auxilio judicial en el expediente cautelar y como procurador del ejecutante, beneficiado con
la medida cautelar, en el expediente principal.
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ARTCULO 627.- MEDIDA INNECESARIA
COMENTARIO
1. La medida cautelar tiene como finalidad --entre otras- asegurar el cumplimiento de una
obligacin an no reconocida por el rgano jurisdiccional.
Para amparar el pedido cautelar debe tenerse en cuenta siempre dos reglas bsicas:
a) El embargo solo se limita a los bienes necesarios para cubrir el crdito que se reclama y
b) Se prohbe al acreedor exigir que el embargo recaiga sobre determinados bienes, si
hubiere otros bienes disponibles, de tal manera que no puedan generar perjuicio grave para
el deudor.
Bajo las reglas enunciadas, se colige que si la pretensin se encuentra suficientemente
garantizada no cabe amparar el pedido cautelar, pues ingresaramos al uso abusivo de la
cautela. Como seala Chiovenda, "la necesidad de servirse del proceso para conseguir la
razn, no debe convertirse en dao para quien no la tiene".
2. Ahora bien, como la medida cautelar tiene como objetivo primordial asegurar el
cumplimiento de la decisin definitiva, puede darse el caso que la garanta haya sufrido una
disminucin en su valor o la pretensin haya aumentado durante el curso del proceso u otra
causa anloga. Estamos en estas circunstancias ante la posibilidad de la mejora y de la
ampliacin de la medida cautelar, respectivamente.
En tales supuestos resulta atendible amparar la medida cautelar propuesta. Vase el caso
de bienes muebles dados en garanta, que por el transcurso del tiempo o de su uso, estos
disminuyen su valor. En el caso de las obligaciones peridicas devengadas, que aumentan
la cuanta de la pretensin reclamada; si se ampla el monto de la demanda, en atencin a la
reserva que permite el artculo 428 del CPC, resulta procedente tambin ampliar el monto de
la contracautela (estamos ante la ampliacin de la medida cautelar). En sentido contrario, si
parte de la acreencia ha sido satisfecha en el transcurso del proceso, resulta atendible
reducir el monto de la medida cautelar o reducir el nmero de bienes afectados con la
medida originaria. En ambos casos concurre la variacin de la medida, a una reduccin por
el monto y por los bienes afectados.
Una expresin de esta limitacin cautelar tambin la encontramos en el caso de la ejecucin
de derechos reales. Seala el artculo 692 del CPC que no podr cautelarse este con otros
bienes del deudor, salvo que el valor de los bienes gravados no cubra el importe de lo
adeudado por capital, intereses, costas y costos, o por otros motivos debidamente
acreditados por el ejecutante y admitidos por el juez.
3. La medida innecesaria est en directa relacin con el abuso en la cautela. Si la pretensin

est suficientemente garantizada no procede otorgar cautela; en igual forma, si se ampara la
sustitucin de la medida cautelar en atencin al artculo 628 del CPC por dinero en efectivo,
no procede tener afectados los bienes que se intervinieron con la medida primigenia
conjuntamente con el dinero entregado para la sustitucin, pues de ser as nos
encontraramos ante un supuesto de abuso en la cautela. En tal sentido, aprciese el
24

pronunciamiento recado en el caso: Servicios Mdicos KMW con Opeluce (53): resistencia
del custodio Luis Quesqun Castro a entregar los bienes, genera un abuso de la cautela, en
perjuicio del ejecutado, toda vez que su patrimonio se viene afectando por un monto superior
al fijado en el mandato ejecutivo del principal, pues no solo le han retenido los bienes en el
secuestro, sino que adems existe el embargo en forma de depsito de dinero por la misma
cantidad del mandato cautelar, esto es, a la fecha viene concurriendo doble afectacin
cautelar al patrimonio del ejecutado, que es necesario reparar con la misma urgencia con la
que se dict y ejecut la medida cautelar variada, ms an porque los bienes afectados son
necesarios para la actividad de la empresa afectada".
Como se ha sealado, el artculo en comentario se orienta a evitar el abuso procesal de la
cautela, cuando la pretensin se encuentra suficientemente garantizada. Este abuso puede
ser apreciado bajo dos vertientes, el abuso del proceso o el abuso en el proceso. Tomando
como referencia los trabajos de Silesio-Gasparini (54) diremos que el primero supondra
abusar del derecho a la jurisdiccin, del derecho al acceso a la justicia, del derecho de
accin. En cambio el abuso en el proceso se trata siempre del ejercicio abusivo del derecho
de accin, pero parcializado en los diversos momentos de un proceso; son todas aquellas
conductas de los sujetos procesales que impliquen disfuncionalidad o que importen agravios
a la buena fe, lealtad y probidad procesales.
En la doctrina no hay un criterio uniforme sobre el criterio diferenciador del abuso procesal.
Unos consideran que las conductas de abuso procesal deben contener el elemento subjetivo
de la malicia o temeridad o descuido inexcusable; esto es la referencia a una actividad
dolosa o culposa; sin embargo, para otro sector, estos componentes subjetivos no Son
indispensables, pues bastar que se compruebe la existencia de un desvo o de un exceso
en el ejercicio de los derechos subjetivos procesales para que se califique como abuso
procesal.
Frente a estas dos posiciones aparece la tesis funcional sostenida por Peyrano. Ella
considera que un acto es abusivo, independientemente del dolo o la culpa, cuando se desva
del fin que le asigna el ordenamiento al derecho ejercido.
Esto supone que la exteriorizacin del acto haya provocado un dao jurdico. El abuso de las
medidas cautelares no eS un tema que se agota en sede nacional, todo lo contrario, existen
trabajos de procesalistas argentinos que abordan las conductas abusivas en las medidas
cautelares. Silesio y Gasparini) consideran que "resulta muy delgada la lnea que separa su
uso por cuestiones estrictamente relacionadas con el peligro en la demora y aquel que
persigue fines de extorsin".
La jurisprudencia argentina ha hecho referencia al ejercicio abusivo de las prerrogativas a
obtener medidas cautelares, pero surgiendo la existencia de dolo o culpa del agente; en
otros casos exige la demostracin de los perjuicios irrogados.
Segn Peyrano es ms proclive el abuso procesal al embargo de sumas de dinero: "sea en
su modalidad ms inocua, la incautacin de sumas en caja en acto nico, sea en su variante
ms infamante, la intervencin, en la que un extrao al establecimiento del presunto deudor
vigila las recaudaciones en forma permanente para retirar una porcin, desprestigiando al
embargado con su sola presencia en el sitio, alimentando la suspicacia de la clientela, o a
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travs de la especie ms peligrosa la sustraccin de fondos en cuentas corrientes 1ue
expone al rechazo de cheques y todas las consecuencias previsibles que ello acarrea, antes
que el embargado pueda enterarse de la maniobra-, merece el ms severo juicio de
admisibilidad por los magistrados, tanto por los peligros que promete cuanto por la
proclividad de los embargantes a su uso".
ARTCULO 628.- SUSTITUCIN DE LA MEDIDA

COMENTARIO
1. Una de las caractersticas de la medida cautelar es su mutabilidad, para que pueda
cumplir adecuadamente la funcin de garanta para la que estn diseadas. La mutabilidad
de la medida conlleva a que pueda modificarse, sea amplindola, reducindola o
sustituyndola.
La norma en referencia se ocupa precisamente de esta ltima posibilidad, la sustitucin de la
medida cautelar, a diferencia del artculo 6't7 del CPC que regula la variacin de la medida,
en un sentido amplio. Podemos decir que sustituir es una forma de modificar, como lo es la
ampliacin, o la mejora, o la reduccin; pero a diferencia de estas, la alteracin de la cautela
no tiene connotaciones cuantitativas sino cualitativas. No es el monto del crdito lo que se
cuestiona en la sustitucin, sino la forma de la medida y los bienes asegurados; por ejemplo,
se dicta una medida cautelar en forma de secuestro por el monto de 5,000 dlares sobre el
vehculo de Rocky. Este, invocando la sustitucin y sin cuestionar el quantum de lo fijado
como medida cautelar, puede depositar este en dinero en efectivo, a fin de evitar el
secuestro del vehculo. El intermediario del depsito del dinero en efectivo al momento de la
sustitucin, ser el secretario del juzgado, si dicha sustitucin se hiciere al inicio de la
ejecucin cautelar, quien dejar constancia de dicha entrega en el acta correspondiente y
proceder a depositar el dinero en el Banco de la Nacin.
La suma depositada se mantendr en garanta de la pretensin, no es un medio de pago,

