El Empresario

CUERPO TCNICO DE HACIENDA
DERECHO MERCANTIL - TEMA 12

LA EMPRESA MERCANTIL. EL EMPRESARIO INDIVIDUAL:
CAPACIDAD Y PROHIBICIONES. PRUEBA, ADQUISICIN Y PRDIDA
DE LA CUALIDAD DE EMPRESARIO. EJERCICIO DEL COMERCIO
POR PERSONA CASADA. EL EMPRESARIO EXTRANJERO. EL
REGISTRO MERCANTIL.
I.
LA EMPRESA MERCANTIL.
1.1.
1.2.
1.3.
1.4.
CONSIDERACIONES PREVIAS.
CORRELACIN DE LOS CONCEPTOS DE EMPRESARIO Y EMPRESA.
CONCEPTO JURDICO DE EMPRESARIO.
CONCEPTO JURDICO DE EMPRESA.
II. EL EMPRESARIO INDIVIDUAL: CAPACIDAD Y PROHIBICIONES.

2.1. CONCEPTO.
2.1.1. Concepto doctrinal. Requisitos.
2.1.2. Concepto legal.
2.2. CAPACIDAD.
2.2.1. Regla general.
2.2.2. Excepcin a la regla general.
2.2.3. Incapacidad.
2.3. PROHIBICIONES.
2.3.1. De carcter absoluto.
2.3.2. De carcter relativo.
2.3.3. De carcter particular.
III. PRUEBA, ADQUISICIN Y PRDIDA DE LA CUALIDAD DE EMPRESARIO.

3.1. PRUEBA.
3.2. ADQUISICIN.
3.3. PRDIDA.
IV. EJERCICIO DE ACTIVIDAD MERCANTIL POR PERSONA CASADA.
DERECHO MERCANTIL TEMA 12
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V. EL EMPRESARIO EXTRANJERO.
5.1. TRATADOS INTERNACIONALES DE COMERCIO.
5.2. EL CDIGO DE COMERCIO.
VI. EL REGISTRO MERCANTIL.

6.1. INTRODUCCIN.
6.2. CONCEPTO Y ESTRUCTURA.
6.3. FUNCIONES DEL REGISTRO MERCANTIL.
6.3.1. Instrumento de publicidad.
6.3.2. Otras funciones asignadas al Registro Mercantil.
6.4. PRINCIPIOS BSICOS DE LA PUBLICIDAD REGISTRAL.
6.4.1. Principio de obligatoriedad de la inscripcin.
6.4.2. Principio de titulacin pblica.
6.4.3. Principio de legalidad.
6.4.4. Principio de legitimacin.
6.4.5. Principio de oponibilidad.
6.4.6. Principio de prioridad.
6.4.7. Principio de tracto sucesivo.
6.4.8. Principio de publicidad formal.
6.5. ORGANIZACIN DEL REGISTRO MERCANTIL.
6.6. VALOR DE LA INSCRIPCIN.
6.7. INSCRIPCIN REGISTRAL DE BUQUES Y AERONAVES.
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I.
LA EMPRESA MERCANTIL.
1.1. CONSIDERACIONES PREVIAS.
Determinar las nociones de empresario, empresa y establecimiento, que sirven de base a nuestro
Derecho Mercantil, es tarea primaria y fundamental. Pero esta tarea no es fcil ya que nuestro Derecho
positivo ofrece escasos puntos de referencia o apoyo; y porque en la Ley, en la jurisprudencia y en
la prctica no siempre se utiliza con precisin el trmino empresa.
1.2. CORRELACIN DE LOS CONCEPTOS DE EMPRESARIO Y EMPRESA.

Empresario es la persona que ejercita una empresa, y sta es un especial modo de desarrollar,
dentro del mercado, una actividad econmica cualificada. Ms adelante precisaremos ambos
conceptos. Por el momento, basta destacar que uno y otro concepto son correlativos; que, salvo
supuestos excepcionales, no puede existir empresario sin empresa, es decir, sin desarrollar
efectivamente esa actividad econmica cualificada, ni empresa sin sujeto que la ejercite y desarrolle.
El concepto y la figura jurdica del empresario cobran especial relieve e importancia preponderante en
el marco del Derecho Mercantil, convirtindose en el elemento ordenador central, en torno al cual
giran los dems conceptos e instituciones jurdico-mercantiles; y de ah tambin que, en definitiva, el
Derecho Mercantil no sea ms que el derecho del empresario y de su actividad en el mercado.
La consideracin del empresario como sujeto protagonista de la actividad mercantil penetr
decisivamente en nuestra legislacin a travs del Reglamento del Registro Mercantil de 1956.
1.3. CONCEPTO JURDICO DE EMPRESARIO.

Si en el orden jurdico-mercantil la empresa es una determinada forma de actividad econmica
organizada, es obvio que toda empresa necesita un sujeto que realice y organice esa actividad. Ese
sujeto es el empresario: persona fsica o jurdica que por s, o por medio de delegados, ejercita y
desarrolla en nombre propio una actividad en el mercado constitutiva de empresa, adquiriendo
la titularidad de las obligaciones y derechos nacidos de esa actividad.
El concepto jurdico de empresario difiere del concepto econmico. El derecho no exige en el
empresario un despliegue de actividad directa y personal; le basta que la actividad empresarial se
ejercite en su nombre, aunque de hecho venga desarrollada por personas delegadas. De ah que
puedan tener la condicin de empresarios los menores, los incapacitados, los ausentes, etc.
Por otro lado, la exigencia de que la actividad empresarial se ejercite en nombre propio permite, de
una parte, separar y distinguir la figura jurdica del empresario de aquellas otras personas que en
nombre de l dirigen y organizan, de hecho, la actividad propia de la empresa; y de otra, atribuir al
empresario la titularidad de cuantas relaciones jurdicas con terceros genere el ejercicio de esa
actividad.
1.4. CONCEPTO JURDICO DE EMPRESA.

