S0017401 PDF

1
UNIVERSIDAD COMPLUTENSE DE MADRID

FACULTAD DE DERECHO
<1
~ UNIVERSIDAD COMPLUTENSE
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5312300074
LAS OBJECIONES DE CONCIENCIA

ENEL
DERECHO NORTEAMERICANO
Memoria de Doctorado presentada por

Rafael Palomino Lozano.
Tomo 1
Madrid, 1993
SUMARIO
PRESENTACIN.
ABREVIATURAS
Abreviaturas de Revistas de Derecho
Abreviaturas de colecciones jurisprudenciales
1
1
2
1. CONSIDERACIONES INTRODUCTORIAS SOBRE EL TRATAMIENTO

JURIDICO DE LA OBJECION DE CONCIENCIA EN EUA
1. Aproximacin al concepto de objecin de conciencia en el ordenamiento

jurdico estadounidense, segn la doctrina
2. Tratamiento jurdico de la objecin de conciencia en los Estados Unidos

2.2. La va jurisprudencia] en el tratamiento de la objecin de
conciencia
2.2.1. Primera fase: las clusulas religiosas y el Tribunal
Supremo norteamencano. La doctrina de la
incorporacin
10
16
18
2.2.2. Segunda fase: la Revolucin de los Derechos civiles en

el Tribunal Supremo. El balancing ten como forma de
tratamiento jurisprudencial de
2.2.3. Tercera fase: la emergencia de la deference doctrine y la
objecin de conciencia
2.2.4. Propuestas doctrinales de nuevos
jurisprudenciales
2.3. Objecin de conciencia y tratamiento legislativo
21
26
criterios
28
29
II. OBJECIN DE CONCIENCIA AL SERVICIO MILITAR
36
1. Introduccin
36
2. Legislacin en materia de objecin militar

2.1. Legislacin anterior a 1948
2.2. La legislacin de 1948
3. La objecin de conciencia militar y sus elementos bajo la ley del 48

3.1. Naturaleza jurdico-positiva de la objecin de conciencia militar.
3.2. Elementos configuradores de la objecin de conciencia militar.
3.2.1. La constitucin de un prima facie case por parte del
objetor. Su incardinacin en la doctrina jurisprudencial
americana en materia de objecin de conciencia
3.2.2. Las guerras teocrticas y la legtima defensa
3.2.3. La oposicin a la participacin en la guerra in anyfonn.
3.2.4. El concepto de objecin selectiva o a guerras
paniculares
3.2.5. Religious rraining md belief Concepto y alcance
47
47
51
37
38
42
51
54
57
58
65
3.2.6. Sinceridad de las creencias. Estimacin por los organismos estatales.

3.2.7. Servicio militar/civil sustitutoos
3.3. Los rganos administrativos competentes en materia de objecin de
conciencia
74
76
81
3.4. La revisin administrativa y judicial de la objecin de conciencia
85
3.4.1. Antes de junio de 1967

3.4.2. Despus de junio de 1967
4.
La
objecin
de
conciencia
sobrevenida
85
90
en
el
ordenamiento
norteamencano
4.1. Naturaleza del tratamiento legal de la objecin sobrevenida.
4.2. El proceso administrativo para la concesin
4.3. Revisin judicial de las resoluciones administrativas
93
93
95
97
5. Decisiones de la Corte Suprema Norteamericana sobre objeciones conexas

101
con la militar
5.1. Convicciones pacifistas y leyes de nacionalizacin
101
105
5.2. Otros supuestos

III. OBJECION FISCAL
107
1. Introduccin. Formas de objecin fiscal
107
2. Objecin fiscal por motivos pacifistas

2.1. Movimientos de objetores
110
110
112
2.2. Objecin fiscal por motivos pacifistas en el case law

2.2.1. La objecin fiscal desde una perspectiva meramente
secular: Far~ner
y.
Rounzree
112
2.2.2. Un primer precedente slido en materia de objecin fiscal:

Muste y. Commisioner
2.2.3. Objecin fiscal proporcional a los gastos militares. Falta
113
de standng. Autenrieth it Cullen

2.2.4. La reclamacin del derecho a un
118
pago social
sustitutorio: Susan Jo Russell

2.2.5. La objecin de conciencia al mtodo de recaudacin de
impuestos
120
122
2.2.6. Nuevas solicitudes de deducciones por gastos blicos: First

y.
Commisioner of Internal Revenue
126
2.2.7.
Otras
decisiones
sobre
Commisioner y Collett
y.
objecin
fiscal:
Luil
it
United States
127
2.3. Objecin fiscal por motivos pacifistas en la legislacin: Pie Wordl

Peace Tos Fund Aa
2.3.1. Contenido fundamental del proyecto
2.3.2. Evaluacin de sus ventajas frente a otras soluciones
129
3. Objecin fiscal y objecin al aborto
130
132
134
4. Objecin de conciencia a los impuestos destinados a la Seguridad Social:

United States
y.
Lee
137
IV. OBJECIONES DE CONCIENCIA LABORALES
142
1. Introduccin
1.1. La Civil Rights Act de 1964
142
143
1.2. Litigiosidad sobre discriminacin en el empleo y objecin de

conciencia
148
2. Los sabbararian cases

2.1. El caso Sherbert: arranque de una proteccin in crescendo
153
153
2.2. La aplicacin del Ttulo VII reformado a los sabbau.rian cases:

Drapper
2.3.
y.
United Sienes Pipe and Foundty Co
157
Elaboracin jurisprudencial de un lmite a la reasonable
accommodaon del empleador: TWA y. Hardison

2.4. La aplicacin de la Enmienda Randolph: una proteccin ms amplia
158
para los sabbatarian en Redmond it GAF Corp

2.5. La configuracin jurisprudencial del trmino undue hardship: Wren
164
TLM.E.-D.C., inc
2.6. Los problemas de los sabbararian en el acceso al trabajo: Minkus
166
Metropolitan Sanitary Diaria

2.7. Proteccin a los sabba:arian desde la legislacin estatal: Thornton
167
y.
y.
y.
Caldor
170
2.8. La configuracin de un tratamiento jurisprudencial especfico para

los sabbatarian: Frenos y. Volkswagen of Americe
173
2.9. Consolidacin de la doctrina jurisprudencial de la Corte Suprema

norteamericana en los unemployment cases
177
2.10. La proteccin jurisdiccional de la objecin de conciencia ms all

de la confesionalidad: Frazee ti. Employment Securiy
Depanmen
182
3. Objecin de conciencia a las cuotas de los sindicatos

3.1. La inicial desproteccin de los objetores a las agencyfees: Linscott
184
Millers Fals Company

3.2. La proteccin de los objetores a las agencyfees a travs del Ttulo
186
ti.
VII: Cooper ti. General Dynamics, Convair Aerospace Div.

3.3. Nuevas perspectivas en la proteccin de los objetores
188
191
3.4. Es inconstitucional el Ttulo VII de la Civil Rights Act? Nottelson

i. Smith Steel Workers D.A.L. U
193
3.5. La interrelacin siatute-case law en la reforma de la NLRA: Tooley

ti. Martin-Marietta Corporation
197
4. Objecin de conciencia a las prcticas religiosas en la empresa
198
4.1. Young y. Southwestern Savings and Loan Association

4.2. De nuevo el supuesto choque Ttulo VII-Primera Enmienda de la
Constitucin: E.E. O. C.
Manufacturing Co
ti.
Townley
Engineering
5. Otras formas de objecin en las relaciones laborales

5.1. Vestuario religioso y oferta de empleo en EEOC
198
and
200
204
ti.
Sambo s of
Georgia, Inc
5.2. Medidas de seguridad en la empresa y vestuario religioso: Bhatia
y. Chetiron U.S.A., Inc
204
206
y. OBJECION DE CONCIENCIA Y NORMAS ADMINISTRATIVAS
208
...
1. Introduccin
208
2. Objecin de conciencia a los nmeros identificativos de la Seguridad

Social
209
3. Empleo de complementos de vestuario de carcter religioso en el ejrcito:

Goldman
ti.
Weinberger
215
4. Negativa a vestir otras prendas distintas de las religiosas en el mbito de la escuela

pblica
218
5. Objecin de conciencia y regulacin de la seguridad pblica y vial
222
5.1. Objecin de conciencia a los lemas en las placas de matrcula de

automviles
5.2. Objecin de conciencia a las fotografas en documentos de
identidad
222
227
5.2.1. La aplicacin de los tradicionales precedentes a un nuevo

problema de objecin de conciencia
227
5.2.2. Una conclusin opuesta a partir de los mismos precedentes

jurisprudenciales
230
5.2.3. Los precedentes clsicos en la jurisprudencia federal

5.3. Objecin a los tringulos reflectantes en los vehculos de traccin
animal
.
234
240
VI. OBJECIONES DE CONCIENCIA A TRATAMIENTOS MEDICOS
246
1. Introduccin
246
2. Objecin de conciencia a tratamientos mdicos en mayores de edad

2.1. La doctrina del informed consent
248
248
2.2. El requisito procesal de case and conrroversy
255
2.3. Tratamientos mdicos en adulto capaz y sin hijos
258
2.3.1. Confirmacin de la regla general contenida en la infonned

consent
2.3.2. Objecin de conciencia tiersus deontologa mdica
258
262
2.3.3. Responsabilidad de los que permiten la aplicacin de

hemoterapia a un objetor
2.3.4. La objecin de conciencia no rompe el nexo de
265
responsabilidad civil del mdico

2.3.5. La objecin de conciencia no exige del mdico criterios de
268
actuacin distintos de los usuales en su profesin

2.4. Tratamientos mdicos en adulto incapaz
270
273
2.4.1. La substizuzed judgemen doctrine

2.4.2. Aplicacin de la substuted judgement doctrine a la
273
objecin a tratamientos mdicos

2.5. Tratamientos mdicos en adulto capaz y con hijos
274
276
2.5.1. Un landmark case en materia de objecin de conciencia a

los tratamientos mdicos
2.5.2. La decisin de un supuesto idntico a Application of the
276
President and Directors of Georgetown. La relevancia del

juicio moral del objetor
282
2.5.3. Sutiles distinciones legales en favor de la vida del

objetor
2.5.4. La objecin a tratamientos mdicos en adultos con hijos,
284
resuelta en trminos econmicos
286
2.5.5. El instrumento de la intevencin estatal en proteccin de

los menores
2.6. Tratamientos mdicos en adulto capaz en beneficio del no nacido
290
291
2.6.1. Transfusin de sangre a la madre en beneficio del no

nacido
2.6.2. Operaciones de cesreas y objecin de conciencia
292
293
2.6.3. El inters estatal en favor de la tica mdica

2.6.4. Dudas judiciales para establecer una doctrina segura
296
298
2.6.5. La objecin de conciencia cede incluso ante el feto an no

viable
300
3. Tratamientos mdicos en menores de edad

3.1. El criterio fundamental ofrecido por el Tribunal Supremo de los
301
EUA
3.2. Aspectos jurdico-civiles: la custodia del menor
3.2.1. Transfusin de sangre a un menor recin nacido
302
305
306
3.2.2. Tratamientos mdicos sin inminente peligro para la vida

del menor
3.2.3. La objecin de conciencia como factor relevante para
confiar la custodia de los hijos
3.3. Aspectos jurdico-penales en tratamientos mdicos a menores
310
318
.
3.3.1. La doctrina de common law en materia criminal

3.3.2.
Evolucin cronolgica de la jurisprudencia
323
norteamericana
325
3.4. Los supuestos de compulsory vaccination

3.5. Otros problemas colaterales. Excepciones legislativas. Autopsias
4. Conclusiones
339
346
VII. OBJECION DE CONCIENCIA AL ABORTO

1. Introduccin
ti.
351
354
2. Estado de la legislacin en EUA

2.1. La perspectiva constitucional del Tribunal Supremo liberaliza el
abono: Roe
323
Wade
354
355
355
2.2. El fundamento constitucional de la permisin judicial: el dg/u to

privacy
357
2.3. Legislativo vs. Judicial: el desarrollo de la doctrina de la decisin

Roe
358
2.3.1. Financiacin oficial del aborto

2.3.2. Regulacin estatal restrictiva del abono
358
360
3. Distinciones conceptuales: objecin de conciencia, desobediencia civil,

persona jurdica e ideario
367
4. Legislacin general de proteccin de los objetores al aborto

4.1. Legislacin federal
4.2. Legislacin de los Estados
370
370
372
5. Las clusulas de conciencia como proteccin explcita de la objecin al

aborto
5. 1. La clusula federal
5.2. Clusulas estatales
373
373
375
5.3. Caractersticas especficas de la proteccin de la objecin de

conciencia al aborto por medio de clusulas legislativas
376
6. El papel del case law en materia de objecin de conciencia al aborto

6.1. Cooperacin al aborto
6.1.1. Bajo el Ttulo VII de la Civil Rights Act
6.1.2. Bajo clusula de conciencia
378
379
379
381
6.2. Objecin de conciencia sobrevenida a relaciones laborales previas
382
6.2.1. Bajo el Ttulo VII de la Civil Rights Act

6.2.2. Bajo clusula de conciencia
6.3. Proteccin de mdicos en hospitales con idearios contrarios al
382
387
aborto
388
VIII. OBJECION DE CONCIENCIA Y EMPLEO DE DROGAS EN

RITUALES RELIGIOSOS
390
1. Introduccin
390
2. Confesiones religiosas y empleo de sustancias psicodlicas en actos de

culto
2.1. La Native American Church
2.2. La Church of ihe New Awakening
2.3. El movimiento rastafarian y la Ethiopian Zion Coptic Church
393
393
394
395
3. La libertad religiosa como defensa frente a la ley criminal

3.1. Excepciones legislativas en favor de las prcticas religiosas
396
396
3.2. Exenciones jurisprudenciales de criminalidad en virtud de la Free

Exercise Clause. La jurisprudencia del Estado de California
.
4. Situaciones en las que la libertad religiosa cede ante la ley criminal.

4.1. Un supuesto de droga con rostro humano: Leary ti. United
States
.
4.2. Un caso rocambolesco: United States
397
401
401
Rush
405
4.3. La contumaz pertinacia de Carl Eric Olsen
407
4.4. Otras decisiones en la materia
409
ti.
5. Lmites y supuestos que caracterizan la exencin criminal a los efectos de

objecin de conciencia
410
6. Repercusiones de la decisin Smith JI

IX. OBJECIONES DE CONCIENCIA AL JURAMENTO Y AL JURADO
413
416
1. Introduccin. Criterio de clasificacin
416
2. Objecin de conciencia al jurado

2.1. Objecin de conciencia al jurado bajo un rgimen ajeno al
417
balancing tes
2.2. Objecin de conciencia al jurada a la luz de la decisin Sherbert
419
420
3. Objecin de conciencia al juramento
425
X. CONCLUSIONES
427
1. Elementos configuradores de la nocin de objecin de conciencia en relacin

su tratamiento jurdico en EUA
428
1.1. Conducta activa u omisiva
428
1.2. Conducta omisiva directa o indirecta
429
1.3. Penalizacin de la conducta
430
1.4. El tipo de deber requerido por la norma y los fines de la misma
431
1.5. El valor y fin de la llamada prestacin social sustitutoria y de

prestaciones anlogas
433
1.6. La objecin de conciencia y la confesionalidad del objetor

1.7. Conclusin: Objeciones de conciencia y tratamiento jurdico
437
438
2. Sistemas de tratamiento jurdico de las objeciones de conciencia
439
3. Elementos de especial inters en el tratamiento de las objeciones de

conciencia
442
APENDICE DE TERMINOS LEGALES
447
FUENTES LEGALES
453
BIBLIOGRAFIA
484
PRESENTACIN
Uno de los fenmenos ms llamativos que conoce el Derecho moderno es la

objecin de conciencia. En ella, confluyen temticas tan diversas como la conexin
entre tica y derecho, entre ordenamiento jurdico y comportamiento individual, la
crisis del positivismo legalista, la difcil conciliacin de intereses sociales
contrapuestos, la desobediencia al derecho por motivos no estrictamente egostas...
Interrogantes jurdicos tan dispares que exigen, para su puesta en vas de solucin,
el estudio particularizado de las distintas realidades que en la objecin se esconden,
a] tiempo que una continua actualizacin del anlisis doctrinal, condicionado por un
acelerado proceso de partenognesis, que diversifica ms y ms las formas
tradicionales de conflictos conciencia versus ley.
Presentacin
El ordenamiento norteamericano es buena prueba de estas afirmaciones.

Cuando en 1989 me integr en el Proyecto de investigacin del Ministerio de
Educacin y Ciencia La regulacin de las distintas manifestaciones del derecho a la
objecin de conciencia en el Derecho Comparado, pude comprobar a travs del
material jurisprudencial del que se dispona, y del que despus fue obtenindose que
el verdadero banco de pruebas de las objeciones de conciencia era el pluralismo de
la sociedad americana y la litigiosidad que sus modalidades continuamente producen
en su seno. Me pareci que un anlisis a fondo, que recondujera en lo posible a
unidad el tratamiento de la objecin de conciencia hasta ahora disperso e
inorgnico podra ser una contribucin de inters en el panorama de la bibliografa
sobre el tema.
Sin embargo, las dificultades para llevar a cabo dicha investigacin eran
patentes. De una parte, era necesario adaptarse a categoras jurdicas dismiles de las
habituales, respetando su carcter, su origen y razn de ser. De otra, la existencia en
Estados Unidos de una multiplicidad de fuentes jurdicas, y ms concretamente, de
un cuerpo jurisprudencial nada uniforme: dentro de cada Estado, doctrinas
jurisprudenciales diversas -segn el grado de los tribunales, unificadas por el
Tribunal Supremo de cada Estado; y a nivel federal, tres grados de jurisdiccin, con
doctrinas particulares segn distritos y circuitos. A este respecto, no hubiera bastado
contentarse con el anlisis de la jurisprudencia del Tribunal Supremo norteamericano;
un intento exhaustivo reclamaba descender a instancias menores federales y
estatales, con el fin de comprobar la solidez de la doctrina jurisprudencial, su
funcionalidad en materia de objecin de conciencia, y sus principios ms generales.
Siguiendo la enriquecedoraexperiencia de la doctrina norteamericana y tambin
de la doctrina continental que ha estudiado la objecin de conciencia en EUA, el
mtodo de trabajo se ha basado en el examen, caso por caso, de los supuestos y
formas de solucin adoptados, jurisprudencial y legislativamente. As, he debido
analizar 388 sentencias (298 federales 67 del Tribunal Supremo, 155 de las Cortes
de Apelacin, 66 de las Cortes de Distrito ms 90 sentencias de tribunales estatales;
ji
Presentacin
al final de este trabajo, se relaciona todas y cada una de ellas). Slo entonces, tras
este estudio pormenorizado, se extraen conclusiones (incoadas ya en las
consideraciones introductorias y desarrolladas en la sntesis conclusiva) acerca del
tratamiento jurdico de las objeciones de conciencia en EUA y tambin, en menor
medida, de las categoras jurdicas susceptibles de especial atencin por sistemas
ajenos a la tradicin anglosajona. Tambin he visto oportuno incluir al final de este
trabajo un apndice de trminos jurdicos americanos, para facilitar el entendimiento
de las decisiones jurisprudenciales que a lo largo de esta memoria se van analizando.
Es obligado agradecer al Prof. Rafael Navarro-Valls director del proyecto
de investigacin antes aludido y de esta memoria de Doctorado su orientacin y
ayuda, as como su constante atencin, aliento y amistad. De igual forma, tengo que
agradecer al Prof. Javier Martnez-Torrn sus consejos de partida al enfrentarme al
derecho norteamericano, su constructiva visin crtica de la investigacin, y su afable
diligencia para facilitarme nuevos materiales durante sus estancias en distintas
universidades norteamericanas. Al Prof. Alberto de la Hera, agradecerle su
amabilidad al ponerme en contacto con el Prof. James Wood (Baylor University,
Texas). Tambin agradezco la generosa colaboracin de los profesores Kent
Greenawalt (Universidad de Columbia), Henil Abraham (Universidad de Virginia),
Douglas Laycock (Universidad de Texas) y Rosalie Beck (Universidad de Baylor).
Igualmente, la decisiva ayuda de Manan Franz (National Campaign for a Tax Peace
Fund) y Roben Hul (General Conference Mennonite Church). En fin, para el rpido
acceso a la bibliografa y decisiones jurisprudenciales ms recientes, he contado con
la desinteresada colaboracin de Donna Simmons (Church-State Resource Center de
la Universidad de Campbell).
iii
ABREVIATURAS
Abreviaturas de Revistas de Derecho(1)
ALR3d
B.Y.U.L.Rev.
American Law Reports, 3rd Series

Brigham Young University Law Review
Calif.L.Rev.
Colum. L.Rev.
California Law Review

Columbia Law Review
Conn. L.Rev.
Connecticut Law Review

Dickinson Law Review
Dickinson L.Rev.
Geo.Wash.L.Rev.
Harv.L.Rev.
JCS
Mich.L.Rev.
George Washington Law Review

Harvard Law Review
Journal of Church and State
Michigan Law Review
(1) Segn el sistema estadounidense de citas, antes de la abreviatura se indica el

Volumen de la Revista o de la Enciclopedia (si lo hay); tras la abreviatura, la pgina donde
empieza el artfculo y, si es el caso, la pgina concreta a la que se hace referencia, Por
ltimo, generalmente entre parntesis, el ao.
1
N.Y.U.L.Rev.
New York University Law Review
Nw.U.L.Rev.
Sup.Ct.Rev.
Northwestern University Law Review

Supreme Court Review
U.Chi.L.Rev
The University of Chicago Law Review
U.Pa.L.Rev.
Va.L.Rev.
Wis.L.Rev.
The University of Pennsylvania Law Review

Virginia Law Review
Wisconsin Law Review
Yak L.J.
Yale Law Journal
Abreviaturas de colecciones jurisprudenciales(2)
colecciones federales
U.S.
United States Reports (Tribunal Supremo)
L.Ed.2d
United States Supreme Court Reports, Lawyers Edition
S.Ct.
Wests Supreme Court Reponer
F.2d
Federal Reporter, Second Series (Cortes Federales de
F Supp.
Apelacin)
Federal Supplement (Cortes Federales de Distrito)
(2) En Estados Unidos hay dos grandes grupos de jurisprudencia: las estatales y la
federal. Esta ltima esta integrada, jerrquicamente, por el Tribunal Supremo, los Tribunales
Federales de Apelacin (un total de trece circuitos) y los Tribunales Federales de Distrito.
El Tribunal Supremo ejerce la supremaca doctrinal respecto de todos los dems, federales
y estatales. El sistema de citas es semejante al de revistas: antes de la abreviatura, el
volumen de la coleccin y, despus de esa abreviatura, la pgina en la que comienza la
decisin y en su caso, con la preposicin u- la pgina concreta donde se contiene la cita
o a la que se refiere el comentario. Por ltimo, entre parntesis, el circuito o distrito (para
las Cortes de Apelacin y Distrito, respectivamente) y el ao. Cuando en algn caso se
emplee una coleccin jurisprudencial informatizada, aparecern las palabras LEXIS
WESTLAW.
2
colecciones estatales
A.
A.2d
Atlantic Reporter
Adanc Reponer, 2nd Series
Cal.Rptr.
N.E.2d
California Reponer
North Eastern Reponer, 2nd Series
N.W.2d
North Western Reponer, 2nd Series

New York Supplement, 2nd Series
Pacific Reponer
N.Y.S.2d
P.
P.2d
Pacific Reporter, 2nd Series
5. E.2d
South Eastern Reporter, 2nd Series
5. W 2d
South Western Reponer, 2nd Series
So.
So.2d
Southern Reporter
Southern Reponer, 2nd Series
estas colecciones jurisprudenciales, editadas por la W e st

Publishing Company, engloban toda la jurisprudencia
estatal de EUA.
RFR
Religious Freedom Reporter, coleccin publicada por el

Church-State resource Center de la Norman Adrian
Wiggins School of Law (Campbell University, North
Carolina). Contienejurisprudencia sobre libertad religiosa,
objecin de conciencia y matenas conexas, de las Cortes
de todo Estados Unidos.
1. CONSIDERACIONES INTRODUCTORIAS
SOBRE EL TRATAMIENTO JURIDICO

DE LA OBJECION DE CONCIENCIA EN ESTADOS UNIDOS
1. Aproximacin al concepto de objecin de conciencia en el ordenamiento

jurdico estadounidense, segn la doctrina.
Al iniciar esta memoria de doctorado, parece necesario precisar antes que
nada qu concepto de objecin de conciencia se est empleando. Sera forzado
intentar dar una definicin ajustada a lo que la doctrina eclesiasticista continental
entiende por objecin de conciencia, para luego exponer abundantes supuestos que no
se ajustan a lo que esa doctrina conoce, o bien que conoce pero trata con herramientas
jurdicas diferentes.
De ah que resulte de inters ofrecer una visin general del anlisis realizado
por autores de derecho continental y de derecho angloamericano que han
estudiado la objecin de conciencia en EUA, desde una perspectiva prxima a lo que
en Europa entendemos por derecho eclesistico del Estado.
Y. Consideraciones introductorias sobre el tratamiento jurdico de )a objecin de conciencia en Estados Unidos.
En la doctrina norteamericana(1), el concepto general de objecin de

conciencia est condicionado por el cauce de tratamiento jurdico del fenmeno. El
estudio de la objecin tal vez por el carcter pragmtico que imprime toda una
mentalidad, tambin la jurdica se centra en este tratamiento positivo: el derecho
de libertad religiosa individual reconocido en Free Exercise Clause de la Primera
Enmienda(2)) del BU! of Rights, hecho efectivo primordialmente a travs de
la jurisprudencia emanada del Tribunal Supremo de los Estados Unidos(3). Slo
despus, como corolario, se llega aunque no siempre, ni necesariamente a
establecer un concepto de objecin de conciencia(4).
(1) Estas consideraciones introductorias sobre la doctrina, se vern complementadas

a lo largo de los captulos siguientes, atendiendo a los comentarios y anlisis de los distintos
autores estadounidenses segn cada clase de supuestos.
(2) Congress shall make no law respecting an establishment of religion, or prohibi.ting
1/re free exercise hereof (el Congreso no promulgar ley alguna para el establecimiento de
una religin o para prohibir el libre ejercicio de la misma).
(3) Como bien es sabido, la importancia de la jurisprudencia del Tribunal Supremo de
los EUA, estriba en el valor del case law (derecho emanado de los tribunales con una fuerza
o autoridad que se rige segn las reglas del precedente, tanto para el propio tribunal, como
para tribunales inferiores) en un sistema de common law (de tradicin jurdica anglosajona).
Pero tambin debe tenerse en cuenta que el propio Tribunal Supremo ha establecido desde
1803 el principio del control judicial de la constitucionalidad de las leyes, estatales o
federales, a travs del caso Marbury ti. Madison (1 Cranch 137, 1803), control que no se
ejercita en abstracto, sino en la medida en que un supuesto llega ante la Corte Suprema a
travs de los usuales recursos de apelacin y wri of certiorari (vid, apndice de trminos
legales, en adelante ATL). Cfr. James E. Ryan, Smith md Me Relgious Freedom
Restoration Act: An conoclantic Assessment, 78 Va.L.Rev. 1407, 1408 (1992). Javier
Martnez- Torrn, Lo objecin de conciencia en la jurisprudencia del Tribunal Supremo
Norteo,znericano, Anuario de Derecho Eclesistico, vol. 1, 1985, pgs. 399 y 400; Gloria M.
Morn, Jurisprudencia Comentada: Sentencias decididas por el Tribunal Supremo
Norteamericano sobre libertad religiosa en 1986, 1987 y 1988, Cuaderni di Diritto e Politica
Ecclesiastica 1989/1, pgs. 302-307.
(4) Por ejemplo, autores de derecho constitucional como Michael W. McConnell, Mary
Ann Glendon, Lawrence Tribe, Donald A. Giannella y Ira C. Lupu, no llegan a establecer
o a aproximarse al concepto de objecin de conciencia, posiblemente por entender que la
cuestin carece de inters prctico. Henri J. Abraham (Freedom md The Court, Civil Rights
and Liberties in Me United States, Oxford University Press, cd. 1988), incluso, entiende que
no cabe establecer un concepto general de objecin de conciencia conforme a la Constitucin
1. Consideraciones introductorias sobre el tratamiento jurdico de la objecin de conciencia en Estados Unidos.
Por tanto, la doctrina norteamericana, entiende la objecin de conciencia como

faceta particular de la libertad religiosa. Concretamente, su dimensin
individual(5). Se suele caracterizar la objecin de conciencia a travs de algunos
rasgos: el comportamiento del objetor ha de estar movido por profundas y sinceras
convicciones(6) a partir de las cuales rechaza el deber o conducta que la norma
y leyes federales. Esta falta de tratamiento unitario de la objecin de conciencia como
categora independiente ya fue advenida por Javier Martnez-Torrn, en La objecin de
conciencia en la jurisprudencia del Tribunal Supremo Norteamericano, Anuario de Derecho
Eclesistico, vol. 1,1985, pg. 405.
(5) As, Douglas Laycock, al identificar los principios subyacentes a la free exercise
clause, indica que la proteccin de laftee exercise clause comprende al menos tres clases
diferentes de derechos. En esas tres clases diferentes se encontraran: primero, la nuda
libertad de realizar actividades religiosas en su sentido ms obvio (construir iglesias y
colegios, desarrollar servicios religiosos y actos de culto, orar, realizar proselitismo, ensear
valores morales...); segundo -y estrechamente relacionado-, el derecho de las iglesias o
confesiones a dirigir esas actividades con plena autonoma (seleccionar sus propios lderes,
definir sus propias doctrinas, resolver sus controversias internas, etc.); y tercero, el derecho
de objecin de conciencia a la poltica o actuacin del poder civil. Este derecho esta
principalmente asociado, dice Laycock, con el servicio militar, pero tambin se han
producido litigios de objecin de conciencia respecto a los impuestos empleados para la
guerra, la educacin obligatoria, los tratamientos mdicos y las vacunaciones, la seguridad
social, la observancia e inobservancia del Sabba:h, la monogamia, y otros mandatos
normativos que colisionan con los reparos morales de ciertas confesiones o individuos
creyentes. Estos casos quedan dentro del alcance de la clusula (de libre ejercicio), ya que
una forma de ejercer la propia religin o creencia es seguir los dictados de la propia
conciencia moral. Cfr. Douglas Laycock, Towards a General Theo,y of Me Religion
Clauses: Ihe Cose of Church Labor Relaflonv an Me Right o Church Auonomy, 81
Colum.L.Rev. 1373, 1389-13% (1981).
(6) Esas convicciones son circunscritas por los estudiosos al factor religioso con tal
fuerza, que incluso llega hablarse de un subtipo de objecin de conciencia: la objecin
religiosa. Cfr. Developmems. Religion and he Siate, 100 Harv.L.Rev. 1606, 1704 (1987).
E incluso se escinde la objecin religiosa y la objecin de conciencia por otros motivos, en
atencin al particular tratamiento jurdico al que nos hemos referido: Unbelievers
undoubedly make judgements of right and wrong thai sometimes conflic wih generally
applicable law. BW ~fheselo no: s:emftom obedience o a ranscenden auhoriy prior o
and beyond he authoriy of civil governmenn 1/rey do no receive exempion under he free
exercise clause. To subjec an aheis o civil disabilities would be a violation of free
exercise; bu o require an aheis who objecs o war on secular grounds o go to war would
no, since his conduc is no (and by definhion could no be) motivated by his religious
belief Michael W. McConnell, fle Origins and Historical Understanding of Free Exercise
-
exige por considerarlo un grave mal moral(7), estando dispuesto a sufrir cualquier
pena temporal antes que violentar su conciencia(S). Esa sancin o pena temporal
puede ser efectiva, o bien puede entenderse comprendida en el hecho de que la norma
civil hace ms gravoso penoso el libre ejercicio de la religin o la actuacin en
conciencia. El objetor aspira, como mucho, a obtener del derecho una exencin
particular, concreta, para su caso<9). Por ltimo, es tambin propio de esta
of Religion, 103 Harv.L.Rev. 1410, 1500 (1990). Sobre la distincin entre objetor religioso
y no religioso, vid. Kent Greenawalt, Conflics of Law and Morality, Oxford University
Press 1987, pg. 323-325. Sobre la naturaleza de las convicciones del objetor, a propsito
de la objecin de conciencia militar selectiva, vid. Kent Greenawalt, AII or Nothing atAl:
The Defea of Selective Conscientious Objecflon, Sup.Ct.Rev. 31, 47-67 (1971).
(7) A conscienious objecor is no: someone who hinks he or site is commiaing only a
minor moral wrong. Afthough a conscienious objecor need no feel cenain of tite moral
rigitness of his view, he mus: believe thai performing he required ac would probably
involve itim in grave moral wrong. Kent Greenawalt, Confitas ofLaw ami Moraliy, Oxford
IJniversity Press (1987) p. 313.
(8)
a mnimum standardfor conscientious objector is beliefrita: one should submi
o penaldes titar sociery (or any decenr sociey) has deemed appropriose ratiter han petform
rite obligadon. Ibid. ar 313.
(...)
(9) Religious accommodatton can refer broadly to any state aaempr to fact/tune
religious belief or protec religious practice. Througitou Mis section, religious
accommodadon will refer only o exempdonfromfacially neutral reguladons under he free
exercise clause. Tite erm religious objecors refers o persons seeking such exempdon.
Developments.- Religion and Me Sane, 100 Harv.L.Rev. 1606, 1704 (1987). Cfr. Kent
Greenawalt, Confiics of Law ami Moraliy, Oxford University Press (1987) a 336. Cfr.
tambin Kent Greenawalt, 411 or Nohing a 411: Tite Defeal of Selective Senice
Consciendous Objeaion, Sup.Ct.Rev. 31, 47 (1971). Lawrence Tribe, American
Constituional Law, Foundation Press (1988), pg. 1169. Michael W. McConnell dedica un
interesantsimo artculo (lite Origins and Historical Understanding of Free Ecercise of
Religion, 103 Harv.L.Rev. 1410, 1990) a justificar la legitimidad histrica de ese tipo de
exenciones constitucionales. Sin embargo, no faltan en la doctrina voces crticas a la tesis
de la permisin constitucional de exenciones, como manifiesta el estudio de Hamburger, A
Constitutional Rigit ofReligious Exemp:ion:An Hisrorical Perspecrive, 60 Geo. Wash. L. Rey.
915, (1992). Giannella calific, ya en 1967, este intento de aproximacin histricoconstitucional a las exenciones va Primera Enmienda de equivocada, si no peligrosa,
empresa. Cfr. Donald A. Giannella, Religious Libe ny, Nonesablisitmen ami Doctrinal
Development. Pan 1.- Tite Religious Liberty Guarantee, 80 Harv.L.Rev. 1381, 1383 (1967).
Como puede verse, no es una tesis pacficamente compartida. Sobre la exencin como
7
aproximacin al concepto de objecin no establecer una distincin entre el

