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INTRODUCTION :
Qu'est-ce que le droit ?
Gnralement, vous avez tous une certaine ide, plus ou moins vague, de ce
quest le droit.
Pour vous, sans doute, le droit est ce qui ordonne, ce qui interdit. Lide que
vous avez du droit est essentiellement lie la contrainte, la sanction.
Mais le droit, cest aussi beaucoup plus que cela. Le droit est partout. Le droit
rgit la vie des hommes. Les rgles de droit sont destines rgir les rapports
humains. Aussi, le droit surgit dans tous les rapports humains. Il nest pas
tranger aux rapports daffection : le droit rgit les rapports entre poux, y
compris pour des questions aussi intimes que la fidlit ou lassistance pendant
la maladie mais aussi les rapports entre les parents et les enfants, dterminant
les rgles de filiation, les rapports dautorit, les devoirs rciproques
Le droit rgit naturellement les rapports conomiques, les rapports des
individus avec lEtat, les rapports des Etat entre eux. Partout, il y a du droit.
Parce que le droit est consubstantiel lexistence dune socit. Ds quil y a
une socit, il y a du droit.
- LE DROIT OBJECTIF :
Le droit est une rgle de conduite sociale, appele loi ou rglement et dont le
respect est assur par l'autorit publique.
- Le droit priv qui a vocation rgir les rapports entre les particuliers et dont
les rgles sont dictes par le droit civil, appel aussi droit commun.
- Le droit public qui a vocation rgir les rapports entre les particuliers et les
institutions de l'tat et dont les rgles sont dictes principalement par le droit
administratif.
Le droit des affaires se proccupe peu des thories gnrales parce quil
cherche uniquement donner aux commerants le moyen de raliser leurs
affaires. (les techniques)
Distinction ncessaire:
Il convient de distinguer le droit des affaires et le droit commercial :
- Le droit des affaires est une branche du droit priv qui comporte un
ensemble de droits relatifs aux affaires des entreprises.
- Il rglemente lactivit des commerants et industriels dans lexercice de
leur activit professionnelle.
- Il dfinit galement les actes de commerces occasionnels produits par
des personnes non-commerantes.
Le droit des affaires est un droit pluridisciplinaire et s'tend une
panoplie dactivits conomiques et commerciales
Autrement dit, on peut considrer que le droit des affaires est trs large
et recouvre diffrents domaines:
Parmi ces disciplines il y a:
Le Droit commercial
Le Droit du Travail
Droit des assurances
Droit boursier
Droit de la concurrence
Droit de la consommation
Droit des entreprises et socits
Droit financier
Droit de l'informatique ou droit des NTIC
Droit de la proprit intellectuelle, industrielle et des marques
Le Droit Pnal des Affaires
Le Droit de la Publicit
- Ainsi, le droit des affaires est un droit plus large que le droit
commercial.
- Le cours de droit commercial se concentre sur la notion de
commerants, et des actes de commerce.
- Selon le Code de commerce, sont commerants ceux qui
exercent des actes de commerce et en font leur profession
habituelle.
- Si la ralisation d'acte de commerce est ncessaire la qualit
du commerant, elle doit tre durable pour atteindre la
dimension d'une activit professionnelle.
Dfinition retenir:
Le droit des affaires est le droit applicable la vie des affaires. Autrement
dit aux acteurs, aux activits et aux structures du monde des affaires.
a) La loi:
La loi est la principale source du droit des affaires. Elle doit tre entendue ici
au sens trs large. Autrement dit, le terme Loi plusieurs significations : il
dsigne la constitution, les actes vots par le parlement, les actes ratifis par le
parlement (traits internationaux) et les rgles du droit manant du pouvoir
excutif notamment les dcrets et les arrts.
Elle comprend notamment:
1-La constitution: elle fixe dune part le mode de dsignation des organes
essentiels de lEtat ainsi que leurs rles respectifs, et dtermine dautre part, les
droits et les liberts des gouverns. Elle dtermine les garanties fondamentales
accordes aux citoyens pour lexercice des liberts qui transcendent le principe
de la libert du commerce.
Le droit des affaires est soumis ses propres lois, mais en cas de manquement
de ces dernires, les lois civiles simposent. Le droit des affaires est galement
soumis dautres lois avec lesquelles il na aucun lien direct.
- Le code de commerce :
Le nouveau code de commerce constitue lun des rouages
fondamentaux de la rforme du droit des affaires. Pendant prs de 83 ans,
le monde des affaires a t rgi par le code de commerce terrestre du 12
Aot 1913. Il a t remplac par un nouveau code en 1996 (dahir du 1er
aout 1996). Ce code nest pas un simple uvre de compilation, cest une
vritable uvre de codification.
