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1.
Objeto de la empresa
Una vez definido el concepto de empresa, nos damos cuenta que esta tiene dos
tipos de objeto:
Uno social, que viene a ser el fundamental, es la proyeccin hacia la sociedad
para ofrecer bienes y servicios que el ser humano necesita para satisfacer sus
necesidades.
Los Accionistas o dueos: que son los poseedores del capital de la empresa
Los Clientes: son los demandantes de bienes y servicios que ofertan las
empresas
Los Proveedores: son los que proveen a la empresa los productos y/o
servicios, los cuales sirven para el funcionamiento y explotacin del
negocio.
a.
colectiva,
la
responsabilidad limitada.
sociedad
comanditaria,
la
sociedad
de
naturaleza de una persona jurdica y que, por ello, existe una distincin entre su
patrimonio como persona natural y el patrimonio afectado a la realizacin de su
actividad comercial, lo cual, no es cierto.
En suma, no existe una diferencia entre el patrimonio de la persona natural y el
patrimonio que esta destina al desarrollo de su negocio, por lo que las obligaciones
derivadas de su actividad comercial se encuentran respaldadas por todo el
patrimonio de la persona natural o dicho en otros trminos la persona natural
responde por las obligaciones ante terceros con todo su patrimonio personal, es
decir, el mismo negocio, propiedades, cuentas corrientes, etc., no hay un lmite entre
el patrimonio de sus negocio y su patrimonio fuera de l.
La inscripcin en el RUC constituye nicamente un registro a efectos del
cumplimiento de las obligaciones tributarias que se generan por las operaciones de
la persona natural, pero de ninguna manera configura la constitucin de una persona
jurdica ni la separacin de patrimonios de la persona natural y del negocio. As, el
Decreto Legislativo N 943 - Ley del Registro nico de Contribuyentes - RUC
establece en su artculo 2 que debern inscribirse en el RUC a cargo de la SUNAT,
todas las personas naturales o jurdicas, sucesiones indivisas, sociedades de hecho
u otros entes colectivos, nacionales o extranjeros, domiciliados o no en el pas, que
sean contribuyentes o responsables de algn tributo, tengan derecho a la devolucin
de tributos o que se acojan a algn rgimen aduanero.
Como vemos, el RUC constituye nicamente un registro para la identificacin de los
contribuyentes y dems sujetos con obligaciones o derechos de carcter tributario,
pero de ninguna manera otorga personalidad jurdica.
Por todos estos motivos, es claro que la empresa unipersonal no presenta mayores
diferencias con una persona natural comn y corriente, ms que en el hecho que la
primera desarrolla una actividad comercial y se encuentra obligada a cumplir con las
disposiciones tributarias aplicables a su actividad.
4. La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada
4.1. Definicin
De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 1 del Decreto Ley N 21621 del 14 de
septiembre de 1976, la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada es una
persona jurdica de derecho privado, constituida por voluntad unipersonal, con
patrimonio propio distinto al de su titular.
Como vemos, la EIRL s configura una persona jurdica distinta a su titular, por
lo que s se produce una divisin entre el patrimonio de la EIRL y el de la persona
natural que es su titular. Adems, debe tenerse en cuenta que la EIRL otorga
una responsabilidad limitada a su titular, por la cual las obligaciones asumidas
por la EIRL solo afectan a su patrimonio mas no al patrimonio del titular, salvo
algunas excepciones.
Para que la EIRL obtenga su personalidad jurdica y le otorgue a su titular la
proteccin de la responsabilidad limitada, es necesario seguir el procedimiento
de constitucin y registro previsto por el Decreto Ley N 21621. nicamente
cuando este procedimiento es concluido estaremos ante una EIRL con
personalidad jurdica y patrimonio distinto al de su titular.
4.2. Constitucin
La EIRL se diferencia de manera sustancial de las Sociedades, entre otras, por
su forma de constitucin, dado que, la EIRL se origina por voluntad unipersonal
a diferencia de las Sociedades, donde es necesaria la presencia y la
manifestacin expresa de la voluntad pluripersonal de sus socios, siendo este
requisito exigido en la constitucin y durante la vida de la Sociedad.
El artculo 4 del Decreto Ley seala que solamente las personas naturales
pueden constituir o ser Titulares de la EIRL, sobre este punto, es pertinente traer
a colacin que aunque la EIRL haya nacido para limitar la responsabilidad del
empresario unipersonal, hoy en da, este precepto no est errado, simplemente
la necesidad se ha expandido de tal manera que es necesario regular la
titularidad de una EIRL en base tambin de una persona jurdica.
Cabe mencionar que no es suficiente la voluntad unipersonal para que se
constituya la EIRL, el fundador adems deber gozar de libre disposicin de los
bienes que aporte a la EIRL, porque lo mencionado significa una transferencia a
favor de la persona jurdica para que forme parte de su patrimonio.
Adems de ello, para constituir una EIRL, se debe gozar de capacidad legal,
especficamente de ejercicio, debido a que se va a generar una disposicin de
los bienes integrantes del patrimonio del constituyente para aportar a favor del
capital de la EIRL, pero ello no niega que una persona con capacidad de goce a
travs de su representante legal no pueda constituir una EIRL, o en el caso de
una menor de edad, con la previa solicitud por parte de los padres o tutores para
disponer de los bienes del menor.
El requisito de la capacidad para ser Titular de la EIRL se encuentra corroborado
por el artculo 73 del D. Ley, al prescribir que en el caso de la transformacin de
una sociedad a EIRL, los socios o accionistas estn obligados a transferir sus
acciones o participaciones a favor de uno de ellos, siempre y cuando sea una
persona natural capaz o en todo caso una tercera persona natural capaz.
MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia, Empresa Individual de Responsabilidad Limitada Proyecto de Ley Tipo
para Amrica Latina, UNMSM, Lima, 1970, Pg. 126.
Las atribuciones de las que goza el Titular por naturaleza son irrenunciables, en
la doctrina se ha asemejado mucho las funciones que le corresponde realizar al
Titular con las de la Junta General, y nuestro ordenamiento jurdico no es ajeno,
obviamente moldeando al sistema el carcter unipersonal que lo caracteriza.
Es tal sentido, el Titular podr decidir desde la aprobacin o desaprobacin de
las cuentas y el estado de situacin financiera de cada ejercicio econmico, la
cual es una facultad sealada expresamente, hasta las aprobacin de un
contrato de reconocimiento de deuda, mutuo y constitucin de garantas el cual
no se encuentra determinado taxativamente, siendo que todo tipo de decisin
relevante debe constar por escrito en el libro de actas legalizado de acuerdo a
Ley, con el objetivo que, una vez suscrita tenga fuerza legal.
El hecho que el Titular sea el rgano supremo, no justifica para que el mismo
pueda realizar actividades que respondan nicamente al inters propio y no de
la EIRL, perjudicando en muchas ocasiones a terceros e inclusos acreedores, es
en ese sentido que el artculo 41 del D. Ley, seala los motivos por los cuales
el Titular responder de manera personal e ilimitada, siendo estos:
a. Cuando la empresa no est debidamente representada.
b. Si hubiere efectuado retiros que no responden a beneficios debidamente
comprobados.
c. Si producida la prdida del cincuenta por ciento (50%) o ms del capital no
actuase conforme al inciso c) del artculo 80 o no redujese ste en la forma
prevista en el artculo 60.
El tratamiento de la responsabilidad del Titular es una de las partes principales,
si bien es cierto la EIRL consagra el principio que la empresa responde por sus
obligaciones slo hasta el monto de su patrimonio, existe una excepcin, el cual
se encarga de los casos en que la limitacin de la responsabilidad caduca, lo
cual est debidamente sustentado en los posibles fraudes que podra cometer el
Titular para perjudicar a distintas personas.