comportamiento omisivo y activo, para el concepto de objecin(1O) ya que, de
por s, esa dimensin individual de la libertad religiosa que es cauce de tratamiento
jurdico no realiza distincin entre accin y omisin.
En el derecho eclesistico continental, tambin se han hecho valiosas
aproximaciones a las objeciones de conciencia segn la experiencia jurdica
norteamericana, respetando el mtodo de anlisis que caracteriza el trabajo doctrinal
en EUA: examen, caso por caso, de los diversos supuestos, de las formas de
tratamiento y soluciones emanadas de la jurisprudencia federal, y posterior deduccin
de un concepto general.
Esta perspectiva continental explica la objecin (u objeciones) de conciencia
como la negativa del individuo, por motivos de conciencia, a someterse a una
conducta que, en principio, resulta jurdicamente exigible(11). Por tanto,
desobediencia individual a una obligacin, rechazo de un comportamiento activo
impuesto por el Estado. Su rasgo ms acusado sera, apane de las motivaciones
ticas, el tratarse de una abstencin, un comportamiento calificable como omisin. Y,
a la vez, la actitud netamente individual, que permite diferenciar conceptualmenre la
elemento constitutivo de la objecin, vase la interesante aproximacin lusfilosfica realizada

por Andrs Ollero Tassara en Derechos Humanos y Metodolog(a Jur(dica, Centro de
Estudios Constitucionales (1989) p. 199.
(10) Monis Clark realiza la distincin slo implcitamente (cfr. J. Monis Clark,
Guidelinesfor he Free Exercise ofReligion, 83 Harv.L.Rev. 327, 1969). Douglas Laycock
no realiza distincin entre comportamiento omisivo y activo, por cuanto incluye en la misma
categora de supuestos el problema de la poligamia en los mormones y conductas omisivas,
como supone la objecin militar o a los tratamientos mdicos, aparte de entender como
modelo de objecin el descrito en la decisin Sherber (cfr. Douglas Laycock, Towards a
General Theory of tite Religion Clauses: lite Case of Church Labor Relaions and he Righ
o Churcit Autonomy, 81 Colum.L.Rev. 1373, 1389, 1981).
(11) Javier Martnez-Torrn, Las objeciones de Conciencia y los Intereses Generales del
Ordenamiento, Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense de
Madrid, no. 79 (1992), pg. 200; La objecin de conciencia en la jurisprudencia del
Tribunal Supremo Norteamericano, Anuario de Derecho Eclesistico, vol. 1,1985, pg. 404.
8
objecin de conciencia de la desobediencia civil(12). El concepto de objecin

comprendera tanto los imperativos personales de conducta de raz religiosa como los
que responden a otros cdigos axiolgicos(13).
Tal caracterizaci6n supone la delimitacin de unos comportamientos poco
frecuentes importantes, controlables y menores, respecto de los que el ordenamiento
jurdico no tiene, de entrada, inconveniente para conceder exencin(14).
(12) Sobre la distincin conceptual entre objecin de conciencia y desobediencia civil,

cfr. Maiem Sea, J.F., Concepto y Jusqficacin de la desobediencia civil, Ariel (1988),
pgs. 55-57; Andrs Ollero Tassara, op. cii. pg. 199; Luis Prieto Sanchs, La objecin de
conciencia como forma de desobediencia al derecho, 11 diritto eccesiastico 1 (1984), pgs.
3 y ss. En muchos casos, el comportamiento individual del objetor est inscrito poltica y/o
jurdicamente en fenmenos de desobediencia civil. Sin embargo, la aspiracin del concreto
y especfico comportamiento del objetor individual es lograr, como mucho, la exencin para
su caso o para la categora de comportamientos que observa. En mi opinin, la objecin
presupone una norma jurdica que existe y seguir existiendo; la desaparicin de esa norma
jurdica -objetivo, tal vez, de la desobediencia civil- hace desaparecer la objecin de
conciencia.
(13) Cfr. Javier Martnez Torrn, Las objeciones de Conciencia y los Intereses
Generales del Ordenamiento, Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad
Complutense de Madrid, no. 79 (1992), pg. 202.
(14) Francesco Onida, Contributo a un inquo4ramen.eo giuridico delfenomeno de/le

obiezion di coscienza, en Separatismo e Libert Religiosa negli Stai Uniti. Dagli anni
sessanra agli anni oaanta, Milano, Guifr 1984, 115, 118-119. A partir de esta
caracterizacin, Onida indica, slo a ttulo de ejemplo, los diversos supuestos de objeciones
de conciencia de los que han tenido que conocer los tribunales norteamericanos: rechazo del
servicio militar y del uso de las armas, negativa a formar parte del jurado, a saludar la
bandera nacional o rendir de alguna manera homenaje a la autoridad civil; objecin a
tratamientos mdicos (transfusiones de sangre, vacunaciones), al aborto; incumplimiento de
la normativa penitenciaria de higiene respecto de la barba, de la normativa de trabajo en
determinados das de la semana; negativa a formar parte de un pelotn de fusilamiento, a
incluir fotografas en los documentos de identidad; objecin fiscal y objecin a la
escolarizacin obligatoria. Y, conforme a la definicin propuesta, excluye comportamientos
activos individuales relacionados con creencias religiosas: poligamia de los mormones,
cuidados mdicos de enfermos por parte de facultativos sin titulacin mdica oficial, formas
de proselitismo religioso prohibidas por el ordenamiento (venta casa por casa de literatura
religiosa), sacrificio de animales segn prcticas prohibidas por la normativa estatal, empleo
de drogas y de serpientes en rituales religiosos... Ibid. 121.
-
Las diferencias fundamentales entre el concepto que aporta la doctrina

americana y el que proporciona la doctrina europea radican en que la primera incluye
una sola categora de comportamientos (activos y omisivos) contrarios por motivos
religiosos en su mayora a lo que la norma exige; para la doctrina continentaleuropea, sin embargo, la omisin reviste carcter configurador de la objecin
(posiblemente, por cuanto la mayora de los supuestos de objecin de conciencia
presuponen conductas omisivas), e iguala la objecin religiosa a la que atiende a otros
motivos de conciencia.
En los apartados siguientes, hacemos una primera aproximacin a los factores
que emarcan la objecin de conciencia en el tratamiento jurdico jurisprudencial y
legislativo que ha recibido en el ordenamiento jurdico estadounidense.
2. Tratamiento jurdico de la objecin de conciencia en los Estados Unidos.

2.1. Factores que mtervienen en el tratamiento jurdico de la objecin de
conciencia.
La objecin de conciencia en EUA se sita en una ambiente propio de nuestro
siglo. No es que con anterioridad la objecin de conciencia no estuviera presente en
el derecho de EUA, pero s que en el siglo XX se han producido mltiples supuestos
de gran variedad. Varias son las razones o causas que propician esta situacin.
Respecto a las causas concomitantes, de carcter no estrictamente jurdico, nos
encontramos en primer lugar con el Estado de bienestar. Su tendencia a una cierta
incontinencia normativa, provoca una mayor friccin del derecho con realidades
sociales hasta entonces confinadas a la sociedad civil. La mayor intervencin del
derecho en esos mbitos produce una notable friccin con el factor religioso, hasta
10
llegar, a veces, a un verdadero enfrentamiento frontal en algunas reas(15).

Tambin ocupa un lugar importante en EUA la tensin entre estatalismo y
federalismo, con fases en las que la actuacin del poder poltico se inclina hacia un
lado o hacia otro, con todas sus instituciones. El auge de los conflictos conciencia
versus ley coincide, jurisprudencialmente, con una etapa de fuerte federalismo. En el
campo estrictamente jurdico, el federalismo da origen, en alguna medida, a la
doctrina de la incorporacin va decimocuarta enmienda, que conduce a que
determinados derechos del BU of Righs sean aplicables a las actuaciones de los
Estados.
El otro gran factor es la inmigracin. Algn autor norteamericano no tuvo
reparo al afirmar que la historia de los EUA es una historia de inmigraciones. Tras
ellas, culturas diversas, que generan una policroma singular en ese pas, tambin de
carcter religioso. Esta pluralidad religiosa, vivida y vaticinada desde el origen de la
naci6n~j6),
bien estudiada en el siglo XX<17),
tambin ha tenido una
dimensin poltica de presin, primero en la legislacin y en las urnas(18) y

despus, en nuestro siglo, ante los tribunales(19). De ah que difcilmente podra
exponerse la objecin de conciencia en los EUA si no se hace una panicular
(15) Cfr. Leo Pfeffer, Religious Freedom, National Textbook Company-American Civil
Liberties Union (1983), pg. 147-169; Developments.- Religion and he Sane, 100
Harv.L.Rev. 1606, 1706 (1987); Michael W.McConnell, Religious Freedom a a
Crossroad.y, 59 U.Chi. L.Rev. 115, 137 (1992); Donald A. Giannella, Religious Liberty,
Nonesablishmen and Doctrinal Development. Pan 1.- Tite Religious Liberty Guarantee, 80
Harv.L.Rev. 1381, 1383 (1967).
(16) John K. Wilson, Religion Under State Constwions: 1776-1800, 32 JCS 753
(1990); Robert T. Miller, Religious Conscience in Colonial New England, 1 JCS 19 (1959).
(17) Cfr. a modo de ejemplo, Irving Zaretski y Mark Leone, Religious Movemenis in
Conemporary America, Princeton University Press, 1974.
(18) Cfr. A. James Reichley, Religin, Poltica y Democracia, 3 Facetas 48 (1992).
(19) Cfr. Gregg Ivers, Organized Religion and tite Supreme Court, 32 JCS 775 (1990).
11
referencia al factor religioso. No solamente porque la objecin de conciencia como

en Europa hunde sus races histricas en la conciencia religiosamente motivada,
sino tambin como se indicaba en el apartado anterior por el especfico
tratamiento que ha recibido la cuestin en EUA, cuyas lneas generales pueden
condensarse en tres puntos.
Primero: la sede de anlisis de la objecin de conciencia ha venido radicndose
especialmente por parte de la jurisprudencia en la posibilidad de otogar regmenes
de exencin a sujetos que reclaman un derecho constitucional basado en la Free
Exercise Clause. Es ms: el objetor moralmente compelido a omitir deberes ms all
de lo que la norma exoneradora le permita, ha acudido a la proteccin de dicha
clusula religiosa(20).
Segundo: la legislacin como se estudia ms adelante tampoco ha
establecido regmenes de exencin si no es al objetor religioso, tanto en el campo de
la objecin militar (si tenemos en cuenta el tenor literal de la ley(21), al margen
de la extensin operada por la decisin United Staes
y.
Seeger(22) en favor de
facto del objetor agnstico), como en el campo de las objeciones laborales, las
objeciones a normas administrativas, a tratamientos mdicos, etc.(23).
(20) Cfr. a modo de ejemplo Negre y. Larsen y Gillette y. United States, 401 U.S. 437
(1971), sobre la objecin al servicio militar para determinados conflictos blicos (vid.
captulo II, 3.2.4.); Cooper y. General Dynamics, 533 F.2d 163 (Sth Cir. 1976), sobre la
extensin de la legislacin protectora de los sabbatarian (individuos que por su religin
adoptan como da de descanso el sbado) a la objecin de conciencia a las aportaciones
sindicales.
(21) (...) Me ~religiousraining and belief does not include essentially polhical,
sociological orphilosophical views, ormerely personal moral code. U.S. C.A. SOApp. 456
U). Vid, captulo II, 2.2.
(22) United Sanes
it
Seeger, 380 U.S. 163 (1965). Vid, captulo II, 3.2.5.
(23) La normativa tachadade inconstitucional en la decisin Estate of Thoron it Caldor,

472 U.S. 703 (1985), otorga proteccin prcticamente incondicional a los objetores
religiosos al trabajo en determinados das de la semana (vid, captulo III, 2.7.); la proteccin
(parcial y sesgada, por lo dems) que otorga la normativa del estado de Minnesota sobre
12
Tercero: el mismo carcter de muchos supuestos limita la posibilidad de

objeciones de conciencia al campo de la religin. En ocasiones, el simple rechazo de
la normativa, sin respaldo fiable en una confesin religiosa, conducen a la denegacin
de la pretensin(24). Como acertadamente ha observado Onida, la panicular
importancia del elemento religioso el sede de objecin de conciencia resulta evidente
en virtud de los mltiples casos en los que el factor religioso aparece como la nica
motivacin posible(25). Onida entiende tambin que la objecin de conciencia
secular o slo tica queda de alguna manera confinada al rechazo del uso de la
violencia (es decir, a la objecin militar y fiscal, principalmente(26)).
vehculos lentos, lo es a objetores religiosos de la secta Amish (Minnesota y. Hershberger,

444 N.W.2d 282, 1989; vid. capftulo V, 5.3.); la posibilidad de objecin de conciencia
fiscal en materia de seguros sociales en los EUA se circunscribe -hoy por hoy- a confesiones
religiosas identificables (vid, capitulo IV, 4.); las exenciones de responsabilidad criminal por
omisin u obstaculizacin de tratamientos mdicos a menores juegan slo en favor de los
motivos religiosos (vid, captulo VI, nota a pie no. 195); la clusula de conciencia federal
en favor de la objecin a las prcticas abortivas se limita a la proteccin de creencias
religiosas y convicciones morales (vid, capitulo VII, nota a pie no. 46).
(24) Cfr. Syska y. Mongomery County Board of Education, Md.App. 415 A.2d 301
(1980), sobre vacunaciones obligatorias (vid, captulo VI, 3.4.); Fanner y. Rountree, 252
F.2d 490 (6th Cir. 1958) sobre objecin fiscal ajena a la objecin religiosa; Swallow y.
Unded Saes, 325 F.2d 97 (lOth Cir. 1963), sobre objeciones al destino de los impuestos,
al igual que Crowe it Commr, 396 F.2d 766 (Sth Cir.1968).
(25) Francesco Onida, Contributo a un inquadramento giuridico del fenomeno delle
obiezioni di coscienza, en Separatismo e Libert Religiosa Negl Stati Unii. Dagli anni
sessana agli anni ottana, Milano, Guifr 1984, 115,125.
-
(26) Si bien es preciso hacer alguna puntualizacin respecto de estos dos sectores. En
la objecin militar, la extensin que se opera en virtud de la decisin United States y. Seeger
es -al menos, en el campo terico- ampliacin del concepto de religin en el marco
constitucional (cfr. Kent Greenawalt, Religion as a Concept in Consftutional Law, 72
Ca.lif.L.Rev. 753, 759-760, 1984); si no fuera as, el camino que hubiera recorrido la Corte
en aquella importante sentencia hubiera sido el de tachar de inconstitucionalidad la ley
militar que exima a los objetores, por producir una patente discriminacin respecto del
objetor no religioso (que es lo que los magistrados White, Stewart, Burger y, tambin en
menor medida, Haran, solicitaron en la decisin Welsh y. United Staes, 398 U.S. 1792
(1970). Vid, captulo II, 3.2.5.). Respecto de la objecin fiscal, la mayora de los supuestos
que se presentan ante la jurisprudencia tienen, junto con un claro trasfondo pacifista, el
elemento religioso, procedente -en muchos casos- de confesiones religiosas concretas e
13
Dicho esto, aadamos que la presencia de una raz religiosa en las distintas
manifestaciones de objecin de conciencia en los EUA, no ha forzado a realizar una
institucionalizacin de la misma. Es decir: no sucede, o no suele suceder, salvo
contados casos(27), que a un objetor se le deniegue la exencin por el hecho de
no pertenecer a una confesin cuyo cdigo moral precepte un mandato incompatible
con el de la norma. Ms bien, la tendencia ha sido precisamente la contraria(28):
atender a los motivos de conciencia religiosa del individuo, y estudiar despus la
posibilidad de la exencin en virtud del balancing en constitucional(29).
Evidentemente, unir tan estrechamente la objecin de conciencia al factor
religioso resulta forzado: aunque hay casos de objecin slo explicables desde el
factor religioso que los anima, no todas las objeciones son religiosas, con lo que en
la prctica se fuerza el concepto de religin, el cauce jurdico de la Free Exercise
Clause, para que ste abarque otros fenmenos que comparten con l alguna
caracterstica.
identificables.
(27) Como sera, por ejemplo, Bornrager y. Commissioner, 58 TCM 1242 (1990),
donde los criterios de estricta pertenencia a una confesin son causa de la denegacin de
exencin para un sujeto excomulgado de la Od Order Amish (vid, captulo VI, 4.), o bien
In re Grady, 394 P.2d 728 (1964), donde se deniega exencin va primera enmienda para
consumo de peyoe a un gua espiritual no adscrito a confesin determinada (vid, captulo
VIII, 3.2.).
(28) Esta realidad de la individualizacin de la conciencia, aproxima la objecin de
conciencia al concepto propuesto por Rentada en Libertad de Conciencia y Error sobre la
Moralidad de una Teraputica, Persona y Derecho vol. 11(1984), pg. 13: la objecin de
conciencia hace relacin al juicio personal sobre la moralidad de la accin singular y
concreta; slo de la persona singular -dice Hervada- se predica la conciencia; de lo que
claramente se deduce que la libertad de conciencia -o de las conciencias- tiene por titular
nicamente a las personas singulares y no a las comunidades (ibid., pg. 43).
(29) Los casos que pueden citarse a este respecto son muchos. Valga como ejemplo:
Frazee y Unemploymen Securiy Departmetu, 103 L.Ed 2d 914 (1989) sobre objecin de
conciencia al trabajo en sbado; Jensen y. Quaring, 472 U.S. 478 (1985) sobre el rechazo
de fotografas en documentos de identidad (vid, captulo V, 5.2.3.); de alguna forma
tambin el caso Minnesota y. Hershberger, 110 N.W.2d 282 (1989) (vid, captulo V, 5.3.).
14
La importancia del factor religioso en EUA tiene su reflejo jurdico en el Bil

of Rights de 1789. Su origen supone una anticipacin temporal, si tenemos en cuenta
el poder que con los aos ha ido ganando el Estado Federal(30). En efecto,
durante la elaboracin de la Constitucin norteamericana de 1787, no pareci
estrictamente imprescindible la redaccin de una parte dogmtica, de una declaracin
de derechos, dado que la Constitucin lo era de una federacin de estados y, por
tanto, venia a regular las instituciones de la Unin, y las relaciones de los Estados con
esa estructura superior. Con posterioridad, se hizo sentir en los redactores de la
misma, hacindose eco del clamor de muchos ciudadanos, un vaco sobre los derechos
en el Estado federal: era preciso que el fundamento de la convivencia se estableciera
no slo sobre unas reglas de funcionamiento formal, sino adems sobre la salvaguarda
de los derechos reconocidos a los individuos(31).
Entre esos derechos, ocupa un lugar preeminente la libertad religiosa, como
queda reflejado incluso en el hecho de que sea la primera enmienda, en la primera
frase, quien la garantice y proteja. El texto de dicha enmienda repitamos de
nuevo dice as: Congress shall make no law respecing an establishmen of religion,
orprohibiing he free exercise hereof (el Congreso no promulgar ley alguna para
el establecimiento de una religin o para prohibir el libre ejercicio de la
mismaft32). Esta sencilla proposicin constituye la materia prima, la orientacin
fundamental para la legislacin y la jurisprudencia a la hora de afrontar la objecin
(30) Cfr. por ejemplo la plstica descripcin de Lawrence M. Friedman en su obra

Introduccin al Derecho norteamericano, traduccin de Joan Verg i Grau, pg. 129-135.
En materia de libertad religiosa, resulta ilustrativo el artculo de Harold J. Berman,
Religious Freedom and tite Challenge of Me Modern Sae, 39 Emory L.J. 149 (1990).
(31) Sobre el origen y motivos del Bil of Rights norteamericano, cfr. Gloria M. Morn,
La Proteccin jurdica de la libertad religiosa en U.S.A., (Universidad de Santiago de
Compostela, 1989), pg. 27-29; VV.AA. Pie Firs Freedomn.- Religion and he Bu of
Righs, J.M. Dawson Institute of Church-State Studies (Waco, Texas, 1990).
(32) Sobre la interpretacin histrica de la Primera Enmienda y, ms en concreto, de
las clusulas religiosas, cfr. Thomas J. Curry, Tite Firsz Freedoms. Church and Sae in
America to he Pasage of he FirsAmendment, Oxford University Press, New York (1986).
15
de conciencia en Estados Unidos(33).

Federalismo, pluralidad religiosa, individualizacin del factor religioso, junto
con el Bu of Righrs de 1789, son caractersticas fundamentales en el tratamiento de
la objecin de conciencia en los Estados Unidos, tanto en la vertiente jurisprudencial
como en la legislativa. De ambas se da cuenta a continuacin.
2.2. La va jurisprudencial en el tratamiento de la objecin de conciencia.

El estudio en Norteamrica de la objecin de conciencia pasa necesariamente
por las sentencias emanadas del Tribunal Supremo norteamericano, que hacen efectivo
en sus contenidos el derecho de libertad religiosa y, por ende, la objecin de
conciencia. El protagonismo de la jurisprudencia estadounidense en el mbito de la
objecin de conciencia no es exclusivamente atribuible a las caractersticas propias del
(33) Sobre el origen, influencias, redacciones, etc. de esta Primera Enmienda, me remito
a los trabajos, abundantes y documentados, citados anteriormente. Slo quiero llamar la
atencin sobre una cuestin particular, estudiada recientemente por Michael W. McConnell
(Pie Origins and Historical Understanding of Free Exercise of Religion, 103 Harv.L.Rev.
1410 (1990): la posibilidad de que los autores del Btu of Rights hubieran contemplado la
proteccin de objetores de conciencia a travs de la Primera Enmienda. McConnell realiza
un anlisis histrico-jurdico muy exhaustivo para afirmar que dicha posibilidad es real.
Apoya esta afirmacin en varios motivos. Primero, la existencia de exenciones legislativas
en los Estados de procedencia de los redactores. Segundo, la concepcin religiosa peculiar
de las gentes que forman los Estados, ajena de alguna manera a crculos de refinada y pum
Ilustracin (a la posicin de Locke, por ejemplo). Tercero, el peso real que James Madison
(una visin ms acorde con la admisin de instancias transcendentes superiores a la del
Estado, que este ltimo debe respetar) tuvo en la elaboracin de las clusulas religiosas,
frente a la tradicional idea del constitucionalismo americano, que atribuye a Jefferson (para
quien la libertad de conciencia era libertad frente al sectarismo religioso) el papel de autor
principal de la libertad religiosa en la Primera Enmienda. El excepcional trabajo de
McConnell, sin embargo, arroja -en m opinin- un simple, aun bien documentado, nihil
obsa respecto de la posibilidad de exenciones religiosas. Este artculo fue uno de los
apoyos fundamentales en la peticin de recurso de reharing (no. 88-1213, october 1989)
presentado a la Corte Suprema Federal contra la decisin Smith II, 110 S.Ct. 1595 (1990)
(prdida de subsidio de desempleo por actividades religiosas -consumo de peyotecriminalmente sancionadas no infringe la Free Exercise Clause; vid, captulo VIII, 6).
16
1. Consideraciones introductorias sobre el tratamiento jurdico de la objecin de conciencia en Estados Unidos
sistema jurdico angloamericano: supremaca de la ley, es decir, sometimiento de la

actuacin del Estado a la revisin judicial en sede de criterios constitucionales;
tradicin del precedente; concepcin del proceso en la que domina el principio
contradictorio; valor del case law como fuente de derecho, etc.(34). Hay otros
factores, ms generales y abstractos, propios del siglo XX, que propician un autntico
ciclo histrico en materia de libertad religiosa y objecin de conciencia.
Respecto de ellos, el ms importante es el denominado judicial activism. Se
trata de una corriente de pensamiento en torno a la tarea del juez. Conforme a ella,
el juez tiene un papel de alto protagonismo al decidir sobre la constitucionalidad y
legalidad de la actuacin de los otros rganos del poder (legislativo y ejecutivo). Su
trasfondo es el realismo jurdico norteamericano, el inters por el law in action, el
derecho como instrumento para el logro de fines sociales, la ley como instrumento
motor de cambio, etc(35). El otro gran factor jurisprudencial es el eyoluionis
model of inrerpreation, que patrocina cambios en el modo de interpretacin del texto
constitucional segn el entorno social y del pensamiento filosfico-jurdico(36).
Judicial acrivism y modelo evolutivo de intewretacin constitucional, son

claves importantes para encuadrar adecuadamente lo que podra llamarse ciclo
histrico en materia de objecin de conciencia ante las Cortes de Justicia de EUA.
(34) E. Allan Farnsworth, An introduction o he Legal Sysem of he United States,

Oceana Publications 1983, pg. 11. Karl N. Llewellyn, Pie Case Law Sysem in America,
11he University of Chicago Press, 1989.
(35) Frente al judicial acivism, el judicial resrain postula el respeto, la deferencia del
juez ante la accin emanada de los otros rganos democrticos.
(36) En contra del modelo evolutivo, se encuentra el stric consrucionism. Cfr.
Alexander Aleinikoff, Constitutional Law in he Age of Baiancing, 96 Yale L.J. 943, 953963; Derek Davis, Original lntent.- Chiefiustice Rehnquist and tite Course of American
Church-Sae Relations, Prometheus Books (Buffalo, 1991), pg. 13-23; VV.AA. Pie
Constitutional Law Dictionary, ABC-CLIO, California, 1985, vol. 1, pgs 428-429 (judicial
actiyism, judicial restrain).
17
Un ciclo que nace en torno a 1946 y que parece llegar a su fin en 1990(37).
2.2.1.
Primera
fase:
las clusulas religiosas y el
Tribunal Supremo
norteamericano. La doctrina de la incorporacin.

Aunque los tribunales norteamericanos haban conocido de casos relacionados
con la objecin de conciencia y con la libertad religiosa individualmente considerada
(especialmente en el campo de la objecin de conciencia al servicio militar)(38),
antes de 1940 la Corte Suprema nunca acogi una alegacin de libre ejercicio de la
religin, y nunca aplic la Primera Enmienda a los Estados de la Unin, a excepcin
de dos decisiones sobre financiacin federal(39) y el conocido caso Reynoids y
Unired Sates(40), sobre la prctica de la poligamia por parte de los
(37) La Rehnquist Coun sera el brote emergente de una nueva tendencia, caracterizada
por el judicial resrainr o deference, el sric consructionism, y la defensa de los derechos
de los Estados frente al poder central federal. Cfr. Derek Davis, Original Inen.- Chief
Justice Rehnquist and he Course of American Church-Stae Relaions, Prometheus Books
(Buffalo, 1991). En este libro, Davis analiza cmo estos principios defendidos por el
magistrado y Presidente del Tribunal Supremo William Rehnquist condicionan los resultados
de las decisiones sobre libertad religiosa.
(38) People y~ Phillips, Court of General Sessions, City of New York (june 14, 1813),
People y. Smith, 2 City Hall Recorder (Rogers) 77 (N.Y. 1817), ambos sobre conflicto entre
sigilo sacramental de clrigos catlicos y deber de testificar en juicio penal; Simon s
Execuors y. Gran, 2 Pen.& W. 412 (Pa. 1831) sobre negativa a comparecer ante el tribunal
en el sabbauh; Commonwealth y Lesher, 17 Serg. & Rawle 155 (Pa. 1828) y Sate y
Wilson, 13 S.C.L. (2 McCord) 393 (1823), sobre objecin de conciencia al jurado (vid.
captulo IX, 2.1.). Cfr. Michael W. McConnell, Tite Origins rnd Historical Undersanding
of Free Exercise of Religion, 103 Harv.L.Rev. 1410, 1503-1511 (1990).
(39) Quick Bear y. Leupp, 210 U.S. 50 (1908), que sostiene el derecho de los Indios
Sioux a recibir becas estatales para desarrollar sus estudios en unas escuelas confesionales
catlicas; Bradfield y. Roberis, 175 U.S. 291 (1899), que sostiene el derecho de un hospital
confesional catlico del Distrito de Columbia a recibir fondos federales.
(40) Reynolds
y.
United Saes, 98 U.S. 145 (1878).

18
1. Consideraciones introductorias sobre el tratamiento jurdico de la objecidn de conciencia en Estados Unidos.
mormones(41).
La Doctrina de la Incorporacin (42), condujo a la desmembracin en
virtud de esa incorporacin selectiva de la hasta ahora unitaria garanta de la
libertad religiosa, en dos clusulas o proposiciones independientes: free exercise
chiase (Congress shall make no /aw (...) prohibiting he free exercise ihereol) y
esrablishment clause (Congress sitail make no law respecting an establishment of
religion). Esta desmembracin cristaliz en 1947, a travs de la sentencia Everson y.
Board of Educa:ion(43). En ella, se elev a rango de principio constitucional la
separacin de las iglesias y el Estado.
De esta interpretacin independiente de ambas proposiciones<44), se sigue
a su vez dos cuerpos de doctrina jurisprudencial separados, pero no
incomunicables. Esto ha llevado a resultados contradictorios, segn la clusula que
se adopte para estudiar el supuesto. El motivo de esta contradiccin es bien sencillo:
la Estabiishmen Clause (interpretada por la Corte Suprema como defensora de la
separacin entre la Iglesia y el Estado) gener una jurisprudencia que comienza con
(41) John T. Noonan, Jr, Tite Believer and Pie Powers Thai Are, xiii (1987).
(42) Vid. ATh incorporadon. Esta doctrina tiene su primer reflejo en lo que a la
libertad religiosa se refiere en la sentencia Canweil y~ Connecticut, 310 U.S. 296 (1940),
sobre la distribucin de literatura religiosa, articulando la decisin sobre una doble base:
libertad de expresin y libertad religiosa. Cfr. Gloria M. Morn, <La proteccin jurdica de
la libertad religiosa en U.S.A., Universidad de Santiago de Compostela, 1989, pg. 41-43;
Henri J. Abraham, Freedom and Pie Court, Civil Righs and Libe ries in (he United Siates,
Oxford University Press, ed. 1982, 28-91.
(43) Everson y. Board of Education, 330 U.S. 1 (1947), sobre el reembolso de
transporte escolar en favor de los padres de alumnos de escuelas privadas confesionales.
Declar constitucional dicha prctica administrativa.
(44) Cfr. Mary Ann Glendon, Raul F. Yanes, Sructural Free Exercise, 90 Mich.L.Rev.
477, 489 (1991).
19
1. Consideraciones introductorias sobre el tratamiento jurdico de la objeci6n de conciencia en Estados Unidos.
la metfora del muro de separacin (45) y culmina con el llamado Lemon

esit(46), criterio de decisin basado en un examen tripartito de constitucionalidad.
Por el contrario, la Free Exercise Clause gener una jurisprudencia basada en el
halancing ten, un conflicto de valores que se resuelve a favor de la libertad religiosa
si no hay un inters primordial del Estado que justiflque la restriccin de dicha
libertad(47).
(45) El texto decisin Everson (330 U.S. u 15-16) contena la metfora wall of
separation between chuch ana sate de Jefferson, trada a colacin por el ponente,
magistrado Black. Como despus indicara Rehnquist, no puede construirse una doctrina
constitucional a partir de una nota de cortesa escrita por Jefferson desde Francia (cfr.
Wallace y. Jafree, 472 U.S. 38, u 92, 1985).
(46) Este control, que sustituye a la poco til wali metapitor, se compone de tres
barreras cumulativas sobre la prctica o normativa de que se trate: (1) propsito secular; (2)
primer efecto ajeno a la religin (neither advance nor inhibil), (3) no promocionar una
relacin excesiva (excessive entanglemen) entre la religin y el Estado. Cfr. Lemon y.
Kurrman, 403 U.S. 602, a 614 (1971). Para algunos autores, conleva la consagracin de
la tesis separacionista en las relaciones Estado-Religin (cfr Mchael W. McConnell, Tite
Religion clauses of he First Amendment: Where is he Supreme Court Heading?, 32 Catholic
Lawyer 189, 1988-1989). En el mismo sentido, Gloria M. Morn en La Proteccin Jurdica
de la Libeno4 Religiosa en U.S.A., Universidad de Santiago de Compostela, 1989, pg. 51
E incluso, el Lemon en se manifiesta en la prctica inaplicable, y en la teora hostil hacia
la religin. Cfr. Mary Ann Glendon, Raul F. Yanes, Sructural Free Exercise, 90
Mich.L.Rev. 477, 503 (1991).
(47) Cfr. Developmens.- Religion aM Pie Sate, 100 Harv.L.Rev. 1606,1631 y ss.
(1987). Si ambas clusulas desarrollan una jurisprudencia expansiva, resultar, por ejemplo,
que conforme a la Free Exercise Clause los alumnos de un colegio pblico tendrn derecho
a ser eximidas de ciertas lecturas relacionadas con el evolucionismo o con una educacin
sexual contraria a sus creencias morales, mientras que bajo los criterios de la Esahlishmen
Clause el Estado debe permanecer absolutamente neutral -y ms en la escuela pblica- con
el fin de no producirse un excessive enangiement (una relacin excesiva) con el factor
religioso (a este respecto, sirva de ejemplo la decisin Mozer y, Hawkins Couny Board of
Education, 827 F.2d 1058, 6th Cir.1987). 0, en el mismo campo de la enseanza pblica,
un profesor tiene el derecho conforme a la Free Exercise Clause de vestir conforme a su
credo religioso (barbas, tnicas, turbantes de los Sikh, cabello trenzado de los rasafarian),
mientras que la Estabiishmen Clause parece obligar a que no transmita en la escuela a sus
alumnos ningn mensaje de tipo religioso que pueda influenciarles hacia determinadas
creencias <sobre este supuesto, vid, captulo V, 4.).
20
No obstante, en esta primera poca, la Corte Suprema no tuvo ocasin de

enfrentarse a la polmica de las free exercise exempions(48), ya que, por el
momento, slo se estaba produciendo la expansin de la establishment clause que
gener la inversin del tenor literal de la Primera Enmienda(49): del derecho al
libre ejercicio de la religin (primera parte de la proposicin) a la neutralidad estatal
a ultranza (segunda parte de la misma).
2.2.2. Segunda fase: la Revolucin de los Derechos civiles en el Tribunal
Supremo. El balancing test como forma de tratamiento jurisprudencial de la
objecin de conciencia.
Hacia la mitad de los cincuenta, surge una nueva tendencia (cuyos factores se
han aludido antes) en la jurisprudencia norteamericana, dispuesta a hacer de la ley un
agente de transformacin social en pro de los derechos civiles. Jueces como Warren,
Black, Fortas, Brennan, Douglas, Clark, White, Haran y Stewart analizarn las
clusulas religiosas bajo una nueva perspectiva, propiciada por el error histrico ya
expuesto, consistente en la divisin de la proposicin de la Primera Enmienda en dos
clusulas separadas, en virtud de la Doctrina de la Incorporacin.
La era protagonizada por Burger como Presidente del Tribunal Supremo,
adopta tres principios de fondo en la proteccin de la libertad religiosa: derechos
individuales, separacionismo neutralidad y defensa de minoras. La era Burger, sin
embargo, acus las dificultades de la cabal aplicacin del muro de separacin.
(48) Tan slo, de alguna forma, en Torcaso y. Watkins, 367 U.S. 488 (1961), sobre
inconstitucionalidad de la declaracin de creencia religiosa como condicin de beneficios o
cargos pblicos en la Constitucin de Maryland. Curiosamente, en esta sentencia ambas
clusulas o proposiciones se refuerzan mutuamente en la proteccin del no-creyente.
(49) Cfr. Mary Ann Glendon, Raul F. Yanes, Sructural Free Exercise, 90 Mich.L.Rev.
477, 492 (1991).
21
En todo caso, a esta poca pertenece la decisin Sherben(50), que supuso

