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RESUMEN
A juicio del autor, considerar como robo agravado a mano armada el perpetrado con
un arma de juguete o falsa, rompe todo criterio dogmtico de interpretacin, adems
de implicar una interpretacin analgica inadmisible, mediante la cual se sanciona
con mayor severidad el engao sobre la vctima que la propia puesta en peligro de
su integridad fsica o vida.
I. Precisiones
Antes de empezar el artculo considero necesario precisar algunos puntos importantes a
n de no confundir un anlisis jurdico como
el que presento con uno poltico. Mientras
que el primero es uno tcnico, el segundo se
centra en lo polticamente correcto de lucha
contra la inseguridad ciudadana.
MARCO NORMATIVO
Cdigo Penal: arts. 46.2.f), 188 y 189.3.
PALABRAS CLAVE: Robo / Robo agravado / Armas de
fuego / Armas aparentes / Alevosa / Principio de legalidad / Interpretacin analgica
Fecha de envo: 08/08/2016
Fecha de aprobacin: 15/08/2016
Abogado con estudios de maestra en Derecho Penal en la Ponticia Universidad Catlica del Per. Becario de
la Beca Aristteles a la excelencia acadmica en posgrado de la misma universidad. Socio fundador de Yvancovich & Castillo Abogados. Miembro del staff profesional de Gaceta Penal & Procesal Penal y del equipo legal
de La Ley.
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En contra de la tipicidad: varios penalistas sostenan que no era posible considerar la conguracin de la agravante a
mano armada si el arma era de juguete o
era aparente. Entre los argumentos destacan los que sostienen que si lo que se
busca proteger es el bien jurdico vida e
integridad fsica, entonces, no es posible
fundamentar la mayor punibilidad por
esta conducta; por su parte, haba quienes
tambin sostenan que, al reconocerse
que no eran armas en sentido estricto,
como lo exige el tipo, no era posible tampoco su conguracin.
En tal sentido, anteriormente he expuesto que debemos aceptar que eventualmente el Estado abusara del poder
punitivo para conseguir ejercer su voluntad en desmedro de los derechos fundamentales. Para este escenario,
como se ha expuesto, cumplen un rol importantsimo los sistemas de garantas que hayan sido previamente establecidas. Es por ello que es una obligacin de los operadores del Sistema Penal aplicar los de los convenios
internacionales sobre Derechos Humanos como respaldo a la inecacia objetiva del ordenamiento interno para
hacer frente a la sobrelegitimiacin se requiere interpretar las garantas sobre la base de principios constitucionales incluso cuando estos vayan en contra del deseo social normalmente retributivo o talenico; y el Estado
se encuentre tan deslegitimado que llegue al punto de desarticular los principios constitucionales o cuando sea
autoritario; YVANCOVICH VSQUEZ, Branko Slavko. Introduccin al sistema penal poltico criminal. En:
Gaceta Penal & Procesal Penal. N 70, Gaceta Jurdica, Lima, abril de 2014, p. 324.
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Comentario relevante
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del autor
La interpretacin de la Corte Suprema no observ criterios metodolgicos dogmticos, porque escapa al
contenido y alcance que puede dar
la literalidad de la norma y porque intenta dotarle de sentido con una agravante genrica, sin tomar en cuenta
que esta tiene una finalidad distinta.
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Dicha agravante se encuentra regulada del siguiente modo: Ejecutar la conducta punible mediante ocultamiento, con abuso de la condicin de superioridad sobre la vctima o aprovechando circunstancias de tiempo,
modo o lugar, que diculten la defensa del ofendido o la identicacin del autor o partcipe.
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Comentario relevante
te
del autor
La interpretacin de la Corte Suprema se funda en una analoga histrica
(si en el pasado se regul, entonces,
en el presente tambin), sin que importe el contenido del tipo penal. Este
es un problema generado por querer
establecer el contenido normativo de
un delito sobre la base de la voluntad
del legislador.
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Cdigo Penal de 19246 estableci como agravante del robo tambin a las armas impropias
al regular la utilizacin cualquier clase de
arma o instrumento que pudiere servir como
tal para cometer el robo.
Posteriormente, sostiene que esta regulacin
previa es un antecedente de que el legislador
desarroll una nocin ms amplia de aquella
que ha correspondido tradicionalmente a la
agravante de mano armada o de portar armas.
Sin embargo, en esta misma lnea de anlisis propone un fundamento que causa mucha
curiosidad, pues implicara zanjar el problema:
El legislador con dicho texto propici
la posibilidad de una interpretacin analgica a partir de la funcin propia de las
armas: su capacidad de servir para atacar
y daar. De all que, desde aquel entonces,
la doctrina ha rechazado que se congure
la agravante si no es posible derivar del
medio empleado tal capacidad ofensiva.
No considero que sea una interpretacin
analgica, sino una muestra del mandato de
determinacin, pues solamente se ampla
el catlogo de armas utilizables a las que
puedan atacar y daar. Sobre esta forma
de interpretacin ya se ha pronunciado el
Tribunal Constitucional examinando el
mandato de determinacin en elementos
tpicos aparentemente indeterminados, estableciendo que no se vulnerar el principio de
ley estricta si se siguen los parmetros que le
dotan de contenido7. Les da un tratamiento
de tipos penales abiertos.
Siempre que las lesiones tipiquen faltas. As, el Acuerdo Plenario N 3-2009/CJ-116, fundamento vinculante
11: En consecuencia, si las lesiones causadas no son superiores a 10 das de asistencia o descanso el hecho ha
de ser calicado como robo simple o bsico, siempre que no concurran medios que den gravedad a las lesiones
ocasionadas. Si, en cambio, las lesiones causadas son superiores a 10 das y menores de 30 das, su produccin
en el robo congura el agravante del inciso 1 de la segunda parte del artculo 189 del CP.
Ley N 23405, del 27 de mayo de 1982.
Al respecto, el Tribunal Constitucional ha sealado: Con relacin a la frase cualquier otro medio puede suscitarse, prima facie, algn cuestionamiento, pues, ella individualmente considerada, parecera tratarse de una clusula indeterminada. Sin embargo, la propia norma permite determinar el contenido de los medios tpicos por dos
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aspectos: en primer lugar, debe tratarse de un medio equivalente a los armamentos, materia o artefactos explosivos y, en segundo lugar, su idoneidad para causar estragos o grave perturbacin de la tranquilidad pblica
o afectar las relaciones internacionales o la seguridad de la sociedad y del Estado. En ese sentido, el Tribunal
Constitucional juzga que una interpretacin que extienda la prohibicin al uso de cualquier medio, sin consideracin a su equivalencia racional con armamentos, materias o artefactos explosivos y su potencial referido solo
a los casos de grave daosidad, vulnerara el principio de lex stricta (STC Exp. N 00010-2002-AI/TC, fundamento 76).
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