Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

APUNTES
DE
SOCIEDADES
Colectiva Comercial (CC)
Responsabilidad Limitada (SRL)
Anmima (S.A.)
Sociedad por Acciones (SpA)
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL)

Universidad del Bo-Bo 2016

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

EMPRESA.
Segn la doctrina, la empresa: Es la organizacin de los factores de
produccin con propsitos lucrativos.
Otros han dicho, que es una organizacin integrada por una serie de factores
como por ejemplo: actividad del empresario, trabajos de sus dependientes y conjunto
de bienes necesarios para conseguir sus fines.
Generalmente, en la nocin de Empresa se distinguen los factores objetivos y
subjetivos. Entre los factores objetivos se encuentran: el conjunto de bienes que son
utilizados por el empresario para ejercer su giro; y dentro de los factores subjetivos
tenemos: la actividad del propio empresario y sus dependientes.
CARACTERSTICAS DE LA EMPRESA.
1. - Es una entidad que pertenece al mbito de lo jurdico y econmico, es una
organizacin destinada a alcanzar finalidades de tipo econmico.
2. - Es organizada, ya que se planifica para conseguir un resultado de acuerdo a un
proyecto racionalmente ejecutado con anterioridad.
3. - Su actividad es profesional.
4. - Est destinada a producir bienes o a destinar servicios.
El empresario a su vez, es la persona natural o jurdica que por s, o a travs, de
mandatarios ejerce y desarrolla a nombre propio una actividad constitutiva de la
empresa, y es el titular de los derechos y obligaciones que son fruto de esta actividad.
No se debe confundir empresa con sociedad, puesto que una de las formas que
tiene la empresa es precisamente a travs de una sociedad, sin embargo,
perfectamente puede haber una empresa formada por un empresario natural (persona
natural).
El empresario es un comerciante, por lo que debe cumplir con las normas del
artculo 7 y siguientes del Cdigo Comercio.
EMPRESA COLECTIVA.
Cuando, el hombre comienza a vivir en comunidad, cada uno de stos
miembros comienza a especializarse en alguna ocupacin que permita elaborar los
bienes o prestar servicios para satisfacer una necesidad social.
Al principio esto se hace individualmente, pero a medida que las necesidades
son ms complejas ya no basta con el esfuerzo individual, por lo que el hombre
comienza a agruparse para emprender actividades en conjunto; primero se asociar
con parientes o amigos, y as surgen las sociedades de personas, siendo la ms
importante la colectiva, de la cul, luego surge la responsabilidad limitada.
Sin embargo, con el paso del tiempo las actividades a realizar son incluso ms
complejas por lo que se requiere de un capital para poder desarrollar el giro, y as
surgen las sociedades de capitales: siendo la ms importante, la sociedad annima, y
dentro de las primeras sociedades annimas podemos mencionar a las que financiaron
los viajes a las colonias, tambin algunos, mencionan a las sociedades en comandita
por capitales, en la actualidad stas no tienen mayor aplicacin.

Universidad del Bo-Bo 2016

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

CONTRATO DE SOCIEDAD.
Se define en el Cdigo Civil, artculo 2053 y siguientes.
Requisitos de la sociedad.
Debe cumplir con requisitos generales de toda convencin:
1-CONSENTIMIENTO, acuerdo de voluntades exento de vicios.
2-CAPACIDAD, para contratar, sin embargo, es posible que los menores adultos sean
socios, pero es necesario que cuenten con la autorizacin judicial para poder formar
parte de la sociedad artculo 349.
3-OBJETO LICITO, tambin surge la nocin de objeto como sinnimo de Giro:
actividad que la sociedad declara, la cul debe ser licita.
4-CAUSA
Tambin debe reunir requisitos especiales:
1. - Estipulacin de Aportes.
2. - Los Beneficios
3. - El Animo de asociarse: afectio societatis.
1. - ESTIPULACIN DE APORTES:
Del artculo 2053, se deduce la nocin aporte, al indicar que en el contrato de
sociedad, dos o ms personas estipulan poner algo en comn.
A cambio del aporte, el socio pasa a ser titular de una parte de la sociedad, si
es sociedad annima al socio le entregaran Acciones, y si se trata de sociedades de
personas el socio tendr parte del inters de la sociedad.
Tambin a travs del aporte se forma el capital, esto es: una suma de los
aportes, y el capital es una deuda que la sociedad tiene con los socios, por eso
contablemente es un pasivo, an cuando al iniciarse la sociedad el capital es
equivalente con el activo.
El capital es nominal y fijo, pues solo se modifica a travs de una reforma de los
estatutos.
El activo en cambio, es variable; el aporte puede ser en dinero, especie, trabajo
o industria.
En dinero, es el que se realiza en moneda.
En especie, es el que se realiza por medio de bienes corporales o incorporales y a su
vez, puede ser en dominio o en usufructo. Ser en dominio, cuando la propiedad del
bien aportado pasa a la sociedad, ejemplo: Un socio aporta dinero y otro un vehculo,
ste vehculo pasa a ser de la sociedad se inscribe en la escritura de sociedad y esta
escritura se lleva al registro automotriz, por lo tanto, el dominio del vehculo pasa a la
sociedad.
Ser en usufructo, cuando la sociedad adquiera el uso y goce del bien, pero la
nuda propiedad contina en manos del socio, ejemplo: si la cosa perece en manos del
socio pierde para su dueo, en caso de destruccin el socio est obligado a realizar un
nuevo aporte, ya que en caso contrario, estara incumpliendo su obligacin de aportar,
que es un requisito esencial del contrato de sociedad, y por lo mismo la sociedad sera
nula.
Universidad del Bo-Bo 2016

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

En trabajo o industria, aqu el socio se compromete a prestar servicios para la

sociedad, los cuales deben ser valorados en la escritura y al pactar el reparto de
utilidades que, generalmente, se hace a prorrata del aporte se debe indicar
expresamente cuanto le corresponde al socio que aport trabajo, ya que en caso
contrario, segn la ley le correspondera lo mismo que el socio que hubiera aportado la
menor cantidad.
2. - LOS BENEFICIOS:
Es toda ventaja material apreciable en dinero que puede ser, una ganancia o
ahorro de una prdida. Ej.: Arriendo ms barato.
Este elemento es el que diferencia a la sociedad de otros contratos o entidades,
como las Fundaciones o Corporaciones.
Se seala que este elemento puede ser apreciado de 2 puntos de vista:
- Bsqueda de los beneficios: es perseguir la finalidad para la cul se constituyo la
sociedad. Se puede buscar una ganancia positiva, o ahorrar algn gasto e incluso se
ha dicho que constituira un beneficio el buscar mejores condiciones de trabajo, o en
general, mejorar el desarrollo de una actividad econmica.
- Reparticin de dichos Beneficios: para repartir la utilidad, en primer lugar hay que
tener en cuenta que todos los socios deben obtener algo, en cuanto a la forma de
realizarlo, la regla General: es que se debe recurrir a lo estipulado por las partes, Art.
382 Cdigo de Comercio.
En caso, que nada se haya estipulado el mismo Artculo seala: que los beneficios,
utilidades y tambin prdidas se dividirn a prorrata de lo que se haya aportado.
Aqu surge la duda, con respecto a que sucede con el socio que aport la industria
o trabajo, el Artculo 383 del Cdigo de Comercio, seala: que si en el estatuto nada se
hubiere dicho, el socio industrial obtendr la utilidad que obtenga el socio que hubiera
hecho el aporte ms mdico, y no participara en las prdidas.
El Cdigo Civil en su Artculo 2069 contiene una solucin distinta, pues seala: que
si nada se estipul ser el juez quien deber determinar el valor de la utilidad del socio
industrial, sin embargo, el Cdigo Comercio, se refiere a la sociedad colectiva
comercial, por lo tanto, se refiere a la sociedad Responsabilidad limitada, y los artculos
2068 y 2069 del cdigo civil se aplican a la sociedad Colectiva civil.
3. -NIMO DE ASOCIARSE:
Consiste en la voluntad de los socios de trabajar en la sociedad de manera
activa y bajo un pie de igualdad, esto nos lleva a lo siguiente:
a) Para que haya una sociedad deben haber 2 o ms personas. En Chile, no existe la
llamada sociedad unipersonal.
b) Debe existir entre los socios un inters de trabajar en comn.
c) Deben participar en un plano de igualdad (algunos). Permitira distinguir a la
sociedad del contrato de trabajo con las consecuencias que de ello derivan.