el reconocimiento de un espacio de constitucionalidad para la objecin de conciencia.
Sherbert abri la posibilidad que el Tribunal no se molesta en demostrar
histricamente de exenciones a leyes primo effecto neutrales, si gravan la libertad
religiosa del individuo; esa posibilidad se encauza a travs de un balancing est que
sopesa la libertad de ejercicio y los intereses del Estado.
En la decisin Sherbert aparece aplicado el balancing test a la objecin de
conciencia. La metfora del balancing se refiere a una teora de interpretacin
constitucional que tiene sus mices en el realismo jurdico norteamericano. Supone
identificacin, evaluacin y comparacin de intereses en conflicto o en concurrencia,
dando un determinado valor o rango a esos intereses. El balancing enfoca
directamente la atencin a los intereses o factores en s mismos, entendiendo que
ambos tienen una legitimidad inicial, un reconocimiento en la constitucin o en las
leyes(51). Su campo originario es el anlisis jurisprudencial de la free speech
clause y, por extensin, de los derechos civiles. El balancing test resulta provechoso,
porque pone a los agentes jurdicos en contacto con la realidad, y facilita elementos
de juicio cuando precisamente los dos valores gozan de proteccin. El inconveniente
es su generalidad, su indefinicin, la falta de criterios objetivos, que hacen de l y
ms en el sistema judicial norteamericano una herramienta apta al servicio de
cualquier tipo de poltica judicial(52).
(50) Esta decisin reconoce el derecho constitucional de un objetor de conciencia al

trabajo en determinados das de la semana, a recibir subsidio de desempleo, a pesar de haber
abandonado su empleo y no aceptar otros que se le ofrecieron por exigirle trabajar en
el Sabbah, causa que no genera despido improcedente ni causa justificada de abandono del
empleo. Para una exposicin del caso Sherbert y su relacin con las objeciones laborales,
me remito al captulo III.
(51) Cfr. T. Alexander Aleinikoff, Constituonal Law ih he Age ofBalancing, 96 Yale
L.J. 943, 945-946 (1987). Respecto de este artculo, resulta ms que sospechoso que el
Profesor Aleinikoff no estudie la aplicacin del balancing tes a la libertad religiosa. Cfr.
VV.AA. Pie ConsiutionalLawDicionary, ABC-CLIO, California, 1985, vol. 1, pg. 388.
(52) Aunque el Sherbert res pertenece al anlisis constitucional del balancing, posee
unas caractersticas propias, que colocan como umbral otras operaciones judiciales. Estas
22
1. Consideraciones introductorias sobre el tratamiento jurdico de la objecin de conciencia en Estados Unidos,
El
balancing
en,
en este
mbito particular
de
la
objecin
de
conciencia(53), comprende la determinacin de la sinceridad de las creencias del

demandante(54) y, siendo esta probada, recaer en el demandado la carga de
tcnicas -processes of adjudicarion despojan la reclamacin de su ropaje antes de entrar en

el balancing, y sirven para seleccionar a los autnticos objetores demandantes de
proteccin va primera enmienda, de aquellos que no lo son. Cfr. Ira C. Lupu, Where Rights
Begin: lite Problem of Burdens on he Free Exercise of Religion, 102 Harv.L.Rev. 933, 955
y 937 (1989).
-
(53) Tngase en cuenta que el balancing en no es un modelo esttico, sino que ha ido
experimentando variaciones. Cfr. dissening opinion de Sandra D. OConnor en Goldman

y. Weinberger, 475 U.S. at 529. Vid, captulo V, 3.
(54) La sinceridad de las creencias aparece como criterio relevante para la ley en gran
variedad de situaciones a lo largo de la historia legal angloamericana, junto con la buena fe
y otros estados mentales con trascendencia jurdica. En la jurisprudencia sobre libertad
religiosa, los conceptos sinceridad-religiosidad estn estrechamente vinculados: Unired Sates
it Kuch, 288 F.Supp. 439 <D.D. C. 1968), is a rare insance iii which o sae he supposed
eneis of a group is o reveal he substanrial insincerhy of its members. For example, he
MCaechism and Handbook~ contained pronouncements of ChiefBoo Hoo, ami he group s
offlcialsongs were Puff, he Magic Dragon and ~Row,Row, Row Your Boat 1 Id. tu 444.
Pie opinion affords an ineresting example of how, in practice, threads of insinceriry <md
nonreligiousness can run ogeiher. Kent Greenawalt, Religion as a Concep in Constiturional
Law, 72 Calif.L.Rev. 753, 780 (1984). La sinceridad se objetiva en relacin con las
declaraciones, conductas y afirmaciones del reclamante-objetor. Para McConnell, la
sinceridad de las creencias es de alguna forma el reflejo de la histrica exigencia legislativa
de pertenencia del objetor a una confesin conocida. Cfr. Michael W. McConnell, Pie
Origins and Hiswrical Undersranding of Free Exercise of Religion, 103 Harv.L.Rev. 1410,
1472-1473 (1990). Sin embargo, el examen de sinceridad de creencias, no est exento de
cierta crtica: Primero, por cuanto despide, en palabras del profesor Ira Lupu, el mal aroma
de lo inquisitivo especialmente desagradable en el sistema angloamericano. Segundo,
porque de alguna manera el examen de insinceridad juega inconscientemente en contra de
los objetores pertenecientes a confesiones minoritarias, nuevas, poco populares. Por ltimo,
porque la indagacin en la sinceridad de las creencias no permite establecer criterios con
valor de precedente, que fijen su objeto y alcance; este examen opera al detalle, sobre un
esquema case by case (cfr. Ira C. Lupu, Where Righs Begin: Pie Problem of Burdens on
he Free Exercise of Religion, 102 Harv.L.Rev. 933, 954, 1989).
23
probar la existencia de un alto o compulsivo inters estatal (compelling state

inerest)(55) que justifica la infraccin de la libertad del demandante y que no
puede lograrse a travs de otros medios menos restrictivos o lesivos para la libertad
infringida(56). En caso de que el demandado no logre demostrar la presencia de
ese inters estatal, o de que exista un medio menos restrictivo para la libertad, el
litigio se fallar a favor del objetor.
A la vez, Sherben se convierte en el canal por el que la Corte Suprema
norteamericana enva un mensaje a los cuerpos legislativos federal y estatales, a los
organismos administrativos y a la sociedad en general: la posibilidad de lograr
exenciones para las objeciones de conciencia a travs de la va instaurada(57~ Los
objetores religiosos podrn hacer valer sus pretensiones no slo ante el legislativo,
sino que podrn lograr proteccin constitucional tambin ante los tribunales.
Realmente, este mensaje ha tenido un eco importante(58).
(55) Sobre las posibles clases de intereses estatales en juego, vid. Donaid A. Giannella,
Religious Liberty, Nonestablishment ami Doctrinal Development. Pan L Pie Religious
Libero Guaranree, 80 Harv.L.Rev. 1381, 1390-1416 (1967) y Michael W.McConnellRichard A. Posner, An Economic Approach ro Issues of Religious Freedom, 56
U.Chi.L.Rev. 1, 46-47 (1989).
-
(56) Pie suite may just<fy an inroad on religious liberty by showing har ir is Me leasr
restricive means of achieving some compelling sae meren. Thomas y. Reyiew Board of
Indiana Employmen Securiy Division, 450 US. 707 tu 717 (1981); Johnson y. Motor
Vehicles Division, Colo., 593 P.2d 1363 (1979), sobre fotografas en documentos de
identidad (vid, capitulo V. 5.2.2.); (...) Pie Disric has nor demonstrosed thai requiring a
religious objector to provide his social securiy number in order o obrain a drivers license
is tite leas: restricilve means of achieving he concededly vital public safery objecive ar
sake. En nota a pie, se especifica: Leahy observed titar accommodaring his objection would
no: require he Disrrict o establish new procedieres, for he city already had in place an
alternase system ofnumbers, usedfor issuing diplomahc drivers licenses. Leahy y Disrricr
of Columbia, 833 F.2d 1046, ar 1049 (D.C.Cir. 1987), sobre el mismo tema. Cfr.
Developments.- Religion and the State, 100 Han. L.Rev. 1606, 1751 (1987).
(57) Cfr. Mary Ann Glendon, Raul F. Yanes, Siructural Free Exercise, 90 Mich.L.Rev.
477, 532 (1991).
(58) La resonancia jurdica de la decisin Sherben ha sido muy grande: desde 1963
hasta mayo de 1990, las cortes federales norteamericanas han citado la decisin en 546
24
Y. Consideraciones introductorias sobre el tratamiento jurdico de la objecin de conciencia en Estados Unidos.
No obstante, hay algunas posibles claves interpretativas de Sherberr, que

permiten ver la decisin desde perspectivas ms amplias que un simple cheque en
blanco a la objecin de conciencia religiosa. Primero, la caregory neutraly(59):
tratar a la conciencia religiosa bajo el criterio de la igualdad con otros motivos que
s entran dentro de esa good cause o causa justificada que permite el acceso al
subsidio de desempleo(60). Por tanto, es la no discriminacin el criterio decisivo
para la objecin de conciencia, pero no la cabal aplicacin de la dimensin individual
de la libertad religiosa. Segundo, que el ordenamiento jurdico est dispuesto a
reconocer la objecin de conciencia religiosa en la dimensin de conducta omisiva,
con bajo impacto social. Lo que, en palabras de Tushnet, podramos llamar, principio
sentencias, y las cortes estatales lo han hecho en 393 ocasiones: 939 veces en 27 aos. Cfr.
Mitchell A. Tyner, Ix Religious Libero a Luxuy We Can No Longer Afford, en Liberty:
A Magazine of Religious Freedomn 85 (Sept.-Oct. 1990), pg. 3-7. Pero, a la vez, las
religious exercise exemprions susurran al odo de los jueces la posibilidad de enfrentarse en
no mucho tiempo con una cadena interminable de reclamantes demandando su exencin, que
lleva a los jueces no excesivamente comprometidos con el judicial acivism a poner barreras
previas al ejercicio del balancing resr. Ira C. Lupu, Where Righrs Begin: Pie Problem of
Burdens on he Free Exercise of Religion, 102 Harv.L.Rev. 933, 947 (1989).
(59) Consistente en garantizar que el Estado trata el fenmeno religioso en un plano
igual a otras categoras de creencia, preferencia motivacin, segn el dissening de Halan
en la sentencia Sherberr y~ Verner, 374 US. 398, os 420: What he Cour is holding ix bar
rhe Srae chooses o condirion unemploymenr compensarion on he applican s availabiliy
for work, ir ix constiturionally compelled ro carve our an exceprion -ami o provide benefirsfor hose whose unavailabiliy is due o rheir religious convictions.
~f
(60) Encontramos un eco de esta forma de entender la cuestin en Bowen y. Roy, 476
US. 693 (1986), sobre la objecin de conciencia a los nmeros identificativos de la
Seguridad Social por parte de miembros de la Abenaki Tribe. Vid, capitulo y. 2. En su voto
particular, el magistrado Stevens afirm que, existiendo un rgimen legal de exenciones al
requerimiento del nmero de seguridad social, era discriminatorio para la religin no entrar
dentro de este rgimen: To rhe exren bat oherfood sramp ami welfare applicans are, in
fact, offered excepions ami special assisrance in response o heir inabiliry o flp~~y~~fl
required informarion, ir would seem bar a religious inability should be given no less
deference. For our recen free exercise cases sugges thar religious claims should nor
disadvanaged in relarion o orber claims. 476 U.S. ar 692. A este respecto, cfr. Michael
McConnell, Free Exercise Revisionism and he Smith Decision, 57 U.Chi.L.Rev. 1109, 1140
(1990), al hablar de la heoy of handicap discriminarion.
25
de marginalidad(61). Tercero, Sherber es un tipo especfico y concreto, que en

la doctrina norteamericana se denomina unemployment compensation case. Por tanto,
su valor como precedente estar en relacin con la semejanza del supuesto siguiente.
Es decir, es restringible a un campo muy concreto, sin que sea sencillo trasladar sus
conclusiones a otras objeciones de conciencia(62).
2.2.3. Tercera fase: la emergencia de la deference doctrine y la objecin de
conciencia.
En 1986, el Presidente de los Estados Unidos, Ronald Reagan, nombra
Presidente de la Corte Suprema a William Rehnquist. Comienza una nueva etapa, una
solucin de continuidad, caracterizada por lajudicial deference, strl ci consrrucrionism,
vigorizacin del poder y de las competencias de los Estados.
Las free exercise exempons
y, par tanto, la objecin de conciencia, no
son ajenas a esta nueva etapa. En concreto, la sentencia Smith 11(63) cerrar el
(61) Cfr. Mark Tushnet, Pie ConstitutionofReligion, 18 Conn.L.Rev. 701, 713 (1986).
El Estado est dispuesto a reconocer lo menos (una lesin indirecta a la libertad religiosa,
encarnada esta en una conducta omisiva) y lo ms (como sea, por ejemplo, la proscripcin
de una determinada confesin creencia), pero no grados intermedios (objecin fiscal, o
exenciones a leyes penales, por ejemplo).
(62) En efecto, de un total de 17 casos entre 1963 y 1990, la Corte Suprema no volvi
a conceder free exercise esempions ms que en 4: Frazee y. Illinois Dep t of Employment
Sec., 489 U.S. 829 (1989); Hobbie y. Unemploymen Appeals Comm n, 480 U.S. 136
(1987); Thomas y. Review Bd. of md. Employment Sec.Div., 450 U.S. 707 (1981) (vid.
captulo 111, 2.9. y 2.10 para estos casos); y Wisconsin y. Yoder, 406 U.S. 205 (1972).
Estaba restringiendo, de hecho, su doctrina al campo de los unemploymen compensarion
cases.
(63) Employment Division, Deparmem of Human Resources of Oregon y. Smith, 110
S.Ct. 1595 (1990). Se denomina a esta sentencia como Smith Ji, por cuanto la Corte
Suprema en 1988 reenvi el caso con el fin de que la Corte Suprema de Oregon decidiera
si era legal el uso de peyote en el Estado. Aunque en el capitulo V analizar esta sentencia,
es preciso traer aqu a colacin el supuesto y los criterios de solucin. Al igual que en
Sherbert, se trata de dos peticionarios de subsidio de desempleo que fueron despedidos de
26
ciclo de libertad religiosa individual. La Corte Suprema indica en la decisin Smith

JI que: al si una conducta est sancionada criminalmente, no es planteable (ante la
jurisprudencia) la infraccin de la libertad religiosa por medio del compelling sae
interes; b/ la sede propia para lograr exenciones a las normas jurdicas de aplicacin
general es las cmaras legislativas(64); c/ la posibilidad de invocar la doctrina del
compelling st ate interes tes queda circunscrita al campo de los unemployment
compensahon cases y a aquellos supuestos que la Corte denomina hybrid cases:
aquellos que comprendan no slo libertad religiosa, sino tambin otra libertad
fundamental constitucionalmente protegida(65).
su trabajo en un organismo de rehabilitacin de toxicmanos, puesto que consuman peyote

(sustancia clasificada como droga) en las ceremonias de la Naflve American Church. Tras
diversos avatares en las Cortes estatales, finalmente, en recurso de writ of certiorari, la
Corte Suprema Federal falla a favor de la plena aplicabilidad de la ley estatal e indica que
esta no infringe la Free Exercise Clause. La diferencia material fundamental de este caso con
el presentado en Sherber es que la conducta religiosa est penalmente proscrita y que la ley
criminal no deja un margen al poder ejecutivo que le permita discriminar la religin (que
es lo que ocurra en el unemploymen compensation case de 1963).
(64)
so also a sociey hat believes in the negaflve protection accorded to religious
beliefcan be expected jo be solicitous of thai value in its legislation as well. It ix herefore
not surprising thai a number of Sanes have made an exception o heir drug laws for
sacramental peyote use.
But o say btu a nondiscriminatory religious-pracice exemprion
ix permilled, or even bat it ix desiderable, ix no to say thai it ix consiutionally required,
ami thai he appropriae occasions for is creations can be discerned by he cours. It may
be fairly said thai leaving accommodaiion to he political process will place at a relative
disadyanage those religious practices bat are no widely engaged in; but ha una voidable
consequence of democratic govenzment man be preferred fo a sysrem itt which each
conscience ix a law unto itself
Ibid. a 1606.
(...)
(.
.)
(...)
(65) L.as voces de alarma no se hicieron esperar (cfr. Michael W. McConnell, Free
Exercise Revisionism ami tite Smith Decision, 57 tJ.Chi.L.Rev. 1109, 1990; James E.
Wood, Abridging the Free Exercise Clause, 32 JCS 741, 1990; Douglas Laycock, Pie
Remnanis of Free Exercise, 1990 Sup.Ct.Rev. 1, 1990; James D. Gordon III, Free Exercise
on he Mountaintrop, 79 Cal.L.Rev. 91, 1991). Algunos sectores doctrinales, sin embargo,
dieron una calurosa bienvenida al cambio de orientacin de la Corte (cfr. William P.
Marshall, In Defense of Smith ami Free Exercise Revisionism, 58 U.Chi.L.Rev. 308, 1991).
Para voces tal vez ms moderadas, el paso del tiempo demostrar que Smith pasar a la
historia simplemente de un caso judicial que refleja la lucha anti-droga en EUA (cfr. Mary
Ann Glendon, Raul F. Yanes, Sructural Free Exercixe, 90 Mich.L.Rev. 477, 532, 1991),
un caso que en la prctica no afectar a los supuestos de que eran amparados en la
27
1. Consideraciones introductorias sobre el tratamiento jurdico de la objecin dc conciencia en Estados Unidos.
Queda as cenado un ciclo jurisprudencial que di cobijo a la objecin de

conciencia. Sobre el futuro de la misma, la doctrina espera ver cmo se pronuncia la
Corte Suprema sobre el caso Church of he Lukumi Babalu Aye Inc. y.
Hialeah(66>, sobre las regulaciones municipales del sacrificio de animales, que
afectan de lleno al cdigo moral de la secta denominada Santerost.
2.2.4. Propuestas doctrinales de nuevos criterios jurisprudenciales.
El vaco provocado por la decisin Smith II, y con anterioridad las crticas
al Sherhen ten, llev a la doctrina a proponer nuevos criterios para la evaluacin
jurisprudencial de las free exercise exempions.
Las primeras propuestas corresponden a J. Monis Clark(67), que entiende
posible un escalonamiento de la objecin de conciencia con las siguientes soluciones:
primero, que el Estado intente satisfacer su inters puenteando la voluntad del
objetor, que no vera as gravada su conciencia por un mal consentido (teora del
falso conflicto); segundo, si no logra de ese modo su objetivo, entra en juego el
balancing tes, pero de accin limitada: el Estado puede hacer prevalecer su
legislacin prohibiendo conductas activas, salvo que el individuo objetor se encuentre
motivado por razones morales que le fuerzan a una actuacin que slo afecta a l y
a sujetos que consienten con plena capacidad.
Por otro lado, un artculo del Yale Law Journal de 1980(68), propone el
jurisprudencia antes del cambio de orientacin (cfr. James E. Ryan, Smith ami he Religious
Freedom Restoration Act: An Iconoclanflc Assessmeni, 78 Va. L. Rey. 1407, 1429 y ss.,
1992) o un caso mal construido y sin trascendencia histrica.
(66) Church of he Lukumi BabaluAye Inc.
(1989).
Hialeah, Florida, No. 91-948. 9 RFR 341
(67) J. Monis Clark, Guidelinesfor the Free Exercise ofReligion, 83 Harv.L.Rev. 327,
345 (1969).
(68) Religious Exemptions Under he Free Exercise Clause: A Model of Compeiing
Auhorities, 90 Yale L.J. 350, 362 (1980).
28
1. Consideraciones introductorias sobre el tratamiento jurdico de la objecin de conc,enc,a en Estados Unidos
establecimiento de un conflicto de leyes, una concurrencia de fuentes de autoridad

(la estatal/la religiosa, con su correspondiente rango normativo) para la resolucin de
los casos.
Hay otros intentos ms que podemos destacar. El profesor Pepper, por
ejemplo, sugiere que las Cortes determinen si hay un real, tangible (mensurable,
concreto,
no
simplemente especulativo)
dao a un
legtimo inters
del
Estado(69). McConnell propuso iicialmente, tras la sentencia Smith II, un

criterio sencillo: determinar si la prctica religiosa atenta contra la paz o seguridad
del Estado(70). Y para el caso de que el supuesto sea alegado por grupos
religiosos minoritarios, propuso un criterio distinto: es tan importante el inters
estatal como para imponer un gravamen de esta magnitud en la mayora con el fin de
lograr ese inters?(71). El profesor Ira Lupu, por su parte, propone un common
law tesi: la actuacin del gobierno es lesiva si esa misma accin, cometida por un
particular, es demandable (actionable), bajo los principios generales del derecho (ms
propiamente, del common law)(72).
2.3. Objecin de conciencia y tratamiento legislativo.
Dedicar un amplio espacio al tratamiento jurisprudencial de la objecin de
conciencia queda justificado, por cuanto ha acaparado el protagonismo jurdico en la
segunda mitad de nuestro siglo.
(69) Stephen L. Peeper, 7he Conumirum of the Free Exercise Clause- Sorne refiecions
on Receta Cases, 9 N.Ky.L.Rev. 265, 289 (1982).
(70) Michael W.McConnell, The Origins ami Historical Undernamiing ofFree Esercixe
of Religion, 103 Harv.L.Rev. 1409, 1461 (1990).
(71) Michael W. McConnell, Free Exercise Revixionism ami ihe Smith Decision, 57
U.Chi.L.Rev. 1109, 1147 (1990)
(72) Cfr. Ira C. Lupu, Where Rigitts Begin: The Problem of Burdens on tite Free
Exercise of Religion, 102 Harv.L.Rev. 933, 966 (1989).
29
Sin embargo, no podemos cerrar los ojos a la realidad de las adaptaciones a

la objecin de conciencia a travs de los srautes, de las leyes y normas, federales y
estatales, que tambin han otorgado zonas de exencin para los objetores.
La descripcin de estas normas vigentes es muy amplia. En el mbito federal,
el protagonismo lo ocupa la Miliiary Seleciiye Sendce Act de 1948 y 1967(73)
(que contiene la exencin para los objetores militares). Pero tambin podemos
encontrar otros ejemplos: el Ttulo VII de la Civil Rights Ac de 1964
(74)(exencin para los objetores al calendario laboral con descanso dominical),
la modificacin de la National Labor Relafions Ac de 1980(75)(objetores de
conciencia a las cuotas sindicales), la Clusula federal de objecin de conciencia al
aborto(76), o Church Amendmen. Hasta 1983, tambin la legislacin federal
recoga una exoneracin de culpa civil para los padres que remediaran la enfermedad
de sus hijos con medios exclusivamente espirituales(77). En materia fiscal, la
legislacin federal exime de cuotas de Seguridad Social a trabajadores por cuenta
propia, que sean objetores fiscales que pertenezcan a determinadas confesiones
religiosas(78).
Los ejemplos en las legislaciones estatales an son ms abundantes. En muchos
casos, la legislacin estatal no hace ms que reproducir en su propio ordenamiento
lo que la legislacin federal ha establecido. En otros casos, las legislaciones estatales
van ms all, como es el caso de la exencin criminal de padres objetores a
(73) Vid, captulo II, 2.2.

(74) Vid, captulo III, 1.1.
(75) Vid, captulo III, 3.5.
(76) Vid, captulo VII, 5.1.
(77) Cfr. James T. Ricbardson, John Dewitt, Christian Science Spiritual Healing, the
Law, ami tite Public Opinion, 34 JCS 548, 551 (1992).
(78) Vid. captulo IV, 4.
30
tratamientos mdicos, en caso de fallecimiento del hijo gravemente enfermo(79).

Algunos Estados, en sus Constituciones, han establecido clusulas de libertad de
conciencia, como es el caso de Minnesota(80).
El problema parece entonces tornarse hacia la Establishment Clause: segn la
lectura que de la misma ha hecho hasta ahora la Corte Suprema Federal, el Estado
no puede, a fin de permanecer completamente neutral, incurrir en un excessive
entanglement (relacin excesiva, literalmente lo, embrollo) con la religin. En
efecto, esta ha sido la postura mantenida por la Corte Suprema en el caso Thornton
y.
Caldor(81), ante una ley que ofreca una proteccin a ultranza a los
.sabbatarian(S2). Sin embargo, tngase en cuenta que el tenor de aquella ley

exclua la posibilidad de negociacin entre empleador y trabajador y, por tanto, su
contenido era completamente peculiar respecto de otras legislaciones similares en la
materia(83).
Por otro lado, la presencia de legislacin exoneradora en un determinado
mbito de objecin no excluida la intervencin de la jurisprudencia a la hora de
aclarar y delimitar los conceptos contenidos en los siatutes. Un modelo de esta
intervencin, que a su vez genera reformas legislativas, se ha dado en la objecin de
conciencia militar.
<79) Vid. capitulo VI, 3.3.2

(SO) Cfr. lii re Hill-Murray Fed n of Teachers
y.
Hill-Mw-ray MigAr School, 487 N. W. 2d
857 (Mitin. 1992), 12 RFR 401.

(81) Estoje of Titonuon
y.
Caldor, 472 U.S. 703 (1985). Vid. captulo III, 2.7.
<82) Cfr. Developmems.- Religion ami tite State, 100 Harv.L.Rev. 1606, 1737 (1987).
(83) Debe tenerse tambin en cuenta que la Rehnquist Coun, a tenor de la sentencia
Smith II, es ms proclive a permitir que las objeciones de conciencia tengan su cauce usual
de solucin en el legislativo. En efecto, la Corte parece entender que la neutralidad que la
Enablishment Clause exige es compatible con la adaptacin legislativa, o accommodarion,
a la vez que se manifiesta ms respetuosa hacia la normativa de los Estados.
31
Por otra parte, en 1990 poco despus del resultado desconcertante de la

decisin Smith II los grupos de presin religiosos(84) promovieron ante el
Congreso de los EUA la Freedom Renoration Act(85). Este proyecto contiene los
elementos fundamentales del Siterben tesd86) y en su seccin 1. (c) dispone la
posibilidad de acudir a los tribunales federales o estatales para la proteccin de la
libertad religiosa(87). El proyecto seda aplicable a las actuaciones administrativas
a nivel federal, estatal y municipal. La Freedom Rescration Aa tendra dos efectos
fundamentales: devolver el papel protagonista a los tribunales en materia de objecin
de conciencia, y provocar una inhibicin en los cuerpos legislativos que, en lugar de
analizar y valorar las posibles objeciones de conciencia a la legislacin que se
pretende aprobar, preferiran que esa farragosa tarea fuera realizada por el poder
judicial(88).
(84) Entre las agrupaciones que apoyan el proyecto, se encuentran: el National Council
of Churches, el American Jewish Congress, la General Conference ofSevenh-Day Adventist,
la National Associasion of Evangelicais, el Agudath Israel of America, el Baptist Jom
Commitee of Public Affairs, y la Native American Rigbts Fund.
(85) Religious Freedom Restoration Ac of 1990, lOlst Cong, 2d Sess, 136 Cong Rec
115695 (26 de Julio de 1990). Reintroducida como proyecto en junio de 1991 y en 1992,
goza del apoyo de al menos 193 miembros de la House of Representatives. En las
reintroduccin de 1991 no queda claro la legitimacin activa: si lo es a favor de individuo
afectado exclusivamente, o se permite la demanda de grupos, organizaciones y corporaciones
religiosas.
El proyecto establece que el Gobierno no infringir el libre ejercicio de la religin
de un individuo, incluso cuando esa infraccin resulta de una regla o norma de general
aplicacin, salvo cuando demuestre que la infraccin (1) es esencial para la promocin de
un alto inters del Estado (compelling governmental imeres) y (2) es el medio menos
restrictivo para la promocin de dicho inters. Cfr. H.R. 2797, 102d Cong., lst Sess.
3(a)(b) (1991).
(86)
(87) (c) CIVIL ACTION. A party aggrieved by a violation of his section muy obain
appropriae relief in a civil action ti a federal or state caun of competen: jurisdiction.
Approppriate relief sitail no extend beyond injuncive ami declaratory relief Sobre el
proyecto legislativo, cfr. James E. Wood, Jr. TAre Religious Freedom Restoration Act, 33
JCS 673 (1991).
-
(88) Cfr. James E. Ryan, Smith ami tbe Religious Freedom Restoration Ac: An
lconoclastic Assessment, 78 Va.L.Rev. 1407, 1437-1441 (1992).
32
1. Consideraciones introductorias sobre el tratamiento jurdico de la objecin de concicncia en Estados Unidos
Indicar, por Ultimo, que el tratamiento jurdico de las objeciones de conciencia

en los Estados Unidos nos remite a la polmica del protagonismo de la jurisprudencia
de la legislacin en la materia. La razn de tal polmica est en estimar que la
jurisprudencia expansiva de la segunda mitad de siglo en relacin con las objeciones
de conciencia, provoca o genera una tarea cuasi-legislativa que resulta inadmisible en
un sistema democrtico. La toma de posicin del Estado ante las objeciones de
conciencia correspondera, dada la seriedad que reviste una exencin a la norma
general, al poder legislativo, y deben ser las cmaras legislativas federal y estatales
las que determinen, en representacin del pueblo soberano, la oportunidad o no de la
exencin. Tal es la conclusin que el magistrado Antonin Scalia ofreci en la decisin
Smith 11(89).
Cules son las ventajas y los inconvenientes a la hora de radicar modos de
solucin en la jurisprudencia en la legislacin de los Estados Unidos? La doctrina
norteamericana que se ha ocupado de la cuestin se manifiesta favorable al
tratamiento jurisprudencial de las objeciones, entiendendiendo que el sistema
jurisprudencial es necesario(90), aunque variando las herramientas actuales.
(89) Employment Division, Department of Human Resources of Ore gon y. Smith, 110
S.Ct. 1595 a 1606 (1990). en contra de la aplicabilidad indiscriminada de este judicial
restraint a la libertad religiosa, Michael W. McConnell, Religious Freedom a a Crosxroads,
59 U.Chi.L.Rev. 115, 136 (1992).
(90) Histricamente, estara demostrado que su papel es la proteccin de los derechos
de los ciudadanos, aunque no la elaboracin-definicin de los mismos. Vase, por ejemplo,
las palabras de J. Madison: If they are incorporated into tite Constitution, independent
ribunais ofjustice will consider hemserves in a peculiar manner tite guardians of tArose
rigitts; hey will be an impenetrable bulwark agains evey assumption of power itt he
legislative or he executive; hey will be naturally led o resis every encroachment upon
rights expresxly stipulated for tite Constitution l~i declaration of rigitts. 1 Annals of
Congress, lst cong. ls, 457. Benjamin R. Barber, Derechos y Democracia, 1 Facetas 2, 7
(1992). Developments.- Religion and the State, 100 Harv.L.Rev. 1606, 1731 (1987);
Michael W.McConnell, Free Exercise Revisionism ami tite Smith Decision, 57 U.Chi.L.Rev.
1109 (1990).
33
Podra encontrarse algunas ventajas en favor de la legislacin: la seguridad que

proporciona al objetor ver cul es el contenido del supuesto que se protege y cul la
medida de dicha proteccin, la uniformidad, tanto en los supuestos protegibles como
en los resultados. Sin embargo, la exencin legislativamente concedida requiere
previamente un estudio del posible impacto de las consecuencias legislativas que, en
ocasiones, es ms bien imprevisible o bien en cuanto a su existencia o en cuanto su
alcance (en EUA, muchas leyes son facally neutral, no guardan en apariencia
,
relacin alguna con la conciencia la religin). Fenmenos tan arraigados o

extendidos como la objecin militar o la fiscal permiten dicha previsin, pero no otros
casos particulares y limitados (lemas en las placas de automvil, ciertas formas de
objeciones a tratamientos mdicos, como es el caso de las autopsias, o determinados
complementos religiosos del vestuario oficial en prisiones, escuelas pblicas, ejrcito,
etc) respecto de los cuales la legislacin no sabe nada hasta que el efectivo y singular
choque se produce. Debe pensarse tambin que llevar una exencin a las cmaras
legislativas, exige un poder de influencia del que el objetor slo en contadas ocasiones
dispone(91).
Frente a lo anterior, la jurisprudencia norteamericana se ha mostrado apta para
aplicar los principios constitucionales a situaciones de objecin respecto de los cuales
la norma jurdica nada ha dicho o nada tena que decir dado su carcter de
neutralidad prima facie. El esfuerzo de esta jurisprudencia podra cifrarse en pocas
palabras: buscar la solucin justa(92) ante este supuesto, en este caso singular y
concreto. Los jueces norteamericanos han sabido dictaminar con fallos y errores,
por supuesto cundo se corra peligro de extender la objecin hasta lmites
peligrosos, cundo la objecin propuesta era autntica y de qu modo poda
llegarse a una conciliacin adecuada. En los casos en que la legislacin ya ofreca una
(91) No es parangonable el apoyo como amici curiae de grupos de presin ante los
Tribunales (para el mantenimiento y promocin de una doctrina genrica sobre objecin de
conciencia o libertad religiosa) que la promocin ante el legislativo de una exencin
espec(fica (respecto de la cual otros grupos religiosos pueden no tener ningn inters).
(92) Cfr. Javier Martnez Torrn, La objecin de conciencia en la jurisprudencia del
Tribunal Supremo Noneamericano, Anuario de Derecho Eclesistico, vol. 1,1985, pg. 456.
34
exencin, tambin han sabido extender sta convenientemente a nuevos fenmenos,

conforme a libertades y derechos constitucionales de amplio enunciado, o bien ha
espoleado la actuacin legislativa, cuando a lo largo de varias decisiones
jurisprudenciales se ha otorgado exenciones que podran volver a reclamarse en el
futuro. Todo ello muestra la oportunidad del tratamiento jurisprudencial de la objecin
de conciencia en EUA de dos formas: primero, como cauce adecuado para juzgar
acerca de la posibilidad de exenciones a la norma cuando sta no las prev, en
situaciones bien concretas y determinadas, siendo as que la conducta, puesta en
relacin con otros sectores del ordenamiento, est in genere constitucionalmente
considerada digna de proteccin. Segundo, como cauce adecuado para dar un
contenido ms concreto y especfico a los enunciados genricos de la norma que
excepciona el comportamiento del objetor. Ambas tareas son congruentes con el
amplio espectro de supuestos de objecin.
En los captulos que siguen se abordar todo el material jurisprudencial y

legislativo que enmarcan estas consideraciones introductorias. Este anlisis
permitir, en las conclusiones finales, sentar unas bases firmes que completen este
primer avance sobre el tratamiento jurdico de las objeciones de conciencia en EUA.
35
II. OBJECIN DE CONCIENCIA AL SERVICIO MILITAR
1. Introduccin.
Hasta ahora, el enfoque tradicional de la la objecin militar en los EUA por

parte de autores europeos ha consistido en analizar la jurisprudencia de la Corte
Suprema federal relativa al problema de las naturalizaciones, la defensa armada como
condicin para la obtencin de determinados beneficios del Estado, la ampliacin de
la objecin de conciencia a supuestos no estrictamente confesionales o religiosos y la
legitimidad de la llamada objecin de conciencia selectiva o a determinados
conflictos blicos.
Sin perjuicio de abordar estos temas en este apanado, el mtodo de estudio en
este captulo se fundamentar en la legislacin que ha regulado la objecin militar en
los EUA, examinando cmo la jurisprudencia federal ha ido dando concrecin y
completando las exigencias legales a travs de supuestos paniculares. Pensamos que
este enfoque ampla el campo de los supuestos debatidos, haciendo, ms completo el
anlisis de la objecin de conciencia militar en EUA.
36
II. Objecin de conciencia al servicio militar
2. Legislacin en materia de objecin militar.