Durante mucho tiempo existi la opinin generalizada de que el Derecho poda tomar el concepto de
empresa de la ciencia econmica. Por ello, son muchos los juristas que han hablado de empresa como
organizacin de los factores de la produccin. Pero esa concepcin organicista, aunque es vlida
para moverse en el plano econmico, no satisface enteramente las exigencias del Derecho.
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La doctrina mercantil ms reciente, al contemplar desde el ngulo jurdico la totalidad del fenmeno
empresa como unidad econmica orgnica, comenz a separar el aspecto subjetivo del aspecto
objetivo de ese fenmeno: Empez a distinguir entre la actividad del sujeto organizador y el
conjunto de medios instrumentales por l organizados al servicio de esa actividad, centrando la idea
de empresa sobre el primer aspecto, y la idea distinta de establecimiento, negocio, hacienda o
casa comercial, sobre el segundo. A travs de esa separacin, gana carta de naturaleza la concepcin
jurdica de empresa como pura forma o modo de actividad.
Los caracteres que distinguen el modo o forma de actividad constitutiva de empresa son los
siguientes:
a) La actividad habr de ser de orden econmico, en el sentido ms amplio, pero excluyendo las de
orden artstico o intelectual.
b) Actividad planificada, destinada a conseguir la unidad de accin con arreglo a un proyecto
racional.
c) Actividad profesional, continuada, sistemtica, con tendencia a proseguir en el tiempo y con
nimo de lucro permanente, capaz de distinguir por s la actividad empresarial de otras
actividades econmicas organizadas que no se ejerciten profesionalmente.
Las anteriores consideraciones permiten calificar de empresa, en el sentido jurdico mercantil, el
ejercicio profesional de una actividad econmica planificada, con la finalidad de intervenir en el
mercado de bienes o servicios. Concepto suficientemente amplio para comprender, tanto a la gran
empresa desarrollada con grandes medios instrumentales, como a la minscula empresa reducida a la
mera actividad de una simple persona individual.
II.
EL EMPRESARIO INDIVIDUAL: CAPACIDAD Y PROHIBICIONES.

2.1. CONCEPTO.
2.1.1. Concepto doctrinal. Requisitos.
Empresario individual es la persona que ejercita en nombre propio, por s o por medio de
representante, una actividad constitutiva de empresa.
Este concepto tiene, en la tcnica jurdico-mercantil moderna, la significacin que en el Cdigo de
comercio tiene la expresin comerciante. El empresario de hoy es el comerciante de ayer. Y en
realidad, cuando el Cdigo define al comerciante ya se deja entrever una referencia al empresario,
porque en el concepto de ejercicio habitual del comercio del que habla el Cdigo, est en potencia
el ejercicio de una empresa, que se va haciendo ms visible a medida que las nuevas exigencias de
orden tcnico y econmico han forzado al antiguo comerciante a desarrollar y perfeccionar la
organizacin de su actividad mercantil profesional.
Por otra parte, la dedicacin habitual del comercio es tan necesaria en el empresario como lo era en
el comerciante, porque sin ella no hay profesin posible, y la profesionalidad es nota esencial de la
actividad constitutiva de empresa. La habitualidad y, en definitiva, la profesionalidad, se presume
por el Cdigo en quien anuncie la titularidad de un establecimiento que tenga por objeto alguna
operacin mercantil.
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Ya hemos visto antes que para ser empresario hay que ejercitar en nombre propio la actividad
econmica en que la empresa consista. Esto quiere decir que el empresario debe asumir los derechos
y obligaciones derivadas de esa actividad, tanto si se realiza por l, como si es realizada por sus
representantes. Y por eso mismo, esos representantes no son empresarios en sentido jurdico,
aunque realicen de hecho la actividad mercantil.
2.1.2. Concepto legal.

Segn el art. 1 del C. de c.: Son comerciantes, para los efectos de este Cdigo:
1. Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a l habitualmente.
2. Las Compaas mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a este Cdigo.
A esta definicin cabe objetar, a la vista del anterior concepto doctrinal expuesto, lo siguiente:
Hay personas que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, y dedicndose a l
habitualmente, no son comerciantes sino auxiliares del comerciante.
Hay personas, que sin tener capacidad para ejercer el comercio, son comerciantes ya que lo
ejercen no por s, sino por medio de representante legal.
2.2. CAPACIDAD.
2.2.1. Regla general.
El art. 4 del C. de c. establece que: Tendrn capacidad legal para el ejercicio habitual del comercio
las personas mayores de edad y que tengan la libre disposicin de sus bienes.
Estos dos requisitos slo se dan en el mayor de dieciocho aos no declarado incapaz para
gobernarse por s mismo. El mayor de edad no incapacitado, como es capaz para todos los actos
de la vida civil, podr adquirir la condicin de empresario mediante el ejercicio de cualquier actividad
constitutiva de empresa.
El menor de edad emancipado no tendr la llamada capacidad mercantil, porque aunque pueda
regir su persona y bienes como si fuera mayor, tiene las restricciones de no tomar dinero a prstamo,
gravar ni vender bienes inmuebles y establecimientos mercantiles o industriales u objetos de
extraordinario valor sin autorizacin paterna o del curador, es decir, carece de la plena y libre
disposicin de sus bienes.
2.2.2. Excepcin a la regla general.