Ce code contient les diffrentes dispositions dfinissant le commerant
et les actes de commerce, les rgles relatives aux effets du commerce, et
celles consacres aux entreprises en difficult
Le droit commun :
* Le D.O.C :
Si les lois commerciales nont point prvu de solutions particulires, les
lois civiles sappliquent, notamment la thorie gnrale des obligations
qui demeure la base du droit des affaires. Ces lois dites civiles sont
regroupes dans le Dahir des obligations des contrats du 12 aot 1913
modifi et complt.
c) La jurisprudence:
La jurisprudence reprsente lensemble des dcisions de justice. Son rle
est le mme en droit des affaires quen droit civil: elle interprte la loi et
la complte.
d) La doctrine:
La doctrine est dfinie comme tant : lopinion communment professe
par ceux qui enseignent le droit ou mme ceux qui, sans enseigner,
crivent le droit.
B) Le sources internationales:
La tendance du commerce vers la mondialisation a pouss les
commerants et les Etats rechercher des mcanismes permettant de
limiter les contraintes rsultant de droits nationaux. Plusieurs voies sont
utilises pour faciliter le commerce et sont autant de sources pour le droit
des affaires. Il sagit des traits (a) et des usages internationaux (b).
a) Les traits internationaux:
Les traits internationaux sont des accords conclus entre lEtat
marocain et un ou plusieurs autres Etats. Ils ont une porte variable mais
leur rgime juridique est le mme.
Parmi ces traits internationaux nous citons: les traits dorganisation de
la vie conomique.es traits ont pour but de faciliter les relations
conomiques entre Etats. Cela les conduit dicter des rgles de droit qui
ne peuvent laisser indiffrent le juriste des affaires.
Certains dentre eux revtent une trs grande importance:
Les accords de Bretton Woods, signs en date de 22 juillet 1944 aux
Etats- Unis, qui ont abouti la cration du Fonds Montaire International
(FMI).
- lobjectif majeur du FMI est de favoriser la libralisation des changes et
des paiements internationaux en vue de laccroissement du commerce
mondial.
- lAccord gnral sur les tarifs et le commerce (General agreement on
tarifs and trade: G.A.T.T. (1948)
Le but du GATT est de rduire ou de supprimer les droits de douane dans
le domaine des changes de marchandises.
Une rvision de cet accord a t ralise grce la convention de
Marrakech du 15 avril 1994. cette convention a cr lOrganisation
Mondiale du Commerce.(O.M.C).
Contrairement au GATT, qui ne fut quun simple trait international,
lOMC est une organisation part entire, dot dune personnalit
juridique, dun secrtariat, et dune direction gnrale.
(les instruments
La libert contractuelle :
La libert contractuelle se situe sur deux plans :
Au niveau du fond : libert de contracter ou de ne pas contracter. La libert
de contracter concerne le choix du cocontractant (on ne peut en principe nous
limposer), lobjet de lobligation. Les contractants peuvent prvoir tous les
effets de leur convention et lquilibre de prestations. Donc, les conventions
ainsi librement tablies ont une force obligatoire lgard de ceux qui les ont
faits.
Au niveau de la forme: le consensualisme est de rigueur pour garantir
lautonomie de la volont. Un contrat est en principe valablement form par le
simple accord des volonts.
Par contrat onreux on entend laccord par lequel chacune des parties reoit
ou recevra de lautre un avantage considr comme quivalent la prestation
quelle fournit son partenaire.
Par contrat titre gratuit, on entend laccord par lequel lune des parties
entend procurer un avantage lautre sans rien recevoir en change. Ceci
suppose chez les parties la conscience que lune delles procure un avantage
sans contrepartie ( ex. le contrat de donation).
Par contrat commutatif, on entend laccord par lequel les prestations mises
la charge des parties peuvent tre exactement mesures ds le moment de sa
conclusion.
Un contrat est dit alatoire, lorsque la prestation laquelle lune des partes est
oblige, dpend dans son existence ou son tendue dun vnement incertain
(ex. contrat dassurance).
4- Contrats nomms et contrats innoms:
Par contrats nomms, on entend les contrats qui sont spcialement
rglements par la loi. Cest ainsi, que le lgislateur a dict des rgles parfois
suppltives, parfois impratives en ce qui concerne les contrats de vente, de
louage et de mandat.
Par contrats innoms, on entend les contrats qui ne sont pas spcialement
rglements par la loi.