Universidad del Bo-Bo 2016

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

TIPOS DE SOCIEDADES.
Se clasifican de acuerdo a diversos criterios:
1. - Segn su objeto:
a.- Sociedad Civil.
b.- Sociedad Mercantil: ser mercantil si el objeto de sta, es uno de los actos de
comercio enumerados en el Artculo 3 Cdigo de Comercio, o bien, si una ley especial
le asigne tal calidad, en todo caso, hay que tener presente que en materia de
sociedades Annimas el objeto siempre ser mercantil, aunque el giro sea civil, as lo
seala el Artculo 1 de la ley 18.046; Si el giro no es un acto de comercio la sociedad
ser civil.
Las consecuencias de uno u otro caso, las encontramos en que la sociedad
Mercantil ser considerada comerciante por lo que debe cumplir con las obligaciones
propias de los comerciantes.
Tambin en las sociedades colectivas encontramos:
- Sociedad colectiva civil: es aquella que se rige por el Cdigo Civil, y es consensual.
- Sociedad colectiva mercantil: se rige por el Cdigo de Comercio y es solemne.
2. - Segn sus caractersticas formales:
a) Sociedad Colectiva
b) Sociedad de Responsabilidad Limitada.
c) Sociedad En comandita.
d) Sociedad Annima.
Las caractersticas formales son las siguientes:
- Razn Social.
- Administracin.
- Responsabilidad.
- Cesibilidad de Derechos Sociales.
3.- En cuanto a su Razn Social:
Es el nombre que tiene la sociedad, con el cual se va a relacionar con terceros.
En la Sociedad Colectiva: en conformidad con el Art. 365 Cdigo de Comercio, su
razn social esta constituida por el nombre de todos los socios o bien de alguno de
ellos, ms las palabras Compaa, la cual se puede abreviar con la sigla CIA lo que
ha quedado totalmente dilucidado con la ley 19.499.
En la Sociedad Responsabilidad Limitada: Su razn social esta constituida de la
misma manera que la anterior, pero tambin se puede hacer una referencia al objeto, y
en ambos casos deber tener la palabra limitada.
En las Sociedades Annimas: Su razn social esta constituida por cualquier palabra
pero siempre debe incluir las palabras Sociedad Annima o la abreviatura S.A., as lo
seala el Art. 8 de la ley 18.046.
En las Sociedades En comandita: esta Sociedad tiene 2 tipos de socios:
- Socio Gestor: es quien administra
- Socio Comanditario: aporta capital.
Universidad del Bo-Bo 2016

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

Su razn social, de acuerdo al artculo 476 Cdigo de Comercio, debe

comprender el nombre del socio gestor y en caso de ser varios, el de todos ellos o
alguno de ellos ms la palabra compaa.
El socio comanditario nunca debe ir incluido en la razn social, y si l acepta
que se incluya responder de las obligaciones sociales.
4.- En cuanto a su Administracin:
Sociedad Colectiva: puede ser administrada por todos los socios, separadamente por
cada uno de los socios, por alguno de los socios o por un tercero extrao.
Sociedad de Responsabilidad Limitada: igual regla, con la salvedad que se admite
por la doctrina que tambin incluya un directorio. El artculo 384 y siguientes. El Cdigo
de Comercio reglamenta la administracin de estas sociedades.
Sociedad En comandita: se administra por el socio gestor, Artculo 486 del Cdigo de
Comercio.
Sociedad Annima: se administra por un directorio, sin perjuicio, de que tambin
elijan un Gerente. Artculo 31 y siguientes, ley de Sociedades annimas.
5.- En cuanto a la Responsabilidad: Es la forma en que los socios respondern de
las obligaciones sociales.
Sociedad Colectiva: los socios responden ilimitada y solidariamente de las
obligaciones sociales Artculo 2065 y siguientes Cdigo Civil y artculo 375 y siguientes
del Cdigo de Comercio
Sociedad de Responsabilidad Limitada: en este caso, los socios responden por su
aporte; o bien la suma que a ms de estos aportes se hubiere sealado en el estatuto.
Sociedad En comandita: el socio gestor responde ilimitada y solidariamente de las
obligaciones sociales; y el socio comanditario responde solo por su aporte, salvo que
acepte la insercin de su nombre en la razn social, o que ejecute actos de
administracin. Artculos 483-484-485 Cdigo de Comercio.
Sociedades Annimas: de acuerdo al Artculo 1 de la ley 18.046, solo responden por
su aporte.

SOCIEDAD DE CAPITALES Y LA SOCIEDAD DE PERSONAS.

Sociedad de persona es aquella en que lo que se tuvo en consideracin para
vincularse y formar la sociedad es la confianza hacia el otro socio. Son sociedades de
personas, las sociedades colectivas y las sociedades de responsabilidad limitada,
aunque sta presenta algunas caractersticas propias de la sociedad de capitales,
como por ejemplo la limitacin de responsabilidad del socio.
Universidad del Bo-Bo 2016

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

La sociedad de capitales es aquella en que lo que se tuvo en consideracin

para asociarse es la posibilidad de reunir un capital, por lo que ya no interesa tanto la
confianza que se tenga con la otra persona, la tpica sociedad de capitales es la
sociedad annima, en que por regla general los derechos se ceden libremente.
Tambin se ha dicho que podra ser sociedad de capitales la sociedad en comandita
por acciones.
ESTUDIO DE LAS SOCIEDADES DE PERSONAS.
Son aquellas en que una persona que est imposibilitada de desarrollar una
actividad por si solo, busca a personas de confianza para hacerlo, no se requiere un
gran nmero de socios ni grandes capitales.
El tipo de sociedad de personas ms representativa es la sociedad colectiva y
tambin se menciona la sociedad en comandita simple, y la asociacin o cuentas en
participacin, pero esta ltima no tiene personalidad jurdica. Al igual se incluye a la
sociedad de responsabilidad limitada, pero debemos reiterar que sta presenta
tambin caractersticas de sociedad de capitales.