sino garanta. Aqu la sustitucin opera de plano, sin mayor discusin, porque lo que se
sustituye no es el monto cautelar sino la forma de la cautela por dinero en efectivo
(depsito). La naturaleza de la medida (secuestro) es sustituida por el embargo en forma de
depsito sobre la cantidad de dinero. Ella es inimpugnable, porque no hay agravio en dicha
sustitucin, pues, el carcter dinerario al que se orienta el embargo, ha sido satisfecho.
2. Como se aprecia, la sustitucin opera sobre la forma de la cautela y sobre los bienes,
pero respetando el monto fijado. La sustitucin tiene como finalidad mantener la garanta
causando el menor perjuicio posible al deudor. Aqu la sustitucin ahorra el trmite y los
gastos del futuro remate, sin perjuicio para nadie.
La sustitucin dineraria no solo procede previa a la ejecucin cautelar, para evitar el
secuestro o depsito de los bienes, sino que tambin es viable luego de ejecutada la
medida. En este supuesto, el afectado deposita el monto de lo fijado en la medida cautelar y
el juez de plano lo sustituir, no siendo de aplicacin la segunda parte del presente artculo,
pues ella est referida a garantas no dinerarias; sin embargo, hay otras opiniones, que
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aceptan que la sustitucin proceda hasta antes de la ejecucin cautelar, luego de ella, ya no
cabe sustituir nada, sino pedir la variacin de los bienes afectados o de la forma de la
cautela (ver el artculo 617 del CPC). Vase que lo que se sustituye es dinero, en el mismo
monto fijado por la resolucin cautelar, a diferencia de la sustitucin que regula la segunda
parte de este artculo. Aqu, el bien que se entrega "debe contener garanta suficiente a
criterio del juez" que respalde la cautela ya ejecutada. La sustitucin no ser cotejada en
atencin a un monto determinado porque no se entrega dinero en efectivo, sino a la
estimacin del valor del bien que se pretende sustituir.
Como ya se ha dicho, la sustitucin opera en pretensiones dinerarias que se busca
garantizar, de tal manera que el monto fijado en la medida cautelar siempre se respetar,
operando la modificacin solo en lo relacionado con la naturaleza de la medida o los bienes
asegurados. Esta sustitucin puede materializarse a travs del depsito en efectivo del
monto de la medida o cuando el afectado ofrezca garanta suficiente a criterio del juez.
Segn la modalidad que se utilice afecta el procedimiento de la sustitucin; esto es, cuando
se deposita el monto en efectivo opera la sustitucin inmediata, en cambio cuando se
ofrezca otra garanta que no sea el depsito del dinero aqu se resolver previo trasladado al
peticionante con la medida. Como se aprecia, tcnicamente no opera aqu una sustitucin de
la medida sino una variacin de esta, pues se reproduce lo normado en el artculo 61 7 del
CPC.
Es de advertir que se sustituye "el monto de la medida cautelar dictada" y no "el valor de los
bienes afectados con la medida"; por decir, si el vehculo materia de la medida cautelar en
forma de secuestro tiene un valor no mayor de $ 2,000, pero la medida se ha dictado por la
suma de $ 5,000, para que opere la sustitucin se tendr que depositar el monto de la
medida cautelar, $ 5,000, y no el valor de los bienes afectados. En igual forma, si el bien
afectado sobrepasa el monto de la cautela, lo que se sustituye es el monto de la cautela
pero no el valor del bien afectado. Otro aspecto a considerar en la sustitucin es la entrega
del dinero, por el monto de la cautela, al secretario o ejecutor judicial de la medida, quien
tendr que depositar dicho dinero a nombre del juzgado, al Banco de la Nacin, en el da.
Dicho depsito se mantendr en garanta lquida de la pretensin e incluso devengar
intereses legales; sin embargo, en la actividad judicial se aprecia que algunos ejecutados
entregan el monto de la cautela, no al secretario para la sustitucin, sino al ejecutante de la
medida, ante lo cual se procede a suspender la ejecucin del embargo, a pedido del
ejecutante, sin haberse materializado la cautela.
Cuando estamos ante estas circunstancias, que el ejecutado -voluntariamente- entrega al
ejecutante, a efectos de suspender la diligencia, el monto total o parcial de la afectacin
cautelar, no se trata de una sustitucin de la medida sino de un pago a cuenta de la
acreencia materia de demanda, situacin que no permite posteriormente la devolucin, en el
mismo proceso, en caso se declare posteriormente infundada la demanda o se declare en
abandono el proceso, entre otras situaciones, que lleven a la conclusin del proceso
principal, pues la Suma entregada al momento de la ejecucin cautelar, nunca fue destinada
como sustitucin propiamente de la medida ni menos fue depositada a nombre del juzgado
en el Banco de la Nacin, por tanto, nunca tuvo la condicin de garanta de la pretensin,
para justificar su devolucin. La sustitucin de la medida presupone la ejecucin satisfactoria
de la medida cautelar, pues se ha logrado materializar el monto de cautela, con la diferencia
que se sustituye el bien por dinero en efectivo y la modalidad de secuestro por el depsito de
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dinero en efectivo, situacin que no aparece en la entrega de dinero al ejecutante, quien a su
voluntad decide "suspende/' la ejecucin, sin haber afectado algn objeto o bien en dicha
medida.
Sobre el particular, vase el caso seguido ante el 36 JCL, Expediente Ne 55363- 2002, en el
que se suspendi el embargo en forma de secuestro, decretado por la suma de dos mil
dlares, porque el ejecutado entreg voluntariamente dicha suma, en efectivo, al ejecutante
y no al secretario judicial. Posteriormente se desestima la demanda y se deja sin efecto la
medida cautelar de secuestro conservativo que se dict contra el demandado; por tanto, dice
la Sala Civil, al no haber negado el demandante que el citado codemandado, le entreg la
cantidad de dos mil dlares americanos, con la finalidad de suspender, Ia ejecucin de la
mencionada medida cautelar, dejada sin efecto, procede que le devuelva dicha suma de
dinero, ya que, la demanda incoada en contra del demandado, ha sido denegada.
3. El deudor afectado con la cautela, puede recurrir a la sustitucin, para lo cual deber
justificar dos supuestos: que los bienes ofrecidos en sustitucin no se hallen gravados; y que
aun cuando lo estuvieren, bastaren para cubrir el crdito.
Lo que se busca es que lo embargado no pueda causar perjuicio grave al deudor, como
sera el caso que se designa a un interventor para que recaude el 25% de los ingresos
brutos de la empresa demandada. Es bastante probable que dicha medida afecte el
desarrollo econmico de la empresa, por lo que sera atendible sustituirla por el embargo de
la maquinaria (que no afecte la produccin) siempre y cuando no se encuentren afectadas
con prenda, o por la entrega de un bien inmueble para un embargo en forma de inscripcin.
Otro caso, un embargo en forma de retencin sobre dineros que tuviere en el sistema
financiero, una empresa deudora dedicada a la actividad comercial, ello podra sustituirse
por un inmueble libre de gravmenes y de mayor valor de lo afectado. La sustitucin se
justificara por la afectacin del crdito que la empresa deudora sufrira, por registrarse en el
sistema financiero la medida cautelar, ms an, que el bien inmueble que se entrega para la
sustitucin es de un significativo valor para la garanta que se busca.
La facultad del deudor de solicitar la sustitucin de un bien cautelado por otro del mismo
valor no se funda solo en razones de inters social, sino en causar el menor perjuicio
posible, mientras el derecho del acreedor quede suficientemente asegurado. Acosta (60)
seala "aqu no est ausente el orden pblico cautelar. Si la jurisdiccin puede imponer al
acreedor el cambio de un bien por otro, es porque la voluntad particular de los litigantes
reconoce un lmite, llamado utilidad de la medida".
4. La sustitucin de la medida cautelar tambin puede operar de una cosa por otra. Se exige
que se trate de bienes del mismo valor, pero de venta, puesto que lo que en definitiva se
adjudicar al acreedor es el producto fruto del remate del bien y no la cosa misma.
A pesar de que la norma no lo distinga, no procede la sustitucin del secuestro judicial, esto
es, el recado sobre el objeto de litigio, pues la esencia de dicha medida incide sobre la
individualidad de la cosa embargada para no alterar caracteres o valores que hacen a la
esencia de aquellos derechos.
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ARTCULO 629.- MEDIDA CAUTELAR GENRICA
COMENTARIO
1. La medida cautelar genrica o innominada es la que puede dictar el juez atendiendo a las
necesidades del caso, si no existiese un modo especfico que satisfaga la necesidad de
aseguramiento. Es aquella que no se encasilla o se ubica en los tipos de medidas ya
existentes.
Esta norma cumple la natural apetencia de seguridad de todo derecho en peligro de
insatisfaccin, se ajusta al principio de flexibilidad y cabe entre las facultades judiciales. Para
Rivas (62), esta medida debe constituir una suee de parte general de la materia, sin
embargo ocurre que se busca relegar lo genrico a un papel subsidiario. La medida genrica
no debe ser utilizada en reemplazo de las especficamente reguladas, cuando esas son
suficientes para asegurar el derecho de quien la requiere. Si las tipificadas no cubren todas
las necesidades del pretendiente, no hay ningn inconveniente en recurrir a las genricas
con la misma amplitud con la que deben usarse aquellas. Al final-seala el autor- pueden ser
variantes de alguna medida tipificada que mantiene as su presencia esencial; resultar de la
combinacin de ms de una medida tipificada y constituir una figura totalmente diversa a las
previstas.
2. La suspensin de acuerdos societarios en base a la pretensin de impugnacin de
acuerdos de sociedades annimas, podemos calificarla como una medida cautelar genrica.
Ella asegura el cumplimiento especfico de la sentencia que pueda recaer, suspendiendo
provisionalmente la eficacia del acuerdo hasta la resolucin definitiva del proceso. Si bien la
medida innovativa se orienta a provocar un cambio de la situacin existente, cuya alteracin
vaya a ser o sea el sustento de la demanda, sin embargo, ella se diferencia de la genrica
porque es excepcional y subsidiaria, esto es, solo se concede cuando no hay otra va para
prestar una tutela eficaz. Adems no requiere el peligro en la demora, como elemento de la
medida cautelar genrica sino que se concrete en un "perjuicio irreparable".
Otro caso al que se puede recurrir con la medida genrica es para complementar el embargo
de bien inmueble no inscrito. Vase el caso de un terreno de propiedad de una Asociacin X,
sobre el cual, et deudor ha edificado un edificio.
Dicho terreno se encuentra inscrito a nombre de una asociacin civil, de la que el
demandado es socio. El acreedor no golo ha pedido la afectacin, como embargo de bien no
inscrito (ver el artculo 650 del CPC), sino que para prevenir que los terceros adquirientes
-alegando la falta de publicidad- pretendan alegar la buena fe y desconocer la medida
cautelar trabada sobre el embargo de la fbrica o edificacin, se debe complementar dicha
medida con el deber de informacin que debe asumir el representante legal de la asociacin,
para que en el supuesto de la transferencia del bien, cumpla con informar a los posibles
interesados en adquirir la edificacin, el embargo trabado sobre la fbrica; ello porque los
estatutos de la asociacin condicionan la transferencia de la fbrica, previa aprobacin de la
junta directiva del nuevo socio, dando preferencia de la oferta a los socios y en caso la
rehusarn, el nuevo adquiriente debe contar con la previa aprobacin de la junta directiva de
la asociacin(63).
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3. Una de las limitaciones que se aprecia cuando se discute el derecho de propiedad o
posesin sobre determinado bien inmueble, es la falta de regulacin del secuestro judicial de
bienes inmuebles.
La norma hace referencia al secuestro de bienes muebles, al referir a "la desposesin del
tenedor y entrega al custodio designado" por ejemplo, cuando la discusin se refiera a lg
propiedad de un vehculo; pero, cuando se discute el mejor derecho de propiedad de un bien
inmueble, y el bien se encuentra en poder de una de las partes, esta se encontrar en
mejores condiciones de disfrutar o de explotar el bien. En este caso, podra operar la medida
genrica para la "intervencin judicial de bienes litigiosos". Con ella se busca conservar un
patrimonio, empresa o bien inmueble, mientras se discute el derecho de propiedad o
posesin de estas. Dicha intervencin judicial opera restringiendo las facultades del
intervenido y sometiendo a control y fiscalizacin los actos que afecten al patrimonio litigioso,
pero solo en el sentido de sujetarlos a control previo del interventor. El intervenido conserva
sus facultades de disposicin y administracin. Solo est obligado a poner en conocimiento
del interventor los actos que afecten al patrimonio litigioso y en caso de oposicin del
interventor, debe solicitar autorizacin judicial para realizar el acto. A travs de esta figura se
busca prevenir los abusos que el demandado pueda realizar sobre la cosa litigiosa, a tal
grado que la ejecucin de la sentencia resultara ilusoria; sin embargo, hay supuestos
legales que no cabe la medida genrica, como la que refiere el artculo 134.2 de la Ley
Concursal que dice que son improcedentes, bajo cualquier circunstancia, las solicitudes de
medidas cautelares innovativas, genricas u otras anlogas cuyo objeto sea dejar sin efecto
el levantamiento de la proteccin patrimonial y de la suspensin de pagos previstos en los
artculos 17 y 18 de la Ley Concursal Ns 27809.
ARTCULO 630.- CANCELACIN DE LA MEDIDA