La Dra. Maisch Von humboldt2 expresa acertadamente que la situacin es
clara y perfectamente legal: se concede al comerciante un beneficio, que
es justo y est destinado a protegerlo y a promover la creacin de las
empresas, siempre y cuando acte dentro del marco de la reglamentacin
legal respectiva; si el comerciante infringe este deber, se le sanciona con
la caducidad del beneficio concedido. En este planteamiento coincide
perfectamente el plano terico del plano prctico. No hay contradiccin
2
MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia, Empresa Individual de Responsabilidad Limitada Proyecto de Ley Tipo para
Amrica Latina, UNMSM, Lima, 1970, Pg. 107.
de una empresa
MONTOYA MANFREDI, Ulises, Comentarios a la Ley de Sociedades Mercantiles, UNMSM, Lima, 1967, Pg. 315.
LOZANO HERNNDEZ, Julio Carlos, La Responsabilidad de los Empresarios en las Crisis Patrimoniales Desde el
Derecho Romano hasta el Derecho de Grupos, Fondo Editorial de la USMP, Lima, 2006, Pg. 74.
MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia, Empresa Individual de Responsabilidad Limitada Proyecto de Ley Tipo para
Amrica Latina, UNMSM, Lima, 1970, Pg. 147.
Se debe cumplir ciertas formalidades legales para que se pueda llevar a cabo la
transformacin, las cuales son, debe haberse publicado por 3 veces
consecutivas el acuerdo de transformacin para poder elevarse a Escritura
Pblica con el objetivo de su ulterior inscripcin en el Registro de Personas
Jurdicas, el mismo que contendr las indicaciones legales pertinentes y el
Estado de Situacin Financiera cerrado al da anterior al acuerdo, la lista de los
accionistas o socios separados con el capital que representan, las garantas o
pagos efectuados a los acreedores sociales, as mismo, el Estado de Situacin
Financiera cerrado al da anterior del otorgamiento de la Escritura Pblica.
Se otorga la Escritura es una vez culminado el plazo para la ejercer el derecho
de oposicin, el cual es de 30 das contados desde la publicacin del ltimo aviso
del acuerdo de transformacin.
4.7. Fusin
La fusin es la operacin compleja mediante la cual, dos o ms personas
jurdicas concentran sus patrimonios con la finalidad de formar una sola persona
f. Muerte del Titular, en el caso que una vez sucedida sta, no se haya adoptado
por una de las situaciones reguladas en el artculo 31 del D. Ley.
g. Resolucin Judicial, en la situacin que el Poder Ejecutivo solicite la
disolucin amparado en que sus fines o actividades son contrarios al orden
pblico o a las buenas costumbres, de acuerdo a ello, la Corte Superior del
Distrito Judicial deber resolver sobra la perduracin o disolucin.
h. Otras prevista en el D. Ley, como por ejemplo, cuando la incapacidad del
Titular perdura 4 aos y no se transfiere los derechos del Titular a otra
persona.
La formalidad exige que la disolucin se establezca en Escritura Pblica donde
se consignar la causal y el nombramiento del liquidador, inscribindose en el
Registro de Personas Jurdicas, la decisin se publicar 3 veces consecutivas.
Un punto importante y trascendental es que, la EIRL, mientras dure su
liquidacin, mantendr vigente su personalidad jurdica, en consecuencia podr
ser titular de derechos y obligaciones, teniendo el deber de adherir a su
denominacin la extensin en liquidacin, con la finalidad que los futuros
contratantes se nutran del pleno conocimiento sobre la verdadera situacin de
que atraviesa la EIRL.
Una vez inscrita la disolucin, empieza a operar la liquidacin, donde culminar
la representacin de la cual gozaba el gerente y ser asumida por el Liquidador.
Cualquier persona natural puede desempearse como liquidador, inclusive el
gerente de la EIRL o el mismo Titular, solamente requiere ser nombrado por el
Titular o en su caso, por el Juez, asimismo, el cargo puede ser revocado en
cualquier momento por las personas sealadas.
Se puede calificar al liquidador como el sujeto de principal participacin en la
liquidacin debido a que es el encargado de realizar todos los actos y
operaciones concernientes y dirigidas a liquidar a la EIRL.
El artculo 87 del D. Ley seala las funciones del liquidador, dentro de las cuales
se encuentra, ejercer la representacin de la EIRL para los fines propios de la
liquidacin, debiendo realizar las operaciones pendientes y las que sean
necesarias para la liquidacin de la EIRL, quedando autorizado para efectuar
todos los actos y celebrar todos los contratos a nombre de sta conducentes al
cumplimiento de la misin.
Una vez asumidas las funciones, el liquidador convocar a los acreedores a fin
que presenten oportunamente todos los documentos pertinentes, en los cuales
se consignen las acreencias a cargo de la empresa, donde se justifiquen de
manera fehaciente las existencias de aquellas, frente a lo descrito, el liquidador
GARRIGUES, Joaqun, Curso de Derecho Mercantil, Tomo V, Editorial Temis, Bogot, 1987, Pg. 5.
La EIRL posee una estructura interna conformada por el titular, como rgano
supremo de decisin, y por la gerencia, como rgano de administracin y
representacin de la empresa.
La empresa unipersonal no posee una estructura interna porque no existe una
persona jurdica distinta a la persona natural.
El titular de un EIRL posee un derecho sobre la empresa que es susceptible de
transmisin, ya sea por acto entre vivos o por sucesin, y tambin susceptible
de ser prendado o embargado. En el caso de la empresa unipersonal este
derecho no existe, pues los bienes que haya destinado la persona natural al
desarrollo de su actividad comercial no se encuentran independizados de su
patrimonio, y, por tanto, no es posible transferir el negocio como un derecho
independiente ni constituir cargas o gravmenes sobre l.
EMPRESA INDIVIDUAL
EMPRESA UNIPERSONAL
Constitucin Formal.
formalmente
Ejemplos:
- Jos Castro P. (Abarrotes)
- Ricardo Soto A.(Ferretera)
- Carmen Prez (Restaurant)
Ejemplos:
-Mario Vega EIRL
-Vlchez EIRL
EJEMPLO
CONSTITUCIN DE EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
CON APORTE EN EFECTIVO Y BIENES MUEBLES
MINUT A
DE
RESPONS AB IL ID AD
LIMIT AD A,
B AJO
LA
J OSE
CARRANZA
IDENTIFICADO
EMPRESAS,
C ON
DE
CHVEZ,
D. N.I.
ESTADO
DE
NACIONA LIDAD
N00467136,
CIVIL
PERUANA,
ADMINISTRAD OR
SOLTERO;
CON
DE
DIRECCI N
C ONDICI ONES
QUE
SE
DESPRENDEN
DE
LAS
SIGUIENTES
CLUSULAS:
PRIMERO : POR EL PRESENTE DOCU MENT O PBLICO D ON J OSE
CARRANZA CHVEZ, DE CONF OR MID AD CON EL D.L. 21621, HA
DECIDIDO
C ONSTITUIR
UNA
EMPRESA
INDIVIDUAL
DE
EST AT UT O
T T ULO I
DENO MIN AC I N, OBJET O, DOMIC IL IO, D UR AC I N E INIC IO
ART IC ULO PR IMERO .- LA EMPRESA SE DENOMINA LOS T UL IP ANES
E.I.R.L
ART C ULO SEGUNDO .- L A E MP R E S A SE D E D I CA R A LA :
- I MP OR T A C I N ,
E X P OR T A C I N ,
C O MP R A ,
VENTA,
C O ME R C I A L I Z A C I N , F I NA N C I A MI E N TO, R E P R E SE N T A C I N D E
B I E N ES E N GE N E RA L Y E N ES PE C I AL D E E Q U IP OS D E C MP U T O,
DE
I N F R O M T I C A ,
A C C E S OR I OS ,
AS
S U MI N I S T R OS ,
C O MO
DE
PA R TE S ,
SUS
R E P UE S T OS ,
I MP R E S OR A S ;
C U A L Q U IE R OT R O B I E N R EL A CI ON A D O C ON D I C H O R U B R O.