Cette catgorie comprend tous les contrats ns lpoque contemporaine de la
combinaison de schmas contractuels traditionnels.
Ex. contrat dingnierie, par lequel lingnieur est charg de la construction
dune unit industrielle, rassemble des lments du contrat dentreprise, de la
vente, du mandat, du louage
- Porte de la distinction:
Alors que linterprtation dun contrat nomm ne suscite pas de difficults
insurmontables, il nen va pas toujours de mme en matire de contrats innoms.
A supposer que les parties un contrat nomm, une vente par exemple, naient
point dfini avec prcision leurs obligations rciproques, il suffira, en cas de
litige, de recourir, aux dispositions rciproques du droit civil relatives ce
contrat ( art 487 et s. du D.O.C).
5- Contrats consensuels, rels et solennels
Par contrats consensuels, on entend les contrats qui se forment par le seul
accord des volonts.
Par contrats solennels, on entend les contrats dont la validit requiert, outre
laccord des parties, le respect des formalits.
Ex. - la vente ayant pour objet des immeubles ( art. 489)
-Le contrat de socits ayant pour objet des immeubles (art. 987)
Par contrats rels, on entend les contrats dont la validit requiert, outre
laccord des parties, la remise du bien qui en est lobjet. (ex. le gage, art. 1188).
Lerreur :
Le dol :
La violence :
Nest pas non plus valable le consentement donn sous la
menace par lemploi de la force de la part du cocontractant.
La violence peut tre physique. Elle peut tre morale ; cest
la menace.
Elle consiste en la crainte dun mal considrable et prsent, et
doit tre de nature faire pression sur une personne
raisonnable, compte tenu de son ge, de son sexe et de sa
condition.
Elle doit tre illgale : la menace duser de son droit pour
obliger quelquun nest pas susceptible de vicier le
consentement.
Elle peut maner soit du cocontractant, soit dun tiers
complice et elle doit avoir t dterminante dans la dcision
de consentir.
La lsion :
Cest un dsquilibre entre les prsentations de chacune des parties.
Cest une absence dquivalence entre les prsentations.
Les conditions dans lesquelles la lsion peut tre invoque sont trs
restrictives : elle ne vicie les conventions que dans certains contrats
et lgard de certains personnes. (les incapables)
A lgard des personnes capables : la lsion ne vicie que certains
contrats ; citons le cas du vendeur dimmeuble ls dans le prix de
vente de plus du tiers de la valeur de limmeuble. (LA Lsion: toute
diffrence au del du tiers entre le prix port au contrat et la valeur
effective de la chose.)
b- La capacit :
Pour contracter, il faut tre capable de sengager, donc tre apte exercer
ses droits.
Sont donc inaptes contracter, les mineurs et les majeurs sous tutelle.
En matire commerciale, il faut la pleine et entire capacit de contracter
et le mineur mme mancip comme les majeurs sous tutelle ou curatelle
ne sont pas capables de contracter.
c- Lobjet :
Lobjet est lobligation qui nat du contrat : ainsi, dans la vente, lobjet est
pour lacheteur la livraison de la chose et pour le vendeur, le paiement du
prix.
Lobjet doit rpondre certaines conditions:
- Il doit tre certain : il doit tre dtermin ou dterminable
(dfinissable).
- Il doit tre possible. Il ne faut pas que lobjet soit hors du
commerce. (Ex. la personne humaine, les biens du domaine
public)
- Il doit tre licite et conforme lordre public et aux bonnes
murs. (si par ex. il porte atteinte la sant et la scurit
publiques.)
d- La cause :
La notion de cause est parfois difficile cerner. Il faut distinguer la cause
de lobligation et la cause du contrat.
-La cause de lobligation :
Cest le but immdiat quon se propose datteindre en
sobligeant. Elle est toujours la mme dans un type de contrat
donn. Dans les contrats bilatraux, la cause de lobligation de
chaque partie est lexcution de lobligation de lautre. (Dans la
vente, la cause de lobligation de lacheteur (payer le prix) se
trouve dans lobligation du vendeur (dlivrer la chose vendue).
La cause de lobligation doit exister.
- La cause du contrat :
Cest le mobile (les motifs personnels) qui a pouss les parties
contracter (acheter une maison pour lhabiter, la louer). La
cause doit tre licite : conforme lordre public et aux bonnes
murs.