COMENTARIO
'1. Una de las caractersticas que definen a la medida cautelar es su provisoriedad, esto es,
la medida no es inmutable sino que puede desaparecer porque las circunstancias que
justificaron su dictado han variado o porque el proceso ha finalizado, conforme lo refiere el
artculo 619 del CPC.
La medida cautelar cambia segn se ampare o rechace la pretensin principal.
La medida se levanta si la sentencia desestima la demanda, pero, si la sentencia ampara la
pretensin, la medida cambia, para dar paso a la ejecucin forzada de la sentencia.
La eficacia de la medida cautelar va a estar condicionada a la existencia de una sentencia
firme; pero, en el supuesto que hubiere sentencia en primera instancia que desestima la
demanda, la misma que es materia de apelacin, la medida cautelar queda cancelada de
pleno derecho; por ejemplo, si Juan logra ejecutar un embargo en forma de retencin sobre
una suma de dinero en una cuenta bancaria del obligado para garantizar el cobro de una
deuda, con la sentencia adversa al beneficiado con la medida, tendr que liberarse la
retencin dineraria, a pesar de estar pendiente las resultas de la impugnacin. Aprciese
que el referente para levantar la medida eS que Se "desestime la demanda" ms no, cuando
se declara "improcedente" esta. En este ltimo caso, si ella es materia de impugnacin no
justifica se levante la medida en atencin al artculo 630 del CPC. En igual forma, si frente a
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una medida cautelar fuera de proceso, se declara liminarmente improcedente la demanda,
en aplicacin del artculo 636 del CPC, se deber levantar la medida de pleno derecho; sin
embargo, si en plena ejecucin para el levantamiento de la medida cautelar, se declara la
nulidad de la resolucin que declara la improcedencia de la demanda y ordena el juez
revisor se admita a trmite la demanda; en tales circunstancias, no justificara continuar con
la ejecucin del levantamiento de la medida, todo lo contrario, debera dejarse sin efecto ella
y preservar la cautela, pues no se ha cumplido con el supuesto del rechazo liminar de ella, a
que refiere el artculo 636 del CPC.
Para Rivas, la cancelacin de pleno derecho de la medida cautelar es porque esa sentencia
es declarativa en grado de certeza, de la inexistencia del derecho que justific la medida
cautelar, fundada solo en el nivel de la verosimilitud.
Consideramos que dicha cancelacin puede resultar perjudicial para la parte beneficiada,
desde el inicio con la medida, porque se estara condicionando el xito de ella, a las resultas
de la instancia y no de la sentencia misma.
Puede darse el caso que la sentencia que desestima la demanda sea revocada, sin
embargo, la medida ya fue cancelada de pleno derecho.
La permanencia de la medida cautelar para que pudiera prosperar, a pesar de existir una
sentencia infundada y apelada, se podr orientar a que se mejore la contracautela, pues con
ello estaramos asegurando futuros daos y perjuicios que pudieren generar la permanencia
de la medida.
Felizmente, la modificatoria de este artculo, realizada por el D. Leg. Ne 1069, asume dicha
posicin, de mantener la cautela a favor del demandante, a pesar de haber obtenido una
sentencia infundada, pero sujeta a dos condiciones: que dicho fallo se impugne para la
revisin y se otorgue una contracautela de naturaleza real o fianza solidaria.
Esta ampliacin en la vigencia de la medida cautelar pervivir hasta la revisin de la
sentencia por la instancia superior.
El contexto en que opera este artculo es bajo la preexistencia de una contracautela por
juramento, a la que hay que convertirla en una contracautela real, ante la sentencia
infundada. Concurre una variacin en el modo de la contracautela, de la personal
(juramento) a la real.
La norma no acoge de manera expresa el supuesto que la cautela hubiere ya estado
asegurada con una contracautela real y que se hubiere obtenido una sentencia adversa, la
misma que es impugnada. A pesar de que la redaccin del artculo no lo precise, la parte
demandante podra asumir la mejora o la ampliacin de la contracautela real ya otorgada, a
fin de evitar levantar la medida cautelar, ante el fallo adverso. Aprciese que la mejora de la
medida se orienta hacia los bienes entregados en contracautela y la ampliacin al monto de
la contracautela entregada. Ella mejora a la contracautela real se justifica en atencin a que
han variado las condiciones que motivaron dictar la resolucin cautelar y por tanto el riesgo
que asume el beneficiado con ella se incrementa notoriamente, ante una Senten6ia adversa
precisamente a este, Cuyos efectos se encuentran Suspendidos por la impugnacin.
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No asume la misma categora de probabilidades referirnos a la verosimilitud del derecho que
se tuvo en cuenta al momento de dictar la medida cautelar, con la certeza del derecho que
acoge la sentencia infundada, adversa al beneficiado con la medida cautelar. El nivel de
probabilidad del dao al afectado con la medida se incrementa, por tanto, debe ser ms
fuerte el nivel de aseguramiento que se tenga que brindar a este demandado.
2. La norma regula la posibilidad del levantamiento de la medida cautelar, a diferencia de las
otras figuras que regulan los artculos 617 y 628 del CPC que refieren a la variacin y
sustitucin de la medida. Ntese que en estos ltimos casos, la medida subsiste y lo nico
que opera es la modificacin quiz en cuanto al monto de la afectacin, a la forma, al rgano
de auxilio judicial' entre otras exigencias.
En el caso que recoge esta norma, no habla de Ia subsistencia de la medida, sino de la
decisin contundente del cese de la intervencin en el patrimonio de afectado y como tal, el
levantamiento de la medida.
Ello se explica porque en atencin al objeto de la medida cautelar se establece la
indisponibilidad del bien, para asegurar el resultado prctico de la sentencia que se dicte a
favor de quien en definitiva sea reconocido como titular de la pretensin de fondo, puede
sobrevenir en el curso del proceso situaciones incompatibles con la subsistencia de la
medida dictada. Debemos precisar que el levantamiento de la cautela puede ocurrir en
cualquier momento y no necesariamente tenemos que esperar la sentencia de primera
instancia. En tal sentido podemos decir que la medida se mantendr mientras duren las
circunstancias que las determinaron, por tanto, si estos se afectan por hechos sobrevivientes
al momento que se dict merece se levante. Casos que pueden justificar levantar la medida
se puede referir a la nulidad del trmite, al abandono procesal (ver el artculo 347 del CPC),
la nulidad de la rebelda (ver el artculo 463 del CPC), el desistimiento de la pretensin, la
sentencia adversa al embargante y el cumplimiento por parte del deudor de la obligacin
materia de ejecucin.
En conclusin, podemos afirmar que procede el levantamiento de la medida cautelar de un
modo u otro, cuando se ha modificado las circunstancias que determinaron la medida
cautelar.
JURISPRUDENCIA
No se puede excluir del levantamiento de la medida cautelar, algunos bienes muebles que
no se encuentran consignados en la relacin de bienes, si se tiene en cuenta que la
posesin de un inmueble hace presumir la de los bienes muebles (Exp. No 3906-97, Tercera
Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica,
p.520).
Debe desestimarse el argumento de que la medida cautelar debe subsistir mientras no se

resuelva el recurso de casacin, puesto que toda medida cautelar es provisoria porque
puede desaparecer sin que se haya expedido un fallo definitivo.
El proceso cautelar no puede ser independiente del proceso definitivo, pues existe una
situacin de subordinacin por la cual este (proceso definitivo) no supone la existencia del
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cautelar, pero este (el cautela) no puede aparecer sn aquel, o, por lo menos, sin la supuesta
existencia o realizacin de aquel (Exp. N" 865-7-96, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp. 4Sg4g4).
El auto que resuelve la cancelacin de la medida no constituye cosa juzgada estando a la

naturaleza provisoria, instrumental y variable de toda medida cautelar.
El solicitante tiene expedito su derecho para ejercitarlo en la oportunidad y forma prevenida
por Ley (Exp. N" 1695-95, Quinta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias,
Tomo 4, Cuzco, 1996, pp.353-354).
Toda medida cautelar est destinada a asegurar el cumplimiento de la decisin definitiva;
significando ello, que tiene sustento y razn de ser, si est destinada a asegurar el
cumplimiento del fallo a emitirse en el proceso principal, de tal manera que si la pretensin
demandada en este ltimo es desestimada entonces Ia medida cautelar deja de tener su
razn de ser y vigencia (Exp. N'3il25-99, Sala de Procesos Sumarsimos y No Contenciosos,
Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, 657).
Si la sentencia de primera instancia desestima Ia demanda, la medida cautelar queda
cancelada de pleno derecho, aunque aquella hubiese sido impugnada, seala el artculo 630
del Cdigo Procesal Civil. Es nula la medida cancelada si la sentencia impugnada se declara
nula (voto singular) (Exp. N" 1081-2000, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento.
Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 690).
Si bien el demandado acogindose a los alcances del artculo 615 del Cdigo Procesal Civil
solicita se deje sin efecto el embargo en forma de inscripcin, empero con la facultad del iura
novit curia, debe entenderse que la misma se encuentra circunscrita a la cancelacin de
pleno derecho como sealar el artculo 630 del Cdigo Procesal Civil. Si se desestima la
pretensin incoada, es menester que la medida cautelar quede cancelada de pleno derecho,
incluso cuando hubiere sido impugnada (Exp. N'712-2A02, Tercera Sala Civil de Lima.
Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 693).
I.
Artculo 631. Pluralidad de rganos Judiciales
Cuando la medida recae sobre ms de un bien y su naturaleza o ubicacin lo justifica,

puede el juez designar ms de un rgano de auxilio judicial.
1. Hay diferentes especies de rganos de auxilio judicial, pudindolos agrupar en:
instituciones o funcionarios administrativos que desempean funciones de custodia judicial,
como el Banco de la Nacin que acta como depositario legal de los dineros judiciales. En
esta categora encontramos a los registradores inmobiliarios.
Los propios litigantes son otra categora de auxiliares cuando uno de ellos es designado
depositario de bienes embargados o se le ordena suspender una obra o se le conmina a no
innovar una situacin de hecho.
Los terceros ad hoc, son auxiliares externos, cuando se desempean como custodio,
depositario, retenedor, veedor e interventor. La mayor o menor amplitud de las facultades
depende de la naturaleza y objeto de la medida: el depositario o custodio se dedicar al
33