- P R E S TA C I N D E BI E N ES E N GE N E RA L Y E N ES AP E C IA L A L A
P R E S TA C I N
DE
S E RV I C I OS
DE
A SE S OR A MI E N T O,
C A P A C I TA C I N E N C OMP U T A C I N E I NF OR M T I C A , AS C OM O L A
R E P A RA C I N , E NS A MB L A JE , P R OGR A A MA C I N , I N S TA LA C I N
D E P R OGR A MA S Y S I S T E MA S .
- A S C OM O A C U AL Q U IE R OT R A A C T IV ID A D A FI N Y/ O C ON E X A Q UE
A C U E R D E E L TI T U LA R Y Q U E E S T PER MI T I D O P OR L E Y.
DEPARTAMENT O
DE
TACNA,
PUDIENDO
ESTABLECER
T T UL O II
E L C AP IT AL D E L A E MP R E S A
(CINC UE NT A
MIL
00/100
NUEVOS
SOLES)
SU
ADMINIST RATIVO,
REPRESENTATE
C ON
LAS
JUDICIAL,
FACULTADES
EXTRAJUDICIAL
CONTENIDAS
EN
Y
EL
DICTAND O
LAS
DISPOSICIONES
NECEASRIAS
PARA
EL
LA
CORESPONDEN CIA
EPIST OLAR
TELEGRFICA
3. CONT RATAR Y DESPEDIR PERSONAL
4. REPRESENTAR
AUTORIDADES,
LA
EMPRESA
ANTE
REPARTICIONES
TODA
P BLICAS
CLASE
EN
DE
TODO
D E P OSI T A R ,
R E T I RA R ,
T RAN S F E R I R ,
CERRAR
E N C A R GA R S E D EL MOV I MI E N T O D E TOD O T I P O D E C U E N TA
B A N C A R IA ;
D E S C ON T A R
GI R A R ,
Y
C OB R A R ,
P R OT E S T A R,
RE N OV A R ,
A CEP T A R
E N D OS A R,
R EA C E P TA R
C H E Q U E S, L E T RA S D E CA MB I O, V ALE S , PA GA R E S , GI R OS ,
C E R T I F I C A D OS ,
FIANZAS
C ON OC I MI E N T OS ,
C U A LQ U I E R
CL AS E
DE
P OL I Z AS ,
T I T U L OS
C A R T AS
V AL OR E S ,
D OC U ME N T OS ME R C A N T I L E S Y C I V ILE S ; S OB R E GI R A R S E E N
CUENTA
C OR R I E N T E
C E L EB R A R
C ON
C ON T R A T OS
GA R A NT I A S
DE
C R ED I T OS
SI N
EN
E LL A S;
CUENTA
C OR R I E N T E C ON O S I N GA R A N T IA ; CE L EB R A R C ON T R A T OS
D E C R E D I T O D OC U ME N T A R I O, C E L EB R A R C ON T R A T OS D E
P R E S TA MOS O M U T U O C ON O S I N GA R A N T I A ; S OL I C I T A R
F I A N Z A S, S OLI C I T A R A VA L ; C EL E B RA R C ON T R A T OS D E L I NE A
D E C R E D I T O; S OL I CI T A R T OD A C LA SE D E P R E S TA MOS C ON
GA R A N T I A
HI P OT E C A R IA ,
P R E N DA R IA ,
DE
C U AL Q UI E R
F OR MA .
LE DENOMINAR TITULAR
GERENTE
B.- UNA O MS PERS ONAS NATUR ALES DESIGNADAS POR EL
TITULAR PARA EL CUMPLIMIENT O DEL CARGO
T T ULO IV
ASI
LO
CONSIDERE
CONSTIT UCIN DE
LA
NECESARIO
EMPRESA ,
LA
AU MENTAR
ESCRITUTRA
DE
O DIS MINUI R EL
T T ULO V
ART IC ULO
DC IMO
SEXT O. -
EL
GERENTE
DE
LA
EMPRESA
RESULTADOS
Y LA
SOCIAL
DE
ESTA EMPRESA
INDIVIDUAL
DE
AL
RGIME N
RESPONSABILIDAD
NOTARIO DE TACNA
536
960
FOJAS: N 5,963
KARDEX NUMERO: 5,446.
ESCRITURA NUMERO: DOSCIENTOS VEINTIUNO
N 221
LEY N 26887
LEY GENERAL DE SOCIEDADES
SOCIEDAD
Es la reunin por contrato de dos o ms personas para realizar un fin comn, que puede
ser cultural, cientfico, deportivo, filantrpico, comercial, industrial, de servicio, etc., lo
que origina responsabilidades y derechos.
Responsabilidades, en el sentido de que tiene que contribuir con sus conocimientos,
esfuerzo personal y/o pecuniariamente en el desarrollo de la sociedad, para que lograr
sus fines y objetivos.
Derechos, en lo concerniente a la administracin, distribucin de beneficios y
aprovechamiento de los servicios que la sociedad pueda sealarles.
SOCIEDAD MERCANTIL
Es la que se constituye con arreglo a lo dispuesto en la Ley General de Sociedades y
los socios que la conforman aportan voluntariamente, dinero, bienes o servicios para el
ejercicio en comn de una actividad econmica lcita, con el objetivo principal de obtener
utilidades; las que deben ser distribuidas entre todos los socios conforme se establece
en el estatuto de la sociedad.
SOCIEDAD CIVIL
Es la que se forma para realizar un fin comn de carcter econmico que se realiza
mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia, prctica u otro tipo de
actividades personales por alguno, algunos o todos los socios.
Ordinaria, cuando los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con
beneficio de excusin, por las obligaciones sociales y los hacen, salvo pacto distinto, en
proporcin a sus aportes.
Responsabilidad limitada, cuyos socios no pueden exceder de treinta, no responden
personalmente por las deudas sociales.
POR LA RESPONSABILIDAD
Sociedades con responsabilidad limitada
La responsabilidad se limita al capital aportado o comprometido por parte de los socios,
quedando los bienes que posean en forma individual al margen de toda obligacin
social, aqu se encuentran las sociedades annimas y sociedades comerciales de
responsabilidad limitada.
EMPRESA INDIVIDUAL
EIRL D.LEY N 21621
Empresa con personera
EMPRESA SOCIETARIA
LEY GENERAL DE SOCIEDADES N 26887
Empresa con personera jurdica
jurdica
persona natutal
Est constituida con
patrimonio propio distinto a
su titular
La responsabilidad de la
patrimonio
necesita de Minuta y
- Mendoza S en C.
Escritura Pblica.
- Hidalgo S en C por A.
Constitucin Formal.
Ejemplos:
-Mario Vega EIRL
-Vlchez EIRL
SOCIEDAD ANNIMA
DEFINICIN
Es una forma de sociedad capitalista, con un capital propio dividido en acciones, con
una denominacin social y un objeto social de carcter mercantil, la que bajo el principio
de la responsabilidad limitada de sus accionistas, permite dedicarse a la explotacin de
una actividad econmica establecida.
DENOMINACIN SOCIAL
La sociedad utiliza una denominacin que puede estar conformada por cualquier palabra
o conjunto de palabras, que pueden o no tener significado en el idioma, sin que sea
requisito que se incorpore el nombre de los socios, lo que s es un requisito es que la
denominacin debe indicar al final la designacin de sociedad annima o las siglas S.A
En el caso particular de las empresas que realizan actividades que por ley slo pueden
ser ejecutadas por sociedades annimas, como los bancos, las financieras y las
sociedades agentes de bolsa no requieren llevar en su denominacin la indicacin
mencionada.
CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD
CONSTITUCIN SIMULTNEA
Significa que Los fundadores en un solo acto jurdico otorgan la escritura pblica de
constitucin y suscriben en su totalidad las acciones que conforman el capital social, sin
hacer ofrecimiento para la suscripcin de terceros.
cualquier otra informacin que a juicio de los accionistas fundadores se requiera para la
emisin y colocacin de acciones; ste programa slo se podr comunicar a terceros
una vez que se encuentre inscrito en la SUNARP.
PROGRAMA DE CONSTITUCIN
Es la informacin obligatoria para que los suscriptores de las acciones puedan conocer
los alcances del procedimiento de constitucin y cautelar sus derechos como
suscriptores.
El programa de constitucin debe contener obligatoriamente:
Los criterios para reducir las suscripciones de acciones cuando excedan el capital
mximo previsto en el programa;
1. La denominacin de la sociedad;
2. La identificacin y el domicilio del suscriptor;
3. El nmero de acciones que suscribe y la clase de ellas, en su caso;
4. El monto pagado por el suscriptor conforme establezca el programa de constitucin;
y,
5. La fecha y la firma del suscriptor o su representante.
Un ejemplar del certificado se entregara al suscriptor para que pueda hacer valer sus
derechos, se debe de diferenciar este certificado de suscripcin, del certificado de
acciones que se emitir una vez constituida e inscrita la sociedad.
Si la sociedad concreta su constitucin, los intereses generados por los aportes son en
beneficio de la sociedad.
ASAMBLEA DE SUSCRIPTORES
De la misma manera como existen formalidades para la convocatoria, instalacin y toma
de acuerdos en una junta de accionistas, en el caso de la asamblea de suscriptores se
sigue la misma lgica.
Antes de la asamblea se formula la lista de suscriptores y de sus representantes; se
menciona expresamente el nmero de acciones que a cada uno corresponde; su clase,
de ser el caso, y su valor nominal. Dicha lista estar a disposicin de cualquier
interesado con una anticipacin no menor de cuarentiocho horas a la celebracin de la
asamblea.
Los poderes que presenten los suscriptores pueden registrarse hasta tres das antes al
de la celebracin de la asamblea.
Al iniciarse la asamblea se formula la lista de los asistentes, con indicacin de sus
nombres, domicilios, nmero y clase de acciones suscritas. En caso de representantes,
debe indicarse el nombre y domicilio de estos. La lista se acompaar al acta.
Para que la asamblea pueda instalarse vlidamente es necesaria la concurrencia de
suscriptores que representan al menos la mayora absoluta de las acciones suscritas.
El qurum se computa al inicio de la asamblea. Los fundadores designan al presidente
y secretario de la asamblea.
FUNDADORES
Teniendo en cuenta que existen dos formas de constitucin de sociedades, el trmino
de fundadores corresponde a los participantes en la constitucin simultnea, es decir,
quienes suscriben todas las acciones del capital social, y los que suscriben el programa
de fundacin en el procedimiento de constitucin por oferta a terceros.
Es importante diferenciar amabas situaciones, pues la responsabilidad de los
fundadores vara de un caso a otro y tambin se debe tener en claro quienes tienen la
calidad de socios fundadores tal, como veremos posteriormente, el estatuto puede
establecer derechos especiales para los fundadores.
a. En la Constitucin Simultnea son fundadores aquellas personas que:
El socio moroso no puede ejercer el derecho de voto respecto de las acciones cuyo
valor no ha cancelado, en el mismo sentido, estas acciones no son computables para
determinar el quorum ni porcentajes de votacin en las juntas generales de accionistas.
Para asegurar el pago del dividendo pasivo, la sociedad podr aplicar las utilidades que
le correspondan al socio moroso, incluso con respecto a las utilidades de las acciones
que si haya terminado de pagar, previo pago de los gastos e intereses moratorios.
Si no fuese posible la venta de las acciones del socio moroso, por falta de compradores,
las acciones son anuladas, con la consiguiente reduccin de capital.
ACCIONES
DEFINICIN DE ACCIN
Las acciones representan partes alcuotas del capital, todas tienen el mismo valor
nominal y dan derecho a un voto, con la excepcin prevista en el artculo 164 y las
dems contempladas en la ley.
CREACIN DE ACCIONES
Las acciones se crean en el pacto social o posteriormente por acuerdo de la Junta
General.
Es nula la creacin de acciones que concedan el derecho a recibir un rendimiento sin
que existan utilidades distribuibles.
Puede concederse a determinadas acciones el derecho a un rendimiento mximo,
mnimo o fijo, acumulable o no siempre sujeto a la existencia de utilidades distribuibles.
EMISIN DE ACCIONES
Las acciones slo se emiten una vez que han sido suscritas y pagadas en por lo menos
el veinticinco por ciento de su valor nominal, salvo lo dispuesto en el prrafo siguiente.
Los derechos que corresponden a las acciones emitidas son independientes de si ellas
se encuentran representadas por certificados provisionales o definitivos.
CLASES DE ACCIONES
En una sociedad annima puede haber diferentes clases de acciones. La diferencia
puede consistir en lo derechos que corresponden a sus titulares o en las obligaciones a
su cargo o en ambas cosas a la vez.
Todas las acciones de una clase gozarn de los mismos derechos y tendrn a su cargo
las mismas obligaciones. Las acciones ms usuales son: las con derecho a voto y las
sin derecho a voto. En nuestra legislacin no se admite acciones al portador.
La sociedad puede adquirir sus propias acciones con cargo al capital nicamente para
amortizarlas, previo acuerdo de reduccin del capital adoptado conforme a ley.
Cuando la adquisicin de las acciones se realice por un monto mayor al valor nominal,
la diferencia slo podr ser pagada con cargo a beneficios y reservas libres de la
sociedad.
La sociedad puede adquirir sus propias acciones para amortizarlas sin reducir el capital
y sin reembolso del valor nominal al accionista, entregndole a cambio ttulos de
participacin que otorgan derecho de percibir por el plazo que se establezca, un
porcentaje de las utilidades distribuibles de la sociedad. Estos ttulos son nominativos y
transferibles.
La sociedad puede adquirir sus propias acciones con cargo a beneficios y reservas libres
en los casos siguientes:
1. Para amortizarlas sin reducir el capital, en cuyo caso se requiere de acuerdo
previo de Junta general incrementar proporcionalmente el valor nominal de las
dems acciones, a fin de que el capital social quede dividido entre ellas en
alcuotas de igual valor,
2. Para amortizarlas sin reducir el capital conforme se indica en el inciso anterior
pero entregando a cambio ttulos de participacin que otorgan el derecho de
recibir por tiempo determinado un porcentaje de las utilidades distribuibles de la
sociedad.
3. Sin necesidad de amortizarlas, cuando la adquisicin se haga para evitar un
dao grave, en cuyo caso debern venderse en un plazo no mayor de dos aos:
y
4. Sin necesidad de amortizarlas, previo acuerdo de la Junta General para
mantenerlas en cartera por un periodo mximo de dos aos y en un monto no
mayor al diez por ciento del capital suscrito.
La sociedad puede adquirir sus propias acciones a ttulo gratuito en cuyo caso podr
o no amortizarlas.
Las acciones que adquiera la sociedad a ttulo oneroso deben estar totalmente
pagadas, salvo que la adquisicin sea para evitar un dao grave.
ORGANOS DE LA SOCIEDAD
JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
Es el rgano supremo de la sociedad. Siendo las sociedades personas jurdicas, para
su funcionamiento requieren de personas que en la prctica ejecuten los actos en su
nombre, ya que una persona jurdica no tiene existencia fsica. En tal sentido, las
sociedades requieren de una estructura interna con rganos que adopten y ejecuten las
decisiones necesarias para que se realicen las actividades propias de la empresa.
Los acuerdos adoptados vlidamente por la junta son obligatorios para todos los
accionistas, incluso para aquellos que hubiesen votado en contra o que no hubieran
acudido a la reunin.
JUNTAS ESPECIALES
Corresponde a las sesiones separadas de titulares de determinada clase de acciones.