Pueden adquirir tambin la condicin de empresario los menores de edad y los incapacitados. Segn
el art. 5 del C. de c.: Los menores de dieciocho aos y los incapacitados podrn continuar, por
medio de sus guardadores, el comercio que hubieren ejercido sus padres o sus causantes. Si los
guardadores carecieran de capacidad legal para comerciar, o tuvieren alguna incompatibilidad,
estarn obligados a nombrar uno o ms factores que renan las condiciones legales, quienes les
suplirn en el ejercicio del comercio.
La excepcin est plenamente justificada por el principio de conservacin de establecimientos y
empresas, y ha de extenderse al supuesto de incapacidad sobrevenida al ya empresario, si el
comercio lo contina un factor o tutor.
En estos supuestos, el comerciante es el menor o el incapacitado, no el tutor o representante.
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2.2.3. Incapacidad.
Del art. 5 del Cdigo, antes visto, queda claro que carecen de capacidad los menores de edad y los
incapacitados. A este respecto, establece el art. 200 del Cdigo Civil que: Son causas de
incapacitacin las enfermedades o deficiencias persistentes de carcter fsico o psquico que impidan
a la persona gobernarse por s misma. Dentro de stos hemos de incluir a los declarados prdigos
por resolucin judicial, es decir, aquellos que llevaren una forma de vida que hiciera suponer un
grave peligro para la situacin patrimonial de sus familiares, y cuyo rgimen jurdico como el de la
incapacitacin, se contiene en el Cc y el la Ley 1/2000 de Enjuiciamiento Civil.
2.3. PROHIBICIONES.
Hay personas con capacidad para ser empresario (esto es, mayores de edad y con aptitud para
gobernarse a s mismas) que, sin embargo, tienen prohibido el ejercicio de esa actividad. Siguiendo
el Cdigo de Comercio distinguimos:
2.4.1. De carcter absoluto.

La prohibicin comprende toda clase de comercio en todo el territorio nacional (art. 13 C. de c.):
No podrn ejercer el comercio ni tener cargo ni intervencin directa administrativa o econmica en
compaas mercantiles o industriales:
Las personas que sean inhabilitadas por sentencia firme conforme a la Ley Concursal mientras no
haya concluido el perodo de inhabilitacin. Si se hubiera autorizado al inhabilitado a continuar al
frente de la empresa o como administrador de la sociedad concursada, los efectos de la
autorizacin se limitarn a lo especficamente previsto en la resolucin judicial que la contenga.
Los que, por Leyes o disposiciones especiales, no puedan comerciar.
2.4.2. De carcter relativo.

La prohibicin se circunscribe al territorio en que se desempeen funciones incompatibles con el
comercio (art. 14 C. de c.):
No podrn ejercer la profesin mercantil por s ni por otro, ni obtener cargo ni intervencin directa
administrativa o econmica en sociedades mercantiles o industriales, dentro de los lmites de los
distritos, provincias o pueblos en que desempean sus funciones:
1. Los Magistrados, Jueces y funcionarios del Ministerio Fiscal en servicio activo.
Esta disposicin no ser aplicable a los Alcaldes, Jueces y Fiscales municipales ni a los que
accidentalmente desempeen funciones judiciales o fiscales.
2. Los Jefes gubernativos, econmicos o militares de distrito, provincias o plazas.
3. Los empleados en la recaudacin y administracin de fondos del Estado, nombrados por el
Gobierno, exceptanse los que administren y recauden por asiento, y sus representantes.
4. Los Agentes de Cambio y Corredores de Comercio, de cualquier clase que sean.
5. Los que por leyes o disposiciones especiales no puedan comerciar en determinado territorio.
2.4.3. De carcter particular.

Afectan exclusivamente a un determinado gnero de actividad mercantil o industrial: los socios
colectivos no pueden dedicarse al mismo gnero de comercio que la sociedad; e igual prohibicin rige
para los factores respecto al comercio o industria de su principal.
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III. PRUEBA, ADQUISICIN Y PRDIDA DE LA CUALIDAD DE

EMPRESARIO.
3.1. PRUEBA.
La calificacin de una persona como comerciante acarrea unos importantes efectos jurdicos, entre
ellos, la obligatoriedad de llevar una contabilidad, el tratamiento ms riguroso de la insolvencia, etc.
Por ello, es preciso un medio externo y fcil de comprobacin de ese estado jurdico, como podra
ser la inscripcin en un registro pblico de comerciantes. Pero no es ste el sistema seguido por
nuestro Cdigo de Comercio, de forma que no siempre es fcil determinar cundo una persona es
empresario o comerciante, ya que los conceptos de comercio y de actos de comercio que utiliza el
Cdigo son muy imprecisos.
En este sentido, el Cdigo establece y admite la prueba del estado del comerciante por medio de una
presuncin basada en hechos que, en s mismos, no son mercantiles. As, el art. 3 establece que:
Existir la presuncin legal del ejercicio habitual del comercio, desde que la persona que se
proponga ejercerlo anunciare por circulares, peridicos, carteles, rtulos expuestos al pblico, o de
otro modo cualquiera, un establecimiento que tenga por objeto alguna operacin mercantil.
3.2. ADQUISICIN.
La cualidad de comerciante slo puede ser ejercida de un modo originario, es decir, no hay
transmisin jurdica de esa cualidad. El nuevo titular de una industria adquirida por un acto inter
vivos o mortis causa se hace comerciante, no por el simple hecho de la adquisicin del negocio, sino
por ejercer en su nombre el comercio. Y a su vez, el transmitente, por el hecho de abandonar su
actividad, cesara en la condicin de comerciante.
3.3. PRDIDA.
La actividad empresarial se realiza normalmente por tiempo indefinido, pero evidentemente el
sujeto que la ejercita puede cesar en esa actividad por diversas causas y, en consecuencia, perder la
condicin de empresario.
Ha de entenderse que la actividad empresarial no cesa pura y simplemente cuando el empresario deja
de hacer operaciones que estn encuadradas dentro de su actividad normal, sino cuando termina la
liquidacin de su negocio, con el pago a sus acreedores. Sin embargo, la prdida puede producirse
de forma ms sencilla cuando, al tiempo que pierde esa condicin por la transmisin de su empresa, el
adquirente obtiene ex-novo la condicin de empresario.
En cuanto a las causas de cese en su condicin de empresario, stas son: fallecimiento,
incapacidad, incompatibilidad, inhabilitacin o cese voluntario en esa actividad:
En el caso de fallecimiento, podrn los herederos continuar la actividad empresarial y, como
consecuencia de esto, adquirir la condicin de empresarios.
En los supuestos de incapacidad o incompatibilidad sobrevenida habr de cesar como
empresario, si bien en el primero de los casos podr mantener su condicin si tiene el auxilio de sus
representantes legales.
En el caso de cese voluntario del empresario en su actividad, ste habr de liquidar su negocio
y, en tanto no se produzca esa liquidacin, como hemos dicho, no podr estimarse terminada por
completo su actividad.
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IV. EJERCICIO DEL COMERCIO POR PERSONA CASADA.