En Norteamrica hay tres modos diferentes de ingreso en las FF.AA.:
alistamiento voluntario (enlistment), alistamiento forzoso (induchon) y nombramiento
(appointmentRU.
El alistamiento voluntario supone un contrato entre el Estado y el ciudadano
en virtud del cual ste se compromete a prestar servicio en el ejrcito por un tiempo
especfico. Este contrato, naturalmente, conileva para ambas panes unas obligaciones
que, en el caso del voluntano, se concretan, entre otros elementos, en la
subordinacin de los derechos privados al inters pblico, creando unas
incapacidades, un status especial, el military status(2). Por otro lado, el
alistamiento forzoso se refiere exclusivamente a los individuos que ingresan en las
FF.AA. por reclutamiento (conscr~ion) en virtud de las draft law. Por induction se
entiende el procedimiento para completar la transicin del estado civil al militar, en
un
perodo
legalmente
definido(3).
Por
ltimo,
appointment
se
aplica
exclusivamente a los oficiales, en lo que se refiere a su ascenso o ingreso en la

oficialidad.
Como es natural, la objecin de conciencia se plantea radicalmente respecto de
las situaciones en las que el individuo tiene un deber legal de ingresar en el ejrcito.
Es decir, el alistamiento forzoso, en sus fases de registro y clasificacin,
reclutamiento, servicio activo (objecin sobrevenida, in-service conscientious objector)
(1) Cfr. Lawrence L. Curtice, Commen: God, tite Anny, and Judicial Review: Tite IiiService Conscientious Objector, 56 Calif.L.Rev. 379, 385 (1968).
(2) Cfr. Itt re Grimley, 137 U.S. 147, 152 (1890), Unfted Sraes y. Blanron, 7
U.S.C.M.A. 664, 665, 23 C.M.R. 128, 129 (1957). Daniel John Meador, Judicial
Determinations of Militaty Status, 72 Yale L.J. 1293 (1963).
<3) Cfr. Cfr. 50 U.S.C.A. App. ~ 451-73 (1951) as amended, (Supp. 1967). Las
referencias al United States Code Annotated son directas, ya que he podido disponer del
mismo en la elaboracin de la memoria de doctorado.
37
o reserva. Tambin se plantea la objecin de conciencia de los sujetos que ingresaron

voluntariamente en el ejrcito y, posteriormente, objetan al servicio militar que
inicialmente aprobaron. Se trata de la objecin sobrevenida de profesionales,
plenamente actual, como manifiestan las decisiones Reiser
Department of Nai~y(4).
y.
Stone y Leonard
y.
As las cosas, se considerar en primer lugar el tratamiento de la objecin de

conciencia en las distintas draft laws norteamericanas, para estudiar con ms detalle
las ltimas, las de 1948 y 1967. La ley de 1948 es resultado de las valoraciones
jurisprudenciales de la objecin militar, y ha recibido, por parte de aquella y de la
doctrina, una especial atencin. Veremos, por tanto, en la ley del 48 la naturaleza
jurdico-positiva de la objecin militar, la definicin de la misma, la objecin
sobrevenida, la objecin particular, y los procedimientos legales (administrativos
y judiciales) para su reconocimiento y proteccin. Y en la ley de 1967, se examinar
la modificacin de los procedimientos legales, administrativos y judiciales.
2.1. Legislacin anterior a 1948.
Los problemas originados ante el Derecho por la objecin de conciencia militar
estn presentes desde el mismo origen de la Nacin norteamericana(S). Entre 1670
y 1680, los cuqueros defendieron en algunos estados que la libertad de conciencia
les exima del servicio armado. Su reivindicacin fue atendida en Rhode Island, North
Carolina y Maryland. En Georgia, la poblacin morava reclam ser eximida del
servicio militar en el conflicto armado surgido en la Florida espaola. La denegacin
(4) Reiser y. Stone, 12 RFR 258 (E.D.Pa. 1992) y Leonard

RFR 130 (D.Me. 1992).
y.
Department of Navy, 12
(5) Sobre la historia de la objecin de conciencia militar en EUA, resultan de inters

Rotunda-Nowak-Young, Treatise on ConstituflonalLaw. Substance ami Procedure. St. Paul,
Minn. West Publishing Co. 1986, vol. 3, pg. 414; Roben T. Miller y Ronald B. Flowers,
Toward Benevolent Neutraliiy: Church, State ami he Supreme Cour (3rd ed), Markham
Press Fund of Baylor University (1987), pg. 104 y ss.; Michael W. McConnell, Tite
Origins ami Historical Understanding of Free Exercise ofReligion, 103 Harv.L.Rev. 1410
(1990).
38
de la exencin fue una causa decisiva en la emigracin de tos moravos a

Pennsylvania, entre los aos 1737 y 1740, ya que en el nuevo territorios, los
cuqueros numerosos e influyentes lograron permanecer sin servicio militar hasta
1755, ao en que se constituye un ejrcito estatal voluntario. En 1734 la colonia de
Nueva York se enfrenta de nuevo a los cuqueros (ya lo haba hecho a finales del
siglo anterior) por motivo de la objecin militar, y en 1755 se logra finalmente una
exencin a cambio de un tributo especial o del envo a la milicia de un sustituto.
Massachusetts y Virginia adoptaron una solucin similar, en 1757 y 1776
respectivamente. New Hampshire eximi a los cuqueros del reclutamiento en 1759.
Posteriomente, el Congreso Continental promovi la concesin de exencin con estos
trminos: en la medida en que hay algunas personas que, por razn de sus principios
religiosos, no pueden emplear armas bajo ningn concepto, este Congreso pretende
no violentar sus conciencias. Pero les recomienda vivamente que contribuyan con
liberalidad en estos desastrosos momentos al alivio de sus hermanos perjudicados en
algunas colonias, y a que realicen otros servicios, congruentes con sus creencias, en
favor de su oprimido Pas (6).
En los debates para la elaboracin de la Constitucin de 1787 y del Bu! of
Rights, el problema de la objecin militar tambin estuvo presente. En concreto,
respecto de la carta de derechos fundamentales, no a la hora de determinar la Free
Exercise Clause, sino a raz de lo que sera la Segunda Enmienda, en relacin con el
servicio en las milicias estatales. Tres estados (North Carolina, Virginia y Rhode
Island) propusieron que cualquier persona que tenga reparos por motivos religiosos
para tomar las armas debe ser eximida, siempre que pague una cantidad para que
(6) As ere are sorne people, who, ftorn religious principies, cannot bear amis in any
case, his Congress intend no violence heir consciences, btu earnesly recommemied it o
hem, o contribute liberally itt t tinte of universal calamiy, w he relief ofheir distressed
bretitren in Are several colonies, and to do al! other services o heir oppressed Counny,
which Arey can consisently wfth Meir religious principles. Cfr. Resolution of uly 18,1775,
2 Joumals of the Continental Congress, 1774-1789, a 187, 189 (W. Ford cd. 1905 & photo
reprint 1968).
j
39
alguien las lleve en su lugar(7). El borrador que James Madison elabor contena
una propuesta similar, aadida a lo que es actualmente la segunda enmienda, si bien
dejaba a la discrecin del legislativo el tema del sustituto del objetor(8). El Selec
Commitee propuso y la House of Representatives debati una exencin ms amplia,
en la que se postulaba, sin ms, que ninguna persona con objecin religiosa podr ser
compelida a prestar servicio armado(9). La propuesta fue realmente controvertida:
su aprobacin en la Cmara de Representantes se hizo por 24 votos frente a 22, y
finalmente la propuesta fue rechazada por el Senado.
Tal vez quepa preguntarse por qu se busc (al menos, en el plano de las
propuestas legislativas) una proteccin especfica para el objetor militar en lugar de
la proteccin genrica que podra otorgar al objetor religioso la Primera Enmienda
de
la
Constitucin.
Se
ha
adelantado
por la
doctrina
dos
respuestas
especialmente(1O): 1/ los ejrcitos dependan directamente de los estados, salvo

en tiempo de guerra, con lo que la primera enmienda no era de aplicacin en tiempo
de paz; 2/ de la existencia (histrica) de las free exercise exempions no se segua
necesariamente que la objecin militar quedara absolutamente protegida: esto es algo
que se dejara al juicio de los tribunales, pero como defendi en su momento Elas
Boudinot, representante de New Jersey en los trabajos constituyentes resultaba
prudente para una efectiva y total proteccin desplazar la objecin militar del campo
de la primera enmienda al de la segunda.
El reconocimiento del dilema moral que la defensa militar produce en las
any person religiously scrupulous of bearing arms ought o be exempted, upon
paymen.t of an equivalent o ernploy anotiter o bear anns in his stead Cfr. 3 Tite Debates
in tite Severa! Sane Conyentions on 77w Adopdon of he Federal Constitution 317-318 (J.
Elliot 2d ed. 1836) (june 12, 1788).
(7)
(8) No person religiously scrupulous of bearing arms shall be compelled to render

military senice in person. 1 Annals of Cong. 451 (J. Gales ed. 1834) (june 8,1789).
(9) Id. a 778 (Aug. 17, 1789).
(10) Michael W. McConnell, Tite Origins ami Historical Understanding ofFree Exercise
of Religion, 103 Harv.L.Rev. 1410, 1501 (1990).
40
conciencias de ciertos ciudadanos se refleja de modo positivo en la Federal Militia Ac

de 1862. La General Order no. 99, decretada por el Adjutant General para desarrollo
de la Federal Militia Ac, establece la exencin del servicio militar conforme a la
legislacin de los Estados, junto con un servicio social sustitutorio. Con la Federal
Conscription Ac de 1863, que sustituye la General Order no. 99 en lo que se refiere
al servicio social, el gobierno federal asume todas las competencias en materia de
objecin de conciencia al servicio militar. La Draft Ac de 1864(11) extiende la
exencin a los objetores pertenecientes a confesiones religiosas cuyos principios
morales se opusieran al empleo de armas, exigindose que tal extremo conste en los
artculos de fe de dicha confesion.
La necesidad de un nuevo reclutamiento no surge hasta la Primera Guerra
Mundial. La Draft Act de 1917(12) garantizaba la exencin a los objetores de
confesiones religiosas reconocidas, cuyos principios prohibieran a los miembros la
participacin en cualquier tipo de guerra. La ley exiga el reclutamiento de todos los
ciudadanos, pero estableca para los objetores la posibilidad de un servicio no armado
en los puestos que el Presidente de los EUA determinara. Aunque la ley de 1917
relevaba del deber militar exclusivamente a los objetores religiosos (pertenecientes a
una well-recognized religious sectororganization), en diciembre de 1917 el Secretar>
of War establece que debe considerarse objecin de conciencia los religious scruples
genricos contra la guerra.
Pronto se puso en tela de juicio la constitucionalidad de la ley de 1917 ante una
corte federal de distrito por pane de un objetor de conciencia que se negaba al
registro. Entre otras alegaciones, tachaba la ley de inconstitucionalidad por infringir
la esablishmem clause: se estaba eximiendo a objetores religiosos pertenecientes a
confesiones reconocidas, sin dar un tratamiento similar a otros cuyas creencias
religiosas no respondan a esas confesiones (un argumento semejante se haca respecto
de las exenciones en favor de ministros de confesiones religiosas y estudiantes de
(11) Cfr. 13 Stat. 9

(12) Cfr. 40 Stat. 76, 78.
41
1. Objecin de conciencia al servicio militar
teologa o seminaristas). Sin embargo, la Corte de Distrito sostuvo la

constitucionalidad de la Selectiye Draft Ac, rechazando la alegacin de infraccin
constitucional (United Staes
Stephens, 1917)(13). Tambin la Corte Suprema
tuvo que intervenir sobre la constitucionalidad de la ley de 1917 en la decisin Arver

y. United Staes, tambin conocida como Selective Draft Law Cases, de enero de
1918(14). El ponente, magistrado White, no duda rechazar de plano la alegacin
de que la proteccin de determinadas confesiones infringe la establishment
clause(15).
Al establecer la Selectiye Training and Service Ac de 1940, el Congreso
amplia la exencin de 1917 al hacer inncesario el requisito de pertenencia a una

confesin que oficialmente fuera contraria a la participacin en la guerra. Es
suficiente que la objecin del individuo tenga su causa en la creencia y prctica
religiosas(16).
2.2. La legislacin de 1948
El 24 de junio de 1948 queda aprobada la Military Selective Senice Ac, que
viene a dar cumplimiento a las previsiones constitucionales en materia de defensa,
(13) Roben T. Miller y Ronald B. Flowers, Toward Benevolent Neutrality: Church,

State and tite Supreme Cour (3rd ed), Markham Press Fund of Baylor University (1987),
pg. 105.
(14) Arver
y.
United Sanes (Selecrive Draft Law Cases), 245 U.S. 366 (1918).
(15) We pass wihout anyhing btu satement the proposdion an establishment of a

religion or an interference wih he free exercise hereof repugnant o he First Amendment
resulced ftom he exempion clauses of he ,.... because we hink its unsoundness sf00
apparen o require us o do more. Ibid. a 389.
(16) Sobre los problemas jurisprudenciales surgidos entre 1940 y 1948, cfr. United
Siates y. Seeger, 380 U.S. 163, 172-173 (1965).
42
contenidas en la seccin 8 del artculo 1 de la Constitucin norteamericana(17),

referida al ingreso en el ejrcito, y servicio en las fuerzas armadas. Esta ley establece
un sistema de reclutamiento forzoso basado ms en la seleccin que en la
universalidad: quin debe servir cuando no todos siven en la defensa. Exige, por
tanto, la fijacin de unos criterios para decidir precisamente los candidatos para el
servicio militar(18).
La ley de 1948 es modificada en 1951 y en 1967. Esta ltima modificacin
afect, en lo que nos interesa, a la denominacin de la ley, a la definicin y lmites
de la objecin de conciencia y a cuestiones procedimentales en la revisin
jurisdiccional de la objecin de conciencia.
Conforme a la ley de 1948, el ingreso en las Fuerzas Armadas de los
ciudadanos de los EUA se verifica mediante registration (registro de todos los
varones(19) de edades comprendidas entre los 18 y los 26 aos, conforme a las
previsiones que establezca el Presidente de los EUA) class<fication e induction
(incorporacin a filas, con un periodo de formacin y servicio o reserva).
El mtodo concreto de reclutamiento o registro de la modificada ley del 48 fue
abolido por el Presidente Gerald Ford en 1975(20) (permaneciendo en suspenso
el reclutamiento durante cinco aos). El Presidente Jimmy Carter establece nuevo
(17) lite Congress shall have Power (...) To raise ami suppon Armies
To provide
ami maintain a Navy (...) To provideforcalling forth tite Militia o execute tite Laws ofhe
Union, supress lnsurreddons and repel lnvasions. Cfr. VV.AA. Tire Conskutional Law
Dictionary, ABC-CLIO, California, 1985, vol. 1 pg. 473-474.
(...)
(18) Charles H. Wilson Jr, 77w Selective Service Systems An Administradve Obstacle
Course, 54 Calif.L.Rev. 2123, 2131 (1966).
(19) La historia legislativa de la modificacin realizada en 1980 respecto de 453
mantiene la validez constitucional de la exencin para las mujeres del requisito legal de
registration. Cfr. Rostker y. Golberg, 101 S.Ct. 2646, 453 U.S. 57 (1981).
(20) Proclarnation No. 4360, Mar.29, 1975, 89 Sat. 1255, Tennination of Registration
Procedures, U.S.C.A. 50 App.
453, pg. 16.

43
y
mtodo de registro en 1980(21). Por tanto, subsiste el registro de varones a la

edad de dieciocho aos, pero los poderes presidenciales para reclutamiento forzoso
finalizaron en 1973(22) y no han sido renovados. De esta forma, la draft law
contina siendo el aparato legal vigente ciertamente adormecido, por cuanto no hay
efectiva incorporacin a filas, slo registro que se reactiva en caso de necesidad de
la defensa nacional. Y, en todo caso, mientras esta no requiera el reclutamiento
forzoso, aporta las estructuras y conceptos bsicos para la objecin sobrevenida.
Entre estas dos fases de ingreso en el ejrcito (registro e incorporacin), se
rnserta la objecin de conciencia secundum legem: una vez registrado el ciudadano,
se introduce el procedimiento para declarar su objecin. Pero se han producido y
se producen en la actualidad, puesto que la fase de registration est vigente casos
de objecin de conciencia
contra legem al registro, al considerar algunos
ciudadanos que la colaboracin con la guerra o con el sistema blico tambin se

efecta si se realiza el acto voluntario de personacin para registro. Probablemente
esta figura es lo ms prximo a la insumisin. Sobre el rechazo del registro, la ley
declara que est perseguido criminalmente(23), que no genera automticamente
la subrogacin del Estado en el cumplimiento de este deber en caso de omisin por
el panicular(24) y que no puede exigirse del Estado la exencin legal por objecin
(21) Proclamation No. 4771, July 2, 1980, 94 Stat. 3775, Registration Under tite
Selective Service Ac, ibid.
(22) ActofSept. 28, 1971, Pub.L.No. 92-129 l01(a)(35), 85 Stat. 353, 50U.S.C.A.
App. 467(c).
<23) 50 U.S.C.A. App. 462(a).
U.S.
Kurzyna, 485 F.2d517(C.A.N.Y.1973),cenioraridenied, 945.Ct. 1472,

415 U.S. 949; U.S. y Kerley, 787 F.2d 1147 (7th Cir.1986): aquellos cuyos creencias
religiosas les impiden incluso el registro, no tienen ms alternativa que infirngir la ley y
asumir las consecuencias penales; U.S. y. Bertram, 477 F.2d 1329 (C.A.Colo. 1973). Otras
decisiones relacionadas con la oposicin al registro, Garman y. United States Postal Senice,
509 F.Supp. 507, N.D.Ind. 1981: la exigencia legal de que el demandante realice funciones
relacionadas con el registro en su puesto de oficina de correos no infringe su derecho de
libertad religiosa, aunque sus creencias sean contrarias al reclutamiento; United States y.
Schmucker, 815 F.2d 413 (th Cir. 1887): desestimacin de la demanda que alegaba la
(24)
y.
44
militar si previamente no se cumple con este deber(25). Para Greenawalt, que ha

tratado especficamente esta omisin del deber de registro, la cuestin se resuelve en
una mayor accommodation de la que actualmente existe(26)(con mayor razn si
se adopta la perspectiva de estudiar la cuestin desde lafree exercise clause). Acude
implcitamente Greenawalt a la teora del falso conflicto: la solucin sera o bien
permitir al objetor que solicite directamente el servicio social sustitutorio (eludiendo
todo contacto con la organizacin militar), o bien que se le registre sin su
consentimiento. Por otro lado, el Congreso reaccion contra este rechazo al registro
aprobando una legislacin que inhabilita para cualquier ayuda estatal a los college
students varones que infrinjan el deber legal(27).
La objecin de conciencia secundum legem se regula entre las prrrogas y
exenciones de la instruccin y servicio. La frmula legislativa concreta para la
objecin de conciencia puede traducirse as: ninguna disposicin de este ttulo se
podr interpretar de modo que se pueda exigir a una persona someterse a la
instruccin de combate y al servicio militar si, por razn de formacin religiosa y
creencia, es objetor de conciencia a la participacin en la guerra, en cualquiera de sus
formas. El trmino prctica religiosa y creencia, tal como se emplea en esta
invalidez del sistema de registro a la luz de la libertad religiosa; Unded Siates y.

Warkentine, No.82-10078-0l (D.Kan. 1983), con semejante supuesto de omisin del deber
de registro.
U.S.
U.S. 993.
(25)
y.
Baecher, 509 F.2d 13 (N.C. 1974), certiorari denied, 95 S.Ct. 2000, 421
<26) Kent Greenawalt, Conflicts of Law ami Moralil>, Oxford University Press 1987,
pg. 328-330.
<27) 50 U.S.C.A. App. 462(0. El Tribunal Supremo reafirm la constitucionalidad de
la norma en la decisin Selective Service System y. Minnesota Publie Interes Research
Group de 1984. Cfr. Robert T. Miller y Ronald B. Flowers, Toward Benevolent Neutrality:
Church, Sae and he Suprerne Cour (3rd Ed.), Markham Press Fund of Baylor University
(1987), pg. 109. En contra, parcialmente, de la normativa, Alexander y. Trustees ofBoston
University, 584 F.Supp. 282 (D.Mass. 1984): se prohbe la aplicacin de la disposicin que
obliga a los estudiantes a facilitar datos de su military saus como condicin para lograr
ayuda financiera federal.
45
subseccin, no incluye opiniones polticas, sociolgicas o filosficas, o un simple

cdigo moral personal. Cualquier persona que hubiera solicitado exencin de la
instruccin y servicio de armas debido a esta objecin, y cuya reclamacin fuera
estimada por el organismo local deber, si es incorporada a filas conforme a este
ttulo, ser destinada a servicio no armado, tal como este sea definido por el
Presidente, o bien si se determina que objeta al servicio no armado deber, en
lugar de incorporarse a filas, prestar un servicio civil por un periodo igual al prescrito
en la seccin 4(b) [veinticuatro meses consecutivos] que contribuya al mantenimiento
de la sanidad, seguridad o inters nacional, ajuicio del Director [del Selectiye Service
System], y cualquier persona que conscientemente se negare o se resistiere a cumplir
cualquier orden de su local board debe considerarse, para los fines de la seccin 12
de este ttulo, que conscientemente se ha negado o resistido a cumplir un deber
exigido por este ttulo. El Director ser responsable de encontrar un servicio civil
para las personas eximidas de instruccin de combate y servicio de armas bajo esta
subseccin, y del destino de dichas personas en un servicio civil apropiado, que
contribuya a la sanidad, seguridad o inters nacionales(28).
(28) Noehing conained in his title shall be contrued o require arz> person o be subject
o combatant raining ami service in tite annedforces of tite United Saes who, by reason
of relgious traininig ant! belief, is conscieni~iously opposed o participation in war in any
form. As used in his subsection, tite religious raining ami belief does no include
essentiallypolitical, sociological orphilosophical views, or merel> personal moral code. Any
person claiming exemption ftom combatan: raining ami service because of such
conscientious objecions whose claim is sustained by tite local board sital, [he is imiucted
into tite armedforces under itis titie, be assigned o noncombatant seryice cts defined by he
Presiden:, or shall ~/ he is found o be conscientiously opposed o participation in such
noncombatan: seryce, in lzeu of such induction, be ordered by his local board, subjec o
such regulations cts he President ma> prescribe, o performfor a period equal o tite period
prescribe itt section 4(b) such civilian work contributing o he maintenance of tite national
heakh, safa>, or ineres cts he Director ma> deem appropriae and any such person who
knowinglyfails or neglects o obey any such orderfrom his local board sital be deemed,for
tite purposes of section 12 of Iris title, fo have knowingly failed or neglected o perform a
duy required of tt under itis title. Tite Director sital be responsible forfinding civilian
work for persons exempred from raining ami seryice under his subsection ami for he
placement of such persons in appropriate civilian work conribuing o he maintenance of
he national health, safel> or interes. U.S.C.A. 50 App. 456 (1).
46
3. La objecin de conciencia militar y sus elementos bajo la ley del 48.

3.1. Naturaleza jurdico-positiva de la objecin de conciencia militar.
En sede de teora general de la objecin de conciencia, siempre se pone
de manifiesto la dificultad que supone elaborar un concepto general de este fenmeno.
De una parte, porque si se induce unas determinadas caractersticas del modelo
paradigmtico (la objecin militar) y se pretende su traslado a otras manifestaciones
de objecin de conciencia, no es de extraar que algunas especificaciones no se
cumplan en esos otros supuestos. De otra, porque el ordenamiento jurdico no dota
no puede dotar a todos los fenmenos de objecin de un mismo tratamiento
jurdico.
La objecin de conciencia militar en los EUA es prueba de esta dificultad y
perplejidades, dado que hay dos elementos de tensin que analizaremos: de una parte,
el efectivo tratamiento legal dado a la cuestin y el particular entendimiento de la
objecin de conciencia militar en los EUA; de otra, la sombra que la libertad religiosa
constitucionalmente protegida proyecta en el fenmeno, requiriendo tal vez su
elevacin a derecho fundamental.
Dilucidar ese tratamiento legal y la posibilidad de que podamos estimar la
existencia de un derecho fundamental, resulta de capital importancia, no slo para la
objecin militar, sino para aquellas que, en la prctica jurisprudencial, guardan
relacin con ella (la objecin fiscal, principalmente).
Se entiende por objecin al servicio militar el rechazo individual, por motivos

de conciencia, del servicio al Estado en perodo de conflicto blico fuera de l,
mediante la armas o mediante la integracin en cuerpos o grupos del ejrcito. ~
definicin traza una distincin prctica importante entre objecin de conciencia militar
al servicio armado y objecin de conciencia a la integracin en el ejrcito. Y tambin
establece separacin entre stas de la negativa a someterse al sistema globalmente
47
considerado, eludiendo la fase de registration.

La jurisprudencia y la normativa administrativa(29) norteamericanas ha
explicitado la naturaleza jurdica de la objecin militar, diciendo de ella que se trata
de un privilegio concedido por el poder legislativo(30) y no de un derecho
constitucional de exencin(31). El Congreso tiene el poder constitucional de llevar
a cabo la defensa nacional por medio de la guerra y puede, discrecionalmente, tomar
o no en consideracin las creencias religiosas o morales de los sujetos obligados a
prestar servicio militar(32). La salvaguarda de ese poder es esencial para la
seguridad nacional, en tiempo de paz o de guerra(33).
Afirmando lo anterior, no es de extraar que se entienda que la exencin al
servicio militar no derive directamente de la libertad religiosa o de conciencia. Se
(29) Valga de ejemplo la Directiva del Departamento de Defensa 1300.6 (DOD 1300.6),
relativa a la objecin de conciencia sobrevenida; en la Parte Tercera establece: fi. Tite fact
of conscientious objection does not esempt ten from tite draft; itoweyer, tite Congress has
deemed it more essential to respect a man s religious beliefs titan o force itim o serve in
tite Ami> Forces, ami according> has recognized bona fide religious objection o
participation in war (.ji.
(30) Cfr. United States y~ Warner, 284 F.Supp. 366 (D.C. Ariz., 1968) y United Mates
Corliss, 173 F.Supp. 677 (D.C.N.Y., 1959), affirmed 280 F.2d 808, certiorar denied
81 S.Ct. 167, 364 U.S. 884.
y.
(31) Cfr. Korte y. U.S., 260 F.2d 633 (C.A. Cal., 1958), ceniorari denied, 79 S.Ct.
313, 358 U.S. 928;Ausin y. U.S., 434 F.2d 1301 (C.A. Fa., 1970), certiorar denied9l
S.Ct. 2196, 402 U.S. 1012. Con anterioridad a la ley de 1948, ya en 1931, la Corte
Suprema determin la naturaleza de la exencin en United States y. Macintosh, 283 U. S.
605 (1931).
(32) Congress Ls constitutionall> pennitted o draw raonal distinctions in decidngftom
whom to require military service, according o Us own evaluation ofnation s needs, military,
civillan ami societal (cfr. U.S. y. Clinton, 310 F.Supp. 333 (D.C. La. 1970)). Congress has
tite power fo compel anyone fo perform senice in spite of religious convictions (U.S. it
Labherz, 129 F.Supp. 444 (D.C.N.J.,1955). Congress ma> constitutional> compel eveiy
person fo remier militay service, regardless ofIris religious or moral objections fo use tite
force (cfr. U.S. y. Monroe, 150 F.Supp. 785, D.C. Cal., 1957).
(33) Cfr. U.S.
y.
Banel, 144 F.Supp. 793 (D.C.N.Y., 1956).

48
II. Objecin dc conciencia aL servicio militar
rompe el nexo objecin de conciencia-libertad religiosa, establecendose otro: poder

legislativo-defensa nacional, en paz o en guerra. En todo caso, al razonar la causa de
tal privilegio legislativo, la jurisprudencia aduce diversos motivos de conveniencia:
evitar conflictos sociales(34) y los efectos negativos que en la moral de un grupo
militar causara la presencia de personas coactivamente integradas en l(35), el
reconocimiento de que es ms importante respetar la creencia de un sujeto que
forzarle al servicio en las Fuerzas Armadas(36), o incluso la continuidad en la
tradicional poltica norteamericana de respeto al objetor militar(37).
En suma: no estamos ante un derecho, sino ante un privilegio o concesin del
legislativo. De ah que la posicin del objetor frente al poder sea ms que nunca de
subordinacin: el privilegio en s es discrecional: no hay un motivo jurdico
compulsivo para establecerlo. Y, en consecuencia, se desliga la objecin militar de
las free exercise exemptions(38). Por ejemplo, no puede exigirse de la regulacin
de la objecin militar el sometimiento a la revisin judicial sobre si es el medio
menos restrictivo (less restrictiye mean) para no infringir en exceso la libertad
religiosa(39); la carga de la prueba judicial y administrativamente recae en
(34) Cfr. U.S.
y.
(35) Cfr. Turner

(36) Cfr. Keene
(37) Cfr. Richter
Kuehnau, 349 F.Supp. 1323 (D.C. Wis., 1972).

y.
i.
y.
U.S., 410 F.2d 837 (C.A. Fa., 1969).

U.S., 266 F.2d 378 (C.A. Colo., 1959).
U.S., 181 F.2d 591 (C.A. Cal., 1950), certiorari denied, 71 S.Ct.
199, 340 U.S. 892. Paradgicamente, el derecho continental europeo se ha mostrado ms

prdigo en cuanto a la calificacin y proteccin de la objecin de conciencia militar, como
muestra el artculo de Javier Martnez-Torrn, La objecin de conciencia en el Derecho
Internacional, Quademi di diritto e politica eccesiastica 1989/2 pg. 149 y ss.
(38) Guarantee offteedom of religion did not confer on arz> citizen righ to exemption
ftom military service because of conscientious objecion or religious calling. U. S. y. Sisson,
297 F.Supp. 902 (D.C.Mass., 1969), appeal dismissed 90 S.Ct. 2117, 399 U.S. 267.
(39) Matter of deferring fo demands of conscience kv requiring conscientious objecors
fo perfonn alternate service ratiter titan submit fo induction was maner for congressional
judgemen: ami government would not be required fo prove hat less restrictive form of
regulation could accomplisit Lis purposes. U.S. y. Boardman, 419 F.2d 110 (C.A.Mass.,
49
el objetor(40) y la posibilidad de revisin judicial de las decisiones administrativas

es ms bien reducida.
Esta afirmacin pacficamente compartida por lajurisprudencia y la legislacin,
no est exenta de crticas(41). Desde la doctrina se ha llamado la atencin sobre
el hecho de que las afirmaciones de la Corte Suprema sobre la naturaleza jurdica de
la objecin de conciencia viene recogidas en dicta y obiter dicta, pero no en el
holding(42) de decisiones que, adems, no tratan directamente de la objecin
militar, sino de temas conexos (naturalizaciones, defensa armada como condicin de
beneficios...). En efecto, Macintosh(43) es la primera decisin sobre temas
conexos, sobre naturalizaciones, en la que el argumento de autoridad para sustentar
el carcter de privilegio de la objecin remite a Jacobson
Massachusseus
(curiosamente, un compulsor> vaccination case)(44). Y,
ms sorprendente
todava, Macintosh establece una lnea doctrinal que ser modificada radicalmente en
1946 con la decisin Girouard(45) (aunque, como es natural, no entra la Corte
a modificar un mere dicitum). A la decisin Macintosh le siguen Hamilton, Schwimmer
y Summers que adolecen de los mismos defectos: el objeto de la decisin no es
propiamente objecin militar, y se dictan bajo un rgimen doctrinal diverso del
presente en Macintosh.
1969), ceniorari dened 90 S.Ct. 1124, 397 U.S. 991.

(40) U.S.
it
Wymer, 284 F.Supp. 100 (D.C.Iowa, 1968).
<41) Cfr. Spencer E. Davis, Jr., Constitutional Rigitt or Legislative Grace? Tite Status
of Conscientious Objection Exempions, 19 Florida State University Law Reviev 191 (1991).
Y, mucho antes, critic la falta de un precedente tcnicamente slido Charles H. Wilson Jr,
Tite Selective Seryice Sjs:em: An Administrative Obstacle Course, 54 Calif.L. Rey. 2123,
2141 (1966).
<42) Vid. ATL.
(43) U.S.
it
Macintosh, 283 U.S. 605 (1931).
(44) Jacobson
y.
Massachussets, 197 U.S. 11 at 29 (1905). Vid. captulo VI, 3.4.
(45) Girouard
it
United Mates, 328 U.S. 61(1946).

50
Plantea tambin la doctrina si la decisin Sherber ofrece un fundamento para

estimar la existencia de un derecho constitucional va libertad religiosa<46). El
balancing test aplicado en la decisin apuntala el argumento de que tal derecho existe:
el Congreso no puede, constitucionalmente, forzar a un ciudadano que se opone por
motivos religiosos a participar en la guerra o a unirse al ejrcito, so pena de ir a la
crcel; es la misma o tal vez ms grave eleccin que se plante a Adele Sherbert:
o cumplir la ley para obtener el subisdio traicionando su propia conciencia, o perder
el beneficio econmico y ser fiel a las exigencias del juicio moral.
3.2. Elementos configuradores de la objecin de conciencia militar.
Como se indicaba anteriormente, la objecin de conciencia queda estructurada
en la ley en dos grados: la objecin de conciencia al servicio armado (1-A-O
conscientious obiector) y la objecin de conciencia al ejrcito, ya sea en servicio
armado o no (1-O conscient,ious objector).
La ley establece unos conceptos para la determinacin de la objecin de
conciencia, que han sido jurisprudencialmente estudiados en algunos casos (bajo
condiciones restrictivas) y de los que a continuacin se da cuenta.
3.2.1.
La constitucin de un prima facie case por parte del objetor. Su
incardinacin en la doctrina jurisprudencial americana en materia de objecin

de conciencia.
Se establece en diversas decisiones jurisprudenciales que el status del objetor
exige del solicitante la presentacin ante el rgano administrativo encargado de
(46) Sobre la argumentacin a favor del derecho constitucional a la objecin de

conciencia, he seguido la exposicin de James B. White, Processing Con.scientious Objector
Clairns: A Constitutional Inquiry, 56 Calif.L.Rev. 652, 661 (1968).
51
declarar la objecin de conciencia, de un prima facie case<47).