cuidado material de las cosas confiadas a su cuidado; un administrador cumplir todos los
actos de administracin necesarios para que no afecten el normal desarrollo del
establecimiento a su cargo; un interventor vigilar los actos del intervenido y en su caso har
las retenciones que el juez haya dispuesto.
2. Los rganos de auxilio judicial son mecanismos de apoyo para hacer realidad los fines del
proceso cautelar. Estn conformados por el depositario con respecto al secuestro de bienes
(artculo 649 del CPC), el custodio de bienes (artculo 643 del CPC), ttulos de crdito
(artculo 652 del CPC), el interventor recaudador (artculos 661 y 662 del CPC) o en
informacin (artculo 665 del CPC) el administrador (artculo 669 del CPC), el veedor
especial (artculo 633 del CPC) el auxilio policial (artculo 638 del CPC) y el perito (artculo
644 del CPC).
Conforme seala el inciso 5 del artculo 610 del CPC, quien pide la medida cautelar debe
designar el auxilio judicial, si fuere el caso; sin embargo, puede ocurrir que la medida
cautelar recaiga sobre ms de un bien o la naturaleza de la medida as lo justifique. Estamos
en ese supuesto ante la concurrencia de rganos de auxilio judicial. Ello se justifica cuando
la resolucin cautelar contiene varias medidas que recaen sobre ms de un bien; por citar,
el embargo en forma de secuestro sobre los bienes y enseres del obligado y el embargo en
forma de intervencin sobre la empresa de este. Aqu concurren dos medidas cautelares que
afectan ms de un bien y que por su naturaleza requiere la designacin de un custodio y de
un interventor; caso distinto es cuando un mismo bien es afectado por diferentes medidas
cautelares, a peticin de sujetos distintos. Estamos ante la concurrencia de varios rganos
de auxilio judicial sobre un mismo bien. En esas circunstancias, seala Rivas(1), "el
magistrado manejar la cuestin con su prudente arbitrio, tratando de evitar la coexistencia
de auxilios distintos, eligiendo al que parezca ms apto y mejor responda a la salvaguarda
de los distintos intereses.
Tambin y segn la naturaleza del auxilio podra recurrirse a un tipo de colegiado".
Vase el caso de la intervencin en recaudacin a una empresa deudora dedicada a la
produccin de agua mineral, cuyas plantas de comercializacin se ubican no solo en Lima
sino en algunas provincias del pas. Aqu es factible designar varios interventores para la
recaudacin, segn el lugar donde se ubique el local para la intervencin.
Vase en el caso lnterbank con Socosani S.A. sobre ejecucin de pagar; el juzgado
dispuso lo siguiente (2):
"(...) en aplicacin del artculo 661 del CPC: trbese embargo en forma de intervencin en
recaudacin sobre los ingresos propios de la ejecutada en su local comercial sito en la
avenida Argentina, cuadra 22, Lole 7, Lima, hasta por la suma de 750,000 dlares,
designndose como interventor recaudador a don Csar Martn Benavides Ocampo, quien
deber de cumplir con lo estipulado en los artculos 662 y 663 del CPC, e informar cada diez
das de la intervencin ordenada, debiendo la ejecutada prestar las facilidades al interventor
sealado, bajo apercibimiento de ley; (...)Trbese embargo en forma de intervencin en
recaudacin sobre los ingresos propios de la sociedad ejecutada, en su local comercial sito
en el Fundo Socosani - Yura, Provincia y Departamento de Arequipa, hasta por la suma de
750,000 dlares, designndose como interventor recaudador a don Marco Antonio Caldern
Ramos, quien deber de cumplir con lo estipulado en los artculos 662 y 663 del CPC, e
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informar cada diez das de la intervencin ordenada, debiendo la ejecutada prestar las
facilidades al interventor sealado, bajo apercibimiento de ley (...)".
II.
Artculo 632. Derechos del rgano de Auxilio Judicial
Los rganos de auxilio judicial perciben la retribucin que a su solicitud les fije el juez. El
peticionante es responsable de su pago con cargo a ta liquidacin inal, y debe hacerlo
efectivo a simple requerimiento. Las decisiones en relacin a Ia retribucin son apelables sin
efecto suspensivo.
1. Toda actividad de auxilio judicial puesta en manos de terceros debe ser remunerada; sin
embargo, hay situaciones cuando el rgano de auxilio es una institucin o un funcionario de
la administracin, que no permite cobrar honorarios como los funcionarios del Banco de la
Nacin y los Registradores Pblicos. Segn Podetti, " tiene derecho a honorarios el
depositario de los efectos embargados aunque fuera administrador de la demandada, ya que
las funciones y responsabilidades asumidas como depositario difieren de las que le
incumban en su gestin".
2. Descartando el derecho de retencin, que no resulta aplicable a los rganos de auxilio
judicial, ellos tienen derecho a repetir los gastos que hubieren efectuado y percibir una
remuneracin adecuada a su labor y responsabilidad. Los gastos que pueden repetir, por
haberlos adelantado de su peculio, son los necesarios para el buen desempeo de su
misin, autorizados expresamente por el juez o implcitamente autorizados; sin embargo,
debe tenerse presente que -por lo general- el custodio debe pedir autorizacin al juez para
realizar dichos gastos, sobre todo los de cierta importancia y puede inclusive solicitar le sean
entregados los importes respectivos. Si el rgano de auxilio judicial trata de afrontar
situaciones imprevistas y de gran urgencia podr hacer el gasto dando cuenta y pidiendo la
autorizaron a posteriori.
3. Para el artculo 55 del CPC los rganos de auxilio judicial son el perito, el depositario, el
interventor, el martillero pblico, el curador procesal, la Polica y los otros rganos que
determine la ley. A pesar de que este artculo seala que "el auxilio judicial tiene derecho a
retribucin" debemos considerar que ello no es del todo cierto, como es en el caso de la
polica, cuya intervencin, a que refiere el artculo 638 del CPC, la realiza en ejercicio de
sus funciones, para lo cual el Estado le retribuye mensualmente con la asignacin de un
haber, situacin que no opera para el caso del depositario, custodio, interventor, martillero,
veedor, etc., cuyos honorarios son asumidos por la parte beneficiada con la medida.
Los rganos de auxilio judicial perciben la retribucin que a su solicitud les fija el juez. En el
caso del custodio seala el artculo 654 del CPC "antes de la aceptacin del encargo, debe
proponer el monto de la retribucin por su servicio, estimado por da, semana o mes, segn
las circunstancias, la que ser tomada en cuenta por el juez al sealar la retribucin". El
custodio no puede invocar el derecho de retencin sobre el bien confiado para su custodia
ya que ejerce sus funciones como auxilio o colaborador del proceso y no como sujeto de una
relacin contractual.
4. Otro aspecto a destacar es que el peticionante es responsable de su pago. El monto que
implique el honorario del rgano judicial deber ser liquidado bajo la figura de las costas
procesales a que refiere el artculo 410 del CPC, siempre y cuando la peticionante de la
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medida cautelar haya sido posteriormente beneficiada con la sentencia final. Solo en ese
supuesto de la condena operara el reembolso del honorario pagado, en atencin al principio
que regula los gastos: la parte vencida paga.
Por otro lado, la norma seala que el pago del honorario debe hacerse "de manera efectiva,
a simple requerimiento"; sin embargo, los beneficiados con la medida no siempre son
diligentes con el pago, motivando -en algunos casos que el custodio se resista a devolver los
bienes hasta que se cumpla con el pago de sus honorarios, a pesar de que el artculo 649
del CPC seale que no puede invocar el derecho de retencin sobre el bien confiado para su
custodia. Esto obliga al juez a ejercer sus facultades coercitivas y disponga la detencin
hasta por 24 horas de quien resiste su mandato sin justificacin, produciendo agravio a la
parte o a la majestad del servicio de justicia (ver el inciso 2 del artculo 53 del CPC).
Una respuesta que se viene intentando al respecto, desde la actividad judicial, es que la
parte actora asuma los gastos, directamente, que ha generado la conservacin y custodia
del bien, con cargo a ser reembolsados, en su momento, en la liquidacin de las costas
procesales, siempre que sea el ejecutado el vencido.
III.
Artculo 633. Veedor Especial
Cualquiera de las partes puede pedir la designacin de un veedor que fiscalice la labor del
rgano de auxilio judicial. En la resolucin se precisarn sus deberes y facultades, as como
la periodicidad con que presentar sus informes escritos, los que sern puestos en
conocimiento de las partes.
En atencin a lo informado y a lo expresado por las partes, el juez dispondr las
modificaciones que considere pertinentes, pudiendo subrogar al auxiliar observado. Contra
esta decisin procede apelacin sin efecto suspensivo.
Los rganos de auxilio judicial son mecanismos de apoyo para la funcin judicial,
encontrndose dentro de ellos al veedor judicial. A diferencia del rol que se le asigna a los
rganos de auxilio que detalla el artculo 55 del CPC, el veedor judicial se constituye en un
Fiscalizador del auxilio judicial.
Como se puede advertir de la norma en comentario, el veedor no participa de la diligencia
cautelar en s misma, sino que observa el comportamiento de quien debe llevarla a cabo. Su
apreciacin es muy importante porque en atencin a lo informado y a lo expresado por las
partes, el juez dispondr las modificaciones que considere pertinentes, pudiendo inclusive
subrogar al auxiliar observado.
La norma seala que la resolucin que designa al veedor debe precisar los deberes y
facultades de este, as como la periodicidad con que presentar sus informes, los mismos
que deben emitirse por escrito para ser puestos en conocimiento de las partes. En ese
sentido, entindase al deber como "el comportamiento obligatorio impuesto por mandato
judicial a una persona en favor de otra, quien tiene facultad para exigir su cumplimiento,
cuando no fuese espontneamente observado'.
36

Por otro lado, a pesar de que se faculta a que cualquiera de las partes pueda pedir la
designacin del veedor, esa designacin tambin podra operar de oficio porque cuando el
juez designa el rgano de auxilio judicial, es civilmente responsable por el deterioro del bien
sujeto a medida cautelar, siempre que haya sido causado por este cuando su designacin
hubiese sido ostensiblemente inidnea.
Sobre el particular vase el artculo 626 del CPC.
IV.
Art 634.- Derechos y Responsabilidades del Veedor
El veedor se asimila al rgano de auxilio judicial para los efectos de su retribucin.

El veedor que incumpla sus obligaciones es responsable por los daos y perjuicios que se
produzcan, sin perjuicio de la responsabilidad a que se contraen los artculos 371 y 409 del
Cdigo Penal.
La regla que recoge el artculo 632 del CPC es que los rganos de auxilio judicial perciban
una retribucin que a su solicitud les fije el juez. A pesar de que la funcin del veedor se
orienta a fiscalizar la labor del rgano de auxilio judicial, para los efectos de su retribucin la
norma los asimila a aquellos.
El veedor tambin est sujeto a deberes y responsabilidades. En este ltimo extremo la

norma precisa que tiene responsabilidad civil y penal; sin embargo, advirtase de la lectura
del artculo 371 del CP que solo hace referencia al testigo, perito, traductor o intrprete, que
siendo legalmente requerido, se abstiene de comparecer o prestar la declaracin, informe o
servicio respectivo. En igual sentido, el artculo 409 del CPC tambin reproduce los rganos
de auxilio ya citados.
Por otro lado, la norma hace referencia a la responsabilidad civil y penal que puede recaer
sobre el veedor si este incumple con sus obligaciones; sin embargo, la redaccin del artculo
633 del CPC, al hacer referencia a los deberes del veedor, no precisa la sancin en caso de
incumplimiento. Si bien el artculo 56 del CPC seala que "los rganos de auxilio judicial se
rigen por las leyes y dems disposiciones pertinentes" bien podra ser de aplicacin, ante el
incumplimiento, el inciso 1 del artculo 53 del CPC.
PROCEDIMIENTO CAUTELAR
V.
Art. 635.- Autonoma del Proceso
37