QURUM SIMPLE
Consiste en la presencia de por lo menos el 50% de las acciones con derecho a voto en
primera convocatoria. En segunda convocatoria, el qurum que se requiere es de
cualquier cantidad de acciones presentes en la empresa.
QUORUM CALIFICADO
Se aplica para que la junta general de una sociedad annima (S.A.) o una sociedad
annima cerrada (S.A.C.) adopte vlidamente acuerdos como: modificacin del
estatuto, aumento o reduccin del capital social, emisin de obligaciones, acordar la
enajenacin en un solo acto de activos cuyo valor contable exceda el 50% del capital de
la sociedad y acordar la transformacin, fusin, escisin, reorganizacin, disolucin y
liquidacin de la sociedad, se necesita en primera convocatoria, la concurrencia de 2/3
de las acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria basta la
concurrencia de al menos 3/5 partes de las acciones suscritas con derecho a voto.
ADOPCIN DE ACUERDOS
Cuando en las juntas generales se traten de asuntos que slo requieran qurum simple,
los acuerdos se adoptan con el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones
suscritas con derecho a voto representadas en la junta, salvo que el estatuto social
establezca un qurum y mayoras superiores.
Cuando los asuntos a tratar requieran de qurum calificado, los acuerdos se adoptan
por el nmero de acciones que representen cuando menos la mayora absoluta de las
acciones suscritas con derecho a voto, salvo que el estatuto establezca qurum y
mayoras superiores.
Para el caso de la sociedad annima (S.A.A.) los acuerdos en Junta general de
accionistas se adoptan, en cualquier caso, por la mayora absoluta de las acciones
suscritas con derecho a voto representadas en la sesin.
El derecho de voto no puede ser ejercido por el accionista moroso respecto de las
acciones cuyo dividendo pasivo no hayan cancelado en la forma y plazo previstos en el
pacto social o en su defecto por el acuerdo de la junta general..
De igual modo el accionista que tenga, por cuenta propia o de terceros, inters en
conflicto con el de la sociedad no puede ejercer el derecho a voto, pero sus acciones
son computables para establecer el qurum de la junta general, pero no para establecer
las mayoras en las votaciones.
IMPUGNACIONES DE ACUERDOS
Por otro lado, la ley establece que el juez competente para conocer la impugnacin de
los acuerdos adoptados por la Junta General es el Juez del domicilio de la Sociedad,
dicha impugnacin se tramita por el proceso abreviado, a menos que se sustente en
defectos de convocatoria o falta de qurum, las cuales se tramitan por el proceso
sumarsimo.
La impugnacin caduca cuando se vencen los siguientes plazos:
a. A los 2 meses de la fecha de adopcin del acuerdo si el accionista concurri a la
Junta.
b. A los 3 meses de la fecha de adopcin del acuerdo si no concurri.
c. En el caso de acuerdos inscribibles, dentro del mes siguiente a la inscripcin.
La sentencia firme que declare la nulidad de un acuerdo inscrito debe inscribirse en el
registro.
Cuando el acta es aprobada en la misma junta, ella debe contener constancia de dicha
aprobacin y ser firmada cuando menos, por el Presidente, Secretario y un accionista
designado para tal efecto.
Cuando el acta no se aprueba en la misma junta, se designar a no menos de dos
accionistas para que conjuntamente con el Presidente y Secretario, la revisen y
aprueben. El acta debe quedar aprobada y firmada dentro de los diez das siguientes a
la fecha de la junta. Todos los accionistas tienen derecho a acceder al texto del acta y
manifestar sus observaciones o desacuerdos a travs de una carta notarial.
ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD
La administracin de la sociedad est a cargo del directorio y de uno o ms gerentes.
EL DIRECTORIO
Es el rgano de administracin de la sociedad annima y tiene carcter colegiado, es
decir, est conformado por una pluralidad de personas que toman sus decisiones por
mayora de votos. Su objetivo es la administracin eficiente del negocio social; por esta
razn, su organizacin particular, as como el ejercicio de sus funciones es estrictamente
regulado por la LGS, de esta manera se busca proteger los intereses de la sociedad y
de los accionistas.
Cuando la sociedad annima tenga varias clases de acciones que tengan derecho a
elegir miembros del directorio, cada clase de acciones har una junta especial para votar
por sus miembros al directorio.
El directorio es elegido por la junta general, pueden ser removidos en cualquier
momento bien sea por la junta general o por la junta especial que los eligi.
La Ley seala que el periodo de funciones del directorio puede ir entre uno y tres aos,
segn lo fije el estatuto. En defecto del estatuto, se entiende que el periodo es de un
ao.
Los miembros del directorio deben cumplir con los siguientes requisitos:
* El cargo de Director recae slo en personas naturales.
* No es necesario ser accionista para ser Director, a menos que el estatuto disponga lo
contrario.
* El cargo de Director, sea titular, suplente o alterno, es personal, salvo que el Estatuto
autorice la representacin.
No pueden ser directores los incapaces (menores de edad, sordomudos, ciego sordos,
ciego mudos) y (retardados mentales, prdigos, ebrios habituales, etc.), los declarados
El Presidente del Directorio debe convocar al directorio por las siguientes razones:
a. Porque as lo establece el estatuto.
b. Cuando lo solicite cualquier Director o el Gerente general. Si transcurren 10 das
contados desde la fecha de solicitud o en el plazo previsto en dicho documento, la
convocatoria la llevar a cabo cualquiera de los Directores.
c. Cuando el presidente lo considere necesario para el inters de la Sociedad.
d. La convocatoria se lleva acabo cumpliendo con las formalidades que establezca el
estatuto; de lo contrario se lleva a cabo mediante esquelas con cargo de recepcin y
con una anticipacin no menor de 3 das a la fecha sealada para la reunin.
e. La convocatoria debe expresar claramente los siguientes datos: Lugar, da y hora de
reunin; Los asuntos que se van a discutir.
Finalmente la ley establece que se puede prescindir de la convocatoria cuando se
renen todos los Directores y acuerdan por unanimidad sesionar y los asuntos que van
a discutir.
El qurum del Directorio es la mitad ms uno de sus miembros. Si el nmero de
Directores es impar, el qurum es el nmero entero inmediato superior al de la mitad de
aquel.
Los acuerdos del Directorio deben constar por escrito en unos documentos
denominados actas que se recogen en un libro, en hojas sueltas o en cualquier forma
permitida por la ley.
El acta es un documento formal, en consecuencia su elaboracin y contenido son
regulados por la LGS. En este sentido, la informacin obligatoria que debe contener
dicho documento, es la siguiente:
a. Fecha, hora y lugar de celebracin.
RESPONSABILIDAD
La administracin del negocio social es una tarea importante, que implica entre otros
aspectos tomar decisiones de manera rpida y acertada; en consecuencia el Directorio
debe actuar con cautela y honestidad, buscando en todo momento el uso eficiente del
patrimonio social.
La LGS establece un conjunto de reglas que precisa cules son las obligaciones del
directorio y el lmite e incompatibilidades en el ejercicio de sus funciones, de esta
manera se crea un sistema de responsabilidad que permite fiscalizar la labor de los
miembros del Directorio en un perodo determinado.
As la ley establece que, en todo momento los miembros del Directorio no deben
extralimitarse en el ejercicio de sus funciones; en todo caso cualquier exceso que
perjudique los intereses de la Sociedad tendr que ser resarcido por los Directores
involucrados en actos contrarios a la ley o el estatuto.
LA GERENCIA
Es el otro rgano de administracin de la sociedad, se encuentra por debajo del
directorio y que tiene por principal funcin cumplir las disposiciones de la junta y del
directorio y representar a la sociedad.
El gerente o los gerentes son nombrados por el directorio, salvo cuando el estatuto
reserve esa facultad para la junta. La duracin del cargo de gerente es por tiempo
indefinido, salvo disposicin en contrario del estatuto o que la designacin se haga por
un plazo determinado.