Universidad del Bo-Bo 2016

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

SOCIEDAD COLECTIVA COMERCIAL.

No tiene gran aplicacin en la actualidad, sin embargo, sus normas se aplican
tambin a la sociedad de responsabilidad limitada, ya que as lo dice el artculo 4 de la
ley 3.918.
Es el tipo ms antiguo de sociedades comerciales. Se origin en la explotacin
comercial familiar. Inicialmente predominaron los vnculos sanguneos. Actualmente,
este tipo de sociedad aparece limitado, frente a las exigencias de los grandes
negocios.
Definicin. La ley la define en el artculo 2.061 del Cdigo Civil.
Es aquella en que los socios administran por si, o por mandatarios elegidos de
comn acuerdo y responden en forma indefinida y solidaria de las obligaciones
contradas en nombre de la sociedad.
Constitucin de la sociedad colectiva. (350, 352, 354)
De acuerdo al artculo 350 la sociedad colectiva se forma y prueba por
escritura pblica en los trminos del artculo 354.
El artculo 352 contiene las menciones que sta escritura pblica debe
contener.
El artculo 354 establece que se debe confeccionar un extracto de la escritura
social, el cual se debe inscribir en el registro de comercio en el plazo de 60 das
corridos desde la fecha de la escritura pblica. El registro de comercio competente es
el del domicilio social.
Los requisitos de la escritura social los encontramos en el artculo 352 y existen
menciones esenciales y otras no esenciales porque su falta es suplida por la ley.
Adems de lo anterior, en el ao 2013 se dict la Ley N 20.659 creando un
nuevo rgimen de constitucin, modificacin y disolucin de las sociedades
comerciales. Ellas cuentan con un formulario en el portal empresaenunda, en el cual
se debern hacer los trmites respectivos.
Menciones esenciales.
1 Los nombres, apellidos y domicilios de los socios:
2 La razn o firma social.
3 El capital, ya sea en dinero o en otra clase de bienes, indicando el valor que estos
tienen o a lo menos contener la manera en que se puede llegar a este valor (352 n 4).
4 Las negociaciones a que se dedicar el giro de la empresa.
Antes se agregaba como esencial al domicilio, sin embargo desde abril de
1997, poca de dictacin de la ley 19.499 que establece que si no se indica el domicilio
este ser el del lugar en que se otorg la escritura.

Universidad del Bo-Bo 2016

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

Menciones no esenciales.
1 La administracin, es no esencial porque de acuerdo al artculo 386 del cdigo de
comercio si no se seala la persona del administrador en el estatuto se entiende que
los socios se confieren recprocamente mandato para administrar la sociedad, es decir,
cada uno de ellos independientemente representa a la sociedad.
2 La poca en que la sociedad debe principiar y en que se debe disolver, esta es no
esencial an cuando expresamente no se indica que sucede si no se incluye. Sin
embargo, se entiende que la sociedad comienza en la fecha del otorgamiento de la
escritura, salvo que en el estatuto se establezca algo distinto.
En cuanto a su termino, si la sociedad colectiva contiene normas respecto a su
disolucin relacionada a la vida de los socios y al objeto de la sociedad.
En cuanto al objeto, se establece que si ya no se puede continuar desarrollando
el objeto se termina la sociedad.
3 Los gastos que los socios pueden tomar para su subsistencia, esta mencin es no
esencial porque en cualquier momento los socios pueden acordar que cantidad tomar.
4 Liquidacin, es decir, el proceso que contina a la disolucin. Esta mencin es no
esencial porque el artculo 409 del cdigo de comercio seala que si no se designa un
liquidador en el estatuto social, los socios podrn designar uno por unanimidad, o bien
concurrir al tribunal para que el juez lo designe e incluso los socios de comn acuerdo
pueden realizar la liquidacin.
5 En cuanto al arbitraje, el artculo 415 seala que si nada se dice en la escritura
todas las cuestiones que se susciten entre los socios, y entre estos y la sociedad
debern ser resueltas por un arbitro. Este es un caso de arbitraje forzoso y se recurre
al cdigo orgnico de tribunales y al cdigo de procedimiento civil.
Requisitos de publicidad de constitucin de la sociedad.
Como es necesario que los terceros tomen conocimiento del hecho que se ha
constituido una nueva sociedad, la ley establece en su artculo 354 la obligacin de
confeccionar un extracto y que este se inscriba en el registro de comercio
correspondiente al domicilio social.
El plazo para realizar esta publicacin e inscripcin es de 60 das contados
desde la fecha de la Escritura Pblica.
En cuanto a las menciones que debe incluir el extracto son las siguientes:
-Individualizacin del Notario ante el cual se otorgo la Escritura Pblica.
-La fecha de la Escritura Pblica
-El nombre, apellido y domicilio de los socios.
-La razn o firma social.
-Los socios encargados de la administracin.
-El capital, indicando cuanto aporta cada uno de los socios y la manera como se
aportan.
-El giro (objeto) social.
-La poca en la cual la sociedad comienza y la poca en la cual se disuelve.
Universidad del Bo-Bo 2016

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

Qu sucede si se incumple estas formalidades? Es decir, no se publica el extracto, se

hace fuera de plazo, etc.
Artculo 357: La sociedad ser nula, de Nulidad Absoluta. Sin embargo, desde
abril de 1997 esta Nulidad Pese a ser Absoluta SE PUEDE SANEAR y los efectos de la
sociedad se retrotraen a la fecha de la Escritura Pblica; o de un instrumento privado
protocolizado.
En todo caso si no existe Escritura Pblica No se puede sanear, as lo dice el
artculo 355 A del Cdigo de Comercio incorporado por la ley 19.499.
Funcionamiento de la sociedad:
Como la sociedad es una persona Jurdica, es un sujeto de derecho y por ello
puede participar en actos y contratos, por lo que ser necesario que cuente con
rganos por medio de los cuales pueda expresar su voluntad, y por ello tambin est
dotada de una razn social, que es el nombre que utilizara para relacionarse con
terceros.
La administracin de la sociedad.
En virtud del artculo 386 del Cdigo de Comercio, y artculo 2081 del Cdigo
Civil se entiende que a falta de estipulacin expresa, todos los socios representan a la
sociedad actuando independientemente. Como cuando ocurre esta situacin, es
posible que se produzcan conflictos entre los socios administradores, ya que algunos
proceden a realizar un acto y el otro puede que no lo piense igual, por ello se establece
el llamado "derecho de oposicin" consagrado en el artculo 388 y siguientes del
Cdigo de Comercio.
La razn social.
El artculo 365 del cdigo de comercio define o explica como se compone la
razn social en la sociedad colectiva.
El artculo 366, agrega que no se pueden incluir en la razn social los nombres
de otras personas que no sean socios y si alguno fallece o se separa de la sociedad se
suprime de la firma social.
Responsabilidad de los socios.
El artculo 370 del cdigo de comercio nos dice que los socios indicados en la
escritura social o en una modificacin social responden solidariamente de las
obligaciones legalmente contradas bajo la razn social.
De este precepto podemos concluir que el acreedor se dirigir primero contra la
sociedad y luego a los socios, porque la solidaridad es entre los socios y no entre los
socios y la sociedad.
Se ha dicho que esta responsabilidad solidaria de los socios es una norma de
orden pblico que no puede ser derogada por los socios, esto de acuerdo a lo que
seala el artculo 370 inciso 2. En todo caso los terceros pueden renunciar a utilizar
esta responsabilidad.
Universidad del Bo-Bo 2016

10

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

La disolucin de la sociedad colectiva.