" Todos los actos relativos a la obtencin de una medida cautelar, conforman un proceso
autnomo para el que se forma cuaderno especial.
La obtencin de una medida cautelar responde a una mecnica y racionalidad propia. A la

jurisdiccin concurren no solo una pretensin principal orientada a que esta dirima el
conflicto sino tambin una pretensin cautelar, orientada exclusivamente a asegurar el fallo
definitivo, para dar eficacia a la decisin final que recoja la sentencia. Aprciese que tanto
los procesos de cognicin, de ejecucin y cautelar, asumen un rol y una finalidad diversa en
toda la discusin de la litis
.
Mientras se busca dirimir el conflicto de derechos en la jurisdiccin, se hace necesario
adoptar medidas tendientes a que lo que se defina en la futura sentencia, se satisfaga en la
misma dimensin de lo que se declare, caso contrario tendremos que asistir a la ejecucin
forzada, a travs del proceso de ejecucin.
Esto implica que mientras se define la pretensin, se busca asegurar la eficacia de esta,
para luego poder caminar hacia la satisfaccin forzada de lo definido, en caso de resistencia.
Para la tramitacin de la medida cautelar se forma un cuaderno especial conforme lo regula

el artculo 640 del CPC. La pretensin cautelar puede ingresar a la actividad jurisdiccional,
aun sin proceso, como es el caso de la medida cautelar fuera de proceso que refiere el
artculo 636 del CPC. Tambin puede incorporarse ante un proceso ya iniciado, sin embargo,
para evitar que este se paralice o quede en suspenso, se prohbe pedir el principal para
resolver la medida cautelar.
Algunos autores consideran que en la tramitacin coexiste el procedimiento cautelar y el

proceso cautelar. El primer supuesto opera cuando concurre solo el peticionante ante el juez,
para que inaudita pars, emita una medida cautelar. Cuando se efectiviza dicha medida,
recin se pone en conocimiento del afectado, el mismo que puede salir a defender su
derecho. En este ltimo supuesto, cuando el afectado con la medida, toma conocimiento de
ella con la ejecucin, se ubica el proceso cautelar.
Otra idea que concurre a la autonoma de la medida la advertimos cuando luego de

amparada y ejecutada la medida cautelar, la parte afectada apela de ella; esa medida puede
ser mutable segn las resultas de la apelacin.
Art. 636.- Medida fuera del proceso
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Ejecutada la medida antes de iniciado el proceso principal, el beneficiario debe interponer
su demanda ante el mismo juez, dentro de los diez das posteriores a dicho acto. Cuando el
procedimiento conciliatorio extrajudicial fuera necesario para la procedencia de la demanda,
el plazo para la interposicin de esta se computar a partir de la conclusin del
procedimiento conciliatorio, el que deber ser iniciado dentro de los cinco das hbiles de
haber tomado conocimiento de la ejecucin de la medida.
Si no se interpone la demanda oportunamente, o esta es rechazada liminarmente, o no se
acude al centro de conciliacin en el plazo indicado, la medida cautelar caduca de pleno
derecho.
Dispuesta la admisin de la demanda por revocatoria del superior, la medida cautelar
requiere nueva tramitacin. (*).
(*) Articulo modificado por el D. Leg. N 1070 del 28/06/2016
1. Todo juez puede dictar medida cautelar antes de iniciado un proceso seala el artculo
608 del CPC, pero la parte beneficiada con la medida debe interponer su demanda "ante el
mismo juez", dentro de los diez das posteriores a la ejecucin de ella.
Si bien la parte recoge de la jurisdiccin una respuesta asegurativa, ella est sujeta a la
condicin de formular su pretensin dirimente ante la jurisdiccin dentro de los diez das
posteriores a la ejecucin y que haya sido admitida a trmite. Igual exigencia corre para el
caso de medidas dictadas antes del inicio del procedimiento arbitral (vase el artculo 79 de
la Ley N 26572).
2. La norma seala que el beneficiado con la medida debe interponer su demanda ante "el
mismo juez", dentro de los diez das posteriores al acto. Ello no implica que sea eI mismo
que recibi la cautelar, sino el juez competente por razn de grado para conocer la demanda
prxima a interponerse. El ar1culo 33 del CPC, que es la norma que regula la competencia
del juez en este tipo de medidas, as lo dispone.
Sobre la competencia del juez que dicta la medida cautelar fuera de proceso, resulta
interesante leer el comentario que realiza Rivas (3) al respecto: "el artculo 608 del CPC no
significa sino atribuir al juez el poder jurdico de dictar tales medidas, pero no que por su sola
adopcin puede fijarse definitivamente la competencia, alterndose la regla fundamental
prevista al efecto. No obstante ello, el artculo 608 tiene otro significado, ya que sirve para
posibilitar que aun siendo incompetente, en caso de urgencia o de necesidad, el magistrado
requerido puede dictar la medida cautelar sin perjuicio de la ulterior radicacin ante el juez
competente.
39

En todo caso tendr la posibilidad de declarar su incompetencia oficiosamente, de acuerdo a
los trminos del artculo 35 y la parte afectada, la de cuestionarla oportunamente al saber de
la medida trabada".
La redaccin de este artculo tiene su antecedente en el artculo 224 del derogado

Cdigo de Procedimientos Civiles que autorizaba a todo juez de primera instancia a decretar
embargos preventivos, anteriores al juicio y por sumas superiores a veinte libras. En cambio
"habiendo litigio" solamente poda decretarlos el juez interviniente en la causa.
3. La medida cautelar est sujeta a caducidad. Ello implica cese del derecho a ejercitar una
accin por haber transcurrido el plazo legal para hacerlo. Vase que la norma hace
referencia a la caducidad y no a la preclusin. La caducidad implica que ciertos actos o
facultades que no se ejercen dentro de cierto tiempo se pierde; en cambio en la preclusin
es el efecto que sigue por haber realizado determinado acto, esto es, con su realizacin se
agota una actividad para dar paso a otra.
La caducidad opera bajo dos supuestos: a) cuando la demanda no se ha interpuesto
oportunamente, esto es, dentro de los diez das posteriores a la ejecucin de esta; b) cuando
habindose interpuesto la demanda, ella es rechazada liminarmente.
En este caso, no es necesario esperar que la resolucin quede firme para dejar sin efecto la
medida cautelar. Ella opera con la decisin de primera instancia, al margen que esta pueda o
no ser recurrida.
Como se aprecia, la forma ms drstica de caducidad es la que se produce por vencimiento

del plazo fijado para iniciar el proceso de cognicin. Conforme lo seala el artculo 636 del
CPC, uno de los presupuestos a satisfacer, para que dicha medida tenga permanencia en el
proceso a iniciar, es que se instaure la demanda dentro de los diez das de ejecutada la
medida. En atencin a ello, una de las articulaciones que no podra admitirse en esta etapa
del procedimiento cautelar es la variacin de la medida, como justificante para no continuar
con la ejecucin, ante la concurrencia de medidas cautelares. Esto es, que para no concluir
la ejecucin se podra ir solicitando la variacin, por citar, del rgano de auxilio judicial, del
almacn, del monto y modo de la afectacin, entre otros.
Esta exigencia tambin es reproducida en la medida cautelar fuera del procedimiento arbitral
conforme apreciamos del artculo 79 de la Ley Ne 26572, modificado por el Decreto
Legislativo Ne 1071 (ver el artculo 47.4). En ese sentido, vase el pronunciamiento recado
en la causa seguida por Baracco & Asociados SCRL con el Colegio Mdico del Per sobre
medida cautelar fuera de proceso arbitral (4): "Si se prueba que la solicitante de la medida
cautelar cumpli con requerir a la emplazada el nombramiento de sus rbitros dentro del
plazo de diez das de ejecutada, no se da el supuesto de caducidad de la medida. El propio
incumplimiento de la parte emplazada no puede sustentar una decisin liberatoria favorable
40

a su parte. Las imputaciones que la solicitante no gestion el proceso arbitral ni design sus
rbitros, no son supuestos de caducidad para la medida cautela.
El fundamento de la caducidad dispuesto en estas normas es doble. por un lado, se

presume el desinters ante la inactividad procesal del beneficiario de la medida, quien no
deduce oportunamente la demanda principal; y por otro lado, en la necesidad de evitar
perjuicios al destinatario o afectado por la medida. Tambin se seala como fundamento del
instituto el de evitar que una de las partes pueda ejercer presin sobre la otra utilizando el
poder jurisdiccional en violacin del principio de igualdad, ya que el decretarse y cumplirse la
medida cautelar, sin audiencia de la contraria, no puede esta quedar indefinidamente
trabada, sin poder hacer uso del contradictorio, a travs de la impugnacin recursiva.
A partir de la modificacin de este artculo por el D. Leg. N 1070, se ha incorporado un
nuevo referente para el cmputo de la caducidad: la invitacin a la conciliacin extrajudicial,
en los casos en que ella fuera necesaria para la procedencia de la demanda. El artculo 9 de
la Ley especial Ne 26872 (modificado por el D. Leg. N 1070), seala los casos que no
requiere conciliacin extrajudicial, como los procesos de ejecucin, las terceras, la
prescripcin adquisitiva, el retracto, la convocatoria a asamblea general de socios o
asociados, la impugnacin de acuerdos de Junta General de Accionista, sealado en el
artculo 139 de la LGS, la indemnizacin derivada por faltas o delitos, en lo contenciosoadministrativo. En los casos citados, la conciliacin se puede practicar pero de manera
facultativa.
Es importante precisar esto, porque una medida cautelar fuera de proceso que no requiera
de conciliacin obligatoria previa, sea porque el artculo 9 de la Ley especial as lo
establezca o porque se trate de materias no disponibles, tendr que acogerse al primer
supuesto de la norma para mantener la vigencia de la medida cautelar ejecutada, cual es,
haber interpuesto su demanda dentro de los diez das posteriores a dicho acto; en cambio, si
la pretensin asegurada con antelacin a la demanda requiere necesariamente del previo
intento conciliatorio, la ejecucin de la cautela fuera de proceso no le exime de agotar
previamente el intento conciliatorio extrajudicial, para lo cual, el cmputo del plazo de
caducidad de la medida cautelar se inicia a partir de la conclusin del procedimiento
conciliatorio, el que deber ser iniciado dentro de los cinco das hbiles de haber tomado
conocimiento de la ejecucin de la medida cautelar.
Esto es, un litigante que obtiene un aseguramiento -fuera de proceso- de su futura
pretensin y que requiere del intento conciliatorio previo, tiene cinco das para iniciar el
procedimiento conciliatorio computado a partir de la ejecucin de la medida cautelar, para
luego, concluido este procedimiento, dar inicio recin al cmputo del plazo de caducidad de
diez das.
Esto implica que la demanda no podr ser interpuesta dentro de los diez das de ejecutada
la medida, sino de haber concluido el procedimiento conciliatorio, lo que no implica
vulneracin al derecho de defensa del ejecutado, pues este perfectamente puede
apersonarse al proceso cautelar y ejercer el contradictorio, al trmino de la ejecucin de la
medida cautelar; al margen que an no se interponga la demanda y el beneficiado con la
41

cautela se encuentre en plena actividad conciliatoria extrajudicial. En este extremo debe
destacarse la nueva redaccin del artculo 637 del CPC, en caso de concurrencia de
medidas cautelares, orientada precisamente a evitar la indefensin del ejecutado con varias
medidas cautelares.
El otro referente para el cmputo del plazo de caducidad se ubica en el no inicio del
procedimiento conciliatorio extrajudicial. Este se inicia con la solicitud dirigida al centro de
conciliacin para la realizacin de la conciliacin y se da por concluido por diversas
situaciones, las que aparecen descritas en el artculo 15 de la Ley especial, por citar: el
acuerdo total de partes, la inasistencia, entre otros.
En conclusin, hay dos referentes para la vigencia de la medida cautelar. Uno est vinculado
propiamente a un aspecto temporal y otro a una condicin de procedibilidad.
En el primer caso, el cmputo de la caducidad de la medida cautelar est basado en la