El Cdigo de comercio de 1885 exiga la autorizacin del marido para que su mujer pudiera
dedicarse al ejercicio del comercio. Esta exigencia fue suprimida por la ley de 2 de mayo de 1975, que
reform el Cdigo de Comercio y el Cdigo Civil al regular la situacin jurdica de la mujer
casada.
El empresario individual, casado o soltero, no crea un patrimonio mercantil separado que
responda exclusivamente de las deudas resultantes del ejercicio de su actividad. El empresario
responde de esas deudas con todos sus bienes presentes o futuros (art. 1.911 C.c.).
Sin embargo, en el caso del empresario individual casado, se plantea el problema de extender la
responsabilidad a otros bienes que no sean exclusivamente propios, como son los del otro
cnyuge y los comunes. El Cdigo de comercio establece las siguientes reglas generales:
a) Bienes del cnyuge comerciante:
En caso de ejercicio del comercio por persona casada, quedarn obligados a las resultas del
mismo los bienes propios del cnyuge que lo ejerza y los adquiridos por esas resultas, pudiendo
enajenar e hipotecar los unos y los otros (...) (art. 6).
b) Bienes comunes a ambos cnyuges:
(...) Para que los dems bienes comunes queden obligados ser necesario el consentimiento de
ambos cnyuges (art. 6). Se refiere el artculo a aquellos bienes comunes adquiridos al margen del
ejercicio de la actividad del titular del negocio.
Este consentimiento puede ser expreso o presunto. El art. 7 establece que: Se presumir
otorgado el consentimiento a que se refiere el artculo anterior cuando se ejerza el comercio con
conocimiento y sin oposicin expresa del cnyuge que deba prestarlo. El art. 8 declara que:
Tambin se presumir prestado el consentimiento a que se refiere el art. 6 cuando al contraer
matrimonio se hallare uno de los cnyuges ejerciendo el comercio y lo continuare sin oposicin
del otro.
c) Bienes privativos del cnyuge del comerciante:
El consentimiento para obligar los bienes propios del cnyuge del comerciante habr de ser
expreso en cada caso (art. 9). Ello no implica que puedan ser enajenados o hipotecados como los
propios.
Como especialidades se contemplan las siguientes:
El cnyuge del comerciante podr revocar libremente el consentimiento expreso o presunto a que
se refieren los artculos anteriores (art. 10). La revocacin puede hacerse en cualquier momento y
puede inscribirse en el Registro Mercantil si el consentimiento expreso tuvo acceso al mismo. Si no
lo tuvo o fue presunto, la revocacin o la oposicin podrn probarse por otros medios, aun cuando
parece conveniente hacerlo mediante escritura pblica. Segn el art. 11:
Los actos de consentimiento, oposicin y revocacin a que se refieren los artculos 7, 9 y 10 habrn
de constar, a los efectos de tercero, en escritura pblica inscrita en el Registro Mercantil. Los de
revocacin no podrn, en ningn caso, perjudicar derechos adquiridos con anterioridad.
Para ello, por tanto, es necesario que el empresario est previamente inscrito, por lo que la
eficacia de esas normas es relativa.
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Adems, conforme establece el art. 12 C de c, lo dispuesto en los artculos anteriores se entiende sin
perjuicio de pactos en contrario, contenidos en capitulaciones matrimoniales debidamente inscritas en
el Registro Mercantil.
Todas estas normas, sin embargo, podrn ser alteradas por los pactos contenidos en las
capitulaciones matrimoniales, debidamente inscritas en el Registro Mercantil (art. 12). Pero lo
pactado en ellas no tendr efectos contra los acreedores cuando sus estipulaciones sean contrarias
a las leyes o a las buenas costumbres.
En cualquier caso, dado que la extensin de la responsabilidad a los bienes comunes y a los propios
del cnyuge depende en gran medida de que el consentimiento de ste figure en el Registro Mercantil,
y como el empresario normalmente no se inscribe en este Registro, al ser la inscripcin puramente
potestativa, la eficacia de estas normas es relativamente escasa.
V.
EL EMPRESARIO EXTRANJERO.
Con carcter general establece la Constitucin, en su art. 13 y que Los extranjeros gozarn en Espaa
de las libertades pblicas que garantiza el presente Ttulo en los trminos que establezcan los
Tratados y la Ley y en trminos muy similares se expresa el art. 27 C. Civil, al afirmar que los
extranjeros gozan en Espaa de los mismos derechos civiles que los espaoles, salvo lo dispuesto en
las leyes especiales y en los Tratados.
5.1. TRATADOS INTERNACIONALES DE COMERCIO.