Le contrat est donc la loi des parties. De ce fait, les contrats nont
deffet quentre les parties : cest leffet relatif des contrats. Cependant,
certaines personnes peuvent tre directement concernes par un contrat
quelles nont pas conclu. Ex. de la stipulation pour autrui :
Cest un contrat entre deux personnes, le stipulant et le promettant,
en vertu duquel le promettant sengage envers une autre personne, le
bnficiaire. Lexemple type de la stipulation pour autrui est
lassurance sur la vie : le stipulant, assure, demande au promettant,
lassureur, de verser un capital a une personne nommment dsigne
au cas o il viendrait dcder.
Le billet ordre
Il est rgi par les articles 232 et s. du C.Com.
Cest un crit par lequel une personne le souscripteur sengage
payer, une poque dtermine, une certaine somme dargent une
autre personne le bnficiaire .
Les billets ordre sont de nature civile ou commerciale selon
lengagement quils constatent de telle sorte que la signature du
* La cration :
La cration de la lettre de change et du billet ordre est soumise des
conditions de forme et de fond.
Dabord, pour les conditions de forme, la cration dune lettre de
change ncessite le recours obligatoire un modle normalis tabli par la
circulaire n13/G/2006 de Bank Al-Maghreb.
Cette circulaire dtermine les caractristiques techniques et la
forme de la lettre de change.
Le billet ordre doit aussi tre crit obligatoirement, mais une telle
normalisation lgale nexiste pas encore pour sa cration.
Toutefois, un modle est dj consacr par la pratique et qui
ressemble beaucoup lettre de change.
La loi exige pour la lettre de change certaines mentions obligatoires
(Art.159 C.C). En outre, il y a des mentions facultatives (Art 160 CC),
qui restent soumises la volont des parties signataires.
dress prott pour refus dacceptation du tir, une seconde fois dans
le dlai imparti par la lettre de change pour obtenir paiement.
- A un certain dlai de date : le dlai fix court partir du jour
de la cration de leffet de commerce.
- A jour fixe : la date dchance est celle qui correspond un
jour prcis mentionn dans la lettre de change.
Lmission :
Procdure de lacceptation:
-Tant que la lettre de change nest pas accepte, le tir nest pas engag
cambiairement de sorte que pour le porteur, le tireur est son dbiteur principal.
Celui-ci cesse de ltre par lacceptation qui fait acqurir cette qualit au tir.
La transmission
(endossement)
de
la
lettre
de
change
Certaines conditions:
-Lendossement doit tre pur et simple. Toute condition laquelle il est
subordonn est rpute non crite.
-Lendossement partiel est nul. (il doit avoir lieu pour la totalit de la somme
mentionne sur la lettre de change)
-Lendossement en blanc vaut endossement au porteur. (Endossement
nominatif, endossement au porteur et endossement en blanc).
-Lendossement doit tre port sur la lettre de change ( au verso du titre) ou sur
une feuille qui y est attache ( appele allonge).
-Il doit tre sign par lendosseur.
En principe, lendosseur est garant de lacceptation et du paiement (article
169 C.C).
Le dtenteur dune lettre de change est considr comme le porteur lgitime
condition quil justifie de son droit par une suite ininterrompue dendossements.
cet gard, deux questions se posent:
- Qui peut endosser une lettre de change?
- Quand peut avoir lieu lendossement dune lettre de change?
-Le prott faute de paiement dune lettre de change payable jour fixe ou un
certain dlai de date ou de vue doit tre fait dans les cinq jours ouvrables qui
suivent le jour o le lettre de change est payable.
-Le prott faute dacceptation dispense de la prsentation au paiement et du
prott faute de paiement.
-Le porteur doit donner avis du dfaut dacceptation ou paiement son
endosseur dans les six jours ouvrables qui suivent le jour du prott.
-Tous ceux qui ont tir, accept, endoss une lettre de change sont tenus
solidairement envers le porteur. Le porteur ou tout signataire peut agir contre ces
personnes, individuellement ou collectivement sans tre astreint observer
lordre dans lequel elles sont obliges.
Aprs lexpiration des dlais fixs pour la prsentation dune lettre de change
vue ou un certain dlai de vue, pour la confection du prott faute
dacceptation ou de paiement, le porteur est dchu de ses droits contre les
endosseurs, contre le tireur, et contre les autres obligs lexception de
laccepteur.
*Certains recours subsistent lencontre :
- Du tir accepteur sur le fondement de lacceptation et sur le recours de droit
commun bas sur la provision.
- Du tireur sil na pas fourni de provision lchance (le tir nest pas son
dbiteur).
Prescription :
Le chque:
Le chque est un crit par lequel le tireur donne au tir qui doit tre une
banque ou un organisme assimile, lordre de payer une somme dtermine
au bnficiaire ou son ordre.