En derecho constitucional ms concretamente en materia de objecin de
conciencia el requisito enunciado hace referencia a la carga que recae en el
demandante de aportar datos probatorios en fase de alegaciones, de modo que los
hechos puedan considerarse suficientemente demostrados en ausencia de prueba
contraria suficiente por parte del demandado(48). El efecto singular en materia
de Primera Enmienda constitucional es ya conocido: presentado por el demandante
un primafacie case de infraccin de la libertad religiosa, la carga de la prueba recae
en el demandante, que debe demostrar la existencia de un compelling state in:erest
que prima sobre la libertad religiosa o que justifica dicha inftaccin<49). En
virtud de la preferredposition doctrine, quien alega prima facie una violacin de un
derecho fundamental goza procesalmente de una posicin privilegiada, mientras que
la exigencia de prima facie en materia de objecin militar obedece a otras razones
funcionales: el requisito lo es para que la solicitud del objetor sea atendida (un ndice
de prosperabilidad por razones de economa administrativa). Pero, una vez presentada
la cuestin como tal, no se produce inversin de la carga de la prueba: el rgano
administrativo se limitar a investigar la cuestin y a declarar si se reconoce la
objecin o no.
Establecer un prima facie case en materia de objecin militar supone para el
objetor reflejar en su peticin la existencia de unas convicciones enraizadas en la
creencia y formacin religiosa sinceras o congruentes, que se apoyan en la fe en
una Fuerza o Ser Superior al que todo est subordinado o de lo que todo depende,
<47) Cfr. Cia> y. United Mates, 91 S.Ct. 2068, 403 U.S. 698, at 700 (1971); Taylor y.
Cla>or, 601 F.2d 1102 (C.A.Ca1. 1979); U.S. it Hodgins, 485 F.2d 549 (C.A.Cal. 1973);
U.S. y. Stewar, 472 F.2d 1114 (C.A.N.H., 1973).
(48) Cfr. Bryan A. Garner, A Dictionary of Modern Legal Usage, Oxford University
Press, 1987, pg. 434; VV.AA. Tite ConstiutionalLowDictionary, ABC-CLIO, California,
1985, vol. 1, pg. 446.
(49) Cfr. Protos
III, 2.8.
y.
Volkswagen ofAmerica, 797 F.2d 129 (3rd Cir. 1986). Vid, captulo
52
que exige del individuo un deber moral de oposicin a la guerra. Estas creencias
pueden estar espoleadas por un cdigo moral, tico o religioso. Su raz no puede ser
solamente poltica, sociolgica o filosfica. No es preciso que la raz religiosa de la
creencia responda a normas morales concretas de una confesin o iglesia(5O). En
una formulacin ms esquemtica, se ha dicho que el objetor debe mostrar: 1) que
se opone por motivos de conciencia a la participacin en cualquier guerra (no slo en
una guerra particular y concreta, que desdibuja la objecin en un problema poltico);
2) que su oposicin trae causa de la creencia y formacin religiosas (tal como
entiende estos trminos la Corte Suprema de los EUA); 3) que la objecin es sincera.
Estos tres requisitos deben satisfacerse cumulativamente<51).
Conforme a lo anterior, es congruente con la exigencia deprimafacie case que
el objetor-solicitante declare creer en un Dios que es Amor, y que por tanto no puede
tomarse la vida de otro ser humano por lo que acto de odio o desamor esto
supone<52); o sostener que hay pasajes de la Biblia que son sagrados e inviolables
y que entre esos pasajes se encuentra el Quinto Mandamiento del Declogo<53);
o presentar como argumentos en el procedimiento administrativo su Bautismo a la fe
de los Testigos de Jehov y el fiel seguimiento de sus preceptos morales en cuanto
al rechazo de cualquier guerra(54). Incluso se llega a admitir jurisprudencialmente
un caso en el que la prctica y creencia religiosa queda un poco desdibujada: el
solicitante declara creer en la existencia de ciertos ideales que se aplican a todos los
hombres, relativos a deberes de facilitar ayuda a los otros y respetar el derecho de
todo hombre a la vida, con el firme convencimiento de que si todos los hombres se
negaran a matar no habra guerras, siendo para el objetor inconcebible participar, o
<50) Cfr. Thomson
U.S., 474 F.2d 323 (C.A.Wash. 1973).
it
<51) Cfr. Armstrong
it
Laird, 456 F.2d 521 (C.A.Mass., 1972).
(52) U.S.
it
Hodgins, 485 F.2d 549 (1973).
<53) U.S.
it
Daniel, 462 F.2d 349 (1972).
<54) U.S.
y.
Davila, 429 F.2d 481 (C.A. Texas 1970).

53
apoyar, un enfrentamiento armado o una organizacin militar<55).

Sin embargo, no resulta admisible para la constitucin del prima facie case las
declaraciones de un solicitante que establece su rechazo de la guerra en ideas basadas
en un cierto tipo de autodeterminacin de la propia persona<56) o las pruebas
documentales y testificales de que el solicitante era contrario a cualquier persona o
cualquier cosa que defienda la guerra o que era un buena Cristiano, corts,
incansable trabajador en cualquier cosa que hiciera(57).
3.2.2. Las guerras teocrticas y la legtima defensa.
El problema de las guerras teocrticas se di fundamentalmente respecto de los
testigos de Jehov, aunque tambin podra plantearse en virtud
religioso islmico de la guerra santa.
del princicipio
Las guerras teocrticas aludidas por los testigos de Jehov fueron objeto de la
decisin de la Corte Suprema norteamericana Sicurella y. United States<58). A.T.
Sicurella perteneca a la secta de los Testigos de Jehov. Iicialmente fue clasificado
como ministro religioso de su confesin, pero despus fue reclasificado apto para el
servicio general, con lo que solicit la exencin por motivos de conciencia. En su
solicitud declar su pertenencia al ejrcito de Cristo, del que no poda desertar para
entrar en el ejrcito de este mundo sin sufrir penas eternas; slo podra emplear la
fuerza en defensa de los intereses del reinado de Dios. Ante estas y otras
declaraciones, el local board deneg la solicitud y, en apelacin, el Federal Bureau
of investigation (FBI) del Departamento de Justicia inform a favor de la concesin
de la exencin, indicando, sin embargo, que el objetor no establece claramente su
<55) 13.5.
it
Sitapiro, 396 F.Supp. 1058 (1975).
(56) U.&
y.
Johnson, 459 F.2d 591 (C.A. Wash. 1972).
(57) U.S.
it
Wood, 454 F.2d 765 (C.A. Va., 1972).
(58) Sicurella
y.
United Mates, 348 U.S. 385 (1955).

54
oposicin a la guerra in anyform. Se le clasifica como 1-A conscientious objector y,

al ser llamado a filas, no se incorpora al ejrcito, con lo que es condenado
penalmente. Llevado el caso ante la Corte Suprema Federal, el problema consistir
en determinar si el Congreso de los EUA comprenda en el trmino guerra tambin
aquellas denominadas teocrticas, y la legtima defensa. La respuesta del Tribunal es
indicar que el Congreso legisl comprendiendo slo las guerras en el significado
habitual de la palabra shooting wars<59). Por otra parte, la Corte delimita la
importancia de la pertenencia de un objetor a una determinada confesin, cosa que,
como luego se ver, tiene cierta transcendencia. Adems, la decisin establece una
doctrina sobre nulidad de resoluciones administrativas de un gran inters: cuando el
error de derecho viene contenido en el parecer consultivo que el Departamento de
Justicia dirige a el Appeal Board, ese error vicia o anula tanto el procedimiento
posterior como la resolucin emanada del appeal board, salvo que conste que la
decisin se fundamenta en algn motivo legalmente vlido(60).
No fue esta una decisin aislada que pusiera fin a la cuestin: en otras
instancias federales con hasta quince aos de distancia respecto de la decisin del
(59) We believe thai he Congress liad in mmd real shoong wars when it referred o
panicipation in war in anyform -actual military confiicts between nations oftite eanit in our
time- wars witit bombs and bullets, anks, planes ami rockes. We believe he reasoning of
tite Governmen in denying peLtioners claim is so far removed ftom any possible
congressional inen ha it is erroneous as a maner of law. 348 U.S. at 391.
Wefeel has itis error in Iaw by he Departmen~t, to which tite Appeal Board might
natural!> lookfor guideance on sucit questions, must vitiate he entire proceedings cd least
witere is not clear itat tite Board relied on sorne legitimase ground. Here, witere it Ls
impossible o determine on zadil> which grounds tite Appeal Board decided, tite integril>
of tite Selective Service S>stem demands, ca least, titos tite Governmen not recommemied
illegal grounds. 348 U.S. cd 392. Esta jurisprudencia es aplicacin de la denominada
doctrina Sromberg sobre condena penal a partir de una ley inconstitucional: is impossible
o sa> under whicit clause of tite staute tite conyiction was obtained (...) W arz> of he
clauses in question Ls invalid under he Federal Constitution, tite conviction cannot be
upiteld. Sromberg it CalIfornia, 283 U.S. 359, 368 (1931). Cfr. VV.AA. Tite
Constitutional Law Dictionar>, ABC-CLIO, California, 1985, vol. 1 pg. 114.
<60)
55
Tribunal Supremo(61) se fallan supuestos semejantes. As, los tribunales

estiman que no puede denegarse la solicitud de clasificacin como
-O
conscienious
objector a un objetor que participara en cualquier guerra que l entendiera autorizada

por Jehov, sin que esto sea incongruente con su objecin, y sin que sta, por tanto,
deba entenderse como objecin selectiva o meramente poltica(62). Tambin se
admite la objecin militar del solicitante que aprobaba las guerras teocrticas del
Antiguo Testamento<63).
Slo el profundo respeto que la jurisprudencia norteamericana observa en la
mayora de los casos ante el fenmeno religioso y sus contenidos puede de alguna
forma justificar el que se inste a la administracin a no entrar en el enjuiciamiento de
las guerras teocrticas. Ciertamente, es difcil entender que se admita la objecin de
quien aprueba por motivos religiosos guerras particulares, rechazndose la solicitud
de quien reclama la objecin militar en virtud de su oposicin a la tan trada y llevada
guerra del Vietnam. No se entiende esto sin un trato institucionalmente preferencial
a la religin, o sin un velado cambio de orientacin jurisprudencial ante un problema
blico particular.
En conexin con las guerras teocrticas se encuentra la legtima defensa. El
ejecutivo argumenta la imposibilidad de conceder la exencin solicitada en el caso de
que el reclamante no renuncie a toda forma de violencia. Y ello, porque la ley exige
la oposicin por motivos de conciencia a toda forma de guerra -conscientiousl>
opposed fo participation in war in anyfonn-. La jurisprudencia, sin embargo, estima
que la renuncia a la defensa propia no es requisito necesario para estimar una
objecin sincera: la objecin de conciencia enraizada en escrpulos religiosos o
<61> U.S.
y.
Brown, 423 F.2d 751 <C.A.Pa., 1970), certiorari denied, 91 S.Ct. 980,
it
Carroll, 398 F.2d 651 (C.A.N.J., 1968).
401 U.S. 966.

(62) U.S.
Hinkle
U.S. 970.
(63)
y.
U.S., 216 F.2d 8 (C.A.Cal., 1954), ceniorari denied, 75 S.Ct. 529, 348
56
morales es compatible con la defensa propia, de la familia o de los bienes

paticulares(64)
3.2.3. La oposicin a la participacin en Ja guerra in any form.

La decisin Sicurella y. United Mates matiz el criterio legal in anjform, al
indicar que el objetor tiene derecho a la exencin si se niega a participar en la guerra,
pero no necesariamente en toda guerra(65). Pero, naturalmente, esto no otorga
al objetor la posibilidad de distinguir entre guerra justa e injusta en orden a su
participacin(66). De todas formas en consonancia con la legtima defensa se
estima tambin que no es preciso ser un pacifista total para obtener la exencin,
sino oponerse a la guerra, entendindose por tal el organizado y violento derribo de
un gobierno(67) o (salvando as las guerras teocrticas bblicas) el conflicto
militar actual entre naciones de la tierra en nuestro tiempo(68) o la guerra
material (de carne y sangre en traduccin literal)<69).
(64) Cfr. U.S. y. Orr, 474 F.2d 1365 (C.A.N.Y. 1973), certiorari denied 94 S.Ct. 95,
414 LIS. 871; U.S. a re!. Greenwood y. Resor, 439 F.2d 1249 (C.A.Va. 1971); Annet it
U.S., 205 F.2d 689 (C.A.Okl. 1953).
(65) Cfr. tambin Czubaroff y. Scitlesinger, 385 F.Supp. 728 (D.C.Pa. 1974).
(66) U.S.
it
Perdue, 469 F.2d 1195 (C.A.Cal. 1972).
<67) Silvertitrone
(68) Riles
it
<69) U.S.
it
it
Laird, 460 F.2d 1175 (C.A.Tex. 1972).
U.S., 223 F.2d 786 (C.A.Fla. 1955).

Hartman, 209 F.2d 366 (C.A.N.Y. 1954).
57
U. Objecin de conciencia al servicio militar
3.2.4.
El
concepto de objecin selectiva o a guerras particulares<70).

Durante la traumtica guerra de Vietnam, el reclutamiento militar fue punto
central de la controversia social y jurdica, ya que apareci una forma distinta de

objecin, no dirigida hacia toda guerra o hacia la guerra, sino tan slo hacia el actual
conflicto armado. Muchos norteamericanos se enrolaron en un nuevo pacifismo y
rechazaron el servicio militar obligatorio; otros modificaron los tradicionales
esquemas de objecin de conciencia hacia lo que se denomin la objecin selectiva.
No se trataba de una simple excusa para eludir el problema del servicio militar
obligatorio (como, de hecho, lo fue la prrroga de estudios durante la guerra del
Vietnam(71)),
a tenor de los pronunciamientos oficiales de las diversas
confesiones religiosas en EUA: Snodo General de la Iglesia Unida de Cristo, Junio

de 1967(72); Iglesia Luterana en Amrica(73), Congregacin de los Obispos
de la Iglesia Episcopal(74), Presidente de la Jewish Peace Fellowship(75),
Sobre la objecin de conciencia selectiva, puede consultarse el trabajo de Walter

S. Griggs, Jr., Tite Selective Conscienuious Objector: A Vietnam Legacy, 21 Joumal of
Church ami State 91(1979); Ralph Potter, Conscienflous Objecon o Panicular Wars, en
Donald A. Giannella ed. Religion and Public Order, vol 4: An Annual Review of Church
ami State, and of Religion, Law and Society (Ithaca, N.Y.: Cornel University Press, 1968),
pg. 67; Henri J. Abraham, Freedorn and 77w Coati, Civil Rights ami Libertes in tite
United States, Oxford University Press, ed. 1982, pg. 231 y ss.
<70)
<71) Cfr. Hugh Brogan, Tite Penguin History oftite United States of America, Penguin
Group, 1985, pg. 679.
(72) Cfr. Gerald E. Shenk, Stazemens of Religious Bodies on tite Conscientious
Objector, 7th ed. <Washington, D.C.: National Service Board for Religious Objectors,
1970), pg. 64.
(73) Ibid. pg. 43.
<74) House ofBishops of the Episcopal Church, Resolution on ConscientLous Objecion,
Augusta, Georgia, 24 October 1968 (New York: General Covention of the Episcopal
Church, 1968).
(75) Citado en James Finn, Protest Pac(/ism ant! Politics: Sorne Passionate Views on
War ant! Nonviolence (New York, Random House, 1968), p. 107.
58
Conferencia Episcopal de la Iglesia Catlica Romana<76). Tampoco se podra

calificar de una oposicin u opcin poltica. Pero la literalidad de la ley del 48 y la
modificacin sustancial del 67 no parecan dar cabida a este tipo de objecin. El logro
de una exencin va Primera Enmienda se qued slo en el papel, como veremos
ahora.
En el ao 1969, la decisin de la Corte Federal del Distrito de Massachusetts
United States y. Sisson<77) admiti la posibilidad constitucional de la objecin
selectiva. John H. Sisson se opone a la intervencin norteamericana en la guerra de
Vietnam, pero no en la forma tradicional de objecin u oposicin a la guerra in arz>
fonn. El juez de distrito Charles E. Wyzanski sostiene que, bajo la Primera Enmienda
constitucional, esta objecin particular es merecedora de la misma proteccin que la
que se ofrece a la objecin legalmente admitida. De hecho y esto es un eco de la
decisin Sherbert el objetor selectivo puede reflejar un estudio ms exhaustivo del
problema, una conciencia ms sensible, una comprensin espiritual ms profunda. Se
indica que la honesta creencia de la inmoralidad que supone el homicidio tiene una
magnitud que no disminuye de la guerra en general respecto de una en
particular(78). Por ltimo, se tacha a la Draft Aa de 1967 de inconstitucionalidad
en su seccin 6(j) al discriminar en perjuicio de Sisson a ciertas clases de objetores
religiosos.
El ejemplo de la decisin Sisson es seguido por otras Cortes de Distrito, con
argumentos semejantes(79).
La decisin Sisson fue recurrida a la Corte Suprema de los EUA. La Alta
(76) Human LIfe in Our Da>: A Pastoral Letier by he Bishops of tite United States,
November 14, 1968 (Richmond, Va.: Catholic Virginian Press, Inc., 1968), pg. 30.
<77) United States
y.
Sisson, 297 F.Supp. 902 (1969).
<78) Ibid. ciii 908.

Koster y. Sharp, 303 F.Supp. 836 (E.D.Pa. 1969); United States
F.Supp. 502 (N.D. Cal. 1970).
<79)
59
it
McFadden, 309
[1. Objecin de conciencia al servicio militar
instancia entiende, por cinco votos contra tres, que el caso ha sido defectuosamente
apelado(80).
Pero para dejar claro que no pretenda eludir la cuestin de la objecin de
conciencia selectiva, se pronuncia sobre la misma en marzo de 1971, en las decisiones
Gillette
y.
United States y Negre
y.
Larsen(8 1).
Guy Porter Gillette, msico de rock, fue condenado penalmente a dos aos de
crcel por negligente omisin del deber de presentacin para incorporarse a filas.
Gillette declar en su draft board en Yonkers, Nueva York, que su creencia en la
religin del humanitarismo le prohiba colaborar en la guerra del Vietnam, que
consideraba injusta; el draft board le deneg la exencin como objetor porque admiti
que luchara en defensa de la ONU en una operacin de mantenimiento de la paz. Por
su parte, Negre, jardinero de Bakersfield (California), de origen francs y religin
catlica, estudi los escritos de Sto. Toms de Aquino y de otros telogos catlicos,
sobre la distincin entre las guerras justas e injustas. Cuando fue llamado a
incorporarse, solicit la exencin por objecin de conciencia que no le fue concedida,
a pesas de que el ejrcito estim que las objeciones de Negre eran sinceras. Tras el
perodo de entrenamiento en la infantera, sus convicciones sobre la injusticia de la
guerra se hicieron ms intensas. Fue transferido al Vietnam, desde donde intent los
recursos legales para obtener la exencin(82). En el momento de fallarse la
sentencia ante el Tribunal Supremo, Negre no se encontraba en servicio activo, pero,
puesto que permanecan ciertos deberes en la reserva respecto del conflicto blico, el
litigio no deviene moot quesition(83) para el Tribunal(84).
<80) United States
it
Sisson, 399 U.S. 267.
<81) Gillette y. u.s., Negre it Larsen, 91 S.Ct. 828, 401 U.S. 437 (Cal. 1971). Los
casos se decidieron conjuntamente.
(82) Los datos personales de los objetores han sido extrados de los comentarios a la
sentencia contenidos en la obra de Henri J. Abraham, Freedom ami Tite Coun, Civil Righrs
ami Liberties in tite United States, Oxford University Press, ed. 1982, pg. 234.
(83) Vid, captulo VI, 2.2.
60
El magistrado Marshall es el ponente de la decisin, prcticamente unnime.

Para Marshall, se debate el ejercicio del poder legislativo en orden a la creacin y
mantenimiento de la fuerza armada, en la medida en que afecta a las garantas de
libertad religiosa contenidas en la Primera Enmienda Constitucional.
El ponente centra la atencin en el anlisis de los trminos de la ley
conscientiously opposed toparticipation in war in anyform. ~~ntiendeque slo cabe
una interpretacin correcta: la objecin de conciencia protegible ha de suponer la
oposicin a cualquier guerra y a toda guerra. No podra obtenerse una conclusin
distinta, a partir de la legislacin histrica americana en materia de objecin de
conciencia militar. Adems, la decisin Sicurella i. United States no es trasladable
al problema planteado en este caso: aqu hay una distincin entre guerras
temporales; en Sicurella, la distincin es entre guerras teocrticas o espirituales y
guerras temporales.
Los dos demandantes alegaron que la ley infringa las clusulas religiosas de
la Primera Enmienda, al proteger exclusivamente a los objetores a todas las guerras.
Respecto de la Free Exercise Clause, los demandantes dicen que la ley interfiere la
libertad religiosa al desamparar a los objetores que, por motivos de naturaleza
religiosa, rechazan una guerra concreta. Y en relacin con la Establishmen Clause,
la Military Selective Service Act discrimina injustificadamente ciertos tipos de creencia
y afiliacin religiosa.
La Corte inicia su razonamiento con esta segunda argumentacin, la infraccin
de la Establishmem Clause. Realiza dos tipos de examen sobre la constitucionalidad
de la ley. El primero podramos denominarla negativo: ausencia de promocin
oficial de creencias religiosas. El concepto promovido por la Establishmen Clause
en este sentido es la neutralidad, que comprende tres proposiciones: finalidad ajena
a lo religioso, imparcialidad en la actuacin del Estado, neutralidad en el efecto
primario. La ley no infringe dice el Tribunal la neutralidad constitucionalmente
(84> 401 IJ.S. ca 440 (nota a pie de pgina no. 2).

61
exigida, por cuanto no discrimina por razn de las creencias. La objecin de

conciencia debe estar basada en la creencia o formacin religiosa, pero no exige un
credo o doctrina teolgica determinada. Desde 1940, la legislacin en materia de
objecin militar ha desterrado toda restriccin confesional: el Congreso ha elaborado
una exencin en los trminos ms amplios posibles. Por ltimo, y sobre este tema de
la neutralidad constitucional, la Corte muestra una serie de legtimos fines que la
legislacin militar en materia de objecin pretende conseguir: consideraciones de
naturaleza pragmtica (la conviccin de que de un sincero objetor no puede ni podr
lograrse un efectivo combatiente), junto con otras de nivel terico (el reconocimiento
de la existencia en la conciencia individual de deberes superiores a los que el Estado
impone).
El segundo tipo de examen que se efecta en sede de Establishment Clause es
positivo: promocin implcita de la neutralidad estatal en la ley. Este examen contiene
los razonamientos prcticos que condicionan la valoracin ulterior de una posible
infraccin de laftee exercise clause. Dice el Tribunal que el Gobierno, en materia de
leyes de reclutamiento, tiene el inters de establecer un criterio adecuado sobre quin
debe servir cuando no todos sirven. Precisamente cuando el gobierno demanda con
mayor fuerza hombres para la defensa armada, se intensifica la importancia de un
criterio adecuado, imparcial y uniforme. El Gobierno alega que ese inters en un
adecuado criterio para el reclutamiento se vera amenazado por la ampliacin de 6
(1) al objetor selectivo: es una demanda de inimaginables consecuencias, un peligro
real que incluso generada discriminaciones en la prctica administrativa. Bajo la
rbrica de objecin selectiva o a guerras particulares puede ocultarse, a juicio del
gobierno, disensos polticos diversos de la objecin de conciencia. Adems, la
objecin selectiva presupone criterios de justicia y juicios de valor contingentes en el
tiempo, subjetivos en su naturaleza... una aglomeracin de parmetros que obligaran
a los rganos decisores (administrativos y judiciales) a entrar en el mundo de la
conciencia, precisamente para determinar la sinceridad de las creencias, pero ms all
de un simple examen de creencias truly heid. Y, en definitiva, la adopcin de un
sistema individualizado en materia de objecin de conciencia pone en peligro la
62
neutralidad exigida por la Primera Enmienda<85).

El
examen positivo anterior lleva a que la presunta infraccin de la libertad
religiosa individual segunda alegacin fundamental de los demandantes sea tratada

en la sentencia con menor rigor. Por ello, aparecen los lugares comnes de una
decisin contraria a un objetor religioso: la posicin de objetor de conciencia no
releva de los deberes establecidos por un gobierno democrtico(86); la limitacin
de la libertad religiosa a los estrictos trminos de la Free Exercise Clause,
interpretando parcialmente los logros de la decisin Sherber(87) y escindiendo
la objecin de conciencia del campo de la revisin constitucional(88). El anlisis
(85) La Corte expresa esta idea en conexin con una decisin anterior: At an> rase, it
is rite has tite more discriminosing ami complicased he bcsis of class4fication for an
exemption -even a neutral one- tite greater he potenhalforstase inyolyemen in deermining
tite citaracter of person s beliefs ami affiliasions, titas enangl(ing) governrnent in djfflcult
classlfications of witat is or witas is or is not religious, or witat is or is no conscientious.
Waltz y. Tas Commission, 397 U.S. a 698-699 (...) Witile he anger of errasic
decisionmaking unfortunatel> exiss in an> sysem of conscription ita akes individual
d<fferences iuio accoun, no doubt he dangers would be enhanced 1 a conscienious
objection of deerminate scope were honored in iteory. 401 U. 5. at 457-458. Es tambin
necesario destacar un elemento comn en las decisiones de la Corte Suprema ante lo que
podramos llamar objeciones de conciencia agresivas: el temor de una incontrolable
expansin del fenmeno hasta hacer peligrar el propio sistema que lo permite: On otiter
itand, sorne itave perceived a danger titat exernpting persons wito dissentfrom a panicular
war, albei on grounds of conscience ami religion in pan, would open tite doors o a
general theor> of selecjiye disobedience o law ami jeopardize tite binding qualiy of
dernocratic decisions. Ibid. as 437.
<86) Ibid. ca 436. Cfr. Canswell
it
Connecticut, 310 U.S. ca 303-304 (1940).
To be sure, he Free Exercise Clause bars go~ernmentalregulation of religious

beliefs os such, Siterber y. Verner, 374 U.S. 398, 402 (1963), o, interference witit he
dissernination of religious ideas. See Fowler y. Rhode Island, 345 U.S. 67 (1953) (...) It
proitibits misuse ofsecular governmensalprograms o impede tite observance ofone or al
religions or... o discriminate invidiously beween religions,... even itougit tite burden ma>
be citarczcerized os being on> indirec. Braunfeld y. Brown, 366 U. 5. at 607 (opinion of
Warren, C.J.). 401 U.S. at 462.
(87)
<88) We note ita tite Court has previously suggesed titos relieffor conscientious
objectors is not mamiated b> tite Constitution. Ibid. at 461 (nota no. 23).
63
11. Objeci6n de conciencia al servicio militar
de la colisin entre la libertad religiosa de los objetores y el compelling state interest

apenas si ocupa 8 lneas en toda la decision.
Algunos autores han llamado la atencin sobre el hecho de que la decisin no
realiza
una
interpretacin
conjunta de
las
dos
clusulas
religiosas(89),
manifestndose esto en el dissening opinion antes aludido del magistrado Douglas,

para quien una normativa del Congreso que permitiera la objecin selectiva no
infringira la esablishment clause. En mi opinin, hay que tener en cuenta que las
posturas de Marshall y Douglas ante el supuesto son diversas, y eso hace que lleguen
a conclusiones contradictorias. El primero analiza el problema de la ley a la
constitucin, intentandojustificar atendiendo a circunstancias prcticas concretas
la primera ante la segunda. Douglas, sin embargo, presenta el supuesto de la
constitucin a la ley, como un problema de conciencia individual, entendiendo que
la interpretacin constitucional correcta radica en el dissenting del magistrado Hughes
en United States
y.
Macinosh<90).
Naturalmente, el precedente sentado con esta decisin es definitivo a la hora

de que los tribunales inferiores decidieran sobre otros muchos supuestos similares de
objecin selectiva a la guerra del Vietnam(91). Se niega, por tanto, la posibilidad
de constituir un prima facie case al objetor que se opone al conflicto de Vietnam y
<89) Cfr. Javier Martnez Torrn, La objecin de conciencia en la jurisprudencia del

TribunalSupremo Norteamericano, Anuario de Derecho Eclesistico, vol. 1, 1985, pg. 417.
(90)
United Sanes a. Mczcintosit, 283 U.S. 605 (1931)
(91) Tambin puede citarse un supuesto de guerra particular ajeno a los problemas del
conflicto de Indochina: U.S. a. Lernons, 480 F.2d 1214 (C.A.Ga. 1973), reitaring denied 480
F.2d 925, certiorari denied 94 S.Ct. 1446, 415 U.S. 932; en este supuesto, el objetor tiene a juicio de la jurisprudencia federal- derecho a la clasificacin 1-A, puesto que pertenece a
la confesin de los Black Muslim que condiciona la intervencin de sus fieles en la guerra
al hecho de que los EUA faciliten a los musulmanes algunas de sus demandas territoriales.
Por contra, bajo un supuesto casi igual, el criterio de la decisin U.S. it Orr, 474 F.2d 1365
(C.A.N.Y. 1973), ceniorari denied, 94 S.C. 95, 414 U.S. 871, es precisamente el opuesto:
considerar que se trata de una objecin selectiva y condicional.
64
a otras guerras que considera injustas(92). Aunque tambin la jurisprudencia tuvo

que precisar que el hecho de que el objetor hubiera participado en manifestaciones
contrarias a la guerra del Vietnam(93) o que expresamente se opusiera en el
expediente de objecin a una guerra particular(94) no exclua del supuesto legal
para obtener la exencin. Con lo cual, la doctrina jurisprudencial de las cortes
federales se hace un tanto confusa.
3.2.5. Religious training atad belief. Concepto y alcance.
El trmino religious training and beliefrecogido en la ley remite al debatido
tema del concepto de religin en la jurisprudencia norteamericana. Se analiza aqu
slo en la medida en que resulte necesario para el cabal entendimiento del mismo, y
de su extensin al objetor no religioso.
Como antes se expuso, la historia legislativa de los EUA en materia de
objecin militar es de algn modo la extensin del status legal de objetor hacia nuevas
formas no confesionales, pero siempre de raz religiosa. Tanto la ley de 1948 como
la modificacin de 1967 establecen la clara diferenciacin entre una objecin de
origen, base o fundamento religioso, y lo que son las meras opiniones polticas,
filosficas y morales. Raz religiosa, por tanto(95), no circunscrita a fuentes
(92) United Stases
a.
Ford, 478 F.2d 169, (C.A.Mass. 1973), certiorari denied, 94 S.Ct.
113, 414 U.S. 872
<93) Kern
a.
Laird, 335 F.Supp. 824 (D.C.Colo. 1971).
(94) U.S. it Shapiro, 396 F.Supp. 1058 (D.C.N.Y. 1975). La decisin indica que, por
el contrario, no es extrao que un sujeto que se opone a todas las guerras, se oponga
especficamente a una en particular.
(95) La ausencia de ese, al menos, nexo~~ religioso excluye modos de vida, o
costumbres que, de por sf, no guardan relacin con la objecin militar. As, se rechaza una
alegacin de vegetarianismo en Tamarkin a. U.S., 260 F.2d 436 (C.A.Fla., 1958),
ceniorari denied 79 S.Ct. 607, 359 U.S. 925; reharing denied, 79 S.Ct. 873, 359 U.S. 976.
65
II. Objeci6n de conciencia al servicio militar
contenidos religiosos tradicionales<96). Basta la existencia de una fe y que, en

virtud de esa fe, el objetor se oponga a la participacin en todas las guerras(97).
La adscripcin a una confesin religiosa es relevante(98), pero no determinante
esencial para la concesin del status legal de objetor(99).
Tampoco, en
consecuencia, lo ser una irregular asistencia o participacin a los servicios religiosos

o actos de culto<100), el desconocimiento de algunos principios religiosos de una
confesin a la que el objetor dice pertenecer(101), el intervalo de tiempo de
pertenencia a una confesin pacifista(102). Y a efectos probatorios, no podr
exigirse del solicitante documentacin acreditativa de su pertenencia a una confesin
religiosa, de modo tal que se condicione el reconocimiento de la objecin a ese
requisito(103).
Es difcil establecer un concepto legal de religin, que sirva de fundamento
para el de religious training and belief, y que permita, a su vez, delimitar las
objeciones de base religiosa de aquellas que lo son por motivos filosficos,
sociolgicos o polticos. Por ejemplo, la jurisprudencia lleg a admitir la posibilidad
legal de un objetor cuya filosofa humanstica y sus creencias se enraizan
(96)
U5
Coife>, 429 F.2d 401 (C.A.Cal. 1970).
it
(97) Decker
Witeeler, 331 F.Supp. 347 (D.C.Minn. 1970).
a.
(98) Sicurella
a 1797 (1970).
a.
United Sates, 348 U.S. as 405 (1955). Welsit a. United Stases, 90 S.Ct.
(99) Helwick a. Laird, 438 F.2d 959 (C.A.Tex. 1971); U.S.

(C.A.N.C. 1969); U.S. a. Owen, 415 F.2d 383 (C.A.Mo. 1969).
a.
James, 417 F.2d 826
(100) U.S. a. Petersen, 456 F.2d 1099 (C.A.Minn. 1972); Reinhold a. Schlesinger, 379
F.Supp. 638 (D.C.Mass. 1974).
(101) Peckat a. Lutz, 451 F.2d 366 (C.A.Md. 1971): el objetor funda su testimonio en
la interpretacin personal que hace de la Biblia.
(102)
Sciturnan
(103)
U.S.
it
a.
U.S., 208 F.2d 801 (C.A.Cal. 1953).
Neamand, 452 F.2d 25 (C.A.Pa. 1971).

66
remotamente en una formacin religiosa <104), o la de quien individualmente

sostiene de forma sincera y profunda creencias puramente ticas o morales en su
fuente, que le llevan a rechazar cualquier guerra en cualquier momento
histrico(105). De algn modo, esta permisin jurisprudencial hace que se
desvanezca la frontera de estos casos con los expresamente excluidos por la
legislacin, y que se rechace supuestos de objecin sin un fundamento ntido si se
parte de un concepto amplio, como se pretende, de religious training and
belieft 106).
Es patente el carcter individualizado de la exencin: esta tiene una raz,
volvemos a repetir, religiosa. Pero no exige del objetor una adscripcin a
determinados credos que promuevan o prescriban la objecin. Bases religiosas sobre
las que el individuo concluye acerca de la maldad o bondad del acto que la norma
exige.
El concepto legal de religin nos remite al momento legislativo y
jurisprudencial crtico representado por la decisin United Sates y~ Seeger<107).
Es preciso recordar, ante de analizar la decisin, que la fnnula que la ley adopta
para determinar bajo qu supuesto se concede la objecin (the religious raining and
belief does not include essentiall> political, sociological or philosophical views, or
(104)
Welsh
(105)
U.S.
it
United Sanes, 398 U.S. 333, 90 S.Ct. 1792 (1970).