Espaa tiene firmados con distintos pases una serie de Tratados y Convenios sobre comercio y
navegacin donde, por va de reciprocidad, se reconoce a los respectivos nacionales extranjeros el
derecho a ejercer en Espaa actividades mercantiles o industriales.
Todo ello, con independencia de la existencia de organizaciones internacionales que, en materia de
comercio, vinculan a una pluralidad de estados soberanos, y de la pertenencia de Espaa a la Unin
Europea.
5.2. EL CDIGO DE COMERCIO.

La extranjera no constituye incapacidad para el ejercicio del comercio dentro del territorio
espaol. Inspirado en un criterio de libertad, y salvando siempre lo que en casos particulares pueda
establecerse en Tratados o Convenios internacionales, dispone el C. de c., en su art. 15 que: (...)
podrn ejercer el comercio en Espaa con sujecin a las Leyes de su pas, en lo que se refiera a su
capacidad para contratar, y a las disposiciones de este Cdigo, en todo cuanto concierna a la
creacin de sus establecimientos dentro del territorio espaol, a sus operaciones mercantiles y a la
jurisdiccin de los Tribunales de la nacin.
Pero el sistema de paridad entre nacionales y extranjeros en orden al ejercicio de la actividad
mercantil no se ha aplicado nunca en toda su pureza. El propio Cdigo establece algunas
limitaciones a la actividad mercantil de los extranjeros, p.ej.: impidiendo que puedan ser Agentes
mediadores colegiados (art. 94) o Capitanes de buque (art. 609); y otras veces las limitaciones vienen
impuestas por disposiciones especiales, normalmente dictadas con fines de proteccin de la industria
y del comercio nacional o del mercado de empleo.
As pues, para que el extranjero pueda ejercer el comercio en Espaa y devenir en empresario
individual habr de tener capacidad para contratar segn la ley de su pas, es decir, tener la
capacidad necesaria para ejercer el comercio segn la ley nacional del extranjero. Por ello, quedar
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sometido al rgimen de restricciones de capacidad que dicha ley establezca. Pero, adems, frente
al extranjero tambin jugarn las causas restrictivas de la capacidad para el ejercicio del comercio
que, con carcter general, establece el art. 13 de nuestro Cdigo.
El extranjero adquirir la condicin o estado de empresario por el ejercicio habitual del comercio; e
igualmente habr que entender que esa habitualidad se presume en favor del extranjero que anuncie
la titularidad de un establecimiento abierto al pblico. Una vez adquirida la condicin de
empresario, el extranjero tendr acceso al Registro Mercantil, conforme a las normas espaolas.
A ttulo informativo, el art. 309 del Reglamento del Registro Mercantil establece:
a) Cuando un empresario inscribible segn la ley espaola traslade su domicilio a territorio espaol,
se har constar en la primera inscripcin todos los actos y circunstancias que sean de
consignacin obligatoria segn la ley espaola.
b) La inscripcin se practicar en virtud de certificacin literal o traslado de la hoja del registro extranjero.
c) Es preciso, adems, el depsito simultneo en el Registro Mercantil de las cuentas anuales del
ltimo ejercicio terminado.
VI. EL REGISTRO MERCANTIL.

6.1. INTRODUCCIN.
La extraordinaria importancia de la actividad empresarial en el cuadro general de la actividad
econmica exige rodearla de un sistema de publicidad oficial que permita conocer en cualquier
momento, con rapidez y certeza, los ms importantes datos referentes a los sujetos de esa
actividad, a sus cambios y mutaciones, y a ciertos aspectos del trfico que realizan.
La publicidad oficial ms importante es la publicidad registral. Los Registros son los instrumentos
tpicos de la publicidad legal, y entre ellos, destaca por su importancia el Registro Mercantil.
6.2. CONCEPTO Y ESTRUCTURA.

El Registro Mercantil es un organismo del Estado, dependiente del Ministerio de Justicia, en el que
se inscriben los empresarios individuales, las sociedades mercantiles y otras entidades, as como
tambin las menciones, actos jurdicos, manifestaciones o circunstancias concernientes a los
sujetos inscribibles que legal o reglamentariamente se determinen.
En este sentido, podemos definir el Registro Mercantil como la institucin administrativa que tiene
por objeto la publicidad oficial de las situaciones jurdicas de los empresarios en l inscritos,
adems de otras funciones asignadas por ley.
Esta institucin legal de publicidad, tradicionalmente recogida y regulada en el Cdigo de Comercio
(arts. 16 a 24), est hoy regulada por el Reglamento del Registro Mercantil aprobado por Real
Decreto 1784/1996, de 19 de julio.
Nuestro Registro Mercantil queda integrado por dos grandes piezas autnomas, que tienen asignadas
por la ley funciones diferentes, aunque estn relacionadas y se completen entre s, en razn de que ambas
persiguen la finalidad comn de instrumentar en todos sus aspectos la publicidad mercantil
registral. De un lado estn los Registros Mercantiles Territoriales, y de otro el Registro Mercantil Central:
a) Registros Mercantiles Territoriales: Tienen como funcin fundamental la de practicar las
inscripciones de los sujetos inscribibles y de sus actos y vicisitudes, a cuyo efecto estos Registros
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llevarn un Libro especial de inscripciones en el que cada sujeto inscrito tendr asignada una hoja
personal que ir recogiendo las sucesivas inscripciones de actos o vicisitudes a l concernientes que
la ley establezca.
b) Registro Mercantil Central: No hace directamente inscripciones de empresarios u otras entidades,
ni de sus eventuales actos o vicisitudes. Sus funciones son:
Centralizar la informacin registral que vaya recibiendo de los Registros territoriales y a
darle publicidad, a travs del propio Registro y del Boletn Oficial del Registro Mercantil en la
forma que se establece.
Cuidar de la publicacin del Boletn Oficial del Registro Mercantil.
Archivar y llevar la publicidad de las denominaciones de sociedades y entidades jurdicas,
inscritas o inscribibles.
Llevar el Registro de las sociedades y entidades que hubieren trasladado su domicilio al
extranjero sin prdida de la nacionalidad espaola.
Ambos Registros mercantiles se llevan por los Registradores de la Propiedad y Mercantiles,
designados, previo concurso, por el Ministerio de Justicia. Ambos son registros pblicos, y todos los
asuntos a ellos relativos estarn encomendados a la Direccin General de los Registros y del Notariado
(arts. 1, 12 y 13 del Reglamento del Registro Mercantil).
6.3. FUNCIONES DEL REGISTRO MERCANTIL.