El gerente est sujeto a la remocin que decida la junta o el directorio, segn sea el
rgano que lo nombr y puede darse en cualquier momento y sin expresin de causa.
La ley prohbe que el gerente sea designado de manera irrevocable o que su remocin
requiera una votacin mayor a la mayora absoluta de las acciones concurrentes a la
junta.
El gerente por el slo mrito de su nombramiento goza de las siguientes atribuciones:
- Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto social.
- Representar a la Sociedad, con las facultades generales y especiales previstas en el
Cdigo Procesal Civil.
- Asistir con voz pero sin voto, a las sesiones del Directorio, salvo que ste acuerde
sesionar de manera reservada.
- Asistir con voz a las sesiones de la junta general, salvo que la Junta acuerde lo
contrario.
- Expedir constancias y certificaciones respecto del contenido de los libros y registros
de la sociedad.
- Actuar como secretario de las Juntas de accionistas y del directorio.
AUMENTO DE CAPITAL
El aumento de capital busca reforzar, de manera real, el fondo patrimonial con que
cuenta la sociedad, dado que ste le permite realizar los negocios materia de su objeto
social, as como servir de garanta a favor de los crditos de terceros.
El aumento de capital es la realizacin de nuevos aportes de bienes o derechos a favor
de la sociedad, incrementado o fortaleciendo su activo y mejorando su situacin
econmica a cambio de la entrega a los aportantes de nuevas acciones o del aumento
del valor nominal de las acciones existentes. Sin embargo, el referido aumento puede
tener por objetivo incrementar la cifra capital para neutralizar las consecuencias
derivadas por las prdidas sociales.
Nuevos aportes
La capitalizacin de crditos contra la sociedad, incluyendo la conversin de
obligaciones en acciones
a.
b.
c.
cada una de ellas, el saldo impago constituye los dividendos pasivos; a travs de
esta modalidad de reduccin de capital, la sociedad renuncia al cobro del saldo que
debe el socio. La reduccin del capital social se hace efectiva luego de treinta das
desde la ltima publicacin del aviso respectivo
d.
RESERVA LEGAL
Esta reserva legal slo se aplica exclusivamente a las sociedades annimas en todas
sus modalidades, pero no se aplica a los dems tipos societarios.
Para proceder a la conformacin de la reserva legal, se debe de detraer de la utilidad
distribuible de cada ejercicio, un mnimo del diez por ciento, hasta que la reserva alcance
un monto equivalente a la quinta parte del capital social.
DIVIDENDOS
Para el reparto de los dividendos la sociedad debe seguir una serie de requisitos, con
la finalidad de que no se disponga de las utilidades de la sociedad de manera indebida.
DIVIDENDO OBLIGATORIO
Como mecanismo de proteccin para los accionistas minoritarios, la Ley dispone que
se deba distribuir como dividendos un mximo del cincuenta por ciento de la utilidad del
ejercicio, luego de la reserva legal, cuando lo soliciten accionistas que representen no
menos del veinte por ciento de las acciones con derecho a voto. Este derecho se aplica
sobre las utilidades del ejercicio inmediato anterior, no con respecto a las utilidades
acumuladas.
La S.A.C. y S.A.A. se rigen cada una por sus reglas establecidas y en forma
supletoria por las normas de la sociedad annima, en cuanto le sean aplicables.
El monto del capital social y el detalle de los aportes otorgados por cada uno
de los socios. Cada participacin en que se divide el capital social debe estar
pagada al menos en un 25%.
Domicilio de la sociedad
SOCIEDAD CIVIL
La sociedad civil, es una organizacin de personas que proviene de un contrato, los que
aportan bienes y/o servicios desarrollando su actividad, mediante el ejercicio personal
de una profesin, oficio, pericia, prctica u otro tipo de actividades personales por
alguno, algunos o todos los socios para un fin comn de carcter econmico.
Los socios no pueden exceder de treinta, no responden personalmente por las deudas
sociales.
El otro elemento de esta sociedad es la actividad que debe ser de carcter personal, se
trate de una profesin, oficio y en general cualquier actividad siempre que sea realizada
de manera personal.
Para el desarrollo de la actividad profesional, dentro de esta clase de sociedades, se
deber tener en cuenta los; requisitos para el ejercicio individual de la profesin tales
como el correspondiente !ttulo, tener en cuenta las normas particulares para cada
profesin, que pueden ser la inscripcin en el colegie profesional, no estar impedido
para ejercer, entre otros.
RAZON SOCIAL.
Desarrollan sus actividades bajo una razn social que se compone con el nombre de
uno o ms socios y con la indicacin de la expresin:
SOCIEDAD CIVIL ORDINARIA
Sociedad Civil", o expresin abreviada "S. Civil".
SOCIEDAD CIVIL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
"Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada" o expresin abreviada "S. Civil de R.L."
CAPITAL SOCIAL
El capital de la sociedad civil debe estar ntegramente pagado al tiempo de la
celebracin del pacto social.
Este artculo regula la obligacin a pagar ntegramente el capital social al momento de
la constitucin. Por lo tanto no es posible, la existencia de dividendos pasivos.
En realidad el principal activo de las sociedades civiles est dado por la experiencia
profesional, de sus integrantes.
PARTICIPACIONES Y TRANSFERENCIA
El capital se encuentra dividido en participaciones, los cuales representan los aportes
de los socios efectuados a favor de la sociedad, al tiempo que tambin expresan el
JUNTA DE SOCIOS
La junta de socios representa al rgano supremo a travs del cual se expresa la voluntad
social.
Es permitido que el pacto social establezca que las mayoras sean computadas por
personas o en razn al capital de cada socio. En caso de no haberse previsto tal
regulacin el cmputo se efectuara mediante la segunda forma.
De optarse por establecer que las mayoras sean computadas en proporcin a sus
aportes de cada socio, sin precisar la participacin de los socios industriales los votos
que correspondan a ellos se computaran de similar forma como se ha establecido su
participacin en los resultados de la sociedad; entendido como el promedio de los
aportes de los socios capitalistas.
Como regla general los acuerdos se tornan con la mayora de los votos, computada
segn las disposiciones del pacto social. Pero, para efecto de modificacin del pacto
social se, requiere el acuerdo unnime de los socios.
REORGANIZACION DE SOCIEDADES
TRANSFORMACION
I.- TRANSFORMACION DE SOCIEDADES
La transformacin consiste en la adopcin por la sociedad, de un tipo jurdico distinto al
de su constitucin, mediante el cual cambia su propia organizacin por una ms
adecuada a sus necesidades, quedando libre de las normas que la regan hasta esos
momentos.
La transformacin no implica disolver, ni tampoco liquidar la sociedad, sino simplemente,
es el cambio de su estructura y rgimen legal a otro de clase diferente sin afectar su
existencia.
Con la conservacin de la personalidad jurdica en la transformacin, permanecen
aquellos elementos esenciales de la sociedad, capaces de trascender a cualquier tipo o
forma jurdica; como por ejemplo su domicilio, el objeto social, el capital (salvo que
algunos socios hagan uso del derecho de separacin).
En buena cuenta, con la transformacin se origina, que la estructura general de la
sociedad, tanto su organizacin como su funcionamiento, se adapte a una nueva forma,
sin dejar de ser la misma persona jurdica .
La ley contempla que a travs del procedimiento de transformacin toda sociedad pueda
cambiar su forma a cualquier otro tipo societario, en tal sentido, una sociedad annima
puede transformarse en una sociedad annima cerrada, una sociedad civil en una
sociedad colectiva, una sociedad en comandita en una sociedad annima, etc.
Asimismo, las sociedades pueden transformarse en otras formas de personas jurdicas,
como una empresa individual de responsabilidad limitada, una asociacin, una
cooperativa, etc.