-Le chque ressemble la lettre de change dans la mesure o on ne sattache
qu la forme du titre.
- Il en diffre en ce quil ne peut tre utilis autrement que comme instrument de
paiement ou de retrait de fonds.
La lgislation sur le chque est consigne dans les articles 239 328 du
nouveau code de commerce.
Deux grands principes dominent le droit du chque:
-Le chque est un titre formaliste et littral, cest- dire que sa validit est
soumise des exigences de forme trs strictes et que les droits du porteur
rsultent des mentions mme de lcrit.
-Le cheque est obligatoirement un instrument de paiement vue, ce qui exclut
toute possibilit de crdit.
La circulation du chque :
chque est rpute non crite. Pourtant le lgislateur permet au tireur qui veut
assurer le bnficiaire que le chque sera pay de demander son banquier de
certifier lexistence de la provision.
Effet:
La certification a pour effet de bloquer la provision au profit du porteur, sous
la responsabilit du tir, et ce, jusquau terme du dlai de la prsentation.
Le visa:
la diffrence du chque certifi, le chque vis par le banquier par lapposition
de sa signature au recto du chque nentraine pas le blocage de la provision. Le
visa du chque na dautre effet que de constater lexistence de la provision la
date laquelle il est donn. Le tir ne prend aucun engagement concernant
lexistence de la provision lors de la prsentation.
La procdure dendossement:
Le chque est par sa forme ordre. Tout chque stipul payable au profit
dune personne dnomm est susceptible dendossement quil comporte ou non
une clause ordre .
-Lendossement doit tre pur et simple. Il est port au dos du chque par la
signature du porteur accompagne dune mention manuscrite ou griffe.
-Il transmet tous les droits attachs au chque commencer par la proprit de la
provision et son blocage si le chque est certifi.
-Lendossement bnficiant de la garantie de lendosseur sauf clause contraire.
- Lendossement du chque produit les mmes effets quen matire de lettre de
change, notamment la responsabilit solidaire des endosseurs (art. 261 C.Com).
Le paiement du chque :
Le chque est payable vue, toute mention contraire est rpute non crite.
* La prsentation du chque au paiement :
- Le chque mis et payable au Maroc, doit tre prsent au paiement dans le
dlai de 20 jours.
- Le chque mis hors Maroc et payable au Maroc doit tre prsent dans les
60 jours.
- Le point de dpart est le jour port sur le chque comme date dmission.
- Le dfaut de prsentation du chque au paiement dans le dlai lgal na en
pratique que des consquences limites. Le porteur ngligent qui se verrait
opposer un dfaut de provision alors que le dlai de prsentation est expir perd
ses recours contre les endosseurs. Il conserve la possibilit de demander dans le
dlai dun an le paiement au tir.
Dautres modes
commerciaux
Larbitrage
de
rglement
des
litiges
Deux modalits sont envisageables selon que les parties ou lobjet du litige
prsentent un caractre interne (arbitrage interne) ou international (arbitrage
international).
-Larbitrage interne
La loi 53-95 instituant les juridictions de commerce fait explicitement
rfrence au recours ce mode alternatif des diffrends (art 5 al 4) en matire
commerciale.
Les parties peuvent insrer une clause compromissoire dans le contrat (art
309 du CPC). Elles sobligent alors dsigner des arbitres ds lapparition dun
diffrend. Sauf clause contraire, les parties et arbitres se soumettent aux dlais et
formes tablis pour les tribunaux de premire instance (art 314 CPC).
De plus, les grands principes de procdure doivent tre respects : droits de la
dfense, comparution personnelle, dbats contradictoires, communication des
pices entre les parties etc.
Les sentences rendues par les arbitres sont revtues de lautorit de la
chose juge. Faute dexcution volontaire, elles ne sont cependant
excutes quen vertu dune dcision dexequatur manant du tribunal
de commerce. Les sentences arbitrales ne sont pas susceptibles de
recours (art 319 CPC). Les ordonnances dexequatur qui sy
rapportent peuvent en revanche tre attaques par voie dappel (art.
322 CPC).
-Larbitrage international
Le Maroc est partie aux conventions de New York du 10 juin 1958 et de
Genve du 21 avril 1961 relatives larbitrage international. Il reconnat donc
officiellement les sentences arbitrales rendues ltranger.
Larbitrage international est de plus en plus courant, entre parties
prives, mais galement dans le cadre de contrats conclus avec des
organismes publics (la concession par exemple). Il est cependant exclu
pour les marchs publics en application de larticle 306 du Code de
procdure civile marocain.