necesidad de la conciliacin extrajudicial previa. Si no requiere acto conciliatorio previo, el
plazo de 10 das comenzara correr a partir de la ejecucin cautelar; pero si requiere
conciliacin previa, el plazo de caducidad comenzar a correr bajo dos situaciones: a) que
se haya interpuesto la demanda, dentro de los diez das, computados a partir de la
conclusin del procedimiento conciliatorio; y b) que se haya iniciado el procedimiento
conciliatorio dentro de los cinco das hbiles de haber tomado conocimiento de la ejecucin
de la cautelar. El otro referente que se requiere para la vigencia de la medida es que la
demanda no sea rechazada liminarmente.
4. En el caso de concurrencia de medidas cautelares, los medios de defensa del afectado

estn condicionados a la buena voluntad del ejecutante, de querer poner fin a la ejecucin
total de estas, para que recin se pueda ejercer su derecho a la contradiccin. El derecho a
un procedimiento cautelar justo exige que se eliminen las barreras que obstaculicen el
acceso a ese procedimiento, luego de ejecutada la medida.
No existe en el procedimiento cautelar, bajo la concurrencia de varias medidas, un efectivo

equilibrio procesal, porque, si bien la tutela anticipada se brinda de manera efectiva, los
mecanismos para su revocatoria no fluyen con la misma dinmica con que se ejecut porque
se puede intentar, luego de que se concluya la ejecucin de la totalidad de las medidas
dictadas. Adems, debe apreciarse que la postergacin deliberada a la impugnacin por el
beneficiado, ante la concurrencia de medidas cautelares, se muestra como una expresin de
abuso en el proceso. El juez, como director del proceso, est obligado a contrarrestar ese
abuso procesal en la medida cautelar, para lo cual, debe hacer uso de los mecanismos de la
sancin pecuniaria y denuncia penal (ver el artculo lV del Tp del CPC); sin perjuicio de
requerir al ejecutante con la medida cumpla con la ejecucin de las medidas pendientes en
un plazo reducido, bajo apercibimiento de proceder a notificarse en el da del mandato
cautelar a fin de que el ejecutado pueda apersonarse y hacer uso de sus medios de defensa.
42

El derecho a la defensa que tiene el ejecutado no puede postergarse sin ningn lmite de
tiempo. En ese sentido, los beneficiarios con la medida, para evitar que opere los efectos de
la caducidad restringida, evitan culminar con la ejecucin de todas las medidas dictadas,
permitiendo que una de las partes pueda ejercer presin sobre la otra -sin proceso judicial
todava- utilizando la actividad del sistema judicial y vulnerando el principio de igualdad,
como expresin de un procedimiento justo.
Adems se aprecia que para evitar la culminacin de la ejecucin cautelar, se recurre a la

variacin -de forma de la medida o de bienes- para evitar los efectos de la caducidad. En
estas circunstancias, en la que hay concurrencia de medidas cautelares, no podra admitirse
la variacin de la medida, pues se estara permitiendo la indefensin al afectado con las
medidas ya ejecutadas, quien no podra ejercer la impugnacin en tanto no se concluya con
las ya decretadas y posteriormente variadas, an no ejecutadas.
Felizmente, a partir de las modificaciones realizadas por el D. Leg. N 1069 a diversas

normas del Cdigo Procesal Civil, una de ellas se ha dirigido a Superar este abuso que
vena operando frente a la concurrencia de medidas cautelares.
La nueva redaccin del artculo 637 del CPC seala "cuando la decisin cautelar comprenda
varias medidas, la ejecucin de alguna o alguna de ellas, que razonablemente asegure el
cumplimiento de la sentencia, faculta al afectado a interponer la apelacin" siguiendo el
procedimiento establecido en el citado artculo. Saludamos el intento por corregir esta
anomala, sin embargo, la redaccin que se involucra al respecto no resulta del todo
satisfactoria, pues remite a la subjetividad definir cundo la ejecucin de alguna de ellas,
razonablemente, asegura el cumplimiento de la sentencia? Adems, en tanto no se cumpla
con la ejecucin no podr ser notificada con el mandato cautelar, y la dificultad que
encontraramos se ubicara en cuanto al cmputo del plazo para interponer la impugnacin.
Hay que recordar que uno de los requisitos para interponer un recurso impugnatorio es el
plazo (ver los artculos 357 y 367 del CPC). La propuesta que habamos mostrado lneas
arriba, del requerimiento, en el da para que concluya con la ejecucin cautelar, bajo
apercibimiento de proceder a notificar en el acto de la resolucin cautelar, podra ser una
alternativa a ser analizada.
Uno de los efectos que genera la caducidad de la medida es el levantamiento de la medida

trabada. Opera de pleno derecho, tal como seala el artculo 636 del CPC, pero no precisa si
requiere el pronunciamiento judicial y si debe ser dispuesta de oficio por el juez. Cuando la
norma se refiere a "la caducidad de pleno derecho", ello significa que se debe buscar una
declaracin de la jurisdiccin que as lo declare o esta opera per se, sin necesidad de
declaracin. Si tomamos en cuenta que pleno derecho es todo aquello que, con
independencia de la voluntad de las partes, provoca efecto jurdico que les afecta, por
mandato de la ley, como por ejemplo, la mayora de edad, podramos colegir que el efecto
de la caducidad debe ser inmediato y sin mayor pronunciamiento; sin embargo, ello no es
43

as porque se requiere que as lo declare la jurisdiccin para recin liberar los bienes
afectados con la medida cautelar ejecutada. Rivas (5) considera que es correcto que la
norma seale que la caducidad se produce de pleno derecho porque carecera de sentido
imponer a la parte, la carga de reactualizar la medida, si la caducidad pudiese depender del
pedido de la contraparte, ya que entonces el plazo necesitara de un complemento, la
solicitud del contrario, que una vez satisfecho imposibilitara la reactualizacin.
Segn Alberto Rambaldo (6), la falta de limitacin temporal de las medidas cautelares
preventivas, constituye un abuso, por exceder los lmites de razonabilidad, sobre todo en los
embargos sobre bienes registrables. "El embargado muchsimas veces no tiene noticias
hasta que por alguna circunstancia debe realizar un trmite registral o bancario y le surge los
informes respectivos. La Ley Procesal le fija un plazo para la promocin de la demanda,
caso contrario opera la caducidad de pleno derecho; sin embargo, dada la forma
indeterminada en el tiempo, en que se despachan las medidas cautelares sucede que -pese
a la caducidad procesal- la anotacin registral sigue vigente hasta tanto se cumplan los cinco
aos que prev la ley de registro". Esta situacin que comparte Rambaldo no deja de ser
ajena a nuestra actividad procesal nacional; muchas veces la parte que ha ejecutado la
medida cautelar de embargo en forma de inscripcin, fuera de proceso, se perjudica con el
plazo de caducidad al no interponer su demanda o no ser admitida esta; sin embargo, a
pesar de que opera de pleno derecho, el beneficiado con la medida se aparta del
procedimiento sin levantar dicha inscripcin y el juez tampoco exige se materialice el
levantamiento, trasladando las huellas de esta medida al propio afectado para que este
formalice su levantamiento.
5. El rechazo de la demanda, que se ha interpuesto luego de haberse ejecutado la medida
cautelar, puede ser revocada por el superior, ordenando la admisin de esta. En este caso,
como la medida cautelar, de pleno derecho ha caducado, se debe iniciar una nueva
tramitacin para lograr la medida cautelar. El juez competente para dictarla ser el que
conocer la demanda. Aqu ya no es posible que otros jueces, diferentes a este, puedan
dictar la medida porque ya no opera la competencia que regula el artculo 33 del CPC.
El artculo en comentario acoge adems, uno de los pocos casos de "demanda forzada", a
fin de salvaguardar la medida urgente dictada, sin proceso. La tendencia es a que las
demandas sean actos procesales voluntarios y en atencin a ello, el pretendiente decide el
momento de materializar su derecho de accin a travs de la demanda; sin embargo, en el
caso de las pretensiones aseguradas con medidas cautelares fuera de proceso, para
preservar los efectos de la cautela ejecutada, se condiciona a que el beneficiado con la
medida interponga la demanda oportunamente y no sea rechazada liminarmente. Ello no
significa que luego de vencido el plazo fijado por ley, diez das, la parte beneficiada con la
medida no pueda interponer demanda o que el juez tenga que desestimar la demanda, por
haberla interpuesto luego de dicho plazo, pues esa limitante hay que entenderla a la vigencia
de la medida cautelar, mas no al ejercicio del derecho de accin del ejecutante. Nada
restringe el derecho de accin de esta ejecutante cautelar; lo que sucede es que su
demanda se admitir vencido dicho plazo, pero sin estar asegurada con un medida cautelar,
pues esta ha caducado. Tendr que volver a intentar una nueva cautela posteriormente. A
pesar de lo sealado, a la fecha todava resulta "preocupante" encontrar decisiones que
declaran la improcedencia de la demanda (criterio que no comparto) por haberla interpuesto
44

luego de haberse agotado el plazo de caducidad de la medida cautelar y por tanto el juzgado
que previno antelada mente con la medida cautelar, perdi competencia. Vase al respecto
el pronunciamiento emitido por el Primer JPL de La Victoria-Lima (7), en el que el juez
textualmente dice: "debe tenerse en consideracin que al haberse incurrido en causal de
caducidad de la medida cautelar interpuesta, esta judicatura ha perdido la prevencin o
exclusividad de la competencia, por lo que la demanda deber ser rechazada liminarmente,
dejando a salvo el derecho del recurrente, a fin de dirigir su demanda al juzgado de paz
letrado que por disposicin legal corresponde; debiendo precisar en este extremo, que la
prevencin segn Cabanellas es la "('..) Anticipacin que en el conocimiento de una causa
toma un juez con relacin a otros competentes tambin (...)".
Otro supuesto podra llevar a confundir el plazo de caducidad de la medida cautelar fuera de
proceso con el plazo para interponer la demanda contencioso administrativa en sede judicial.
El caso seala que faltando pocos das para que se agote el plazo de caducidad (3 meses)
para interponer la demanda contencioso - administrativa, el demandante solicita una medida
cautelar fuera de proceso, la misma que se concede y ejecuta. A partir de la fecha de la
ejecucin cautelar comienza a correr el plazo solo para la caducidad de la medida cautelar
(10 das).
Este hecho no impide o altera el plazo legal para la interposicin de la demanda (3 meses)
contencioso- administrativa. Los diez das que seala el CPC son para interponer la
demanda, a fin de evitar la caducidad de la medida cautelar; pero si la demanda se
interpone luego de los 10 das y adems rene los supuestos del artculo 424 y 425 del
CPC, perfectamente puede esta admitirse, pues la caducidad no es al derecho de accin
sino a la vigencia de la medida cautelar obtenida fuera de proceso, por tanto, se tendr que
levantar la medida cautelar de pleno derecho, sin que impida que posteriormente el
demandante pueda volver a solicitar otra medida cautelar. Si el plazo legal para interponer la
demanda contenciosa administrativa ha vencido al momento de la ejecucin cautelar, no
significa que el plazo que comienza a correr a partir de la ejecucin (10 das) de esta
medida, se computa para la interposicin de la demanda contencioso-administrativa. Son
dos actos distintos con dos plazos distintos; el hecho de que la cautela est vinculada con la
demanda, a fin de que el acto asegurativo perviva, no implica que opere una especie de
"prrroga al plazo legal" para interponer la demanda contenciosa administrativa, pues es-te
tiene sus propias reglas para su cmputo y se trata de un plazo de caducidad, en el que no
ingresa la suspensin ni la interrupcin de este. An ms, en el supuesto que se interponga
la demanda, fuera de los tres meses, pero dentro de los diez das contados a partir de la
ejecucin de la medida cautelar, esta terminar siendo declarada improcedente
liminarmente, por haberse interpuesto de manera extempornea al plazo legal de 3 meses
que establece la Ley del Proceso Contencioso Administrativo para las impugnaciones en
sede Judicial de las actuaciones administrativas.
Por ltimo, debe tenerse en cuenta que para la interposicin de medidas cautelares fuera de
proceso, es aplicable la Directiva N 004-99-PCSJ-PJ del 02 de marzo de 1999, que impide
que una misma persona presente varias demandas o medidas cautelares fuera del proceso,
donde las partes y la materia son las mismas.
VII- JURISPRUDENCIA
45