Estas normas se aplican tanto a la sociedad colectiva como a sociedad de
responsabilidad limitada, solo hay una diferencia entre ambas y dice relacin con la
causal: muerte de uno de los socios, la que est presente en la sociedad colectiva y
por regla general no lo est en sociedad de responsabilidad limitada.
Estas causales pueden ser: a) Legales; b) Estatutarias; y c) La voluntad comn
de los socios.
Las legales se encuentran en el Cdigo Civil: artculos 2098 y siguientes, ya que el
cdigo de comercio no contempla causales de disolucin.
1.- La llegada del plazo o el cumplimiento de la condicin establecidos para la vigencia
de la sociedad, (artculo 2098).
2.- La finalizacin del negocio para el cual la sociedad se constituyo, esta causal .
3.- La insolvencia de la sociedad.
4.- La extincin de todos los bienes que forman el objeto total de la sociedad (artculo
2100 inciso 2)
5.- La falta de cumplimiento de un socio de su obligacin de aportar (artculo 2101)
6.- La prdida de lo aportado en usufructo ( artculo 2102 inciso 2 )
7.- El artculo 2103 seala la muerte de alguno de los socios.
8.- Incapacidad sobreviniente o insolvencia de alguno de los socios .
9.- Renuncia de los socios (artculo 2108.
10.- Acuerdo de los socios.
11.- Motivos graves (artculo 2108 inciso 2).

Universidad del Bo-Bo 2016

11

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

Las normas de la sociedad colectiva son aplicables en su mayora a la sociedad
de responsabilidad limitada, ya que el Art. 4 de la ley 3.918 as lo seala.
Es Aquella en que todos los socios administran por si o por mandatario, elegido
de comn acuerdo y en que la responsabilidad de los socios se limita hasta el monto
de sus aportes, o a la suma que adems del aporte se determina en el estatuto social
Rasgos distintos:
Este tipo de sociedades se creo para adaptar las sociedades colectivas a los
requerimientos de comercio especialmente en cuanto al riesgo de los socios, pues en
la sociedad colectiva los socios responden ilimitada y solidariamente de las deudas
sociales por lo que una mala gestin podr causar la prdida de los bienes ms
valiosos y personales del socio, por ello esta sociedad presenta caractersticas de una
sociedad de persona, que son las comunes a la colectiva y caractersticas de la
sociedad de capitales, fundamentalmente la limitacin de la responsabilidad del socio.
Rasgos comunes con la sociedad colectiva.
1 existe un capital determinado para garantizar a los acreedores.
2 tiene una reducida cantidad de socios.
3 el capital se representa por partes o cuotas sociales no negociables cuya
transferencia esta limitada.
4 el capital no se forma mediante la suscripcin pblica de acciones y las
solemnidades de la constitucin son simples, son las mismas de la colectiva
agregndose que el extracto tambin se publica en el Diario Oficial.
5 En cuanto a las solemnidades de constitucin estos son similares, con la nica
salvedad de que en la sociedad de responsabilidad limitada el extracto fuera de
inscribirse en el registro de comercio debe adems publicarse por una vez en el Diario
Oficial (ley 3.918 artculo 3 n 2).
Legislacin aplicable:
La ley de sociedades de responsabilidad limitada nmero 3.918, publicada en el
Diario Oficial el 14 de marzo de 1923.
Fuera de esta ley se aplican las normas que se han establecido para la
sociedad colectiva, por lo que debemos recurrir al cdigo de comercio en sus artculos
399 y siguientes, tambin se recurre a las normas que el cdigo civil en sus artculos
2053 y siguientes establece para estas.
Constitucin:
Es similar a la de la sociedad colectiva, ya que es a travs de una escritura
pblica que contiene las enunciaciones del artculo 352 del cdigo de comercio y
adems se debe agregar que la responsabilidad de los socios es limitada a sus aportes
(artculo 2 ley 3.918).

Universidad del Bo-Bo 2016

12

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

Adems se debe hacer un extracto que tiene los mismos requisitos exigidos
para la sociedad colectiva, agregando que la responsabilidad de los socios se
encuentra limitada.
La ley no ha dicho que sucede si en el extracto o en la escritura no se indica
que la responsabilidad del socio se encuentra limitada a su aporte, por lo que la
doctrina ha dado respuesta diciendo unnimemente, que si no se indica en la escritura
la clusula de responsabilidad, los socios respondern en los mismos trminos que la
sociedad colectiva (importante).
La inscripcin y la publicacin se realizan en el plazo de 60 das, contados
desde la escritura. La sociedad se entiende que existe desde la fecha de la escritura,
ya que se retrotrae la fecha de su inicio a la de la escritura (artculo 2 inciso 3 ley
3.918).
Si se omiten estos requisitos se aplican las mismas normas que para la
sociedad colectiva y la sociedad ser absolutamente nula, pero esta nulidad se puede
sanear cumpliendo las formalidades de la ley 19.499.
Adems de lo anterior, en el ao 2013 se dict la Ley N 20.659 creando un
nuevo rgimen de constitucin, modificacin y disolucin de las sociedades
comerciales. Ellas cuentan con un formulario en el portal empresaenunda, en el cual
se debern hacer los trmites respectivos.

Actividades que no pueden ser objeto de una S.R.L.

1 No pueden ser bancos o entidades financieras, deben ser S. Annimas.
2 Compaas de seguro ni reaseguradoras, ya que el DFL 251 as lo establece.
3 No pueden ser administradoras de fondos mutuos.
4 No pueden ser A.F.P., (DL 3500).
Razn Social :
Es igual que la sociedad colectiva, pero tambin fuera de los nombres de los
socios como en la sociedad colectiva puede hacer una referencia al objeto y en ambos
casos debe llevar la palabra limitada (artculo 4 ley 3.918).
Si no se agrega la palabra limitada, los socios sern solidariamente
responsables de las obligaciones sociales, porque as lo dice expresamente el artculo
4 de la ley 3.918.
Limitacin de la responsabilidad.
Es el rasgo fundamental de estas sociedades y es el motivo por el cual se
crearon, lo que quiere decir la clusula de responsabilidad es que los acreedores
sociales no pueden dirigirse en contra del patrimonio del socio por obligaciones de la
sociedad.
Lo nico que el socio debe cumplir es con realizar su aporte, lo que constituir
el capital sobre el cual se harn efectivas las deudas sociales.
Universidad del Bo-Bo 2016