Es conveniente tener presente, que al hacer la transformacin de la sociedad se debe
de evaluar el rgimen de responsabilidad que les corresponde a los socios; si se
transforma una sociedad de responsabilidad limitada a una de responsabilidad ilimitada,
a los socios se les aplicar la responsabilidad ilimitada con respecto a las obligaciones
sociales asumidas antes de la transformacin.
Si la transformacin es de una sociedad de responsabilidad ilimitada a una con
responsabilidad limitada, los socios respondern ilimitadamente por las obligaciones
sociales asumidas con anterioridad a la transformacin.
La transformacin no cambia los derechos y obligaciones de la sociedad, en tal sentido
los porcentajes de participacin de los socios en el capital no se ven afectados, salvo
que lo hubiera aceptado expresamente. Por lo consiguiente, Tampoco se afecta los
derechos que tengan terceros con la sociedad en virtud de obligaciones y otros ttulos
de crdito o de participacin.
FUSIN
La fusin es otro procedimiento de reorganizacin societaria, y una de las formas de
concentracin empresarial, en donde las empresas procuran lograr una concentracin
de capitales, organizaciones, tecnologas, esfuerzos y socios, que permiten satisfacer
En la fusin, dos a mas sociedades se unen para formar una sola sociedad, pudiendo
darse dos combinaciones, que una de las sociedades absorba a las otras o que todas
se unan para formar una nueva sociedad que las incorpore.
De tal manera, que el acto de fusin se puede realizar de dos formas:
a) Mediante la constitucin de una nueva sociedad (Fusin por Incorporacin o
constitucin);
b) Mediante la incorporacin de una o ms sociedades a otra existente (Fusin por
absorcin)
En ambos casos, el efecto de la fusin es el mismo, el bloque patrimonial de la sociedad
fusionada se transmite a la sociedad fusionante como un todo y en un solo acto; se trata
de una sucesin intervivos a ttulo universal, se extinguen las sociedades absorbidas o
incorporadas, quedando slo en existencia la sociedad absorbente o incorporante.
Asimismo, producto del efecto de la fusin, la sociedad absorbente o incorporante,
segn sea el caso, emite acciones o participaciones a favor de los socios de las
sociedades absorbidas o incorporadas
El directorio de cada una de las sociedades que participan en la fusin son los
responsables de elaborar el Proyecto de Fusin y de aprobarlo preliminarmente por
mayora absoluta, hasta que sea sometido a la aprobacin final por la Junta General.
La escritura pblica de fusin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das, contado
a partir de la fecha de publicacin del ltimo aviso de acuerdo de fusin. Esta debe
contener:
1. Los acuerdos de juntas generales o asambleas de las sociedades participantes;
- Los ausentes,
- Los ilegtimamente privados del derecho a emitir su voto,
- Los titulares de acciones sin derecho a voto.
No obstante, una vez ejercitado el derecho de separacin, el socio no queda liberado
de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales
contradas antes de la fusin.
b) Del plazo para el ejercicio del derecho de separacin:
El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la sociedad
correspondiente hasta el dcimo da siguiente a la fecha de la ltima publicacin del
acuerdo de fusin.
c) Criterios de valorizacin para el reembolso de las acciones:
La Ley General de Sociedades establece los criterios a los que se sujetar la
valorizacin para el posterior reembolso de las acciones producto del ejercicio del
derecho de separacin:
- Las sociedades reembolsan al valor que acuerden el accionista y la sociedad.
- De no haber acuerdo, las acciones que tengan cotizacin en bolsa se reembolsarn
al valor de su cotizacin media ponderada del ltimo semestre.
ESCISIN
Es un procedimiento inverso a la fusin, en la fusin dos o ms sociedades se unen
para conformar una sociedad, en la escisin tenemos a una sociedad que divide su
patrimonio en dos o ms bloques que pueden incorporar activos o pasivos, para
transferir estos bloques a otra u otras sociedades, ya constituidas o por constituir.
De acuerdo a las formas siguientes:
1. La divisin de la totalidad del patrimonio de una sociedad, en dos o ms bloques
patrimoniales, que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por
sociedades ya existentes o ambas cosas a la vez. Esta forma de escisin produce la
extincin de la sociedad escindida; o,
2. La segregacin de uno o ms bloques patrimoniales de una sociedad que no se
extingue y que los transfiere a una o ms sociedades nuevas, o son absorbidos por
sociedades existentes o ambas cosas a la vez. La sociedad escindida ajusta su
capital en el monto correspondiente.
En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades escindidas reciben acciones
o participaciones como accionistas o socios de las nuevas sociedades o sociedades
absorbentes en su caso.
El bloque patrimonial que se puede escindir puede estar conformado:
Un activo, un activo y un pasivo, varios activos, varios activos y un pasivo, varios activos
y varios pasivos, aunque no se contempla el caso de pasivos solamente. Cuando los
activos o activos y pasivos se hallan afectados a un fin econmico; vale decir
organizados para una explotacin econmica eficiente, tendremos un fondo
empresarial.
11. Los informes econmicos o contables contratados por las sociedades participantes,
si los hubiere;
12. Las modalidades a las que la escisin queda sujeta, si fuera el caso; y
13. Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores
consideren pertinentes consignar.
Naturalmente, que una vez aprobado el proyecto de escisin, los directores o
administradores deben abstenerse de realizar o ejecutar actos o contratos que puedan
comprometer la aprobacin posterior del proyecto por la junta general o la relacin de
canje de acciones o participaciones.
Aprobado el proyecto de escisin se debe proceder a convocar a las juntas de socios
de las sociedades participantes, mediante un aviso publicado por cada sociedad con
una anticipacin no menor de diez das a la fecha de celebracin.
Con la finalidad de que los accionistas y terceros interesados estn debidamente
informados del procedimiento de escisin, las sociedades participantes, desde la
publicacin del aviso de la convocatoria, deben poner a disposicin de los accionistas,
obligacionistas y acreedores, los siguientes documentos:
a.- El proyecto de escisin.
b.- Los estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades
participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que se
acuerda la escisin presentarn un balance auditado cerrado al ltimo da del mes
previo al de aprobacin del proyecto;
c.- El proyecto de modificacin del pacto social y estatuto de la sociedad escindida y el
proyecto de pacto social y estatuto de la nueva sociedad beneficiaria; o, si se trata
de escisin por absorcin, las modificaciones que se introduzcan en los pactos
sociales o estatutos de las sociedades beneficiarias de los bloques patrimoniales; y
d.- la relacin de los principales socios, de los directores y de los administradores de las
sociedades participantes.
Para la toma del acuerdo de escisin, es indispensable la informacin que deben
proporcionar los directores o quienes hagan las veces de aquellos, acerca de cualquier
variacin significativa del patrimonio de las sociedades participantes desde la fecha en
que se estableci la relacin de canje de acuerdo al proyecto de fusin.
Al igual que en el proceso de fusin, la convocatoria deber efectuarse con no menos
de diez das de anticipacin a la fecha de celebracin de la junta, requiriendo para su
instalacin un qurum calificado de por lo menos dos tercios de las acciones suscritas
con derecho a voto en la primera convocatoria y, en segunda convocatoria, de por lo
menos tres quintas partes de las acciones suscritas con derecho a voto.
Un aspecto muy importante regulado por la Ley y que cobra especial importancia
considerando el crecimiento econmico que demuestra el pas, es la posibilidad de que
una sociedad constituida en el extranjero pueda adecuar su pacto social y estatuto a la
legislacin peruana, adoptando uno de los tipos societarios previstos en la Ley, siempre
que no tenga que no tenga prohibicin en su normatividad de origen.
Para ello, la sociedad extranjera dejara de estar inscrita en su pas de origen y pasara
a inscribirse en los Registros Pblicos del Per.
La sucursal de una sociedad extranjera puede reorganizarse y transformarse en una
sociedad peruana adoptando alguno de los tipos societarios contemplados en la Ley.
De proceder con esta transformacin, la sucursal pasara a ser una sociedad peruana
y, en consecuencia, un sujeto distinto a la que era su sociedad principal.