6.3.1. Instrumento de publicidad.
La funcin primordial del Registro Mercantil es ser instrumento de publicidad de determinadas
situaciones jurdicas de los empresarios, tanto personas fsicas como jurdicas. Tales situaciones se
refieren no simplemente a su existencia, sino tambin a sus vicisitudes posteriores, lo que
comprende tambin el momento de su cese en la condicin de empresarios.
En este sentido, el art. 2 del Reglamento del Registro Mercantil indica que el Registro Mercantil
tiene por objeto: La inscripcin de los empresarios y dems sujetos establecidos por la Ley, y de
los actos y contratos relativos a los mismos que determinen la Ley y este Reglamento.
El art. 81 del Reglamento del Registro Mercantil enuncia los sujetos que necesariamente han de
inscribirse en el Registro; si bien, tal enumeracin ha de completarse con la de las dems personas
o entidades que establezcan las leyes:
Ser obligatoria la inscripcin en el Registro Mercantil de los siguientes sujetos:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
j)
k)
El naviero empresario individual.

Las sociedades mercantiles.
Las sociedades de garanta recproca.
Las cooperativas de crdito, las mutuas y cooperativas de seguros y las mutualidades de previsin social.
Las sociedades de inversin colectiva.
Las agrupaciones de inters econmico.
Las Cajas de Ahorro.
Los fondos de inversin.
Los fondos de pensiones.
Las sucursales de cualquiera de los sujetos anteriormente indicados.
Las sucursales de sociedades extranjeras y de otras entidades extranjeras con personalidad
jurdica y fin lucrativo.
l) Las sociedades extranjeras que trasladen su domicilio a territorio espaol.
m) Las dems personas o entidades que establezcan las Leyes.
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Con relacin a la inscripcin de las personas, interesa precisar que si bien es obligatoria la
inscripcin de los empresarios y la de los otros sujetos indicados en el art. 81 del Reglamento del
Registro Mercantil y la de aquellos actos y contratos relativos a ellos que determinen las leyes, la
inscripcin en el Registro Mercantil de los empresarios individuales es potestativa, con la
excepcin del que sea naviero (art. 19.1 C de c).
Sin embargo, respecto a los empresarios individuales es preciso hacer las siguientes observaciones:
a) El empresario individual no inscrito no podr pedir la inscripcin de ningn documento en el
Registro Mercantil, ni aprovecharse de sus efectos legales.
b) Si el naviero empresario individual no se inscribe, a pesar de que el Cdigo lo obliga, ste
responder con todo su patrimonio de las obligaciones contradas.
En lo que concierne a las sociedades mercantiles, toda sociedad mercantil ha de figurar inscrita en
el Registro Mercantil. Si no se inscribe, no habr una verdadera sociedad, porque no se adquiere una
personalidad jurdica propia y distinta de la de los socios. El contrato de sociedad que los socios
celebran podr surtir efectos entre stos, pero, sin la inscripcin registral, la sociedad como tal no
llega a nacer.
El empresario (y, en general, todo sujeto inscribible) tendr una hoja personal en el Registro
Mercantil, en la que se efectuarn todas las inscripciones relativas a dicho sujeto (arts. 3 y 81.2 del
Reglamento del Registro Mercantil).
6.3.2. Otras funciones asignadas al Registro Mercantil.

El Registro Mercantil, adems de ser instrumento de publicidad, tiene asignadas las funciones siguientes:
1. El Registro Mercantil est encargado de la legalizacin de los libros de los empresarios (art. 16.2
C. de c. y art. 2 del Reglamento del Registro Mercantil).
2. Nombramiento de expertos independientes para la valoracin de las aportaciones no
dinerarias a sociedades annimas o comanditarias por acciones y para los supuestos de fusin o
escisin de sociedades.
3. Nombramiento de los auditores en determinados supuestos previstos por las leyes.
4. El depsito y la publicidad de las cuentas anuales de las sociedades de capital y de los grupos
de sociedades.
6.4. PRINCIPIOS BSICOS DE LA PUBLICIDAD REGISTRAL.

6.4.1. Principio de obligatoriedad de la inscripcin.
Se formula en el art. 19 C. de c. y art. 4 del Reglamento del Registro Mercantil: La inscripcin en el
Registro Mercantil tendr carcter obligatorio, salvo en los casos en que expresamente se disponga
lo contrario. La falta de inscripcin no podr ser invocada por quien est obligado a procurarla.
6.4.2. Principio de titulacin pblica.

Segn el art. 18 C. de c.: La inscripcin en el Registro Mercantil se practicar en virtud de
documento pblico. Slo podr practicarse en virtud de documento privado en los casos
expresamente prevenidos en las Leyes y en el Reglamento del Registro Mercantil (en trminos
parecidos se expresa tambin el art. 5 del Reglamento del Registro Mercantil).
Pg. 10
6.4.3. Principio de legalidad.