Trabada la medida cautelar, el hecho de que se haya interpuesto demanda fuera del plazo
previsto en el artculo 636 del CPC, no afecta esta, sino la caducidad de la medida. Declarar
la improcedencia de la demanda atentara contra el derecho a la tutela jurisdiccional
(Exp. N" 47492-98, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 293).
No es viable solicitar en una medida cautelar, antes de iniciado un proceso, la anotacin en

los Registros Pblicos de una demanda an inexistente, pues se requiere la existencia de un
proceso principal, esto es, por lo menos de la interposicin de la demanda
(Exp. N 51558-97, Tercera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual,
Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 524).
El beneficiario de la medida cautelar fuera de proceso debe interponer su demanda ante el

mismo juez, dentro de los 10 das posteriores a dicho acto.
EI derecho de accin no est supeditado a la ejecucin de la medida cautelar
(Exp. No N-280-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual,
Tomo1, Gaceta Jurdica, pp. 49e-499).
Debe declararse la caducidad de la medida cautelar y la nulidad de todo lo actuado si la

accionante no ha interpuesto oportunamente la demanda en los trminos que seala el
artculo 636 del CPC
(Exp. N" 824-95, Quinta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianeila, Ejecutorias, Tomo 3,
Cuzco, 1995, pp.257-259).
Una medida cautelar fuera de proceso, una vez ejecutada e interpuesta la demanda, debe
agregarse al principal el original de los instrumentos que sirvieron de sustento para conceder
la tutela preventiva dejando en el cuaderno cautelar copia certificada de tos folios
desglosados
(Exp. N 854-95, Tercera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 3,
Cuzco, 1995, pp. 260-261).
ARTCULO 637:
TRMITE DE LA MEDIDA
La solicitud cautelar es afectada o rechazada sin conocimiento de la parte afectada en
atencin a los fundamentos y prueba de la solicitud. Procede apelacin contra el auto que
deniega la medida cautelar. En este caso el demandado no es notificado y el superior
46

absuelve el grado sin admitirle intervencin alguna. En caso de medidas cautelares fuera del
proceso, el juez debe apreciar de oficio su incompetencia territorial.
Una vez dictada medida cautelar, la parte afectada pude formular oposicin dentro de un
plazo de 5 das, contado desde que toma conocimiento de la resolucin cautelar, a fin de
que pueda realizar la defensa pertinente. La formulacin de la oposicin no suspende la
ejecucin de la medida.
De ampararse la oposicin, el juez deja sin efecto la medida cautelar. La resolucin que
resuelve la oposicin es apelable sin efecto suspensivo.
La medida cautelar es una manifestacin del derecho a la tutela judicial efectiva que asiste al
demandante, justifica la postergacin de derecho de contradiccin del afectado. Se trata de
una restriccin legal en la cual el demandante solicita una medida cautelar sin necesidad de
que el juez tenga en consideracin los motivos que pueda alegar la contraparte para un
pronunciamiento contrario al pedido cautelar, puesto que dicha medida busca asegurar la
eficacia del proceso.
En un primer momento la comunicacin es entre el solicitante de la medida cautelar y el
juez, puesto que la idea es que la providencia (precaucin) debe llegar de improviso-criterio
de sorpresa- para evitar que la otra parte opere a fin de convertir intil la medida.
Asimismo
al
demandante
le
asiste
el
derecho
de
apelacin
, en caso no le convenga la decisin, y de otro lado, el afectado tiene el derecho de
oponerse contra la decisin cautela y apelar si en caso lo resuelto en ella le resulte
perjudicial.
El proceso cautelar se inicia a pedido de parte, principio dispositivo. La solicitud cautelar
deber:
1.- Exponer fundamentos de su pretensin cautelar.
2.- Sealar la forma de sta.
3.- Indicar, si fuera el caso, los bienes que van a recaer la medida y el monto de su
afectacin4.- Ofrecer contracautela, precisando forma y cuanta.
El demandante tambin deber verificar las reglas de competencia (art. 608 del CPC),
tambin la legitimidad del afectado.
Adems deber verificar los presupuestos de la medida cautelar (art. 611 del CPC):
verosimilitud en el derecho, peligro en la demora y razonabilidad.
De acuerdo a la estructura de las medidas cautelares dentro del ordenamiento procesal,

existen dos momentos diferenciados para solicitar la medida cautelar:
47

1.- MEDIDA CAUTELAR FUERA DEL PROCESO.- Si la solicitud cautelar se presenta antes
de la interposicin de la demanda se deber formular un escrito independiente.
2.- MEDIDA CAUTELAR DENTRO DEL PROCESO.- Se puede solicitar medida cautelar
junto a la demanda o con posterioridad a ella, en estos casos tambin se deber solicitar la
medida cautelar en incidente correspondiente.
Posteriormente el incidente de apelacin se tramita, el afectado no ser notificado. Si en
segunda instancia se confirma rechazando la medida cautelar, ste habr precluido, por
ende no existir posibilidad de modificar esta decisin. En todo caso el demandante solo
podr solicitar una nueva medida cautelar por hechos nuevos.
Asimismo se exige al juez que verifique de oficio su incompetencia territorial en caso de
medidas cautelares fuera del proceso, ya que en caso de incompetencia relativa (ineptitud
legal de una jurisdiccin para conocer una demanda a causa de su posicin geogrfica). Por
ende el juez podr remitir los actuados al juez competente, acorde con el principio de tutela
jurisdiccional efectiva.
En el texto actual, el afectado puede intervenir en el trmite desde que se dicta o decida la
medida cautelar-concesorio-formulando oposicin, en tanto tome conocimiento de la medida
cautelar, en caso contrario tomar conocimiento formalmente desde la notificacin una vez
que la medida cautelar se haya ejecutado. Como puede verse, el ejercicio de la
contradiccin del afectado del momento en que tome conocimiento de la misma (del
concesorio o de la oposicin), puesto que de esta manera se restringe en menos intensidad
el derecho de defensa del afectado y el principio de igualdad de las partes.
Segn COUTURE OPOSICIN PROCESAL es la accin y efecto de impugnar un acto o
conjunto de actos, mediante recurso, incidente, querella, demandando su invalidacin.
Puede tener por objeto la invalidez por nulidad o la reforma por improcedencia jurdica.
Por ende el segundo prrafo del artculo 637 del CPC establece que una vez dictada la
medida cautelar, es decir la medida cautelar formulada por el demandante ya ha sido
resuelta favorablemente, la parte afectada puede formular oposicin, sta defensa no
suspende la ejecucin de la medida cautelar. De la norma en mencin se desprende que la
oposicin se formula contra una decisin judicial contendida en una resolucin que
declarada fundad la solicitud cautelar.
Segn el autor, doctrinario: Erik Veramendi Flores realiza una crtica , ya que manifiesta que
una oposicin no podra realizarse contra una resolucin, sino contra una pretensin de
parte, por ende este autor considera que no se trata de una oposicin, puesto que manifiesta
que la oposicin se dirige contra una decisin jurisdiccional contenida en una resolucin,
cuyos efectos son ejecutivos. Asimismo manifiesta que la oposicin no tiene efectos
revocatorios, ya que la oposicin como acto procesal de parte est destinada a evitar que la
pretensin de la otra parte se realice, se formula antes de que el juez resuelva la peticin
formulada, pues tiene efectos declarativos.
El legislador nacional ha manifestado que la oposicin funciona como recurso y se tramita en

va incidental, esa conclusin se deduce del hecho que la norma autoriza oposicin contra
48

una decisin jurisdiccional contenida en una resolucin, ya que la regulacin de la oposicin
resulta igual de eficiente para el ejercicio de defensa del afectado.
El escrito de oposicin debidamente fundamentada y prueba anexa est dirigida a obtener el
alzamiento o modificacin de sta por no recurrir los requisitos de admisibilidad,
presupuestos de la medida cautelar, o los requisitos especiales de la medida. Esto implica
que quien se opone a la medida, no introduce un objeto procesal nuevo, distinto a la
pretensin inicial a la medida, sino se limita a pedir la declaracin negativa de lo pretendido
por el demandante, ya que por ello se dice: La formulacin de la oposicin no suspende la
ejecucin de la medida (la ejecucin de la medida cautelar es la forma de cumplir la medida
cautelar concedida).
Ya que debe recordarse que la oposicin es potestativa, el afectado tiene la libertad de hacer
o no uso de esta impugnacin contra la resolucin que concede la medida cautelar dentro
del plazo de 5 das que toma conocimiento de esta.
Con respecto: De ampararse la oposicin, el juez deja sin efecto la medida cautelar. La
resolucin que resuelve la oposicin es apelable sin efecto suspensivo, se comprende:
Dentro del trmite de la medida cautelar, se autoriza el recurso de apelacin a favor del
demandante en caso su peticin sea rechazada. La apelacin solo tendr efectos
confirmatorios nulificantes. Asimismo esta norma autoriza formular recurso de apelacin
contra la resolucin que resuelve la oposicin, eventualmente, puede ser formulada por el
demandante o el afectado, segn a quien perjudique la decisin.
ARTCULO 638: EJECUCIN POR TERCEROS Y AUXILIO POLICIAL

Cuando la ejecucin de la medida deba ser cumplida por un funcionario pblico, el juez le
remitir, bajo confirmacin, va correo electrnico el mandato que ordena la medida de
embargo con los actuados que considere pertinente o excepcionalmente por cualquier otro
medio fehaciente que deje constancia de su decisin.
Cuando por las circunstancias sea necesario el auxilio de la fuerza pblica, se cursar un
oficio conteniendo el mandato respectivo a la autoridad policial correspondiente.
Por el mrito de su recepcin, el funcionario o la autoridad policial quedan obligados a su
ejecucin inmediata, exacta e incondicional bajo responsabilidad penal.
En este artculo se incorpora la posibilidad de que el juez remita al funcionario pblico, va
correo electrnico, el mandato que ordena la medida de embargo con los actuados que
considere pertinente. Si bien el texto del artculo hace referencia al correo electrnico,
debemos recordar que la posibilidad a la comunicacin va fax, pues no necesariamente el
funcionario pblico puede contar con una comunicacin electrnica adecuada.
Falcn, intenta dar una definicin de documento electrnico, seala que es aquel que ha
sido creado sobre un ordenador, grabado en un soporte informtico y que puede ser
reproducido.
49