Coife>, 430 F.2d 96 (C.A.Cal. 1970).
U.S. y. Riel>, 484 F.2d 661 (C.A.Ill. 1973). El presunto objetor aleg que
sus creencias eran producto de pensar profundamente en la cuestin, bajo la influencia de
la droga y decan que el fundamento de su reclamacin era que el hombre, como parte
del Universo, fue creado para vivir con los dems, adquirir conocimientos y ciencia de
provecho para toda la raza humana, y que bajo ninguna circunstancia poda involucrarse en
una guerra organizada. Se rechaza su reclamacin, cuando -sin droga por medio- se acepta
otras de semejante argumento religioso; cfr. por ejemplo U.S. a. Reeb, 433 F.2d 381
(C.A.Cal. 1970).
(106) Cfr.
(107) United Saes a. Seeger, 380 U.S. 163 (1965). Resuelve tambin los recursos de
certiorari, United States a. Jacobson y Peter a. United States.
67
merely personal moral code...) es el intento por parte del Congreso de los EUA de
zanjar la disputa de las Cortes Federales de Apelacin sobre el alcance del concepto
religin en la ley militar(lOS).
Daniel A. Seeger y Amo 5. Jakobson fueron condenados por la Corte Federal
de Distrito de Nueva York, y Forest B. Peter, por la Corte Federal de Distrito de
San Francisco, por no incorporse a filas. Las dos condenas de la Corte neoyorkina
fueron revocadas por la Corte de Apelacin del Segundo Circuito, pero el Noveno
Circuito sostuvo la decisin de San Francisco. Seeger explic a las autoridades del
Selective Service que se consideraba objetor a la guerra en cualquier forma en virtud
de su creencia religiosa, pero que prefera dejar abierta la cuestin a la pregunta de
si crea en un Ser Supremo, ms que responder afirmativa o negativamente. Jacobson,
por su parte, afirma creer en un Ser Supremo, Creador del hombre y Causa ltima
de la existencia del ser humano. Por ltimo, Peter manifiesta que la fuente de su
creencia es la cultura democrtica norteamericana, cuyos valores proceden de la
tradicin religiosa y filosfica europea.
El ponente de la decisin es el magistrado Clark. Paradjicamente, para
algunos, el menos entendido en religin de toda la Corte(109). Las bases
extrajurdicas de la decisin se cifran en el pensamiento de Paul Tillich y John A.T.
Robinson.
Los objetivos de la sentencia parecen diversos: junto con el ms explcito de
determinar si dentro de la ley cabe una objecin que no responde a modelos religiosos
tradicionales, la Corte pretende tambin establecer una separacin entre objetor
religioso y objetor ateo, entendiendo que los demandantes no son ateos(l10),
(108) Cfr. Kent Greenawalt, Religion os a Concep in Constitutional Law, 72

Calif.L.Rev. 753, 759 (1984).
Cfr. Henri 1. Abraham, Freedom ami Tite Court, Civil Rigitts ami Liberties in tite
United Sates, Oxford University Press, ed. 1982, pg. 229.
<109)
(110) 380
U.S. a 173-174.
68
LI. Objeci6n de conciencia al servicio militar
dilucidando adems si el trmino legal Supreme Being comprende un concepto amplio

de deidad o una creencia o fe a la que todo se subordina o de la que todo depende
como razn ltima(111).
El
Tribunal pone de relieve la dificultad de precisar un significado unvoco al
trmino Sup reme Being por la enorme variedad de confesiones religiosas establecidas
en EUA, e interpreta la ley entendiendo que el Congreso no parece intentar una
restriccin del concepto de creencia religiosa a las religiones tradicionales que
mantienen una relacin con un Dios personal. Sobre esta base, la sentencia
adoptada de forma unnime por la Corte expresa una idea de religin amplia y
subjetiva, radicada fuertemente en el individuo. Y establece la conocidsima frmula
sobre qu debe entenderse por religious belief. creencia sincera y significativa que
ocupa en la vida de la persona un lugar de importancia semejante al que ocupa Dios
en la vida de aquellos que claramente estn cualificados para obtener la exencin
conforme a la definicin legal (es decir, los miembros de religiones monotestas
tradicionales)(112). Este criterio de examen goza adems, a juicio del Tribunal,
de la ventaja de explicitar la intencin legislativa de evitar cualquier discriminacin
entre creencias religiosas(113). Y la species facti para declarar la objecin
deber reunir de algn modo los siguientes requisitos: 1) compulsin (interna) a la
bondad, que motiva su total oposicin a la guerra; 2) indiscutible sinceridad con la
que se sostienen las creencias; y 3) presencia de la estimacin de un gran precio
<111) Sobre el concepto de ultimate concern y su influencia en la decisin y, en general,

en la doctrina constitucional americana para la definicin legal de religin, cfr. Kent
Greenawalt, Religion os a Concept in Constitutional Law, 72 Calif.L.Rev. 753, 806 (1984).
(112) 77w tes migitt be stased in Frese words: A sincere and meaningftl beliefwhicit
occupies in tite life of its possessor a place parallel o titat filled b> tite God of those
admitredl> qual~fyingfor tite exemprion comes within tite stasurory definition. 380 U.S. a
176.
(113) Titis construction avoids imputing o Congress an intent o class~y d</Jerent

religious beliefs, e.xemphng sorne ami excluding otiters, and is in accord witit tite wellestablished congressional polic~y of equal rewmentfor itose witose opposition to service is
grounded in titeir religious tenes. Ibid.
69
espiritual que un hombre debe pagar por destruir a un semejante(114), a modo

de reproche interno.
La decisin no fue muy bien recibida en los medios polticos, de modo especial
en la Cmara de Representantes: L. Mendel Rivers (D.-S.C.), presidente del Comit
para las Fuerzas Armadas de la Cmara, intent presentar al Congreso para su
aprobacin una versin revisada de las disposiciones legales de 1951 para los
objetores de conciencia, conforme a cual se exigira para el reconocimiento legal de
la objecin la pertenencia a una confesin organizada (y, posiblemente, reconocida).
Dicha versin no prosper, tras lo cual propuso una nueva reforma del lenguaje legal
de 1951 que cristaliz en 1967: Religious raining md belief does not inc/za/e
esential> political, sociological or philosophical views, or a merely personal moral
code. Simplifica, por tanto, la definicin originaria de 1948, toda vez que se suprime
la referencia
a un
Ser
Supremo
como
caracterstica definitoria
de
lo
religioso(115): an individual s belief in a relation o a Sup reme Being involving

duties superior o tose arising from an> human relar.ion, hin (no including)
esseniall> political, sociological, or philosophical views or a mere& personal moral
code(116).
Por tanto, la definicin legal de religin que se pretende a efectos de objecin
de conciencia responde a un criterio analgico(117) (comparacin con los credos
(114) Ibid. ca 186-187. Estos elementos son reproducidos en Welsh

ca 1797.
y.
U.S., 90 S.Ct.
(115) Cfr. Javier Martnez-Torrn, La objecin de conciencia en la jurisprudencia del

Tribunal Supremo Norteamerica, Anuario de Derecho Eclesistico, vol. 1,1985, pg.41 1
<116) Cft. Henri J. Abraham, Freedom ami Tite Coun, Civil Rigitts ami Libenies in tite
United Staes, Oxford University Press, ed. 1982, pg. 230.
<117) Cfr. Kent Greenawalt, Religion os a Concept in Constitutional Law, 72
Calif.L.Rev. 753, 762 y ss. (1984).
70
tradicionales a efectos de la definicin de religious beliel) e inmanente(118). A

pesar de los intentos de distinguir entre este concepto de religin y ese mere)>
personal code que se excluye del status de objetor, la frontera tiende a
desvanecerse<119). En la sentencia se plantea, ms que la admisibilidad de un
concepto de religin deidad, la ruptura con el concepto de religin para ampliar el
mismo a supuestos de agnosticismo(120).
El caso Seeger y la modificacin de la ley preparan el campo para la decisin
Welsh a. United States<121). Entre Seeger y Welsh la Corte Suprema rehus,
como ya se ha dicho, revisar las decisiones en materia de objecin de conciencia
selectiva de los casos Sisson, Koster y McFadden.
Eliott A. Welsh, agente comercial de Los Angeles, de veintiocho aos de edad,
solicit exencin del servicio militar en 1964. Al rellenar el cuestionario, tach de l
las palabras religious raining, en parte para demostrar su oposicin a la guerra en
virtud de amplios motivos histricos, filosficos y sociolgicos. Se peticin fue
denegada a falta de una prueba de la fundamentacin religiosa de sus creencias.
Llamado a filas, omite este deber y es condenado a tres aos de prisin. La decisin
(118) Ofcourse, as we itave said, tite stasue does no disinguisit between external> ami
interna))> derived beliefs. Sucit a determination would, cts tite Cour of Appeals observed,
prove impossible os a practica) mater, ami we itave found that he Congress intended no
sucit distinclion. Ibid. ca 186.
<119) llze use 1> tite Congress of tite words mere)>
no seems to us o resric
tite exception to a moral code witicit is not only personal bu which is tite sole basisfor tite
regisrants belief ami is in no way relased to a Supreme Being. Ibid. at 186.
(120) Opino que esta idea se deduce de la propia sentencia, que describe la creencia de
uno de los objetores, : He did not disavow arz> belief in a relation o a Supreme Being ;
indeed he stated thai tite cosmic order does, perhaps, sugges a creative intelligence. He
decried tite remendous spiriual price man mustpa>for Fis willingness to destro> human
l<fe. Ibid. at 187.
(121) Welsit
a.
United Siates, 398 U.S. 1792 (1970).

71
JI. Objecin
de
conciencia al servicio militar
es adoptada por cinco votos contra tres(122), siendo ponente de la misma el

magistrado Hugo Black.
Black establece un total pararelismo entre el supuesto planteado en Seeger y
el de la decisin presente. Admitiendo que la ley de reclutamiento prohbe la exencin
fundamentada exclusivamente en opiniones polticas, filosficas o sociolgicas, o en
un cdigo moral personal, sugiere que las ideas u opiniones de Welsh pueden ser
entendidas como religiosas dentro de la ley: conforme a la interpretacin de Black,
la ley exime a aquellos cuyas conciencias, informadas por creencias morales,
religiosas o ticas, no permiten la paz interior si se someten a s mismos a ser parte
de una guerra<123). No obstante, el elemento que produce la conviccin de la
mayora del tribuna] lo constituye la declaracin documentada de Welsh en la que dice
creer que quitar la vida a alguien es moralmente malo(124). Puesto que esta
conviccin es ostentada por el objetor con la fuerza de las tradicionales convicciones
religiosas, puede considerarse ajuicio de los magistrados que Welsh es apto para
la exencin que solicit.
El magistrado Haran concurre con la mayora en cuanto al resultado,
reconociendo a la vez su error al adherirse a la mayora en el caso Seeger. Estima
Haran que los parmetros de enjuiciamiento establecidos en Seeger y repetidos en
(122) Anecdticamente, los votos contrarios coinciden con aquellos magistrados que
fueron miembros de la marina americana. Cfr. Henri J. Abraham, Freedom aniS Tite Cauri,
Civil Riglus aniS Liberties in tite United Scaes, Oxford University Press, cd. 1982, pg. 232.
<123) ihas seedon exemps from mildary service al itose witose consciences, spurred
by deeply latid moral, etitical or religious beliefs. would give them no rest or peore 4f Fe>
allowed hemselves o become pan of an in.srument of war. 90 S.Ct. ca 1798; 398 U.S. a
342.
<124) ~1believe ritas Fuman fe is valuable in ami of iself; in lis living; titerefore 1 will
not injure or /411 anotiter Fuman being. Ths belief (aniS tite corresponding dut> to abstain
ftom violence oward anotiter person) is nor superior o titose arising ftom an> human
relation. On he contrary: it Ls essential to every human relation. canno, herefore,
conscientiousl> comp> wih tite Goaernment s insistence itas assume duities witich 1 feel
are inmoral ami orail> repugnan. App. 10. 90 S.Ct. ca 1798.
72
esta sentencia tergiversan el sentido de la referencia a la religin que se contiene en

el texto legal examinado para evitar su posible inconstitucionalidad. Realmente a
juicio de Haran el texto legal es inconstitucional: el examen de la norma y de su
historia legislativa demuestran que el Congreso pretendi slo incluir las convicciones
radicadas en la religin, entendida segn el significado tradicional del
trmino(125). Dado el alcance restrictivo con que l interpreta la Establishmen
Clause, el actual texto es inconstitucional. En materia de objecin de conciencia,
respetar la Constitucin supone conceder la exencin a toda clase de objetores, con
tal que las convicciones sean asumidas con suficiente intensidad<126).
En su dissenting opinion, el magistrado White reconoce que el Congreso no
est obligado a conceder la exencin, pero defiende a la vez que puede legislarse
reconociendo los valores contenidos en la Free Exercise Clause. Por tanto, rechaza
la postura de Haran.
La aplicacin prctica de la solucin propuesta por el Tribunal en Welsh
plantea un cambio importante en el modo de proceder de los 4.101 Local Boards
administrativos, encargados de la cuestin de la objecin de conciencia. El criterio
primordial ahora ser partir de la existencia de unas creencias, fruto del estudio,
de la reflexin, o de otro proceso intelectual, sostenidas sinceramente con la misma
fuerza y alcance que las convicciones religiosas tradicionales(127).
Congress was not embracing itas definition of religion tizas alone speaks in
terms of devotion orfideliy to individual principles acquired on arz individualized basis
but wos adopting, ca leas, titose meanings thai associate religion witit formal, organized
worsitip or shared beliefs by a recognizable ami coitesive group. 90 S.Ct. at 1803.
(125) (...)
(126) lf tite exemption is o be given application, it must encompass tite class of

individuals it purpons o exclude, tizose whose beliefs emanateftom a purel> moral, etitical,
orpitilosopitical source. Tite common denominator must be tite intensiy ofmoral conviction
witit whicit a belief is iteld. Ibid. ca 1806.
(127) Cfr. Hen J. Abraham, Freedom ami The Court, Civil Rigitts ami Libenies in he
United Mates, Oxford University Press, ed. 1982, pg. 233 (reproduciendo a pie de pgina
una entrevista al Director del Selective Service, Curtis Tan, en Tite New York Times, 6 de
Julio de 1970, pg. 1).
73
3.2.6.
Sinceridad de las creencias. Estimacin por los organismos estatales.
Una vez que el objetor ha establecido el prima facie case, es misin

fundamental de los Local Boards determinar la sinceridad de la creencia del objetor.
Esta determinacin queda reforzada, como hemos visto, tras los casos Seeger y
Welsh.
La sinceridad de las creencias es una cuestin de primer orden no slo en el
ordenamiento de los EUA, sino en todo ordenamiento que se enfrenta con la
regulacin legal de la objecin militar. Pero, a la vez, es bien difcil de evaluar. Al
reconocer la objecin, el Estado est concediendo una excepcin al general
cumplimiento de la ley, y normalmente, exige unas garantas que aseguren la ausencia
de fraude. La sinceridad se convierte en punto clave para asegurar el funcionamiento
correcto del sistema, para evitar que la objecin termine en una mera opcin que
desvirta la finalidad de la regulacin jurdica.
Los posibles sistemas para garantizar la sinceridad de la objecin alegada son
fundamentalmente dos: un sistema enraizado en el momento de la concesin de la
objecin, y otro que pretende garantizar la misma en un momento posterior, en el
cumplimiento de la prestacin social sustitutoria, haciendo que esta tenga una
duracin o penosidad mayor que la que coresponde al servicio militar (sistema de
auto-seleccin).
El sistema norteamericano 0pta por establecer un perodo de servicio social
sustitutorio/servicio militar no armado, de duracin igual al servicio militar normal.
Esto hace, por tanto, que los rganos administrativos y judiciales pongan su atencin
preferente en el momento de concesin de la objecin legal. La determinacin de la
sinceridad de las creencias, al tratarse de un acto interno, se realiza mediante el
exhaustivo examen de sus manifestaciones de su existencia.
El examen de sinceridad de las creencias se considera cumplimentado si de los
74
expedientes consta que el sujeto sostiene su oposicin a toda guerra con la fuerza o
solidez de las convicciones religiosas tradicionales<128). Pero no puede
conducirse esta sinceridad, condicionando la concesin del status de objetor, a la
aceptacin o no del servicio militar/civil sustitutorio(129).
Al ser la sinceridad de las creencias un factor subjetivo, los hechos externos,
sin ser conclusivos(130), sirven de ayuda al juzgador. Igualmente, cualquier
hecho objetivo que arroja duda sobre la veracidad del peticionario es relevante,
exigindose: al una conexin lgica entre el hecho y el punto donde se sita la
insinceridad o la mala fe en orden a la denegacin de la solicitud, y b/ que ese hecho
sea una prueba afirmativa, no mera especulacin o duda(131). En principio, el
solicitante no puede fundamentar su peticin exclusivamente en hechos objetivos
(como sera, por ejemplo, ser ministro de una confesin pacifista), sino que primero
estn las cuestiones subjetivas que avalan la veracidad, y despus se valorarn esas
manifestaciones objetivas de sinceridad(132). En definitiva, las manifestaciones
objetivas de objecin, apoyan esta o la reprueban, pero no la fundamentan. Por
ejemplo, el ingreso como voluntario en el ejrcito no obstaculiza que, posteriormente,
cristalizara una objecin de conciencia sobrevenida, plena de sinceridad(133).
A lo ms, ese ingreso voluntario arroja una duda sobre la objecin, pero no la anula.
(128) U.S.
a.
Tigennan, 456 F.2d 54 (C.A.Cal. 1971), certiorari denied 92 S.Ct. 2433,
407 U.S. 914

(129) U.S.
a.
Pence, 410 F.2d 557 (C.A. Minn. 1969).
<130) U.S. a. Willson, 452 F.2d 529 (C.A.CaI. 1971); U.S. a. Andrews, 446 F.2d 1086
(C.A.Old. 1971); Carson a. U.S., 411 F.2d 631 (C.A.Ga. 1969), cerioraridenied9oS.Ct.
143, 396 U.S. 865.
<131) U.S. a. Iverson, 455 F.2d 79 (C.A.N.D. 1972); U.S. a. Owen, 415 F.2d 383
(C.A.Mo. 1969); Bateron a. 11.5., 260 F.2d 233 (C.A.Mo. 1958).
(132) U.S.
364 U.S. 884
a.
Corliss, 280 F.2d 808 (C.A.N.Y. 1960); certiorari denied 81 S.Ct. 167,
(133) Weber a. nacker, 317 F.Supp. 651 (D.C.Pa. 1970); 11.5. ex re. Martinez
LairiS, 327 F.Supp. 711 (D.C.Fla.)
75
a.
Esto salva por tanto la posibilidad en el ordenamiento norteamericano de la objecin

de conciencia sobrevenida(134) y tambin la prosperabilidad de solicitudes de
objecin de conciencia realizadas en los ltimos das del plazo legal: esta demora
se califica como relevante(135), pero no determinante(136).
Entre las categoras de hechos objetivos relevantes para la concesin de la
exencin que se sigue de una objecin administrativamente declarada, me gustara
destacar la ocupacin u oficio del peticionario. As, el hecho de haber trabajado antes
en una fbrica de material blico es relevante para denegar la peticin(137), pero
no lo es el oficio de telegrafista en lneas ferroviarias que transportan
tropas(138).
3.2.7. Servicio militar/civil sustitutorios.
Bajo una concepcin del servicio militar obligatorio como servicio al Estado
que supone al ciudadano un gravamen, el servicio militar/civil sustitutorio aparece
como mecanismo que evita la injusticia que supone que unos ciudadanos permanezca
(134) Casos de objecin sobrevenida directamente relacionados con la duda sobre la

sinceridad o veracidad del solicitante: Hopkins a. Scitlesinger, 515 F.2d 1224; Boitner a.
Faulkner, 438 F.2d 747 (C.A.Ky. 1971).
Cabe citar dos casos de objecin sobrevenida, en los que el hecho de la peticin
de objecin de conciencia realizada poco tiempo despus de recibir rdenes de servicio
activo arroja para los tribunales conclusiones opuestas: Koit y. Secretar> of tite Air Force,
719 F.2d 1384 (C.A.Cal.1983) deniega, y LaFranciti a. Seamans, 536 F.2d 1259
(C.A.Cal. 1976) concede al menos la nulidad de la decisin administrativa contra la objecin
del peticionario.
(135)
(136) 11.5. a. Hustinger, 343 F.Supp. 223 (D.C.Minn. 1972) en combinacin con los
argumentos de OConnor y. McKean, 325 F.Supp.38 (D.C.Ala. 1970), afflrmed 442 F.2d
1351.
(137) 11.5.
a.
Wilson, 452 F.2d 529 (C.A.CaI.1971); De Remer a. U.S.,340 F.2d 712
(C.A.Minn. 1965); Kaline

<138)
11.5.
a.
a.
11.5., 235 F.2d 54 (C.A.Cal. 1956).
Wilson, 215 F.2d 443 (C.A.lnd.1954).

76
JI. Objecin de conciencia al servicio militar
por motivos de objecin disfrutando de los frutos de la vida civil<139),

mientras que otros quedan sujetos a los rigores de la milicia. El Estado se siente en
la obligacin de reiterar respecto de estas prestaciones sustitutorias su carcter de
concesin legislativa. Es decir, que no existe un derecho constitucional a su
disfrute(140). Sin embargo, la declaracin de objetor y la prestacin constituyen
dos instituciones de algn modo separadas por cuanto, como hemos visto, la
aceptacin de la prestacin no condiciona la declaracin de objetor.
Apenas algunas nociones sobre el servicio no armado. Por tal debe entenderse
aquel que se presta en una unidad del ejrcito que est desarmada en todo momento,
aquel que se presta en un departamento de sanidad de cualquiera de los ejrcitos o el
que se presta en una funcin militar que no requiere el uso de armas en combate. Por
entrenamiento o instruccin no armada debe entenderse aquella que no guarda
relacin con el estudio, uso o manejo de armas o proyectiles blicos<14fl. La
determinacin de la objecin al servicio armado corresponde a los rganos
administrativos, segn la peticin del objetor y los informes, declaraciones y pruebas
que este aporte.
La prestacin civil, supone para el objetorpermanecer como civil, no quedando
sujeto a disciplina o autoridad militar, siendo sus opciones, en consecuencia, realizar
el trabajo que se le encomiende o incurrir en sanciones civiles (entindase, ajenas
al cdigo penal militar) si se niega realizarlo(142).
La ley exige que la prestacin civil sea desempeada en pro de la salud,
seguridad o inters nacional, ajuicio del Director estatal del Selective Service System,
(139)
11.5.
(140)
Elizarraraz
(141)
a.
Boardman, 419 F.2d 110 (C.A.Mass. 1969).

a.
U.S., 400 F.2d 898 (C.A.Tex. 1968).
Executive Order no. 10028 (jan. 13, 1949, 14 F.R. 211), ~Definitionof
Noncombatant Service and Noncombatant Training, del Presidente Harry S. Truman.

<142)
Gibson
a.
11.5., OFio & S.D., 67 S.Ct. 301, 399 U.S. 338 (1946).
77
quien aprueba unas listas de organizaciones donde los objetores pueden prestar su
servicio civil<143). La prctica administrativa ha ofrecido al objetor la
posibilidad de manifestar sus preferencias en orden al trabajo a realizar(144).
Cabe que, conforme a los reglamentos reguladores de la objecin, el Selective Service
System prorrogue el cumplimiento de la prestacin civil<145).
Como es natural o previsible, a lo largo de los aos de vigencia del
reclutamiento forzoso bajo la ley del 48 y sus postenores modificaciones, han surgido
negativas a la prestacin sustitutoria. Dichas negativas pueden clasificarse de dos
formas: primera, el rechazo por motivos religiosos o morales; segunda, el rechazo
de los llamados trabajos involuntarios, emparentados con la esclavitud. Respecto del
primer tipo, por ejemplo, un miembro de la OId Older Amish clasificado como
objetor de conciencia al servicio militar aleg que la prestacin civil supona una
colaboracin indirecta al aparato militar del Estado, y que su cooperacin al
sostenimiento del Estado tiene serias consecuencias negativas en los valores de los
Amisit(146). No cabe, a juicio de los tribunales federales, ofrecer a este objetor
unos alternative means (propios, diramos, de una objecin religiosa) para con el
deber impuesto(147).
<143) 11.5. a. Jennings, 473 F.2d 999 (C.A.Ariz. 1973), certiorari denied 94 S.Ct. 43,
414 U.S. 819. La posibilidad de que el objetor realice la prestacin civil en el mismo lugar
de su residencia habitual queda a juicio de los rganos administrativos bajo la regla general
del inters, salud y seguridad nacionales: Hore> a. Tarr, 470 F.2d 775 (C.A.N.Y. 1972).
y adems 11.5. a. Citaudron, 425 F.2d 605 (C.A.Mo.1970), 11.5.

444 F.2d 1043 (C.A.Ill. 1971), certiorari denied, 92 S.Ct. 278, 404 U.S. 948.
(144) Ibid.,
Iverson y. Rhodes, 465 F.2d 402 (C.A.Ind. 1972), Piercy

1120 (D.C.Cal. 1972).
(145)
<146) Slabaugit
172, 414 U.S. 868.
a.
a.
y.
Lyzun,
Tarr, 343 F.Supp.
U.S., 474 F.2d 592 (C.A.Ohio 1973), certiorari denied, 94 S.Ct.
(147) 11.5. a. Milligan, 457 F.2d 916 (C.A.Iowa 1972). Con semejante supuesto de
hecho, 11.5. a. Boardman, 419 F.2d 110 (lst Cir. 1969) y (LS. a. Fallon, 407 F.2d 621 (7th
Cir. 1969).
78
De otro orden son los rechazos a la prestacin sustitutoria basados en la

Decimotercera Enmienda del Bil of Righs, que prohbe la esclavitud o,
extensivamente,
el servicio involuntario<148).
Las decisiones que
podran
examinarse al respecto son mltiples, si bien la faaispecie en todos los casos es

idntica. Con una diferencia de 15 aos, examinar dos, la ltima de las cuales ofrece
un interesante resumen de la doctrina judicial al respecto.
La decisin United Mates
a.
Hoepker(149) plantea tres casos similares de
rechazo de la prestacin sustitutoria. Armand Fred Hoepker, Walter Gail Thomas y

Edward L. Smith son condenados penalmente por no realizar la prestacin (Smith) y
no presentarse (Hoepker y Thomas) en el destino de la misma, en decisiones
separadas ante la Corte Federal de Distrito de Illinois. A los efectos que nos
interesan, apelan las sentencias al Tribunal de Circuito, indicando que la disposicin
legal que establece el servicio civil infringe la decimotercera enmienda constitucional.
La Corte falla en contra, sealando el fuerte precedente que apoya esta panicular
cuestin(15O): en el ardor de la sociedad americana por preservar los derechos
civiles individuales conforme al mandato constitucional, somos proclives dice la
sentencia a perder de vista los deberes que todo ciudadano tiene hacia su Nacin
y su Gobierno, conforme a la Constitucin. La fuerza armada que est reservada al
legislativo, lleva consigo la autoridad para reclutar ciudadanos con el fin de defender
la Nacin ante una emergencia. Es necesariamente correlativo el deber de todos los
americanos de servir cuando son llamados. La fortaleza y vitalidad de una Nacin
se mide por criterios ms amplios que el meramente numrico de hombres armados.
<148) Amednent Xlii (ranfied in 1865). Section 1. Neititer saver> nor involuntar>
servitude, acept a punisitmentfor crime witereof tite pan> sital itave been dul> convicted,
sital exist wititin tite United Sases, or any place subject o titeirjurisdiction. No se podrn
imponer dentro de los Estados Unidos o en lugar alguno sujeto a su jurisdiccin, ni la
esclavitud ni la servidumbre involuntaria, salvo como castigo por delitos de los cuales haya
sido debidamente convicto el afectado.
<149)
United Saes
a.
Hoepker, 223 F.2d 921 (7th Cir. 1955).
(150) United Sates a. Pomorski, 222 F.2d 106; United Saes

United Siates a. Sutter, 127 F.Supp. 109.
79
a.
Niles, 220 F.2d 278;
Al recibir la clasificacin 1-O, por concesin del gobierno, los objetores de conciencia
quedan eximidos de un deber de servir en las fuerzas armadas. Pero al igual que no
se puede argumentar que el Congreso carece del poder de exigir a todos un servicio
militar, no cabe defender que tiene menos poder para exigir a los objetores un
servicio civil perfectamente calculado para ofrecer fortaleza a nuestro pas en
momentos de emergencia(151). En definitiva, una argumentacin que reenva
al poder de defensa del Congreso y al carcter privilegiado de la objecin de
conciencia.
En torno a 1970, Earl Thorn fue acusado por no presentarse en el destino del
servicio civil sustitutorio. La sentencia fre dictada por la Corte Federal de Distrito
de Louisiana, Divisin de New Orleans<152), en virtud de un motion to dismiss
del acusado, en el que se alega la inconstitucionalidad de la norma de cuya infraccin
se le acusa. Para la Corte, este tipo de alegaciones no son nuevas: prcticamente
todos los tribunales federales de apelacin dice el juez Cassibry se han enfrentado
con la cuestin. Y, citando la decisin U. 8. a. Holmes(153), hace suyo el
razonamiento conforme al cual el servicio sustitutorio tiene como fin, en tiempos de
paz, preservar la disciplina y moral del las fuerzas armadas(154), sin ser por ello
un castigo, sino una alternativa. Al igual que el poder de exigir impuestos no es
confiscacin de la propiedad,
el
servicio sustitutorio
no
es
someter
esclavitud(155).
<151) 223 F.2d

<132)
11.8.
a.
ca 923.
Thorn, 317 F.Supp. 389 (1970).
(153) United Staes
a.
Holmes, 387 F.2d 781 (7th Cir. 1968), sobre la constitucionalidad
del servicio social sustitutoria en tiempos de paz.

Tite influence ofconscientious objecors against tite use of miliaryforce in defense
of tite principles of our government is apt to be more detrimental titan titeir refisal to bear
arms. United Siates a. Scitwimmer, 279 U.S. a 651 (1929).
(154)
<133) Heflin
a.
Sanford, 142 F.2d 798 (Sth Cir. 1944).

80
U. Objecin de conciencia al servicio militar
3.3.
Los rganos administrativos competentes en materia de objecin de
conciencia.
La ley de 1948(156) establece la creacin sucediendo al anterior
organismo denominado Office of Selective Service Records<157)-.-- del Selective
Seraice System (en adelante SSS), dentro del poder ejecutivo, al frente del cual se
encuentra un Director general. El SSS deber tener al menos un emplazamiento en
cada Estado o Territorio sometido a la jurisdiccin estadounidense.
El Director es nombrado por el Presidente de los Estados Unidos, con el
consentimiento y consejo del Senado. Cada seccin del SSS, estatal o territorial, est
encabezada por un Director, nombrado por el Presidente General, odo el parecer del
Gobernador del Estado.
Dentro de cada estado o divisin territorial sometida a la jurisdiccin de los
EUA deber establecerse, asimismo, los civilian local boards, civilian appeal boards
y agencies of appeal necesarios para cumplir con los cometidos asignados al SSS:
registro de personas en edad militar, examen, clasificacin, seleccin, asignacin o
destino, y gestiones inmediatamente previas al ingreso efectivo en las Fuerzas
Armadas.
El local board desempea los cometidos propios del SSS en un condado o
subdivisin poltica equivalente (tambin se establece, para los condados pequeos,
los intercowuy local boards, que no podrn comprender ms de cinco condados). Est
compuesto, conforme a la ley, por al menos tres miembros nombrados por el
Presidente estatal del SSS odo el Gobernador del Estado. El Presidente estatal ha de
procurar que los local boards representen lo ms exactamente posible la raza y origen
<156) Cfr. U.S.C.A. 50 App. 460.

(137)
Creado por ley de 31 de marzo de 1947.