Contemplado en el art. 6 del Reglamento Registro Mercantil y el 18.2 C. de c.. Los efectos materiales
de la publicidad registral descansan sobre el presupuesto de la validez del acto inscrito, y para
constatar esa validez la ley impone al Registrador el deber de calificar documentos de toda clase
cuya inscripcin se solicite. Contra la calificacin del registrador que deniegue o suspenda un
asiento podrn recurrir gubernativamente los interesados.
El recurso gubernativo se puede estructurar en dos fases:
a) Reposicin ante el propio Registrador, que ha de ser objeto de resolucin motivada.
b) Alzada contra la decisin de ste ante la Direccin General de Registros y del Notariado, cuya
resolucin ordenar, suspender o denegar la inscripcin, declarando si el documento se halla o no
extendido con arreglo a las leyes.
Los registradores calificarn bajo su responsabilidad:
1. La legalidad de las formas extrnsecas de los documentos de toda clase, en cuya virtud se
solicita la inscripcin.
2. La capacidad y legitimacin de los que los otorguen o suscriban.
3. La validez de su contenido, por lo que resulta de ellos y de los asientos del Registro.
6.4.4. Principio de legitimacin.

Este principio, recogido en el art. 20 del Cdigo de Comercio y completado en los arts. 7 y 8 del
Reglamento del Registro Mercantil, es una consecuencia del de legalidad porque, es la calificacin
del Registrador la que permite establecer la presuncin legal que formula el art. 20.1 del Cdigo de
Comercio, cuando establece que: El contenido del Registro se presume exacto y vlido; al mismo
tiempo que declara que los asientos del Registro estn bajo la salvaguarda de los Tribunales y
producirn sus efectos mientras no se inscriba la declaracin judicial de inexactitud o nulidad. Se
trata, pues, de una presuncin iuris tantum que admite prueba en contrario.
El art. 8 RRM antes citado recoge el principio de fe pblica, que junto con el de legitimacin
conforman el de exactitud registral. As, establece:
La declaracin de inexactitud o nulidad de los asientos del Registro Mercantil no perjudicar los
derechos de terceros de buena fe adquiridos conforme a Derecho.
Se entendern adquiridos conforme a Derecho los derechos que se adquieran en virtud de acto o
contrato que resulte vlido con arreglo al contenido del Registro.
6.4.5. Principio de oponibilidad.

Est recogido en el art. 21 C. de c. y en el art. 9 del Reglamento del Registro Mercantil en trminos
idnticos:
Los actos sujetos a inscripcin slo sern oponibles a terceros de buena fe desde su publicacin en
el Boletn Oficial del Registro Mercantil. Quedan a salvo los efectos propios de la inscripcin.
Cuando se trate de operaciones realizadas dentro de los quince das siguientes a la publicacin, los
actos inscritos y publicados no sern oponibles a terceros que prueben que no pudieron conocerlos.
Pg. 11
En caso de discordancia entre el contenido de la publicacin y el contenido de la inscripcin, los

terceros de buena fe podrn invocar la publicacin si les fuere favorable. Quienes hayan ocasionado
la discordancia estarn obligados a resarcir al perjudicado.
La oponibilidad frente al tercero del acto registrado no arranca de la inscripcin en s, como en
el sistema anterior, sino del momento posterior de la publicacin en el B.O.R.M., dilatndose as, en
favor del tercero, el perodo de inoponibilidad del acto.
6.4.6. Principio de prioridad.

Este principio no est contemplado en el Cdigo de Comercio, pero s en el art. 10 del Reglamento del
Registro Mercantil: Inscrito o anotado preventivamente en el Registro Mercantil cualquier ttulo, no
podr inscribirse o anotarse ningn otro de igual o anterior fecha que resulte opuesto o
incompatible con l. Si slo se hubiera extendido el asiento de presentacin, tampoco podr
inscribirse o anotarse durante su vigencia ningn otro ttulo de la clase antes expresada.
6.4.7. Principio de tracto sucesivo.

Tampoco est establecido en el Cdigo, pero s en el Reglamento (art. 11) con estas palabras:
1. Para inscribir actos o contratos relativos a un sujeto inscribible ser precisa la previa
inscripcin del sujeto.
2. Para inscribir actos o contratos modificativos o extintivos de otros otorgados con anterioridad
ser precisa la previa inscripcin de stos.
3. Para inscribir actos o contratos otorgados por apoderados o administradores ser precisa la
previa inscripcin de stos.
6.4.8. Principio de publicidad formal.

Est recogido y ampliamente regulado en el art. 23 del Cdigo y en los arts. 12 y 77 a 80 del
Reglamento. Se habla de publicidad formal para significar que el Registro es pblico y, por lo tanto,
cualquier persona tiene acceso a l para adquirir conocimiento de cuantos datos o asientos registrales
puedan interesarle.
No obstante, en la actualidad el libre y directo acceso a los libros del Registro podra ser dificultoso e
incluso arriesgado. De ah que el art. 23.1 del Cdigo limite los modos de hacer efectiva la
publicidad formal con estas palabras: El Registro Mercantil es pblico. La publicidad se har
efectiva por certificacin del contenido de los asientos expedida por los Registradores o por simple
nota informativa o copia de los asientos y de los documentos depositados en el Registro. La
certificacin ser el nico medio de acreditar fehacientemente el contenido de los asientos del
Registro.
En cierto modo, la supresin del acceso personal se compensa con la posibilidad de que las
certificaciones y las notas informativas se pueden obtener por correspondencia (art. 23.2) y que
los registros faciliten a los interesados la consulta de datos por medio de terminales de
ordenadores instalados a tal efecto en las oficinas registrales (art. 79 del Reglamento Registro
Mercantil).
El art. 12 del Reglamento ha introducido como novedad que corresponde al Registrador el
tratamiento profesional del contenido de los asientos registrales, as como que la publicidad de los
citados asientos se realizar en la forma que l mismo determine.
Pg. 12
6.5. ORGANIZACIN DEL REGISTRO MERCANTIL.