13

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

No se debe entender el artculo 2 en el sentido que los socios respondern

dentro de su patrimonio por un valor igual a lo aportado. Ej. : si se aporta un milln no
quiere decir que los acreedores sociales podrn embargar un milln del patrimonio del
socio, sino que el socio pierde lo que aport.
La limitacin ha sido el ms importante para la proliferacin de estas
sociedades. Sin embargo, a su vez les ha dificultado el endeudamiento, pues las
entidades bancarias exigen para negociar con ellas otro tipo de cauciones como
prendas e hipotecas, o constituir a los socios como avales o fiadores. Lo anterior se ha
agravado porque la ley 3.918 no contiene normas que controlen que el capital tiene
efectivamente el valor asignado por los socios en la escritura, pues son ellos los nicos
que pueden fijarles el valor, lo que puede afectar a los que contraten con la sociedad.
La administracin.
En general se aplican las mismas normas que para la sociedad colectiva, es
decir, que la sociedad se administre por todos los socios, por cada uno de los socios,
por alguno o algunos de los socios, o por un tercero extrao. Sin embargo, la doctrina
ha agregado que tambin puede ser administrada por un directorio formado por socios
u otras personas, pues no habra inconveniente legal en que esto fuera posible, con
mayor razn si tomamos en cuenta que la responsabilidad de los socios es igual que
una sociedad annima, la que expresamente se administra por un directorio.
Disolucin y liquidacin.
Se aplican las normas de la sociedad colectiva, pues la ley 3.918 no contiene
normas especiales sobre esta materia, salvo el artculo 4 inciso 2 que hace
expresamente aplicable a estas sociedades el artculo 2.104 del cdigo civil, que se
refiere a que en este tipo de sociedades se presume que est incluida la clusula en
virtud de la cual la sociedad contina en caso de fallecimiento de un socio, pues pasan
a formar parte de ella los herederos del fallecido.

Universidad del Bo-Bo 2016

14

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

SOCIEDAD ANNIMA.
Esta es la forma de organizacin de la gran empresa, ya que es la sociedad que
permite el ingreso de un mayor nmero de socios, que adems posibilita la
acumulacin de capitales. Se caracteriza fundamentalmente porque su capital se divide
en acciones, las que se pueden transferir libremente por el socio a travs de
mecanismos simples y rpidos. Por lo anterior, se ha dicho que es el instrumento que
ha posibilitado el desarrollo de la industria.
Concepto.
El actual concepto de este tipo de sociedades lo encontramos en el artculo 1
de la ley 18.046 de 22 de octubre de 1981 la sociedad annima es una persona
jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas
responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio
integrado por miembros esencialmente revocables.
El primer texto legal que contiene normas sobre la sociedad annima es la ley
18.046 de 22 de octubre de 1981.
Caractersticas.
1 En cuanto a la responsabilidad de los socios, estos responden solo por sus aportes,
no se pueden cobrar deudas de la sociedad en el patrimonio individual del socio ni
tampoco deudas del socio en el patrimonio de la sociedad.
2 El inters social, es decir, los derechos que tenga un socio se representan en cuotas
que son fcil y libremente negociables, que se llaman acciones, que son a su vez
ttulos de crdito.
3 El capital social es suministrado por los socios.
4 Su administracin corresponde a un directorio, que es un rgano que por mandato
de la ley representa judicial y extrajudicialmente a la sociedad.
Clasificacin.
- El mayor criterio: Sociedad Annima Abierta y Sociedad Annima Cerrada.
La regla general: sociedad annima sea cerrada, (Art. 2 inc. 3).
Por lo tanto, son sociedades annimas abiertas las que expresamente se
sealan en el artculo 2 de la ley 18.046:
- Las que hacen oferta pblica de sus acciones en conformidad a la ley de mercado de
valores (transan sus acciones en las bolsas de comercio).
- Las que tengan 500 o ms accionistas.
- Aquella en las que, a los menos, el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo
de 100 accionistas.
La sociedad que rena cualquiera de estos requisitos es sociedad annima
abierta, aunque sus estatutos la estimen cerrada.

Universidad del Bo-Bo 2016

15

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

Por eso si una sociedad annima cerrada adquiere alguna de estas

caractersticas, por ley y de pleno derecho pasa a ser abierta aunque no modifique sus
estatutos.
Todas las dems sociedades annimas son cerradas.
Consecuencias de que una sociedad annima sea abierta o cerrada (diferencias).
La gran diferencia entre ambas y de la cual derivan las dems, radica en que la
sociedad annima abierta est sujeta al control por parte de la Superintendencia de
Valores y Seguros. As lo dice el artculo 2 inciso 4 de la ley 18.046. Este control de la
sociedad annima abierta trae las siguientes consecuencias:
1 Se debe inscribir en el registro de valores, de acuerdo a la ley 18.045.
2 Si existe algn conflicto en razn a algn traspaso de acciones lo resuelve la
Superintendencia de Valores y Seguros.
3 La Superintendencia de Valores y Seguros puede autorizar a que se exima de la
obligacin de emitir los ttulos o acciones y simplificar sus traspasos.
4 En la sociedad annima abierta el nmero mnimo de directores es de 5 y en la
sociedad annima cerrada es de 3 directores.
5 En la sociedad annima abierta el rgano de control son los auditores externos. En
la sociedad annima cerrada son los inspectores de cuentas.
Elementos de la constitucin de la sociedad annima en general.
En cuanto a su constitucin sealaremos que de acuerdo al artculo 3 de la ley
18.046, la sociedad annima se forma, existe y prueba por una escritura pblica que
debe reunir los requisitos establecidos por la ley, de la cual se obtiene un extracto que
debe reunir los requisitos legales, el extracto se inscribe y publica.
Si no se constituye por escritura pblica ni se hace el extracto, ni se publica o
inscribe, la sociedad ser absolutamente nula, pero podr ser saneada. En todo caso,
si la sociedad no consta de escritura pblica o de un instrumento reducido a
escritura pblica, o instrumento protocolizado ni siquiera puede ser saneada (artculo 6a ley 18.046).
En cuanto a los requisitos que debe reunir la escritura pblica se establecen en
el artculo 4:
1 Individualizacin de los socios que concurren a su otorgamiento (total).
2 Se refiere al nombre y domicilio de la sociedad.
Debe llevar las palabras sociedad annima o las letras S.A..
El domicilio es importante porque es ste el que motiva cual ser el registro de
comercio en que se debe inscribir el extracto.
3 Objeto social, si no se seala cual es el objeto social la sociedad ser nula.
4 Plazo o a la duracin de la sociedad, si no se seala ser indefinida.