81
nacxonal(158) de los ciudadanos del Estado. Despus de Diciembre de 1971,

ningn miembro pudo, por disposicin legal, permanecer ms de 20 aos en un local
board. Para ser miembro de un local board es preciso ser mayor de edad, ciudadano
de los EUA, residente en el condado del local board(159), y no pertenecer a las
Fuerzas Armadas. Sus funciones, repetimos, son las de atender y resolver (bajo el
derecho de apelacin a los appeal boards, segn los casos) todas las cuestiones y
reclamaciones que versen sobre la inclusin, prrroga y exencin del adiestramiento
y servicio militar de ciudadanos del propio condado. Al crear los local boards, el
Congreso deposit sobre esta institucin una gran confianza: no slo por la fuerte
dosis de descentralizacin que supone el local board en unos momentos en que la
burocracia federal tenda a lo contrario, sino tambin por la intencionalidad
subyacente, en la composicin y funciones del local board: que sean los propios
civiles, convecinos del solicitante (la comunidad, la Nacin americana representada
por ellos), quienes decidan sobre su disponibilidad para el servicio militar<160).
Los appeal boards extienden sus cometidos al territorio de los distritos
judiciales federales (o equivalentes en territorios sometidos a la jurisdiccin de los
EUA). Estarn igualmente compuestos por ciudadanos de los EUA que no
pertenezcan a las Fuerzas Armadas. Sus decisiones son firmes, salvo materias en las
que quepa recurso al Director del SSS por regulacin administrativa general o a
discrecin del propio Director.
(158) Ley de 28 de septiembre de 1971 (50 U.S.C.A. 460b)(3)). Esta disposicin legal
caus no pocos problemas a los tribunales federales aunque, por lo general, se rechazan las
alegaciones de clasificacin incorrecta basadas en el hecho de que entre los miembros del
local board no hubiera ningn negro: 11.5. a. Lemons, 480 F.2d 1214 (C.A.Ga. 1973); U.S.
a.
Joitnson, 476 F.2d 1251 (C.A.Miss.1973); Scituz a. U.S., 422 F.2d 502
(C.A.Tenn. 1969); Nelloms a. U.S., 399 F.2d 295 (C.A.Ga. 1968).
<159) A partir de 1970, la residencia de los miembros el Local Board en el condado se

entiende como disposicin directiva, pero no preceptiva, como resulta de, entre otras, las
sentencias U.S. a. Fox, 437 F.2d 419 (C.A.Cal.1971); U.S. a. Titaxter, 437 F.2d 417
(C.A.Cal. 1971); U.S. a. Cabbage, 430 F.2d 1037 (C.A.Tenn.1970)
Charles H. Wilson Jr, Tite Selectiae Service S>sem: An Administrative Obstacle
Coarse, 54 CalifL.Rev. 2123, 2132-2133, 2161-2168 (1966).
(160)
82
Desde la reforma legal que supuso la Military Selective Service Act de 1967,
no cabe recurso judicial a las decisiones emanadas de este rgano administrativo,
salvo defensa frente a la acusacin penal de delito(161). Luego veremos las
implicaciones de esta restriccin.
La ley estableci(162) que, una vez instituido un sistema de defensa
basado en el reclutamiento voluntario de todos los efectivos militares (por tanto, desde
el ao 1973) el SSS subsistira como organismo activo y permanente, con una
estructura de registro y clasificacin y con personal adecuado para recuperar
inmediatamente su total operatividad.
El
procedimiento administrativo que sigue el local board desde el llamamiento
a talla hasta la declaracin de objecin de conciencia es el siguiente(163): 1/

presentacin del ciudadano en edad militar para su registro en el local
board(164), indicando el domicilio al cual el organismo puede dirigirse para las
sucesivas comunicaciones; se le asigna un nmero (compuesto de cuatro elementos:
estado, local board, ao de nacimiento y posicin en los expedientes de clasificacin)
y se le entrega el certificado de registro. En caso de que se eluda el registro, el
organismo oficial puede reclamar del sujeto su comparecencia. Si elude sta, se inicia
procedimieno penal. 2/ El local board enva un cuestionario de clasificacin (SSS
form no. 100) donde, entre otras cosas, el ciudadano debe indicar su ocupacin,
<161) No judicial reaiew sital be nade of tite classWcation or processing of any

registros b> local boards, appeal boards, or tite President, acept as a defense to a criminal
prosecution instiruted under section 12 of this title. Pub.L.No. 90-40, 81 Stat. 100 (1967).
Leyes de 1971 (Pub.L. 92-129) y 1987 (Subsec. (h) Pub.L. 100-180, 715(1)).
50 U.S.C.A. 460(h).
(162)
United States a. Palmer, 223 F.2d 893 (3rd Cir. 1955); Moon
F.2d 730 (Sth Cir. 1955).
(163)
a.
United States, 220
registro no tiene por qu efectuarse ante el local board correspondiente al

domicilio. Cfr. 32 C.F.R. 1613.1(1962). Las referencias que hago al Code of Federal
Rules son indirectas, a travs de sentencias y artculos doctrinales, ya que no he podido
disponer de esa recopilacin federal en la elaboracin de la memoria de doctorado.
(164) El
83
conocimientos y si solicita acogerse a la objecin de conciencia. La junta debe

comunicar al sujeto el resultado de su clasificacin. 3! La junta local convoca para
examen mdico y, en su caso a peticin del interesado, enva el impreso nmero 150
(para reclamar la clasificacin como objetor de conciencia)<165), que el objetor
debe rellenar y devolver antes de ser llamado a filas. Tras el registro y la
clasificacin, el sujeto debe estar siempre en posesin de la denominada draft
card(166). 4/ La junta local decide acerca de la peticin en virtud del impreso
150, la documentacin que el objetor aporte junta a sta y los testigos que aporte.
Las garantas procedimentales establecidas por la ley de 1948 y de 1971,
exigen un procedimiento expeditivo, donde el reclamante tiene derecho de
comparecencia, de presentacin de pruebas documentales y testificales (aunque no en
recurso), y extensin por escrito de la decisin tomada y de sus motivos(167).
El
pazo legal dentro del cual los local boards son competentes para decidir
sobre la objecin de conciencia se abre despus del registro<168) y queda

cerrado con el env(o(169) de la induction notice, tras la cual cualquier
(1967); Selective Seraice Forin (rey. 1959). Consultado el

Church-State Resource Center de la Norman Adrian Wiggins Scitool ofLaw (Universidad de
Campbell, N.C.), me informaron de que la seccin 1620 del Code of Federal Rules ha sido
rechazada o reclasificada, con lo que el impreso 150 ya no parece vigente en 1992. A falta
de algn comentario legal particular sobre dicho impreso, no he podido tener acceso a otra
informacin al respecto.
(163) 32 C.F.R. 1620.11
(166) Cfr. Zigmond a. Selective Service Local Board No. 16, 396 F.2d 290
(C.A.Mass. 1968); U.S. a. Sloan, 302 F.Supp. 596 (D.C.Cal. 1969).
(167) 50 U.S.C.A. App. 471a. Procedural rights. Sin embargo, estos derechos del
procedimiento esn desgajados del tronco comn del procedimiento admnistrativo federal:
50 U.S.C.A. App. 463(b) hace inaplicable la Administrative Procedure Act a las
resoluciones y procedimientos del SSS.
<168) U.S.
a.
11.5.
a.
Reiss, 478 F.2d 338 (C.A.N.Y. 1973).
Stow, 474 F.2d 1132 (C.A.Cal. 1973); 11.5. a. Wenzel, 422 F.2d 1325
(C.A.Cal. 1970), certorari denied 91 5.0. 1644, 402 U.S. 981. Si el reclamante solicita
al SSS la reapertura del procedimiento para reclasificacin, por haber variado las
<169)
84
reclamacin en la materia deber dirigirse a los rganos competentes de las Fuerzas

Armadas<170).
3.4. La revisin administrativa y judicial de la objecin de concenca(171).
3.4.1. Antes de junio de 1967.
El procedimiento para la resolucin de una peticin de status de objetor de
conciencia, as como los derechos de recurso ante una resolucin administrativa
adversa, fueron desarrollados bajo la Selective Training and Service Act de 1940 y la
Universal Military Training and Seraice Act de 1948.
Si la decisin del local board a partir de la selective serviceform no. 150 y los
materiales aportados por el objetor es negativa, el ciudadano tena derecho a
comparecer ante el local board, expresando su opinin, aunque careca del derecho
circunstancias en virtud de nuevos hechos en su vida, capaces de constituir un prima facie

case, y el local board se niega a reabrir la clasificacin, el requerimiento de incorporacin
a filas es nulo, segn afirma la decisin de la Corte Suprema Mullo> a. 11.5., 90 S.Ct. 1766,
398 U.S. 410 (Ky. 1970); otras cortes federales inferiores confirman necesariamente esta
doctrina: Clark y. Volcaile, 427 F.2d (C.A.Pa. 1970); U.S. a. Balckwell, 310 F.Supp.1152
(D.C.Me. 1970).
lite local board ma> reopen and consider anew classWcation of a registrant (a)
pon tite written raptes: of tite regisrranr ... ji sucit request is accompained by wtten
information presenting facts ... whicit, ji true, would justlf> a change in tite registrants
class(ficaflon; ... proaided ... rite class<fication of a registrant sital not be reopened afier
tite local board itas mailed to such registrant an Order to Reponfor Induction ... unless rite
local boardfirs: spec<ficall>finds diere has been a change in tite registrant s status resulting
ftom circumstances over witich tite registrant itad no control. 32 C.F.R. 1625.2 (1962).
Cmo juzgar si un cambio en el juicio o conclusin de conciencia puede considerarse
circunstancia sobre la que el solicitante no tiene control? En la medida en que la Order
To Repon se enviaba al objetor con dos semanas de antelacin a la incorporacin a filas, la
prctica cenaba la posibilidad de un recurso exitoso. Vid, tambin Eitlerr a. U.S., 91 S.Ct.
1319, 402 U.S. 99 (1971); 11.S. a. Rosebear, 500 F.2d 1102 (C.A.Minn. 1974).
(170)
(171) Cfr. James B. White, Processing Conscientious Objectors Claims:A Constitutional

Inquiy, 56 CalifL.Rev. 652 (1968).
85
a asistencia letrada, del de trascripcin de su declaracin o de presentar nuevas

pruebas(172). Si, tras esta revisin, la resolucin segua siendo negativa,
entonces caba recurso ante el appeal board, aunque en ese nivel no tena el objetor
derecho de comparecencia. A su vez, una resolucin dividida o negativa en el appeal
board, abra la posibilidad de elevar recurso ante el Presidential Appeal Board.
Otra garanta exclusiva para la objecin de conciencia consista en que la ley
exiga en los recursos de apelacin ante el appeal board una audiencia o revisin de
novo sobre el carcter y buena fe de la objecin del recurrente: el Departamento de
Justicia realizaba una recomendacin informe a partir de esa nueva revisin
(normalmente una investigacin del Federal Burean of investigation, FBI) que el
appeal board deba considerar. En la prctica, el procedimiento ofreca al peticionario
una segunda oportunidad de presentar su caso de objecin ante un panel distinto de
decisores. La ley estableca, no obstante, que la decisin emanada del SSS era
final(173). La Corte Suprema entendi por final que la resolucin adquira
firmeza, y que slo caba revisin judicial anterior a la incorporacin a filas respecto
de materias ajenas a la propia clasificacin o al juicio subyacente a la resolucin
(como seda, por ejemplo, la alegacin de que el sujeto no se encuentra dentro de la
edad legal de llamada a filas, o que no est sujeto a la ley por tener nacionalidad
extranjera). Por tanto, la decisin administrativa slo poda ser revisada mediante
recurso de habeas corpus posterior a la efectiva incorporacin en el
ejrcito<174): en el momento en que el sujeto comparece para incorporacin y,
(172) 32 C.F.R. 1624.1-2 (1967).

<173) Aa June 24, 1948, ch. 62. tit. 1, 62 Srat 605, 62(2
Esrep a. United Stares, 327 U.S. ca 123 (1946); Falbo a. United Siates, 320 U.S.
549 (1944). Estas dos decisiones vienen a establecer lo que podramos llamar principios de
la revisin judicial de las resoluciones administrativas en materia de reclutamiento: un
principio de agotamiento de los recursos admnistrativos (Falbo) y el principio de revisin
por acusacin penal (Estep). El principio de agotamiento de recursos administrativos tiene
como justificacin la agilidad en la movilizacin de hombres para el ejrcito y el respeto al
procedimiento administrativo hasta su finalizacin, con el fin de evitar costes judiciales (ej.:
revisar una resolucin que est. recurrida ante el appeal board, y que viene a ser anulada por
ese organismo administrativo, mientras est pendiente un proceso judicial sobre una decisin
(174)
86
por ejemplo, rehsa prestar juramento o participar en la ceremonia de incorporacin

en las fuerzas armadas (el tradicional paso adelante.. .)(175). El Tribunal
Supremo tambin sostuvo que el objeto de la revisin estaba limitado a determinar si
la resolucin del local board tena fundamento de hecho para ser adoptada una
clasificacin; en caso contrano, ese rgano administrativo se vea privado de
jurisdiccin <176). El examen de esta cuestin se entiende como cuestin de
derecho y no de hecho: por tanto, no constituye unajur> question y no se admite
la aportacin de nuevas pruebas distintas de las que obraran en poder del local
board<177).
A principio de 1950, la aplicacin de esta doctrina de revisin judicial al caso
especfico de la objecin de conciencia se hizo patente en un par de sentencias del
Tribunal Supremo.
que ya no existe. Cfr. Jaffe, Tite Exitaustion of Administrative Remedies, 12 Buff.L.Rev.

327 (1963)).
<175) Billings
(9th Cir. 1967).
a.
Truesdel, 321 U.S. 542 (1944), Wills
a.
United States, 348 F.2d 943
<176) Tite question ofjurisdiction oftite local board is reacited only <Ititere is no basis
in fact for tite classl/fcation witicit it gaye tite regisrrant. Fsrep a. Unired States, 327 U.S.
at 122-123 (1946). Las Cortes Federales infieren de esto que incluso aun cuando los
tribunales llegaran a una conclusin diametralmente opuesta de la de un jurado, si hay
fundamento de hecho para la decisin administrativa no cabe revisin. 11.8. y. Phillips, 143
F.Supp. 496 (D.C.W.Va.1956); U.S. a. Miller, 143 F.Supp. 143 (D.C.W.Va.1956),
affirmed 239 F.2d 148. En una definicin mayor del requisito de basis in fact el Cuarto
Circuito estableci que In a prosecution for refising to submir to induction, tite scope of
judicial inquiry fino tite administrcaive proceedings leading to tite defendant s classjfication
is ver-y limited. Tite range of reaiew is tite narrowesr known in tite ...... Tite clear>
erroneus rule applied in equit> appeals has no place itere, nor even tite ~substantial
evidence rule in tite Administrarive Procedure ...... Congress gaye the courrs no general
authoriiy of revision over draft boardproceedings, <md we have authoriry to reverse only ~f
ritere is a denial ofbasic proceduralfairness or Wtite conclusion is withour arz> basis infact.
Blalock y. United States, 247 F.2d 615, 619 (4th Cir. 1957).
(177) Cox
a.
Unired Srates, 332 U.S. 442, ca 452-453 (1947).

87
En Dickinson
a.
United States<178), la Corte Suprema afirma que una vez
que el peticionario (ministro de una confesin religiosa que solicita exencin por
razn de este oficio) cumple con su carga probatoria (establecimiento de un prima
facie case conforme a las exigencias normativas vigentes), su solicitud no puede ser
rechaza slo por razn de sospecha o especulacin. Debe haber dice el Tribunal
cierta prueba de incompatibilidad con la aportada por el peticionario (como sera, por
ejemplo, la falsedad del documento que certifica su condicin de ministro).
Sin embargo, la proteccin que este caso prometa para los objetores se
desvanece en la sentencia Witmer y. United States<179). Aqu, la Corte afirma
que se puede denegar la peticin de objecin militar aunque no haya prueba expresa
de incongruencia con la peticin si la denegacin se apoya en un juicio de
insinceridad (emitido por la junta local) a partir de la apariencia o comportamiento
del solicitante. Distingue la Corte Dickinson de este supuesto, diciendo que la
objecin de conciencia tiene como elemento central la sinceridad personal del
peticionario, mientras que en la exencin ministros religiosos se tiene que demostrar
simplemente la condicin de ministro, no sus motivaciones: las rasgos
configuradores del prima facie case son diferentes en uno y otro supuesto, y el local
board emite un juicio respecto de la sinceridad que escapa de esa basis offact, de
forma que no cabe, al menos en teora, revisin judicial de l. En la objecin de
conciencia, la revisin queda entonces limitada a la correccin de errores
procedimentales y, en aquellos casos en los que el local board u otros rganos de
apelacin del SSS hayan indicado las razones para la denegacin, de errores de
derecho.
El
valor del procedimiento hasta 1967 era, repetimos, el hecho de que en va
administrativa se permita en apelacin la entrada del Departamento de Justicia,

realizando en apelacin de facto una nueva resolucin sobre materiales probatorios
<178) Dickinson
a.
<179) Witmer
United Stoses, 348 U.S. 375 (1955).
y.
United States, 346 U.S. 389 (1953).
88
anteriores, pero tambin nuevos(180).

Una de las sentencias famosas que revisan la resolucin administrativa bajo este
sistema fue Clay
a.
United States(181). Como se ver, se estima un error de
derecho sobre el concepto de religious training and belief. El solicitante de la

exencin por objecin de conciencia era Casius Clay, boxeador, converso al Islam.
Su peticin de exencin fue rechazada por el local board, y elev recurso al appeal
board que, con carcter provisional, le clasifica para 1-A (servicio militar no armado);
el Departamento de Justicia realiza una audiencia del interesado, testigos, familiares,
etc. A pesar del informe favorable del itearing officer (un juez retirado de Kentucky)
el Departamento de Justicia escribe al appeal board recomendando que se deniegue
la peticin a Casius Clay. El organismo de apelacin, efectivamente, deniega la
exencin a Clay sin indicar razones al respecto. Clay es llamado a incorporarse a filas
y se neg a dar el tradicional paso adelante, siendo condenado penalmente. La
resolucin fue ratificada por la Corte Federal de Apelacin, quinto circuto(182).
La Corte Suprema Federal admite el writ of cerriorar y fallaper curiam en favor del
objetor.
En esta decisin, la Corte dedica un prrafo a indicar los tres requisitos bsicos
que un solicitante debe cumplir para ser eximido del servicio militar: oposicin a toda
guerra por motivos de conciencia, oposicin de raz religiosa (creencia y formacin),
objecin sincera(183). Reconoce la Corte que el gobierno tena una basis in fact
para tomar la decisin, con lo que esta alegacin del peticionario no se examina. Sin
<180) La participacin del Departamento de Justicia parece establecida con el fin de

introducir un organismo estatal que est asociado con las Fuerzas Airadas en menor medida
que el SSS, y que sea menos hostil a la hora de considerar la concesin del conscientious
objecror status. Cfr. Pre-Induction AaailabiItt> of tite Rtgitt ro Claim Conscientious Objector
Exemption, 72 Yale L.J. 1459, 1465 (1963).
(181) Cla>
y.
Unired States, 403 U.S. 698 (1971).
(182) 397 F.2d 901.
<183) 403 13.5. at 700.

89
embargo, s que se entra al argumento del gobierno de que las creencias del objetor
obedecen ms a razones polticas y raciales: no se objeta contra cualquier forma de
guerra, sino contra la participacin en el ejrcito de los EUA, en protesta por la
poltica exterior que realiza. No acepta la Corte Suprema esta argumentacin, y
entiende que existe una creencia y formacin religiosas conforme al precedente
Seeger. El Appeal Board deneg la peticin de Clay sin razonar el motivo y, en la
medida en que la resolucin de la junta de apelacin se basa en el parecer consultivo
del Departamento de Justicia, y esta consulta desva el concepto de religious training
and belief, conforme a la doctrina de la decisin Sicurella a. United States y los
precedentes en materia de sanciones criminales bajo las leyes de
reclutamiento(184), la resolucin administrativa es nula.
3.4.2. Despus de junio de 1967.
En junio de 1967 el Congreso de los EUA aprob la Militay Service Act que
introduce cambios radicales en el contexto de las decisiones a adoptar por los draft
boards.
La ley expresamente adopta los criterios que la Corte Suprema norteamericana
propuso gradualmente ante el vaco existente en la statute aw: los errores en la
clasificacin slo pueden ser judicialmente recurridos cuando el peticionario era
acusado criminalmente de infringir las leyes de reclutamiento militar, y el alcance o
extensin de la revisin judicial estaba limitado al problema de la competencia del
SSS y los fundamentos de hecho de la decisin<185). Los recursos de los que
goza el objetor al que el SSS ha dado una clasificacin desfavorable son slo dos:
<184) United Statesa. Cain, 149 F.2d 338 (1945); Unired Statesv. Lemmens, 430 F.2d
619 (7th Cir. 1970); United States y. Bro>les, 423 F.2d 1299 (4th Cir. 1970); United States
y. Haugitton, 413 F.2d 736 (9th Cir. 1969).
(183) Sobre estas y las siguientes modificaciones que se explican, vid. 50 U.S.C.A.
App. 460 y 465 (Supp. 1967).
90
someterse a la incorporacin a filas, solicitando el writ de habeas corpus<186)

ante los tribunales federales de distrito (esto le hace in-seraice conscientious objector)
u obtener revisin judicial tras el agotamiento de todos los recursos administrativos
posibles<187). Junto a esto, la ley limita las discrecin en la persecucin del
delito por el Departamento de Justicia (principio de oportunidad en nuestro derecho
espaol), al establecer que deba proceder con la mayor rapidez posible en los casos
de acusaciones promovidas por el Director del SSS sobre la infraccin de la ley de
reclutamiento (a favor del principio de legalidad, en nuestro derecho). Igualmente, la
ley ordena a los tribunales dar preferencia a los casos relacionados con el
reclutamiento, y establece que dichos casos han de adelantarse en el docket<188)
para su inmediata audiencia. Por ltimo, la ley establece la sujecin de todos los
registrants al reclutamiento, en la medida en que este sea fsicamente
posible(189). Por ello, una persona que por razones de conciencia se negara a
ingresar en filas, y que no fuera clasificada como objetor militar, estada siendo
condenada penalmente hasta prcticamente el final de su vida.
Sin embargo, hay que matizar esa afirmacin de sucesivas condenas penales,
teniendo presente la creacin por el Presidente de los EUA Gerard Ford en 1974 del
(186) Sobre el writ de itabeas corpus, Cfr. VV.AA. Tite Constitutional Law Dicrionar>,
ABC-CLIO, California, 1985, pg. 419-420. De una finalidad inicial dirigida a revisar la
legalidad (en sede de ley federal) de presos estatales, la Corte Suprema de los EUA -en sus
decisiones Frank a. Magnum, 237 U.S. 309 (1915); Browna. Alen, 344 U.S. 443 (1953);
Fa> a. Noia, 372 U.S. 391 (1963)- expande el recurso y lo integra de facro como un
elemento ms del sistema de recurso en un proceso, aunque la Corte Warren limit su
empleo e intent devolver su sentido original. Sobre los problemas prcticos del recurso de
habeas corpus afler induction , cfr. Lawrence L. Curtice, Judicial Review of Selective
Seraice Action: A Needfor Reform, 56 Calif.L.Rev. 448, 460 (1968).
<187) Sobre el funcionamiento particular de ambos procedimientos, Lawrence L.
Curtice, Judicial Review of Selective Service Action: a Need for Reform, 56 Calif.L.Rev.
449 (1968).
<188) Lista donde los tribunales norteamericanos llevan los casos pendientes de
resolucin.
<189) Disposicin legal reforzada por la Executiae Order del Presidente norteamericano
No. 11.360, 32 Fed. Reg.9787 (1967).
91
Presidential Clemency Boardl9O), organismo dependiente del poder ejecutivo,

que a instancia de parte interesada examina los casos de condena por infraccin
de la ley militar, del Cdigo de Justicia Militar, o la omisin de los deberes de
registro, personacin ante los local boards, incorporacin a filas o prestacin de
servicio militar completo. Esta regulacin cuenta, adems, con la proclamacin no.
4313 sobre el programa para el retorno de evadidos de la ley de reclutamiento y
desertores militares durante la era Vietnam y con la executive order del Presidente
Carter de amnista por infracciones de la ley entre el 4 de agosto de 1964 y el 28 de
marzo de 1973<191).
Pero volvamos de nuevo sobre la reforma de 1967. El cambio ms drstico de
la nueva ley est en la completa eliminacin de la intervencin del Departamento de
Justicia en el procedimiento administrativo. Ahora el objetor slo puede elevar
recurso al appeal board, ante quien no tiene derecho de comparecencia, y de ah al
Presidential Board en caso de decisin no unnime del rgano inferior.
No son, por tanto, de extraar las tajantes afirmaciones de las Cortes Federales
sobre el particular, que pueden resumirse as: la revisin judicial de las clasificaciones
emanadas del SSS es extremadamente limitada(192).
Esecutive Order no. 11803.- Clemene> Board jo Review Cerrain Conaictions and
Discitarges, Sept. 16, 1974 (50 App. U.S.C.A. 462).
(190)
Proclamcaion no. 4313, Sepr. 16, 1974, 88 Stat. 2504.- Program for Return of
Vietnam Era Draft Evaders and Miliary Deserters, 50 U.S.C.A App. 462 (para los
insumisos, se pone como condicin que no hayan sido condenados an; para los militar>
deserters, se establece un servicio civil alternativo como condicin a la exencin de
persecucin de sus delitos); Executiae Order no. 11967, Jan.21, 1977, 42 F.R. 4393.Implementation of Pardon for Violation of Act, Augusr 4, 1964 to Marcit 28, 1973, 50
U.S.C.A. App. 462.
<191)
U,.S. i. Dillon, 294 F.2d 631 (C.A.Ga. 1969), certiorari denied9o S.Ct. 143, 396
U.S. 865; (LS. a. Gearey, 379 F.2d 915 (C.A.N.Y.1967), certiorari denied 885. Ct. 335,
389 13.5. 959; 11.5. a. Witite, 421 F.2d 487 (C.A.Fla. 1969); Robersron a. U.S., 417 F.2d
440 (C,A.Miss. 1969).
(192)
92
4. La objecin de conciencia sobrevenida en el ordenamiento norteamericano.
Debe entenderse por objecin de conciencia sobrevenida aquella que un

individuo plantea con posterioridad a su integracin en el aparato militar. De modo
prctico, a efecto de ajustar la misma a la ley y a la distribucin de competencias
entre local boards y Fuerzas Armadas, aquella que se origina tras la notificacin de
la llamada a filas.
Sistemticamente, se sustrae al tratamiento de los elementos de la ley-modelo
de 1948 y 1967. Aunque presupone los elementos definitorios de objecin de
conciencia contenidos en esas leyes, introduce un factor diverso: los rganos
administrativos decisores del reconocimiento de la objecin militar son militares, no
civiles. Adems, hay que recalcar que, habiendo expirado los poderes presidenciales
aprobados por el Congreso para reclutamiento forzoso en 1973(193) y a falta de
una renovacin de tales poderes por el Congreso, el fenmeno por el que la objecin
de conciencia se manifiesta en nuestros das en los EUA es la objecin sobrevenida,
bajo los conceptos acuados en la legislacin estudiada.
4.1. Naturaleza del tratamiento legal de la objecin sobrevenida.
El ordenamiento norteamericano reconoce administrativa y judicialmente la
objecin militar sobrevenida, tanto respecto de los ciudadanos integrados en las
fuerzas armadas por reclutamiento forzoso, como de los que prestan servicio
voluntariamente(194). La cuestin fundamental es dilucidar si la naturaleza del
tratamiento legal es la misma que para la objecin de conciencia surgida antes de la
incorporacin a filas.
(193) 50 U.S.C.A. 467(c).

<194) Con la limitacin de que dicha objecin sea realmente sobrevenida; es decir, que
se origine estando ya en el ejrcito, sin que puedan considerarse tanto las que se originaron
antes (y no se reclamaron ante la junta local del SSS), como las que fueron rechazadas por
dicho organismo. Cfr. Deparrmenr of Defense Directive No. 1300.6 -Pan III.
93
Respecto de esta ltima, ya se indic que se sustrae a un tratamiento judicial

a travs de la Primera Enmienda Constitucional, para afincarse en las reglas que
establecen, fundamentalmente, la ley de 1948 y 1967. Conforme a stas, y a la
jurisprudencia que las confirman, estamos ante un privilegio concedido por el
Congreso de los EUA en virtud de razones histricas (respeto de la conciencia
individual religiosamente informada) y prcticas (la difcil integracin del objetor, la
moral de las fuerzas armadas como grupo jerrquico, etc) y no frente a un derecho
emanado de la Clusula de libre ejercicio de la religin.
Se llega a la misma conclusin en presencia de la Directiva 1300.6 del
Departamento de Defensa (en adelante DOD), que establece las normas generales para
los tres ejrcitos en orden al tratamiento de la objecin sobrevenida en las Fuerzas
Armadas(195), y de la jurisprudencia que se ha pronunciado sobre la naturaleza
de la objecin sobrevenida(196). Sin embargo, cmo deber entenderse los
trminos normativos de la DOD, que admiten la objecin militar sobrevenida en la
medida en que sea practicable y equitativa? Hasta qu punto pueden los Secretarios
de Defensa ejercitar en esta materia la discrecionalidad administrativa? (como ms
adelante se ver, la revisin judicial de la objecin sobrevenida es limitadsima).
(195) A. No vested rigitts esistsfor arz> individual to be discitargedfrom militar> senice

at his own request before tite expiration of his term of service, witetiter he is serving
voluntaril> or involuntaril>. Administraiive discitarge prior to tite completion of his term of
service is discretionay witit tite service concerned, based on judgemene of tite facts and
circumstances in tite case.
B. Tite fact of conscientious objection does not e.xempt menfrom tire draft; itowever,
tite Congress has deemed it more essential to respect a man s religious beliefs titan to force
itim to serve in tite Anny Forces, ami accordingl> itas recognized bona fide religious
objection to participauion in war ... Consistenr witit titis national policy, boira fide
conscientious objection b> persons who are members of tite Anned Forces will be recognized
to tite extent practicable and equitable. Departmetu of Defense Directive 1300.6 Pan 111
(Aug. 21, 1962).
<196)118. a. Fleming, 344 F.2d912(l0thCir. 1965);Boudizenv. 11.8., 251 F.2d 728

(lOth Cir. 1958), ceniorari denied, 356 U.S. 927; Van Bibber y. 11.S., 151 F.2d 444 (Sth
Cir. 1945); 11.8. a. Henderson, 180 F.2d 711 (7th Cir. 1950), certiorari denied, 339 U.S.
963.
94
Aunque la reclamacin de un in-service conscientious objector no encuentra un

apoyo explcito en la Constitucin o en la normativa del congreso sobre objecin de
conciencia (en esencia, la seccin 456(j) de la Uniaersal Military Traning and Service
Act), no obstante podra hablarse de la existencia de un derecho al menos
indirectamente originado en la normativa administrativa militar, que da cumplimiento
a la tradicin legislativa norteamericana de respeto a la conciencia individual y que,
al menos, tiene de alguna forma implicaciones constitucionales radicadas en la
Primera Enmienda. Lejos de ser un privilegio no reglado, que se conceder segn
voluntad del Departamento de Defensa, el inters del objetor bonafide ocupa un lugar
de importancia en la escala de derechos, y las Cortes pueden reconocerlo como
ta1197). Hay otras razones tcnicas que abogan por esta postura: de una parte,
el paralelismo que la DOD establece entre el SSS civil y la concesin en el mbito
de las Fuerzas Armadas<198); de otra, que la estricta divisin objecin de
conciencia (con posibilidades de concesin segn la ley)-objecin sobrevenida
(abandonada a la discrecionalidad), atentara contra la Equal Protection Clause de la
Constitucin<199).
4.2. El proceso administrativo para la concesin.
Aunque los tres ejrcitos poseen regulacin especfica sobre la objecin

sobrevenida, fijaremos nuestra atencin en la Arm> Regulation 635-20 de 1 de mayo
de 1967(200).
(197) Cfr. Robert E. Montgomery, God, tite Army ami Judicial Reaiew: Tite In-Service
Conscienrious Objector, 56 Calif.L.Rev. 379, 404 (1968).
(198) Las clasificaciones 1-0 y 1-A-O son aceptadas por la DOD como apropiadas en los
casos de declaracin de objecin sobrevenida; para los objetores sobrevenidos con menos
de dos aos de servicio activo, se exige el parecer consultivo del SSS en las clasificaciones
-O.
(199) Cfr. Robert E. Montgomery, God, tite Arm> ami Judicial Review: Tite In-Service
Conscientious Objector, 56 Calif.L.Rev. 379, 402 (1968).
(200) Aunque la regulacin ha podido sufrir diversas modificaciones, sirva de base para
conocer el procedimiento.
95
El reclamante debe elevar una solicitud escrita (Form 1049) para el status de
objetor (en servicio civil o en servicio militar no armado) a su oficial inmediato.
Deber incorporar a la solicitud ciertos datos y declaraciones especficos en forma de
contestacin a un detallado cuestionario, cuyas subdivisiones principales son
informacin general,
Creencia y formacin religiosa,
participacin en
organizaciones (militares y religiosas) y referencias (nombres de personas que

pueden testificar sobre la objecin del candidato). Puede tambin aadir la
informacin adicional que estime oportuna para avalar su peticin. Recibida
formalmente sta, el oficial se entrevistar con el reclamante personalmente. Despus,
dicho oficial concertar una entrevista del candidato con un capelln del ejrcito (que
informar posteriomente sobre su entrevista, acerca de la sinceridad y carcter de la
creencia del objetor) y con un psiquiatra (que informar de la presencia de cualquier
enfermedad mental que exija tratamiento o reconduccin del problema por cauces
mdicos).
La solicitud, junto con los informes y el parecer del oficial inmediato se eleva
por conducto reglamentario(201) hasta el Adjutant General en Washington, D.C.
Pendiente la decisin, el solicitante debe permanecer en su unidad y se le asignan
cometidos que, en la medida de lo posible, no entren en conflicto con sus creencias
o ideas.
Una vez que ha llegado la solicitud a la oficina del Adjutant General, se
solicita el parecer consultivo del Director del SSS(202). La opinin del Director
nacional del SSS no condiciona en modo alguno la decisin del ejecutivo militar.
Finalmente, el solicitante recibe notificacin escrita de la resolucin tomada;
<201) El oficial inmediato razona su parecer sobre el particular; el resto de miembros
de la cadena de mando se limita a dar su opinin favorable o desfavorable. Ami> Reg. 63520 4(e).
(202) Esta consulta es preceptiva slo en el caso de que el objetor lleve menos de dos
aos de servicio activo: Ami> Reg. 635-20 C(3).
96
en caso de que esta sea negativa, no es preciso que sea razonada(203). La

resolucin es firme y no cabe recurso administrativo de revisin o alzada<204).
4.3. Revisin judicial de las resoluciones administrativas.
El cauce procedimental para acudir a los tribunales civiles es el writ de itabeas

corpus<205). Los argumentos para recurrir las decisiones adoptadas son
fundamentalmente seis.
Primero, la alegacin de irresonable dental. Es decir, se ha adoptado una
resolucin al margen de la prueba aportada por el objetor. En segundo lugar, la
denegacin arbitraria: la resolucin se ha tomado sin basis in fact, sin ningn
fundamento en pruebas, al margen de ellas. Esta argumentacin goza de un doble
favor: no exige del tribunal civil entrar a examinar si el organismo militar ha revisado
la prueba adecuadamente, y viene de alguna forma sustentada por el fallo de la Corte
Suprema en Dickinson
a.
United Sta:es(206). Tercero, alegar discriminator>
<203) Vase, por ejemplo, la notificacin que figura en la sentencia Brown
a.
McNamara, 263 F.Supp. at 690 (D.N.J. 1967).

(204) Sin embargo, cabe reintroducir solicitud en virtud de la aparicin de pruebas
adicionales no presentadas con anterioridad y no idnticas sustancialmente a las aportadas

a la solicitud primera. Cfr. Letterftom Major General Kennetit U. Wickham, Tite Adjutant
General of tite Arm>, to Roben E. Montgomety, Jr., Dec. 7 1967, 56 Calif.L.Rev. 408
(1968).
<205) Aunque la incorporacin a filas no puede considerarse punisitment, crea una
situacin de control 6 custodia que habilita al incorporado a invocar el writ de itabeas corpus
(cfr. Wrig& a. Ingoid, 445 F.2d 109, C.A.Ill.1971); el writ de itabeas corpus puede
considerarse el procedimiento adecuado para cuestionar la legalidad de la incorporacin o
alistamiento en el servicio militar, pero el recibo de la induction notice no puede
considerarse suficiente custodia (entindase como privacin de libertad) para avalar la
peticin a la Corte para este recurso (cfr. McDowell y. Sacramento Local Bd. Group,
Boards 21, 22 ami 23, Selectiae Service S>stem, 264 F.Supp. 492, D.C.CaI. 1967).
(206) Dismissal of tite claim solel> on tite basis of suspicion or speculation is botir
contrary to tite spirit of tite (Selective Service) Act ami foreign to our concepts ofjustice.
Dickinson y. United States, 346 U.S. at 397 (1953).
97
denial: la resolucin se ha tomado con fundamento en los hechos, pero se ha tenido

en cuenta el hecho negativo o negatorio de la concesin, siendo as que los informes
recogen otras pruebas que el rgano decisor no considera. Este modo de recurrir fue
de alguna forma tenido en cuenta en la decisin Gilliam y. Reaves(207). Cuarto,
presentar una denegacin del Due Process of Law: es decir, dirigirse contra el
procedimiento, que carece de comparecencia del interesado, prueba en contrario o
cross-examination de los testigos aportados(208). Quinto, alegar la infraccin de
la Equal Protection Clause: no se ofrece un procedimiento fielmente paralelo para la
objecin de conciencia en el mbito civil y el militar. Esta alegacin arroja dudas
sobre su xito: el status militar modula los derechos y libertades restrictivamente. Y
sexto, mostrar que el procedimiento se aparta de modo sustancial de la reglamentacin
establecida por el Departamento de Defensa, con la consiguiente denegacin del
proceso debido.
Este espectro de alegaciones debe pasar por el tamiz de la tradicional
Nonreviewability Doctrine, consagrada por el Tribunal Supremo en Orloff y.
Willoughby<209), con resonancias en otros campos de objecin de conciencia (la
judicial deference to militar> presente en Goldman a. Weinberger(210)).
Analizar por ello dos sentencias de los aos sesenta que manifiestan la postura
judicial abstencionista ante las decisiones de las Fuerzas Armadas(211).
<207) Gilliam a. Reaves, 263 F.Supp. 378 (W.D.La. 1966).