La correcta organizacin del Registro exige adems la llevanza de los siguientes Libros (art. 23
RRM):
De inscripciones;
De legalizaciones:
De depsito de cuentas;
De nombramientos;
ndices;
Inventario;
Y en cada Libro, eventualmente, la realizacin de los siguientes asientos (art. 33 RRM):

-
Asientos de presentacin,
Inscripciones,
Anotaciones preventivas,
Cancelaciones,
Notas marginales.
6.6. VALOR DE LA INSCRIPCIN.

Segn el 7.2 RRM, La inscripcin no convalida los actos y contratos que sean nulos con arreglo a las
leyes.
La inscripcin tiene por tanto valor puramente declarativo; aunque puede tenerlo constitutivo
como en el caso de las sociedades, no tiene valor convalidante ni es bastante para juzgar los efectos
de la nulidad.
No alcanzar nunca a los actos nulos de pleno Derecho del art. 6 C. de C., pero con respecto a los
actos anulables, mientras no se inscriba su anulacin, la inscripcin surtir efectos y quedarn
consolidados por el transcurso del tiempo necesario para la prescripcin de la accin dirigida a
impugnarlos.
6.7. INSCRIPCIN REGISTRAL DE BUQUES Y AERONAVES.

Nuestro Derecho positivo cuenta con un sistema pblico de registro dual, pues buque y aeronave
buque deben estar inscritos primeramente en el Registro Martimo o en el Registro de Matrcula de
Aeronaves, pero tambin en el Registro de Bienes Muebles.
El Registro de Bienes Muebles es un Registro jurdico y pblico llevado por los Registradores de la
Propiedad y Mercantiles bajo la dependencia del Ministerio de Justicia, que tiene por objeto la publicidad
de las titularidades y gravmenes derivados de actos y contratos relativos a determinados bienes
muebles identificables, as como de las condiciones generales de la contratacin.
Est integrado por las siguientes secciones:
1. Seccin de Buques y Aeronaves.
2. Seccin de Automviles y otros Vehculos de Motor.
3. Seccin de Maquinaria industrial, establecimientos mercantiles y bienes de equipo.
4. Seccin de otras Garantas reales.
5. Seccin de otros bienes muebles registrables.
6. Seccin del Registro de Condiciones Generales de la Contratacin.
Pg. 13
Se organiza en base a un Registro Central y Registros Provinciales. Dentro de los Registros

Provinciales es necesario distinguir la seccin primera, que radica donde estuvieren demarcados los
antiguos Registros de Buques y Aeronaves, y las secciones segunda a sexta, que radican en los
Registros Mercantiles de cada provincia (adems de en Ceuta, Melilla y los Registros insulares).
No son inscribibles los precontratos o los actos preparatorios de otros inscribibles. Tampoco cabe la
inscripcin de los actos o contratos sobre bienes no identificables. A estos efectos se considerarn
bienes identificables todos aquellos en los que conste impresa la marca, modelo en su caso, y nmero
de serie o fabricacin de forma indeleble o inseparable en una o varias de sus partes fundamentales o
que tengan alguna caracterstica distintiva que excluya razonablemente su confusin con otros bienes.
Tratndose de automviles, camiones u otros vehculos susceptibles de matrcula, su identificacin
registral se efectuar por medio de aqulla o del nmero de chasis.
Pg. 14

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CUERPO TCNICO DE HACIENDA

DERECHO MERCANTIL - TEMA 12

II. EL EMPRESARIO INDIVIDUAL: CAPACIDAD Y PROHIBICIONES.

III. PRUEBA, ADQUISICIN Y PRDIDA DE LA CUALIDAD DE EMPRESARIO.

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VI. EL REGISTRO MERCANTIL.

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CUERPO TCNICO DE HACIENDA

1.2. CORRELACIN DE LOS CONCEPTOS DE EMPRESARIO Y EMPRESA.

1.3. CONCEPTO JURDICO DE EMPRESARIO.

1.4. CONCEPTO JURDICO DE EMPRESA.

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EL EMPRESARIO INDIVIDUAL: CAPACIDAD Y PROHIBICIONES.

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CUERPO TCNICO DE HACIENDA

2.1.2. Concepto legal.

2.2.2. Excepcin a la regla general.

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CUERPO TCNICO DE HACIENDA

2.4.1. De carcter absoluto.

2.4.2. De carcter relativo.

2.4.3. De carcter particular.

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III. PRUEBA, ADQUISICIN Y PRDIDA DE LA CUALIDAD DE

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CUERPO TCNICO DE HACIENDA

IV. EJERCICIO DEL COMERCIO POR PERSONA CASADA.

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CUERPO TCNICO DE HACIENDA

5.1. TRATADOS INTERNACIONALES DE COMERCIO.

5.2. EL CDIGO DE COMERCIO.

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CUERPO TCNICO DE HACIENDA

VI. EL REGISTRO MERCANTIL.

6.2. CONCEPTO Y ESTRUCTURA.

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6.3. FUNCIONES DEL REGISTRO MERCANTIL.

El naviero empresario individual.

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CUERPO TCNICO DE HACIENDA

6.3.2. Otras funciones asignadas al Registro Mercantil.

6.4. PRINCIPIOS BSICOS DE LA PUBLICIDAD REGISTRAL.

6.4.2. Principio de titulacin pblica.

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6.4.3. Principio de legalidad.

6.4.4. Principio de legitimacin.

6.4.5. Principio de oponibilidad.

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