Universidad del Bo-Bo 2016

16

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

5 El capital, esta mencin es esencial, es la ms discutida de las clusulas sociales y

es la que diferencia fundamentalmente a sta sociedad de la sociedad de personas,
sea colectiva sea de responsabilidad limitada. En esta clusula debe indicarse cual es
el capital, las partes en que el capital se divide acciones, si estas acciones son
preferentes o comunes, de ser preferentes indicar cual es el privilegio, indicar si tienen
valor nominal o si su valor es la divisin del patrimonio por el nmero de acciones,
indicar la manera en virtud de la cual los socios aportan el capital, los plazos en que lo
harn y la valorizacin de los aportes que no sean en dinero.
6 Organizacin y modalidad administracin.
7 Se refiere a la fecha en que el ejercicio se cierra.
8 La forma en que se van a distribuir las utilidades y de no indicarse cual ser,
recurriremos a las frmulas indicadas en la ley.
El extracto.
El artculo 5 nos dice que de la escritura social se debe obtener un extracto, el
que se debe inscribir por una sola vez en el registro de comercio y publicar en el Diario
Oficial, todo ello dentro del plazo de 60 das desde la fecha de la escritura.
Las menciones del extracto las encontramos en el artculo 5:
1 Nombre, profesin y domicilio de los que concurran a su otorgamiento.
2 El nombre, los objetos, el domicilio y la duracin de la sociedad.
3 El capital, nmero de acciones en que se divide, indicando si hay series o
privilegios, indicando si tienen valor nominal.
4 Capital suscrito y cual es el pagado. Es capital suscrito aquel que los socios se han
comprometido en pagar. Es capital pagado aquel que el socio compr e ingreso en la
caja social el dinero correspondiente por sus acciones.
Fuera de la inscripcin del extracto, tambin se debe publicar el extracto en el
Diario Oficial.
EMPRESA EN UN DIA :
En el ao 2013 se dict la Ley N 20.659 creando un nuevo rgimen de
constitucin, modificacin y disolucin de las sociedades comerciales. Ellas cuentan
con un formulario en el portal tuempresaenunda, en el cual se debern hacer los
trmites respectivos. Si bien se aplica para las S.A., ello slo puede realizarse respecto
las Sociedades Annimas Cerradas, mantenindose para las SAA el rgimen visto
anteriormente. n embargo para las
SANEAMIENTO.
Si la sociedad no se constituye por escritura pblica, o si constituyndose por
escritura pblica se omite alguna mencin esencial de los nmeros 1, 2, 3, 5 del
artculo 4; o en el extracto se omite alguno de sus requisitos, o se inscribe o publica
tardamente, la sociedad es nula de nulidad absoluta.

Universidad del Bo-Bo 2016

17

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

Se puede sanear siempre cuando conste en escritura pblica, en instrumento

reducido a escritura pblica o en instrumento protocolizado, porque en otros casos ni
siquiera se puede sanear.
EL CAPITAL.
El capital es el fondo comn suministrado por los accionistas y que se divide en
ttulos negociables representativos de una parte de l, que se denomina accin.
Puede haber acciones de distintas series, lo que significa que algunas acciones
pueden tener caractersticas distintas a otras, como por ejemplo que tengan derecho a
un mayor dividendo, pero siempre ese privilegio tiene como contraparte alguna
limitacin, como por ejemplo no tiene derecho a voto.
Clases de capital.
Existen varias clasificaciones de capital, las ms citada es la que distingue entre
capital nominal, capital suscrito y capital pagado.
a) NOMINAL. : Es el que figura en los estatutos, es fijo y solo puede ser modificado por
una reforma de estatutos. As lo dice el artculo 10.
b) SUSCRITO : Es el capital que consta en acciones que se han emitido, pero que an
el accionista que se ha asignado estas acciones, no las ha pagado, por lo que en la
caja social no ha ingresado lo que corresponde a su pago. Ya dijimos que hay un plazo
de 3 aos para pagar lo que est suscrito, y si no se cumple la sociedad tiene
mecanismos para obligar a pagar.
c) PAGADO : Es aquel capital en que los dineros que corresponden a su valor ya esta
ingresado al capital social, lo ideal en la sociedad es que el capital suscrito se
encuentre totalmente pagado.

Nociones generales sobre el capital.

Qu sucede si un socio no cumple con su obligacin de pagar la accin que
ha suscrito dentro del plazo indicado en el estatuto o en el plazo que establece la ley?.
El artculo 17 de la ley 18.046 establece los mecanismos que la sociedad tiene
para que el socio cumpla:
1 De acuerdo a la autonoma de la voluntad las partes pueden en el estatuto estipular
alguna manera para que se cumpla la obligacin.
2 Si nada se ha dicho, de acuerdo al artculo 17 debiendo entender que es una
medida para las sociedades annimas abiertas, la sociedad podr vender en la bolsa
de valores por cuenta y riesgo del socio moroso las acciones que sean necesarias para
obtener el saldo debido, este socio solo quedar como titular de las acciones que
resten. Sin perjuicio de esta medida de acuerdo a las normas generales la sociedad
podra demandar ejecutivamente el cobro del saldo, el ttulo para demandar ser la
escritura pblica en que conste la obligacin del socio.

Universidad del Bo-Bo 2016

18

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

ORGANOS DE LA SOCIEDAD.
Dentro de la estructura de la sociedad annima podemos encontrar tres tipos de
rganos:
1 rganos de gestin o administracin: son aquellos a travs de los cuales la
sociedad se relaciona con los terceros y desarrolla el giro social. Son el directorio y el
gerente.
Recordemos que por exigencia de la Ley de SA, las SAA deben tener un mnimo de 5
directores, y las SAC un mnimo de 3. Todos reelegibles.
2 rganos de deliberacin: son los que adoptan las decisiones fundamentales de la
vida social y son el medio a travs del cuales los accionistas participan en la actividad
de la sociedad, estas son las juntas de accionistas tanto ordinarias como
extraordinarias.
3 rganos de control: son aquellos que verifican si el directorio cumple con sus
funciones y le informa de ello a la junta de accionistas. Estos rganos estn
constituidos por los inspectores de cuentas en la sociedad annima cerrada y por los
auditores externos en la sociedad annima abierta. La sociedad annima cerrada
tambin puede tener auditores externos.
DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD.
El artculo 103 establece las causales de disolucin de la sociedad y estas son:
1 El vencimiento del plazo, si se hubiere estipulado plazo, porque recordemos que las
sociedades por regla general son indefinidas.
2 La reunin de todas las acciones en una misma mano, es decir, un accionista
adquiere todas las acciones y esta pasa a ser una empresa individual y l pasa a ser
sucesor de las obligaciones de la sociedad.
3 Por acuerdo extraordinario de la junta de accionistas, en este caso tal junta debe ser
reducida a un acta, y los dems actos solemnes.
4 La revocacin de la autorizacin de existencia, en los casos en que la ley lo
requiera, esto opera en las sociedades annimas especiales en que es necesario que
alguna autoridad pblica autorice su existencia como: AFP, Bancos, Compaas de
Seguros.
5 Sentencia judicial firme y ejecutoriada, esta causal se aplica a las sociedades
annimas cerradas ( artculo 105).
6 Las causales que el estatuto contemple y se dice por los autores que dentro de esta
ltima podran las partes pactar algn tipo de causal relacionada con la disminucin del
capital o prdida del activo, o aumento del pasivo.