Algunos autores consideran que el documento electrnico por no estar firmado no alcanza
la categora de documento privado, pero s de principio de prueba por escrito y como tal
puede presentarse al proceso para presentar un hecho.
Asimismo, la norma seala que lo importante de esta comunicacin es que ella debe ser
ejecutada por un funcionario pblico, como por ejemplo, el Registrador Pblico en los casos
de embargo en forma de inscripcin o de anotacin de la demanda. Sin embargo por el solo
hecho de su recepcin, el funcionario no siempre queda sujeto a su ejecucin inmediata, ya
que el Registrador Pblico por ejm. puede llevar a generar resistencia a la inscripcin del
mandato judicial argumentado la incongruencia con los principios registrales de
impenetrabilidad (no puede inscribirse un ttulo incompatible con otro pendiente de su
inscripcin) y tracto sucesivo (la cadena de transmisiones se produzca de manera continua).
El artculo hace referencia tambin a la intervencin de la autoridad policial para la ejecucin
de la medida cautelar, siempre y cuando las circunstancias as lo exigieren.
Las leyes facultan a los jueces ordenar el auxilio de la fuerza pblica para el cumplimiento de
diversas actuaciones de despacho, llmese la conduccin de grado o fuerza de un testigo, la
captura de un vehculo materia de una medida cautelar. El medio de comunicacin que
utiliza el juez para solicitar la intervencin de la autoridad policial es el oficio.
Cabe recalcar que la intervencin de la autoridad policial en la medida cautelar contribuye a
efectivizar uno de los poderes de la jurisdiccin, como es, la coercin, a fin de procurar
elementos necesarios para la decisin final, ya que el Estado necesita de cierto poder
coercitivo para el mantenimiento del orden pblico para lo cual utiliza elementos activos
llamados policas, a fin que den fuerza a la autoridad del Estado y mantengan el orden
material externo.
Por consiguiente cabe recalcar 2 efectos que genera la ejecucin de la medida cautelar:
1.- La reserva.- Que debe acompaar a la comunicacin a fin de preservar el xito de su
ejecucin.
2.- Efecto conminatorio o coactivo.- Que genera su sola recepcin, ya que la autoridad
policial o funcionario pblico quedan obligados a su ejecucin inmediata, exacta e
incondicional, bajo responsabilidad penal.
CONCURRENCIA DE MEDIDAS CAUTELARES:
ARTCULO 639.- Cuando dos o ms medidas afecten un bien, estas aseguran la pretensin
por la que han sido concedidas, atendiendo a la prelacin surgida de la fecha de su
ejecucin. Si no se pudiera precisar fehacientemente la prelacin, se atender a la
establecida por el derecho que sustenta la pretensin.
En primer lugar, el proceso es una herramienta para satisfacer derechos materiales, pero
frente a la tutela de ellos existe un criterio selectivo de preponderancia de derechos sobre
otros, por ejm los derechos fundamentales operan en primer orden frente a los derechos
patrimoniales, a tal punto que la urgencia a su tutela han hecho que se diseen procesos
especiales para una respuesta casi inmediata como es el caso de las acciones de garanta.
50

En segundo lugar, del artculo mencionado cuando estamos ante la concurrencia de medidas
cautelares que afectan un bien, existe un criterio de prelacin temporal (orden de prioridad
que debe ser atendido alguna persona o medida) para decidir el orden de prioridad entre las
medidas cautelares que concurren sobre el bien. Cabe sealar que este criterio de prelacin
temporal solo va a operar cuando se discuten derecho patrimonial de crditos ordinarios.
Aqu se deber privilegiar la medida cautelar que se inscribi primero.
Por ejemplo, puede darse el caso que un patrimonio no se vea afectado solo por una medida
cautelar, sino por varias, provenientes de diferentes procesos. Aqu nos ubicamos ante el
supuesto de la concurrencia de medidas cautelares, en la que existe un bien afectado por
varias medidas.
Por citar, el juez del primer juzgado civil dispone el embargo por determinado monto, en
forma de inscripcin, sobre un inmueble X por una pretensin dineraria, y el juez del tercer
juzgado civil dispone otro embargo en forma de inscripcin sobre el mismo bien, por un
monto diverso. Entonces es entendible que aqu se aplicar el criterio de PRELACIN
TEMPORAL , en la cual se privilegia la medida cautelar que se inscribi primero.
Otro aspecto fundamental que se presenta en la concurrencia de las medidas cautelares es

cuando ellas cautela a un derecho fundamental frente a otra que cautela un derecho
patrimonial. Aqu o podemos habar de prelacin temporal, porque ella es aplicable cuando
ambas medidas se orienten a cautelar pretensiones patrimoniales; por ende cuando existe
concurrencia de pretensiones que cautelan derecho fundamentales, estas tendrn una
prelacin sobre la patrimonial, no por un criterio temporal, sino por un criterio material.
FORMACIN DEL CUADERNO CAUTELAR:
ARTCULO 640.- En un proceso de trmite, el cuaderno cautelar se forma con copia simple
de la demanda, sus anexos y la resolucin admisoria. Estas se agregan a la solicitud
cautelar y a sus documentos sustentatorios. Para la tramitacin de este recurso est
prohibido el pedido del expediente principal.
La autonoma del proceso cautelar exige la formacin de un cuaderno especial, en el que
aparezca la informacin pertinente para amparar o desestimar la pretensin cautelar. Se
puede calificar este cuaderno calificar como un LEGAJO O FOLIATURA (que es el conjunto
de papeles archivados) corrida que se forma mediante la incorporacin cronolgica de los
escritos, documentos, actas y dems diligencias producidas por los sujetos del proceso, sus
auxiliares y los terceros.
En caso de que el peticionante no logre acreditar la verosimilitud del derecho que sustenta
su pretensin principal, el juez est prohibido de pedir el expediente principal, pues debe
resolver en atencin a lo expuesto y a la prueba anexa acompaada, sin perjuicio de que de
manera excepcional pueda conceda al peticionante un plazo no mayor de 5 das para que
subsane dicha omisin.
Para la formacin de la medida cautelar, la norma se ubica bajo dos supuestos:
1.- Que la pretensin principal acogida en la demanda haya sido admitida a trmite.
2.- Que no exista sentencia en primera instancia.
51

La Casacin N 544-2003-Lima, seala que el cuaderno de la medida cautelar, se encuentra
vinculado directamente al proceso principal. Por ello, cuando la medida cautelar se
encuentre en trmite, no se puede declarar el abandono del proceso, aun cuando el
expediente principal se encuentre paralizado por ms de 4 meses.
En la conformacin de este cuaderno aparecen opiniones dicrepantes, como por ejm, la
contestacin del demandado. En estas circunstancias Veramendi menciona que no hay
prohibicin legal para que ella se inserte en el cuaderno, ms an si ello ayuda a la
verosimilitud o o alegada por peticionante.
EJECUCIN DE LA MEDIDA:
ARTCULO 641.- la ejecucin de la medida ser realizada por el secretario respectivo en
das y horas hbiles o habilitados, con el apoyo de la fuerza pblica si fuese necesario.
Puede autorizarse el descerraje u otro actos similares, cuando el caso lo justifique. De esta
actuacin el auxiliar sentar acta firmada por todos los intervinientes y certificada por l. En
su caso, dejar constancia de la negativa a firmar.
El secretario es el auxiliar judicial encargado de dar fe a las actuaciones y diligencias as
como apoyar a los magistrados en sus funciones judiciales, de esa manera permite la
eficacia del proceso judicial.
La ejecucin de la medida cautelar ser realizada por el secretario respectivo en da y horas
hbiles o habilitados, as lo establece este artculo y el art 124 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial, bajo sancin de nulidad, asimismo contar con el apoyo de la fuerza pblica (como
la PN) si fuese necesario.
Asimismo el desarrollo de la ejecucin cautelar debe constar en un acta, la misma que ser
redactada a puo y letra por el secretario y firmada por todos los intervinientes y certificado
por l.
Al trmino de la ejecucin cautelar, se podr notificar al afectado, dejndose constancia de
ello en el acta, y a partir de ese momento podr apersonarse este y ejercer su defensa,
adems que tambin sirve para computar el consentimiento del mandato cautelar
impugnado o la procedencia de la apelacin en cuanto al plazo.
Hay diversas maneras de regular das hbiles. Una de ellas es cuando se proclama que
todos los das del ao son das hbiles, a excepcin de los das domingo o los que el Poder
Ejecutivo o la Corte Suprema declaren feriados judiciales.
Otra manera es que se califica das hbiles los da lunes a viernes de cada semana, salvo
feriados. Con respecto a las horas hbiles, la ley Orgnica (art.124) considera a las que
medien entre las 6 y 20 horas, con respecto a las diligencias a practicar fuera del despacho
judicial. Sin embargo, el art.141 del CPC considera las comprendidas entre las 7 y 20 horas.
La habilitacin consiste que bajo determinadas circunstancias, tanto los das como las horas
inhbiles, adquieren aptitud para que durante su transcurso se realicen actos procesales
eficaces. Por ende inhabilitacin evita se produzca el descuento en el cmputo de los plazos
procesales, con excepcin a los sealados por el abandono.
52

BIBLIOGRAFIA
1.
RIVAS, Adolfo. Las medidas cautelares en el proceso civil peruano, Universidad
Antenor Orrego, Flodhas, Lima,2000, p. 93
2.
La referida resolucin de fecha 1 9 de abril de 2002, aparece en el cuaderno cautelar
del Expediente N 14554-2002 ante el 32 Juzgado Civil de Lima.
(*) Articulo modificado por el D. Leg. N 1070 del 28/06/2016
3.
RIVAS, Adolfo. Las medidas cautelares en el proceso civil peruano, Universidad
Antenor Orrego, Rhodas, Lima. 2000. p. 82.
4.
Exp. N 7846-98-Sala de Procesos Ejecutivos, publicado en LEDESMA, Marianella.
Jurisprudencia Actual, T. 5, Gaceta Jurdica, Lima, 2002, p.543.
5.
RIVAS, Adolfo. Op. cit., P. 50.
6.
RAMBALDO, Juan Alberto. "El abuso procesal" , en: Abuso Procesal, Rubinzal Culzoni editores, Buenos Aires,2001, p. 232.
7.
Resolucin de fecha 20 de agosto ce 2007 emitida por el Primer Juzgado de Paz
Letrado de La Victoria' en el proceso seguido por Mi Banco, Banco de la Microempresa S.A.
con Carmen Julia Carrin Mercado, Expediente N 802-07.
53

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III. FINALIDAD DE LA MEDIDA CAUTELAR

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El inciso 2 hace referencia a la forma de la cautela, para lo cual puede recurrir a

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