SUCURSALES
Es sucursal todo establecimiento secundario a travs del cual una sociedad desarrolla,
en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades comprendidas dentro de su
objeto social. La sucursal carece de personera jurdica independiente de su principal.
Est dotada de representacin legal permanente y goza de autonoma de gestin en el
mbito de las actividades que la principal le asigna, conforme a los poderes que otorga
a sus representantes.
Responsabilidad de la principal
La sociedad principal responde por las obligaciones de la sucursal. Es nulo todo pacto
en contrario.
Establecimiento e inscripcin de la sucursal
A falta de norma distinta del estatuto, el directorio de la sociedad decide el
establecimiento de su sucursal. Su inscripcin en el Registro, tanto del lugar del
domicilio de la principal como del de funcionamiento de la sucursal, se efectan
mediante copia certificada del respectivo acuerdo salvo que el establecimiento de la
sucursal haya sido decidido al constituirse la sociedad, en cuyo caso la sucursal se
inscribe por el mrito de la escritura pblica de constitucin.
Representacin legal permanente de la sucursal
El acuerdo de establecimiento de la sucursal contiene el nombramiento del
representante legal permanente que goza, cuando menos, de las facultades necesarias
para obligar a la sociedad por las operaciones que realice la sucursal y de las generales
de representacin procesal que exigen las disposiciones legales correspondientes. Las
dems facultades del representante legal permanente constan en el poder que se le
otorgue. Para su ejercicio, basta la presentacin de copia certificada de su
nombramiento inscrito en el Registro.
Normas aplicables al representante
El representante legal permanente de una sucursal se rige por las normas establecidas
en esta ley para el gerente general de una sociedad, en cuanto resulten aplicables. Al
trmino de su representacin por cualquier causa y salvo que la sociedad principal tenga
nombrado un sustituto, debe designar de inmediato un representante legal permanente.
Falta de nombramiento del representante permanente
Si transcurren noventa das de vacancia del cargo sin que la sociedad principal haya
acreditado representante legal permanente, el Registro, a peticin de parte con legtimo
inters econmico, cancela la inscripcin de la sucursal. La cancelacin de la inscripcin
de la sucursal no afecta a la responsabilidad de la sociedad principal por las obligaciones
de aquella, inclusive por los daos y perjuicios que haya ocasionado la falta de
nombramiento de representante legal permanente.
Cancelacin de la sucursal
La sucursal se cancela por acuerdo del rgano social competente de la sociedad. Su
inscripcin en el Registro se efecta mediante copia certificada del acuerdo y
acompaando un balance de cierre de operaciones de la sucursal que consigne las
obligaciones pendientes a su cargo que son de responsabilidad de la sociedad.
Sucursal en el Per de una sociedad extranjera
La sucursal de una sociedad constituida y con domicilio en el extranjero, se establece
en el Per por escritura pblica inscrita en el Registro que debe contener cuando menos:
1. El certificado de vigencia de la sociedad principal en su pas de origen con la
constancia de que su pacto social ni su estatuto le impiden establecer sucursales en
el extranjero;
2. Copia del pacto social y del estatuto o de los instrumentos equivalentes en el pas de
origen; y,
3. El acuerdo de establecer la sucursal en el Per, adoptado por el rgano social
competente de la sociedad, que indique: el capital que se le asigna para el giro de
sus actividades en el pas; la declaracin de que tales actividades estn
comprendidas dentro de su objeto social; el lugar del domicilio de la sucursal; la
designacin de por lo menos un representante legal permanente en el pas; los
poderes que le confiere; y su sometimiento a las leyes del Per para responder por
las obligaciones que contraiga la sucursal en el pas.
Disolucin y liquidacin de la sucursal de una sociedad extranjera
La sucursal en el Per de una sociedad constituida en el extranjero se disuelve mediante
escritura pblica inscrita en el Registro que consigne el acuerdo adoptado por el rgano
social competente de la sociedad principal, y que nombre a sus liquidadores y
facultndolos para desempear las funciones necesarias para la liquidacin. La
liquidacin de la sucursal hasta su extincin se realiza de conformidad con las norma
que las previstas para la liquidacin de una sociedad peruana.
Efecto en la sucursal de la fusin y escisin de la sociedad principal
Cuando alguna sociedad participante en una fusin o escisin tiene establecida una
sucursal, se proceder de la siguiente manera:
1. La sociedad absorbente o incorporante en la fusin o a la que se transfiere el
correspondiente bloque patrimonial en la escisin, asume las sucursales de las
sociedades que se extinguen o se escinden, salvo indicacin en contrario; y,
2. Para la inscripcin en el Registro del cambio de sociedad titular de la sucursal se
requiere presentar la certificacin expedida por el Registro de haber quedado inscrita
DISOLUCION
Causas de disolucin
La sociedad se disuelve por las siguientes causas:
1. Vencimiento del plazo de duracin, que opera de pleno derecho, salvo si previamente
se aprueba e inscribe la prrroga en el Registro;
2. Conclusin de su objeto, no realizacin de su objeto durante un perodo prolongado
o imposibilidad manifiesta de realizarlo;
3. Continuada inactividad de la junta general;
4. Prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte del
capital pagado, salvo que sean resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o
reducido en cuanta suficiente;
5. Acuerdo de la junta de acreedores, adoptado de conformidad con la ley de la materia,
o quiebra;
6. Falta de pluralidad de socios, si en el trmino de seis meses dicha pluralidad no es
reconstituida;
7. Resolucin adoptada por la Corte Suprema, conforme al artculo 410;
8. Acuerdo de la junta general, sin mediar causa legal o estatutaria; y,
social, los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad o por disposicin de
la junta general.
Insolvencia o quiebra de la sociedad en liquidacin
Si durante la liquidacin se extingue el patrimonio de la sociedad y quedan acreedores
pendientes de ser pagados, los liquidadores deben convocar a la junta general para
informarla de la situacin sin perjuicio de solicitar la declaracin judicial de quiebra, con
arreglo a la ley de la materia.
Informacin a los socios o accionistas
Los liquidadores deben presentar a la junta general los estados financieros y dems
cuentas de los ejercicios que venzan durante la liquidacin, procediendo a convocarla
en la forma que seale la ley, el pacto social y el estatuto.
Igual obligacin deben cumplir respecto de balances por otros perodos cuya
formulacin contemple la ley, el estatuto, el pacto social, los convenios entre accionistas
o socios inscritos ante la sociedad o los acuerdos de la junta general.
Los socios o accionistas que representen cuando menos la dcima parte del capital
social tienen derecho a solicitar la convocatoria a junta general para que los liquidadores
informen sobre la marcha de la liquidacin.
Estado de Situacin Financiera final de liquidacin
Los liquidadores deben presentar a la junta general la memoria de liquidacin, la
propuesta de distribucin del patrimonio neto entre los socios, el balance final de
liquidacin, el estado de ganancias y prdidas y dems cuentas que correspondan, con
la auditora que hubiese decidido la junta general o con la que disponga la ley.
En caso que la junta no se realice en primera ni en segunda convocatoria, los
documentos se consideran aprobados por ella.
Aprobado, expresa o tcitamente, el Estado de Situacin Financiera final de liquidacin
se publica por una sola vez.
Distribucin del haber social
Aprobados los documentos referidos en el artculo anterior, se procede a la distribucin
entre los socios del haber social remanente.
La distribucin del haber social se practica con arreglo a las normas establecidas por la
ley, el estatuto, el pacto social y los convenios entre accionistas inscritos ante la
sociedad. En defecto de stas, la distribucin se realiza en proporcin a la participacin
de cada socio en el capital social.
En todo caso, se deben observar las normas siguientes:
1. Los liquidadores no pueden distribuir entre los socios el haber social sin que se hayan
satisfecho las obligaciones con los acreedores o consignado el importe de sus
crditos;