Universidad del Bo-Bo 2016

19

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

Gobiernos corporativos.*
El concepto de gobierno corporativo dice relacin con el sistema y la estructura por los
cuales una compaa es dirigida y controlada, especificando la distribucin de
derechos y responsabilidades entre los distintos partcipes de la sociedad: el directorio,
la administracin, los accionistas y los terceros relacionados, sean estos empleados,
acreedores, proveedores, clientes, etctera. Este sistema tiene por objeto la
clarificacin de las reglas y procedimientos para la toma de decisiones de los asuntos
sociales.
Un correcto gobierno corporativo entrega seguridad a las personas que no estn
directamente involucradas en la toma de decisiones dentro de la sociedad, debido a
que sus intereses encontrarn en este modelo su debida proteccin. De esta forma, los
inversionistas preferirn invertir en empresas con buenos gobiernos corporativos
porque el nivel de riesgo es menor y los incentivos podrn vislumbrarse con mayor
claridad. Estas cualidades propias de un eficiente gobierno corporativo se logran
mediante la adopcin de un marco regulatorio que tienda a:
i) Otorgar proteccin a los inversionistas, promoviendo la igualdad de derechos entre
los accionistas y equilibrando la relacin entre las metas econmicas y las sociales, y
entre los intereses individuales, corporativos y sociales.
(ii) Disminuir la probabilidad de ocurrencia de irregularidades y de administraciones que
no protejan los intereses de todos los accionistas, separando debidamente la
propiedad de la sociedad de su administracin, estableciendo sistemas efectivos de
monitoreo interno y externo, auditora y transparencia.
El 2009 se public la Ley N 20.382, denominada Ley de Gobiernos Corporativos,
que introdujo importantes modificaciones a la Ley de Sociedades Annimas y a la
Ley de Mercado de Valores, con el objetivo de promover mayor transparencia,
perfeccionar las condiciones del mercado y proteger a los accionistas,
especialmente a los accionistas minoritarios.
La ley mejora sustancialmente el flujo de informacin hacia el inversionista y el pblico,
sin aumentar los costos. Adems, permite disminuir los riesgos del uso indebido de
informacin privilegiada por parte de los ejecutivos que acceden a esa informacin,
elevando la responsabilidad de los directores y gerentes.

* (Extractado de libro Derecho para el emprendimiento y los Negocios. Autor:

Cristian Saieh M.)

Universidad del Bo-Bo 2016

20

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

LA SOCIEDAD POR ACCIONES (SpA)

La legislacin nacional cuenta con varios tipos sociales, ninguno de los cuales
resulta ser completamente apropiado para el desarrollo de la industria de capital de
riesgo. Por lo anterior, es necesario contar con un tipo social donde la participacin de
cada socio sea fcilmente transable, de manera de permitir una salida expedita y as se
creen los incentivos a participar en la industria de capital de riesgo. Esta restriccin
deja fuera a todos los tipos sociales existentes en nuestra legislacin, con excepcin
de las Sociedades Annimas, que en todo caso presentan numerosas rigideces.
Se idea as la SpA con el fin de introducir en nuestro ordenamiento jurdico un
mecanismo flexible de organizacin societaria, de fcil acceso, de bajo costo, eficiente
y que distribuya los riesgos de manera transparente; siendo de esta forma una
herramienta eficaz para promover el desarrollo de la llamada industria del capital de
riesgo y el financiamiento de nuevos proyectos, principalmente aquellos emergentes o
sin historia.
CONCEPTO Y CARACTERSTICAS.
Definicin : Persona jurdica creada por una o ms personas mediante un acto de
constitucin perfeccionado de acuerdo con los preceptos siguientes, cuya participacin
en el capital es representada por acciones.
Caractersticas:
a) Sociedad de capital : El legislador asume que la sociedad se pacta en consideracin
al capital que introduce cada socio y que la consideracin a la persona de ste es
irrelevante. Manifestaciones de esto:
El capital est dividido en acciones. Los derechos de los accionistas se miden por su
aporte efectivo al capital y, en consecuencia, por las acciones de que sean titular. Si
bien nada se dice al respecto, debemos entender que la SpA no se ve afectada por la
muerte, incapacidad sobreviniente, insolvencia, quiebra o renuncia de un socio.
b) De responsabilidad limitada : Los accionistas slo sern responsables hasta el
monto de sus respectivos aportes en la sociedad
c) Comercial : El carcter mercantil viene dado por la forma y no por su objeto, tal cual
ocurre con la sociedad annima. La SpA es siempre comercial an cuando realice
negocios de carcter civil.
d) Solemne : La sociedad se forma, existe y prueba por el acto de constitucin social
escrito, inscrito y publicado
e) Pluripersonal o unipersonal : La SpA puede contar con un solo accionista y con un
mximo de 500 accionistas.

Universidad del Bo-Bo 2016

21

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

La unipersonalidad puede ser originaria o sobreviniente. Salvo que el estatuto

disponga lo contrario, la sociedad no se disolver por reunirse todas las acciones en un
mismo accionista
De esta forma, la SpA prescinde de dos elementos que hasta ahora eran sido
considerados como esenciales en materia de sociedades: la pluralidad de socios y el
affectio societatis. Tanto es as que en la discusin legislativa se plante modificar la
definicin de sociedad contenida en el art. 2053 CC, conceptualizndola como un acto
jurdico por el cual una o ms personas..., modificacin que no prosper.
CONSTITUCIN : La SpA se constituye por: escritura pblica; o instrumento privado
cuyas firmas sean autorizadas ante Notario, protocolizado por el mismo Notario.
El acto de constitucin debe contener las siguientes menciones:
- Nombre de la sociedad. De concluir con la expresin SpA.
- Objeto de la sociedad.
- Capital y nmero de acciones.
- Forma de administracin y designacin de sus representantes, con indicacin de
quienes la ejercern provisionalmente.
- Duracin de la sociedad. Puede ser indefinida.
El estatuto debe establecer: los derechos y obligaciones de los accionistas, el rgimen
de su administracin y los dems pactos que acordaren los accionistas.
Extracto : Un extracto del acto de constitucin debe inscribirse en el Registro de
Comercio y publicarse en el Diario Oficial dentro del plazo de un mes contado desde la
fecha del acto de constitucin social.
No se aclara cul debe ser considerada la fecha del acto de constitucin si la
fecha de las firmas del instrumento privado no coinciden con la fecha de autorizacin
de stas, o bien, si unas o otras no coinciden con la fecha de protocolizacin.
Modificaciones : La SpA puede ser modificada por: Acuerdo de la Junta de
Accionistas, cuya acta debe ser reducida a escritura pblica o protocolizada; o
Escritura pblica o instrumento privado protocolizado suscrito por la totalidad de los
accionistas. Un extracto del documento de modificacin debe ser inscrito y publicado.
Saneamiento : En caso de omisin de los requisitos o menciones exigidas para el acto
de constitucin o sus posteriores modificaciones, la SpA puede adolecer de nulidad
absoluta o nulidad de pleno derecho.
El art. 428 expresa que el saneamiento de las nulidades que afecten la constitucin y
modificaciones de las sociedades por acciones regidas por el presente Prrafo se
efectuar conforme lo dispuesto por la Ley 19.499.
CREACIN MEDIANTE EMPRESAENUNDIA
Como ya hemos sealados para otras figuras societarias, en el ao 2013 se dict
la Ley N 20.659 creando un nuevo rgimen de constitucin, modificacin y disolucin
de las sociedades comerciales. All se cuenta con un formulario en el portal
Universidad del Bo-Bo 2016

22

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

empresaenunda, en el cual se debern hacer los trmites respectivos. La SpA

tambin puede crearse por este sistema.
FUNCIONAMIENTO
Los socios tienen la facultad de decidir la frecuencia, forma de convocatoria, qurum
de constitucin, y en general todo lo que respecta al funcionamiento de la Junta de
accionistas; pues en las normas de la ley no hay reglas al respecto.
Asimismo, pueden pactar libremente en los estatutos la forma de administracin que
quieran. En el caso que nada se estipule, por aplicacin de la Ley de sociedades
annimas, la administracin sera ejercida por un Directorio, debiendo ser sus
miembros designados por la Junta de Accionistas.
CAPITAL Y ACCIONES
El capital de la sociedad deber ser fijado de manera precisa en el estatuto y estar
dividido en un nmero determinado de acciones nominativas. El estatuto puede
establecer que las acciones de la sociedad sean emitidas sin imprimir los ttulos
accionarios. Los aumentos de capital deben ser acordados por los accionistas, sea en
Junta o mediante la suscripcin de una escritura por todos ellos.
El capital social y sus posteriores aumentos deben quedar totalmente suscritos y
pagados en el plazo que indiquen los estatutos. Si nada sealaren al respecto, el plazo
ser de cinco aos, contados desde la fecha de constitucin de la sociedad o del
aumento respectivo, segn corresponda. Si no se pagare oportunamente al
vencimiento del plazo correspondiente, el capital social quedar reducido al monto
efectivamente suscrito y pagado.
Cada accionista dispone de un voto por cada accin que posea o represente. Sin
embargo, el estatuto puede contemplar series de acciones sin derecho a voto, con
derecho a voto limitado o a ms de un voto por accin; en cuyo caso, debern
determinar la forma de computar dichas acciones para el clculo de los qurum.
Salvo disposicin en contrario en los estatutos, las acciones cuyo valor no se
encuentre totalmente pagado, no gozarn de derecho alguno.
ARBITRAJE : Las diferencias que ocurran entre los accionistas, los accionistas y la
sociedad o sus administradores o liquidadores, y la sociedad y sus administradores o
liquidadores, debern ser resueltas por medio de arbitraje.
En silencio del estatuto, los rbitros sern designados por el tribunal de justicia del
domicilio social- Se permite, entonces, a diferencia de las sociedades annimas, que el
o los rbitros sean designados directamente en el estatuto.
TRIBUTACIN : El tratamiento tributario que se da a la SpA se encuentra en el art. 1
de la ley, dentro de las modificaciones a la Ley de la Renta.
Universidad del Bo-Bo 2016

23

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Estas entidades fueron creadas por la ley 19.587, promulgada el 24 de enero de
2003 y publicada en el Diario Oficial el 11 de febrero de 2003.
La gran particularidad de esta ley es que por primera vez se crean entidades
dotadas de personalidad jurdica compuesta por una sola persona, lo que es una
innovacin porque las dems personas jurdicas requieren de dos o ms personas.
Adems ahora una persona puede tener dos patrimonios, su finalidad consiste en
proteger al empresario de las vicisitudes que pudiere tener en su vida comercial, a fin
que no arriesgue sus pertenencias personales en todos sus negocios.
Definicin: Es una persona jurdica con patrimonio propio distinto del titular, que es
siempre comercial y que puede realizar toda clase de operaciones civiles o
comerciales.
Constitucin.
Se constituye por escritura pblica, cuyo extracto se inscribe en el registro de
comercio y publica en el Diario Oficial dentro de los 60 das siguientes.
Requisitos.
1 Individualizacin del empresario o constituyente, o titular: nombre, apellido, estado
civil, edad, domicilio, cedula de identidad.
2 Nombre de la empresa: que debe contener el nombre y apellido del constituyente o
un nombre de fantasa, sumado al de la actividad econmica que constituirn el objeto
y concluir con las palabras empresa individual de responsabilidad limitada o de las
letras e.i.r.l.
3 El capital: que se transfiere a la empresa indicando como se realiza este aporte. Si
es en dinero o en especie, y si es en especie el valor que se le asigna.
Aqu se discute porque no se establece norma que asegure el aporte del
capital; y si es en especie, el valor de la especie. No hay un sujeto activo que pueda
exigir el cumplimiento.
4 El objeto: exige la ley cierta especificacin en el objeto, ya que exige el giro y el
ramo o rubro dentro del giro a que se dedicar. Ejemplo: construccin, indicando que
es lo que construir.
Algunos dicen que debe ser un solo objeto, porque se refiere en singular.
5 El domicilio.
6 El plazo: si nada se dice ser indefinida.
Si se omite alguna de las solemnidades de la constitucin la sociedad es
absolutamente nula, y el titular responder de las obligaciones de la empresa, pero se
puede sanear.

Universidad del Bo-Bo 2016

24

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

Creacin por rgimen empresaenundia

La Ley N 20.659 cre un nuevo rgimen de constitucin, modificacin y disolucin de
las sociedades comerciales. Para ello se cuenta con un formulario en el portal
tuempresaenunda, en el cual se debern hacer los trmites respectivos. La EIRL
claramente puede crearse mediante este sistema.

La administracin.
Al titular que la representa tanto judicial como extrajudicialmente. (Art. 9 inc.2)
Las facultades del administrador son amplias y nica limitacin la encontramos
dentro de giro.
Fuera del rgano administrativo, el artculo 9 establece la posibilidad de
nombrar un gerente, que ser nombrado por escritura pblica cuyo extracto se anota al
margen de la inscripcin. Las facultades que el gerente tiene son amplias, tiene todas
las necesarias para cumplir el giro, salvo las que el titular expresamente le niegue en la
escritura pblica en la cual lo nombr.
La empresa se obliga cuando se ha ejecutado un acto bajo el nombre de la
empresa por el administrador y dentro del giro de la empresa.
Actos entre el titular de la empresa y la empresa.
Como la empresa est formada por una sola persona la ley ha reglamentado los
actos entre esta persona y la empresa, as el artculo 10 establece los siguientes
requisitos para producir efecto, fundamentalmente respecto de terceros:
- Deben constar por escrito.
- Deben ser protocolizados.
- Se deben anotar al margen de la inscripcin estatutaria dentro del plazo de 60 das a
contar de su otorgamiento.
Si no se cumplen los requisitos no produce efectos respecto de terceros. Se
dice que en esta norma se estara consagrando el auto contrato.
Casos en que el titular responde de las obligaciones de la empresa.
1 Si existe algn vicio y la empresa es declarada nula (artculo 7).
2 En los casos establecidos en el artculo 12:
- Por los actos y contratos realizados fuera del giro.
- Los actos y contratos que se ejecutan sin utilizar el nombre de la empresa.
- Cuando hubiere actos simulados.
- Percibir o retirar rentas de la empresa que no correspondan a su empresa.
- Si la empresa es declarada en quiebra culpable o fraudulenta.

Universidad del Bo-Bo 2016

25

Legislacin Prof. Ricardo Ponce Soto, Abogado.

Disolucin:
Procede la disolucin en los casos del artculo 15:
- Por voluntad del empresario.
- Por trmino del plazo, si se hubiere indicado.
- Por aportar el capital de la empresa a una sociedad.
- Por la quiebra.
- Por la muerte del titular.
En caso de disolucin se debe declarar la terminacin en una escritura pblica,
de la cual se obtiene un extracto que se inscribe al margen y publica en el Diario
Oficial.
Si la causal es la muerte, los herederos podrn designar un gerente para que
contine con la empresa por el lapso de un ao.
En cuanto a la liquidacin, la ley no contempla ninguna norma especial, por lo
que se aplicarn las normas de la sociedad de responsabilidad limitada, habr que
nombrar liquidador que pague las deudas sociales, cobre los crditos y si sobra algo lo
entregue al titular o a sus herederos.

Universidad del Bo-Bo 2016

26