(208) La Corte Suprema acogi, al menos, la aplicabilidad del Due Process of Law a
las cortes militares en Burns
a.
Wilson, 346 U.S. 137 (1953).
(209) 77w militar~y constitutes specialized communit?y governed by a separate discipline

ftom thai of tite civilian. Orderly government requires ial tire judiciary be os scrupulouv
not to interfere wiit legitimase Army matters os tite Arm?y must be scrupulous not o intervene
injudicial matters. Orloff a. Willougitby, 345 U.S. 83, at 93-94 (1953).
(210) Goldman
a.
Weinberger, 475 13.5. 503 (1986). Vid, captulo V, 3.
(211) Compatibilcese los ejemplos crticos que a continuacin se exponen con otras
sentencias donde s se procede a la revisin judicial de la resolucin administrativa
denegatoria: Talforda. Seaman, 306 F.Supp. 941 (D.C.Md.1969), Cox a. Wedeme>er, 192
F.2d 920 (C.A.Cal. 1951), McKenne> a. Irzyk, 317 F.Supp. 1051 (D.C.Mass. 1970).
98
El soldado voluntario David Brown, destinado en Fort Dix (New Jersey),

deviene objetor de conciencia durante su entrada en el servicio militar. Habiendo
completado dos meses de instruccin, su creencia religiosa cristaliza de modo que
se considera moralmente incapaz de servir como soldado en el ejrcito de tierra de
los EUA. Por ello, se niega a continuar con la instruccin de combate y solicita la
baja como objetor de conciencia. El Adjutant General deneg la peticin, y se ordena
a Brown tomar su equipo de combate e iniciar el entrenamiento. Al negarse, se le
procesa ante una corte militar, pero se suspende la ejecucin de la sentencia
condenatoria. Contina con su conducta desobediente, con lo que se levanta la
suspensin de la condena y es conducido a calabozo por un perodo de 3 meses.
Brown solicita habeas corpus a la Corte Federal de Distrito(212) para la revisin
judicial civil de la sentencia militar, alegando la existencia de fundamentos que le
amparan para la proteccin judicial. Entre ellos, defiende: que la resolucin
administrativa es incorrecta y infringe la adecuada aplicacin de las regulaciones; que
la denegacin de su solicitud infringe el derecho al procedimiento debido, y la Equal
Protection Clause al carecer de la audiencia de que gozan los solicitantes de status de
objecin de conciencia que an no han ingresado en las Fuerzas Armadas. La Corte
de Distrito iicialmente pone gran atencin sobre los argumentos de
inconstitucionalidad contra la estructura administrativa reguladora de la objecin
sobrevenida, pero estima que los beneficios derivados de la revisin judicial de la
resolucin militar por un juez civil son menores que los gravmenes que podran
causarse al ejecutivo militar. Por consiguiente, la Corte se niega a aceptar la
jurisdiccin sobre el caso(213). Brown entonces recurre la decisin al Tercer
Circuto(214). El ponente de la sentencia, J. Van Dusen, inicia la misma
sosteniendo que la estructura administrativa carece de fallas de inconstitucionalidad.
Aun reconociendo que las resoluciones administrativas militares sobre objecin de
conciencia sobrevenida son revisables en la jurisdiccin federal civil en virtud del
(212) Brown
a.
McNamara, 263 F.Supp. 686 (D.N.J. 1967).
(213) 263 F.Supp. at 693.

<214) Brown
a.
McNamara, 387 F.2d 150 (3rd Cir. 1967).

99
criterio de bass in fact, se abstiene el ponente de indicar cul o cules son los
criterios para que esa revisin se lleve a trmino; para la Corte de Apelacin, no hay
en el supuesto
judicial(215).
una
manifiesta
injusticia
que justifique
la
intervencin
Flix Chavez, Jr. ingres como voluntario en el ejrcito de tierra.

Naturalmente, no era objetor de conciencia al tiempo de su incorporacin, pero su
conversin a los Testigos de Jehov le lleva a concluir que no puede moralmente
realizar entrenamiento alguno para la guerra, saludar a un superior o participar en las
tareas militares. Negndose, por tanto, a obedecer rdenes de sus superiores, es
juzgado en consejo de guerra y condenado a seis meses de encarcelamiento. Cumplida
la condena, Chavez eleva una peticin de baja como objetor de conciencia, y el
mismo da de elevar dicha solicitud incurre de nuevo en desobediencia, por lo que es
de nuevo condenado a seis meses de calabozo. Se le deneg su peticin de objecin
de conciencia mientras cumpla condena militar. Al salir del calabozo, una nueva
desobediencia la conduce a la situacin anterior de prisin. De los quince meses que
llevaba cuando se dirige a los tribunales civiles, doce los haba pasado en el calabozo.
Solicita de la Corte Federal de Distrito el reconocimiento de su status legal de objetor
(declaratory relief) y la prohibicin judicial de nuevas acciones disciplinares contra
l (injuncton). El argumento sustantivo principal: la solicitud de baja le ha sido
denegada sin justificacin o fundamento legal. La Corte, sin embargo, deniega la
peticin de habeas corpus, sin entrar apenas en el fondo del recurso, siguiendo en la
lnea ms ortodoxa la regla asentada en la decisin Willoughby(216).
(215) Ibid. at 154.

(216) This Court belieaes titos it is wititow jurisdiction o entertain sucit a matten Tite
reason is quite simple; he cours sitould ami mus sta> out of tite business of running
milita.y affairs. lls U tire lesson of Orloffa. WJloughby. Chavez a. Ferguson, 266 F.Supp.
879 at 881 (N.D.Cal.1967).
100
5. Decisiones de la Corte Suprema Norteamericana sobre objeciones conexas con

la militar.
La intencin inicial de este apartado de la memoria (aportar una visin distinta
de la que se ha adoptado hasta ahora sobre la objecin de conciencia militar sobre los
EUA) no debe ser una ruptura con el sistema tradicional de estudio de la misma.
En efecto, atenernos a las aportaciones del sistema norteamericano en su vertiente de
case law aconseja abarcar todo aquello que guarde relacin con la objecin de
conciencia, ya que en no pocas ocasiones los fundamentos doctrinales incluidos
los obiter dicto, opiniones concurrentes y votos particulares arrojan nuevas luces
sobre el entendimiento del rechazo de la norma por motivos de conciencia.
Se habla de objecin relativa(217) por cuanto el supuesto que plantean los
siguientes casos no es tanto la prestacin del servicio militar (que, adems, en alguno
de los supuestos que se exponen, es imposible) como el compromiso de futuro de
aceptar individualmente la defensa armada del pas o el estado, siendo este
compromiso condicin para obtener del gobierno unos beneficios. La norma jurdica,
por tanto, establece unas condiciones para la consecuencia jurdica, pero entre esas
condiciones existe una que el objetor militar no cumple, o no est dispuesto a
cumplir. Ese enfrentamiento conciencia-norma, alcanza su posible proteccin jurdica
en la Primera Enmienda constitucional. Por tanto, este conjunto de supuestos se
sustrae de algn modo de una reglamentacin legal de la objecin militar, para
incardinarse en el debate judicial de la Free Exercise Clause.
5.1. Convicciones pacifistas y leyes de nacionalizacin.
Transcurridos ya unos diez aos desde la terminacin de la Primera Guerra

Mundial, el Tribunal Supremo de los EUA se enfrent con el problema de la presunta
<217) Cfr. Javier Martnez Torrn, La objecin de conciencia en la jurisprudencia del

Tribunal Supremo Norteamericano, Anuario de Derecho Eclesistico, vol. 1, 1985, pgs.
418-428.
101
1. Objecin dc conciencia al servicio militar
existencia de un derecho a la reserva de conciencia contra el servicio militar en el

juramento de sumisin que se pide a los extranjeros que solicitan la naturalizacin.
La Naturalization Aa de 1906 exiga que el solicitante de ciudadana americana
declarara bajo juramento que estara dispuesto a sostener y defender la constitucin
y las leyes de los Estados Unidos contra todo enemigo, interno o externo(218).
En 1927, Rosika Schwimmer, nacida en Hungra, de 49 aos de edad, pacifista
declarada y residente en Illinois, comparece ante la Federal Distrct Court para
obtener la ciudadana norteamericana. En una de las preguntas del cuestionario que
se le entrega, la nmero 22, se le pregunta que si estara dispuesta en caso de
necesidad a tomar las armas en defensa del pas. Necesario es aclarar que esta
pregunta haba sido introducida en los cuestionarios poco despus de la Primera
Guerra Mundial por el Naturalization Seraice, pero que no exista una especfica
autorizacin del legislativo sobre el particular<219). Schwimmer est dispuesta
a prestar el juramento de lealtad sin reservas, pero al contestar a esta pregunta del
cuestionario, seala ser pacifista incondicional, no tener sentimientos nacionalistas y
que por ello no podra defender a nadie con las armas, al margen de si las mujeres
estn o no obligadas a ello por las leyes de EUA. Tambin indica unas creencias
religiosas ciertamente abstractas, que nos podran resultar familiares respecto de las
del caso Seeger<220). Debido a su negativa a contestar afirmativamente a la
pregunta que se formulaba, la Corte de Distrito deniega su peticin de ciudadana. La
Corte de Apelacin, sptimo circuito, falla en favor de la peticionaria y el caso
termina ante la Corte Suprema, en wrir of certiorari(221). El magistrado Butler
es ponente de la decisin que, por seis votos contra tres, rechaza definitivamente la
(218) Act of 28 June 1906, Cit.3592, 34 Stat. 596, 598 (1906).

<219) Cfr. Robert T. Miller y Ronald B. Flowers, Toward Benevolent Neutralil>:
Citurcit, Stae and ite Supreme Court (3rd Ed.), Markham Press Fund of Baylor University
(1987), pg. 105.
<220) Cfr. 279 U.S. at 648.

(221) United States a. Schwimmer, 279 U.S. 644 (1929). Con un supuesto muy
parecido, y similar resultado, United Staesv. Bland, 283 U.S. 636 (1931)
102
solicitud de Madame Schwimmer. Butler sostiene que todos los ciudadanos de ]os
EUA tienen la obligacin de prestar lealtad al estado. La obtencin del beneficio
supone el cumplimiento de unas cargas o requisitos, especificados por la ley. Al
negarse a defender a la Nacin por medio de las armas, siendo un deber hacia el pas
hacerlo, o al expresar opiniones contrarias hacia este deber se podra influenciar a
otros ciudadanos para negarse a prestar el deber, y la seguridad del pas estada
amenazada. Los motivos de conciencia religiosos no se abordan en la decisin, en la
medida en que la solicitante no alude a ellos (o, al menos, la filosofa csmica a la
que alude no puede asimilarse a la religin; para ello hubo que esperar a 1965). El
peligro de esa expansin pacifista en la poblacin ms que el hecho en s de si
Schwimmer defendera su nuevo pas por las armas decide el fallo negativo. La
alegacin, ms bien implcita, de Madame Schwimmer de establecer un tratamiento
paralelo de su caso con la objecin militar no encuentra eco.
El magistrado Holmes disiente del parecer mayoritario, junto con Brandeis.
Argumenta que, en la prctica, la solicitante no podra defender la Nacin por las
armas, tanto por su edad, como por ser mujer. Aunque Holmes se mamfiesta en
personal desacuerdo con el optimismo pacifista de la solicitante, sin embargo hace una
defensa apasionada de la libertad de pensamiento de los dems en aquello que
nosotros detestamos y compara la filosofa de Schwimmer con las creencias
cuqueras, indicando que no podra argumentarse vlidamente que los cuqueros no
han participado positivamente en el desarrollo del pas, y adems muchos ciudadanos
norteamericanos estn plenamente de acuerdo con el pensamiento de Rosika
Schwimmer, y no se les expulsa del pas por el hecho de creer con ms intensidad
que nosotros en las enseanzas del Sermn de la Montaa(222).
Dos aos ms tarde, la Corte Suprema tuvo nueva oportunidad de interpretar
la Naturalization Act en un caso ms relacionado con la libertad religiosa. Douglas
C. Macintosh, baptista, profesor en la Yale Divinit> School y capelln del ejrcito
canadiense en la Primera Guerra Mundial, ve denegada su peticin de naturalizacin
(222) 279 U.S. at 655.

103
porque se neg a declarar acerca de su disposicin de luchar en una guerra en la que

norteamrica se viera envuelta. En su lugar, declar estar dispuesto slo a intervenir
en las guerras que l considerase justificadas moralmente. La Corte Suprema, en una
decisin ms igualada (cinco votos contra cuatro) reafirm el fallo del caso
Schwimmer(223). Aunque la cuestin principal se centr en la interpretacin de
la Naturalization Act, el magistrado Sutherland, ponente de la sentencia, deja claro
que las exenciones a los objetores militares no son derechos constitucionales. Esta vez
ser el Presidente de la Corte, Hughes, quien redacte un enrgico dissenting que
suscribirn Holmes, Brandeis y Stone. Para estos magistrados, el problema no es si
el Congreso puede condicionar la concesin de nacionalidad al compromiso de
defensa armada, sino ms bien si realmente lo exige.
Un ao despus de decidirse el caso Summers(el estrecho margen de triunfo
de aquella sentencia presagiaba un giro doctrinal en la materia), la Corte reelabora
su doctrina sobre naturalizaciones en Girouard a. United States(224). Girouard,
canadiense, Adventista del Sptimo Da, pretende obtener la nacionalidad amencana.
En la peticin de naturalizacin, manifiesta que estara dispuesto a servir en el ejrcito
en una guerra futura, pero que slo lo hara as lo exige su conciencia en
funciones que no supongan el manejo de armas. La Corte Federal de Distrito de
Massachusetts no deniega por este motivo la ciudadana a Girouard, pero la Corte de
Apelacin falla contra la decisin de la Corte de Distrito, en virtud de los precedentes
Schwimmer y Macintosh. El supuesto se termina planteando en recurso de writ of
certiorar ante la Corte Suprema, que por una mayora de cinco votos falla en favor
de Girouard. En concreto, el Tribunal estima a travs del ponente, el magistrado
Douglas que en ausencia de un explcita disposicin de la norma, no puede
entenderse que el Congreso haya establecido como condicin de la naturalizacin el
estar dispuesto a portar armas. El juramento requerido no exige explcitamente esto.
Portar armas no es el nico medio por el que se pueden mantener y defender las
instituciones. Aunque la sentencia se centra en la interpretacin estricta de la ley (para
(223) United Staes

<224) Girouard
a.
y.
Macintosh, 283 U.S. 605 (1931).
United Staes, 328 U.S. 61(1946).

104
denegar la naturalizacin a los extranjeros por motivos de objecin de conciencia se

precisa una clara disposicin legal) y no se acude a un marco constitucional ms
amplio (free exercise clause) como criterio interpretativo, el ponente no deja de
resaltar
la
tradicin
histrica
legislativa
de
respecto
la
conciencia
individual(225).
5.2. Otros supuestos.
Aunque los casos Schwimmer y Macintosh fueron duramente criticados,
permanecieron como doctrina jurisprudencial firme durante quince aos. Y, en
concreto, tienen su reflejo en otra importante decisin del Alto Tribunal Federal:
Hamilton y. Regents of the Uniaersity of CalWornia(226). Varios jvenes
pertenecientes a la Methodist Episcopal Churcir son expulsados de la Universidad al
negarse a tomar parte en un curso de ciencia y tcticas militares del ROTC (Reserve
0ff cers Training Corps), obligatorio en el plan de estudios y, por decisin de la Junta
de la Universidad, condicin de admisin en la misma. El ponente, magistrado Buter,
considera que la expulsin no infringe la Decimocuarta Enmienda, y aade que la
existencia de unos deberes recprocos de defensa y proteccin entre el Estado y sus
ciudadanos abogan por esta conclusin; slo una lesin directa de la libertad religiosa
reclama la inconstitucionalidad de la actuacin oficial. Los demandantes alegaban la
aplicabilidad de la Primera Enmienda a una actuacin estatal, va Decimocuarta
<225) Tite struggle for religious liberl> has hrougit tite centuries been an efforr to
accommodose tite demands of tite State o tite conscience of tite individual. Tite aictoty for
tite fteedom of hougitt recorded in our Bil of Rigitts recognizes titat in tite domain of
conscience itere is a moral power itigiter titan the State. 328 U.S. att 68. La ambigedad
legal en materia de naturalizacin fue solucionada en 1952, ao en que la Naturalization Act
estableci la posibilidad de que un objetor de conciencia a las armas obtuviera la
nacionalidad (Inmigration and Nationality Ant, 66 Stat 258 (1952)). Sin embargo, la ley en
mi opinin es restrictiva: slo beneficia el supuesto Girouard, pero no futuros o
hipotticos casos como Seeger (objecin de conciencia no religiosa -segn el sentido legal
tradicional- a la lucha armada y a la integracin en el ejrcito). Cfr. Robert T. Miller y
Ronald B. Flowers, Toward Beneaolent Neutraly: Citurcit, State and tite Supreme Coun
(3rd Ed.), Markham Press Fund of Baylor University (1987), pg. 107.
(226) Hamilton
a.
Regents of tite Universil> of Caljfornia, 293 U.S. 245 (1934).
105
Enmienda (doctrina de la incorporacin); como es sabido, esta alegacin slo obtuvo,

por el momento, la acogida del voto particular de B. Cardozo, si bien este juez
restringe la exencin legal a favor de los objetores a lesiones directas sobre la
conciencia religiosa<227).
En 1945, de nuevo los casos Schwimmer y Macintosh son empleados como
precedentes slidos en la sentencia In re Summers<228). Clyde W. Summers,
objetor de conciencia y profesor de la Yale Law School, solicit autorizacin para
ejercer la abogaca en el estado de Illinois. La Corte Suprema de dicho estado
desestima dicha solicitud. Aunque el solicitante estaba dispuesto a prestar juramento
de lealtad a la Constitucin de Illinois, el Commitee on Character and Firness decide
que no preste dicho juramento, por sus ideas pacifistas y su negativa a prestar el
servicio militar. En la Corte Suprema Federal se ratifica la decisin estatal en virtud
de los argumentos del ponente de la sentencia, magistrado Reed: no se trata de
inhabilitacin por razones religiosas, sino por la radical negativa a colaborar en la
guerra. No comparte, desde luego, esta opinin el magistrado Black quien, en su
dissenting opinion, suscrita por Douglas, Murphy y Rutledge, centra la cuestin en
la discriminacin al descalificar para un oficio por razones religiosas<229).
<227) Ibid. os 268.
(228) lii re Summers, 325 U.S. 561 (1945).

<229) Under our constitution men are punisitedfor witat iteir do or fail to do and not
for witat titey titink ant!believe. Freedom to titink, ant! o worsitip, has mo exalited a position
in our countr> to be penalized on sucit an illusor> basis. Ibid. at 578.
106
III. OBJECION FISCAL
1. Introduccin. Formas de objecin riscal.
Se entiende por objecin fiscal la omisin, en virtud de unos motivos de

conciencia contra determinadas actuaciones del Estado, del deber legal de pagar
impuestos, en la medida en que stos van destinados a financiar esas actuaciones.
De entrada, es preciso distinguir, en tomo a la objecin fiscal, dos momentos
distintos en el tratamiento de la cuestin. Un primer momento que podra
denominarse poltico, hace referencia a las reivindicaciones de determinados sectores
sociales que piden soluciones normativas a una demanda de contribucin al gasto
pblico que evite la financiacin de gastos militares y de defensa. La objecin fiscal
as considerada se conviene en instrumento al servicio de otros fines; de alguna
manera, deviene herramienta de la desobediencia civil. El segundo momento hace
referencia al choque entre la conciencia individual y la norma jurdica, resistindose
la primera a someterse a la segunda, en virtud de un mandato de rango superior al
que la norma jurdica representa. Y, dentro de ella, al menos en Estados Unidos, cabe
diferenciar dos componentes de la conducta del objetor: uno, referente a la conciencia
107
HL. Objecin fiscal
individual, que considera el impuesto como cooperacin indirecta a una actuacin

inmoral; y otro, de contestacin general a esa actuacin inmoral del Estado.
Ambas dimensiones estn estrechamente vinculadas y, sin embargo, ofrece un
inters predominantemente jurdico la segunda. Se propone al ordenamiento
determinar si una conducta omisiva, e incluso antijurdica, puede llegar a obtener una
proteccin a partir de la libertad de conciencia(1).
Desde antes del nacimiento de los Estados Unidos de Amrica como repblica,
algunos objetores de conciencia se negaron a pagar sus impuestos en la medida en que
estos iban dirigidos en parte a la financiacin del ejrcito. La tribu india Algonquin
se opuso a la imposicin tributaria de los colonos holandeses para reforzar un
acuartelamiento. En el siglo XIX, Henry David Thoreau fue encarcelado por negarse
a pagar sus impuestos, durante la guerra contra Mjico. En contraste con la relativa
indiferencia que la objecin fiscal produce en el periodo de entreguerras, la Guerra
de Vietnam supuso en los Estados Unidos el renacimiento de la objecin fiscal como
un fruto ms de la disensin que aquel conflicto blico caus en la sociedad americana
(unos 500.000 objetores contra los impuestos federales telefnicos, y 20.000
aproximadamente contra otras clases de impuestos). En 1988, el Internal Revenue
Service demand ante los tribunales a una confesin religiosa que se negaba a
colaborar en la exaccin tributaria en va ejecutiva de un empleado de esa confesin.
En diciembre de 1991, Randy Kehler, de Colrain (Massachusetts) es desalojado de
su casa en virtud de un embargo judicial, que se ejecut para el pago de las
deficiencias tributarias de este objetor fiscal...(2)
(1) Insisten en la importancia de la objecin fiscal como rechazo por motivos de

conciencia del individuo Kent Greenawalt, Conflicts ofLaw and Morality, Oxford University
Press (1987), pg. 330; Kathy Levine y Vicki MetcalfEd., Var Tax Manual For Counselors
and Lawyers, War Tax Resistance Coordinating Commitee, 1985, y- 1-1.
(2) Cfr. J. Andrew Hoemer, Render Unto Caesar? Confrontation Loonzs Over Religious
Tos Resistors, Tax Notes, March 6, 1989 pp. 1169 y ss.; Welcome to the Alternative
Revenue Service, National War Tax Resistance Coordinating Commitee, noviembre de 1991;
Charles Di Salvo, Saying ~Noto War ja 11w Technological Age -Conscientious Objection
<md the Wordl Peace Tos Fund Aa, 31 DePaul L.Rev. 497, 498-507 (1982).
108
III. Objecin fiscal
Estos hechos nos hablan de un fenmeno arraigado en los Estados Unidos,

unido en la mayora de los casos a convicciones religiosas, aunque tambin a ideas
filosficas de carcter pacifista emparentadas con ideales cristianos.
Como se ver, la objecin fiscal en los Estados Unidos reviste como forma
principal aquella que se fundamenta en las convicciones pacifistas (dirigida contra el
ejrcito en general, contra alguna guerra en particular o contra los presupuestos
federales que sufragan inversiones en armamentos e investigacin nuclear con fines
blicos, etc.). Moralmente, se rechazan los impuestos por cuanto suponen una
cooperacin a la violencia. Y dada esta raz pacifista de la objecin, no es de extraar
que se considere, a efectos terminolgicos y de naturaleza jurdica, muy unida con
la objecin de conciencia militar.
No obstante, la doctrina no descart la aparicin de otras formas de objecin
fiscal motivadas por actividades gubernamentales que tambin resultan conflictivas en
el entendimiento de los derechos de la persona (pena de muerte y aborto(3);
respecto de esta ltima, tendr ocasin de analizar algunos supuestos en un apanado
propio).
Los principales mtodos de war aix resistance empleados en los impuestos
federales pueden resumirse en los siguientes: reduccin de la base imponible a cifras
inferiores en la declaracin del impuesto sobre la renta, reclamacin de una deduccin
por gastos de guerra en la declaracin o incluso hacer figurar esa reclamacin como
deduccin que se realiza respecto de la deuda tributaria y que se deja de pagar,
entrega de declaraciones de la renta en blanco, impago de los impuestos federales
sobre el servicio telefnico (este impuesto fue creado primordialmente para obtencin
de fondos destinados a gastos militares), y elusin del sistema recaudatorio de
(3) Cfr. David D. Cook, Var Tos Refusal Under ihe Free Exercise Clause, Wis.L.Rev.
753, 779 (1980). Kent Greenawalt, Conflicts ofLaw ciad Morauizy, Oxford University Press
(1987), pg. 330.
109
[U. Objecin fiscal
retenciones en el salario(4).
2. Objecin fiscal por motivos pacifistas.

2.1. Movimientos de objetores.
El fenmeno de la objecin fiscal por motivos pacifistas como conducta
defendida oficialmente por un buen grupo de confesiones religiosas es relativamente
nuevo. Con anterioridad a 1980, la objecin fiscal se reduca a pocas iglesias. A
partir de 1983, tanto los grupos religiosos histricamente pacifistas (los
cuqueros(S), a travs de las tres principales organizaciones que los cohesionan
Friends General Conference, con ms de 35.000 miembros, Friends United
Meeting, con ms de 65.000 y Evangelical Friends Alliance, con ms de 35.000
(4) Cfr. Peacemakers Movement, Handbook of Nonpayment of War Toses, 1971;

Cynthia A Gray, The Vord Peace Tos Fund Aa: Conscientious Objecon for Tazpayers,
74 Nw.U.L.Rev. 76, 77 (1979). Sobre la retencin en el salario y los mtodos
recomendados por las organizaciones de objetores, cfr. Controlling Federal Tos Witholding,
artculo divulgatvo de una serie denominada Praccal Var Tos Resistance, publicada por
el National War Tax Resistance Commitee; Kathy Levine y Vicki Metcalf EL, War Tos
Manual For Counselors and Lawyers, War Tax Resistance Coordinating Commitee, 1985,
captulo IV: Tax Withokling and W-4 Resistance.
-
(5) El movimiento cuquero surge en el siglo XVII en Amrica e Inglaterra, en este

ltimo pas durante la Purftan Commonwealth bajo el gobierno de Oliver Cromwell,
manifestando una intensificacin de las formas espiritualistas y radicales del puritanismo. De
los dogmas y pTeceptos morales de esta confesin, surgen como principios fundamentales
de la convivencia la honestidad y sencillez de vida, la justicia y la no violencia. Los
primeros valores morales de los cuqueros son parte del entendimiento del hombre como la
tensin interna entre la verdad y el orgullo humano. Omiten el uso de tratamientos de
deferencia (usted, ustedes), consideran inmoral el empleo de juramentos para reforzar la
verdad de una afirmacin, rechazaron el impuesto de los diezmos en favor de las iglesias
oficiales; sus mismo modo de vestir y hablar ofreca un testimonio de creencias radicales.
Hugh Barbour, Quakers, 12 The Encyclopedia of Religion 129 y ss.
110
Hl. Objecin fiscal
miembros los Menonitas(6) y la Church of the Brethren(7)) como otras

confesiones, han adoptado posiciones oficiales en las que o bien se recomienda como
moralmente recta la objecin fiscal o bien se abandona al juicio de la conciencia
individual la conveniencia o no de pagar impuestos, en la medida en que con ellos se
sufraga una poltica belicista.
Las mismas posturas, o similares, han sido defendidas por grupos pacifistas no
estrictamente religiosos. Fundamentalmente el Noational Council for a Wordl Peace
Ten Fund y el Central Commiteefor Concientious Objection. La National Campaign
for a Peace Tos Fund agrupa en nuestros das un amplio espectro de confesiones
religiosas y movimientos de objecin fiscal por motivos pacifistas: unas 34
organizaciones distintas.
Adelantbamos antes algo sobre la proteccin de la objecin de conciencia en
los Estados Unidos. Decamos que la concreta forma de objecin de conciencia militar
obtiene su amparo de una exencin cid hoc, revocable, del Congreso de los Estados
Unidos. Esto hace que la objecin de conciencia militar tenga una situacin precaria,
por cuanto ese privilegio puede ser derogado en cualquier momento. As las cosas,
el destino de la proteccin legal de la objecin de conciencia fiscal por motivos
(6) Los menonitas son una confesin cristiana iniciada por Menno Simons (1496-1561),
que desciende directamente de los anabaptistas del siglo XVI. Fuertemente perseguidos en
Europa durante los siglos XVI y XVII (salvo en Holanda, que los toler aproximadamente
en 1570), algunos de ellos emigraron desde Suiza a los Estados Unidos. El primer
asentamiento menonita en el nuevo continente se produjo en Filadelfia, el ao 1693.
Consideran la paz, e incluso el pacifismo absoluto, parte integrante del Evangelio y del
pleno seguimiento de Cristo. Cfr. Comelius J. Dyck, Mennonites, 9 The Encyclopedia of
Religion 376-377.
(7) Church of the Brethren es la denominacin comnmente empleada desde 1908 para
referirse a los baptistas alemanes, que en el bautismo practican tres inmersiones distintas,
en el nombre de las tres Personas de la Trinidad. Huyendo de la persecucin en Europa,
emigran en masa a Amrica, y se asientan en Pensilvania, Virginia y medio oeste de la
Unin. Esta confesin baptista ha destacado desde siempre por su congruente testimonio en
favor de la paz y contra el servicio militar. Cfr. Edwin 5. Gaustad, Baptist Churches, 2 The
Encyclopedia of Religion 65-66.
111
III. Objecin fiscal
pacifistas podra ser o bien el de Iasftee exercise exemptions, en la medida en que los
objetares lo son por motivos religiosos, o bien un rgimen anlogo al que disfruta la
objecin de conciencia al servicio militar. A continuacin se analiza el rgimen
adoptado, a travs de la jurisprudencia federal.
2.2. Objecin fiscal por motivos pacifistas en el case tau.

2.2.1. La objecin fiscal desde una perspectiva meramente secular: Farmer
y.
Rountree.
El primer caso que estudiamos se di en 1958. Se trata de un recurso ante la
Corte Federal de Apelacin en su sexto circufto(8), contra una sentencia dictada
por una Corte Federal de Distrito.
Fyke Farmer solicit de los tribunales que se declarara un derecho de exencin
fiscal de dos tercios de la cantidad total a pagar al fisco en el impuesto sobre la renta.
El motivo alegado era que el Congreso y el gobierno federal estaban dedicando esos
dos tercios a la financiacin de la guerra de Corea, y Farmer considera no sin una
slida argumentacin legal que aporta a los autos que la poltica internacional y
blica de los Estados Unidos, desde la II Guerra Mundial, contraviene las leyes
internacionales, siendo, por tanto, ilegal y nula(9).
(8) Farnier y. Rounaee, 252 F.2d 490 (6th Cir. 1958).

(9) Distinto de este supuesto, que bien puede calificarse de objecin fiscal, es el que
aparece en la decisin Swallow y. United States, 325 F.2d 97 (lOth Cir. 1963), cert. denied
84 S.Ct. 1630 (1964). En l, el apelante defiende la inconstitucionalidad de las leyes
tributarias sobre la renta, por su complejidad de entendimiento, porque promueven el estado
de bienestar en favor de ciertos grupos y naciones extranjeras y porque contiene una
exencin para entidades religiosas y de beneficencia que infringe la Establishment Clause.
Tambin ofrece una fajttispecie diversa de la objecin fiscal la decisin Crowe y. Comm r,
396 F.2d 766 (8th Cir. 1968); en ella, un contribuyente se niega a pagar los impuestos sobre
la renta porque encuentra injusto contribuir al sostenimiento estatal de personas que no
realizan serios esfuerzos por mantenerse econmicamente. En este caso, ms incluso que
en Swallow, se pone de manifiesto que no puede confundirse la objecin fiscal con un
112
III. Objecin fiscal
La Corte de Apelacin falla el caso planteado advirtiendo al objetor que su

reclamacin implica cuestiones de carcter poltico, relativas al modo de proceder del
gobierno en la consecucin de sus relaciones internacionales, materias que la
Constitucin confa a los poderes ejecutivo y legislativo, y sobre las cuales el poder
judicial no tiene asignada competencia. El objetor, por tanto, ha errado para la
Corte en la eleccin del foro adecuado donde defender sus pretensiones (10) y
confirma, por tanto, el fallo adverso que ya di la Corte inferior.
La sentencia es tributaria, de alguna manera, de su momento histricojurdico. An no se haban activado los mecanismos judiciales que hubieran permitido
a Farmer, alegando sus derechos en materia de Primera Enmienda, defender su
postura desde posiciones ms slidas. Aun siendo claro el papel del poder judicial en
orden a la revisin de la legalidad de la actuacin del legislativo y el ejecutivo, no
parece que las leyes internacionales constituyan precisamente un arma poderosa que
esgrimir para anular una actuacin de carcter poltico. Como veremos, los objetores
fiscales tambin han invocado, en otros casos, tratados y leyes internacionales, pero
tanto para los jueces como para la doctrina dichas alegaciones carecen de
trascendencia frente al propio derecho interno: la Free Exercise Clause de la Primera
Enmienda del BU! ofRighs y la Free Speech Cause ubicada en la misma enmienda.
2.2.2. Un primer precedente slido en materia de objecin fiscal: Muste
y.
Commisioner.
El objetor en este supuesto es ministro religioso de la Presbyterian Church y
genrico descontento hacia la poltica del gobierno, en materia de carreteras, salud o

bienestar social,
(10) La Corte de Apelacin reproduce, adems, parte del fallo de la Corte de Distrito,
para apuntalar su conclusin: (...) under tite Constitudon of tite Unired Sunes, Congress is
veseed wih tite exclusive gh to levy taxes ami to appropiate public revenuefor tite common
defense ami general welfare of tite country, ami to providefor, ciad mainain tite Army ami
Nairy; ant! thai it has tite exclusive aushority to determine tite requirements of national
defense or milhauy purposes. (252 F.2d cii 491).
113
III. Objecin fiscal
miembro de la Society of Friends (cuqueros). Reconocido pacifista, desde 1916 era

miembro activo de la organizacin denominada Fellowship ofReconcilicition, opuesta
a la participacin o preparacin de guerras. Hasta 1948, Abraham J. Muste declar
y pag sus impuestos con toda normalidad, aunque con serio cargo de conciencia al
presentir que contribua de esta forma a la poltica belicista de los Estados Unidos.
Entre 1948 y 1952 recibi de la Fellowship of Reconciliation un salario como
remuneracin sus servicios; a peticin del objetor, la organizacin no realiz
retencin alguna a los efectos de la imposicin sobre la renta. A la par, Muste
escribi caas al Interncil Revenue Service (en adelante, IRS), indicando que no
cumplimentara su declaracin de la renta ni pagara al fisco, y las razones que le
llevaban a ello: la carrera armamentstica, la industria blica atmica, etc.(11).
La decisin de dejar de declarar sus ingresos no fue acompaada de ninguna consulta
legal a abogados o asesores fiscales. Esto es un dato que destaca la Tos Coun(12)
a los efectos de fijar la responsabilidad en la que incurre el objetor. Por otra parte,
este no puso resistencia alguna a las inspecciones fiscales que se realizaron con
posterioridad y que originan el pleito(13).
(11) Resulta interesante reproducir algunas de las ideas de Abraham J. Muste que se
contienen en las canas enviadas al IRS: Un pacifista no puede, en conciencia, hacer
bombas atmicas para que otros las usen. Desde hace dos aos, he llegado al
convencimiento de que no puedo reconocer ni a este ni a cualquier otro gobierno el derecho
de imposicin tributaria para financiar armas atmicas o de cualquier otro gnero. (...) Los
dos poderes decisivos del Estado respecto a la guerra son el poder de reclutar hombres y el
poder tributario. (...) Un pacifista consecuente est en total desacuerdo con el pago de
impuestos que van dirigidos directamente a fines blicos. El mismo razonamiento que le
prohbe a ese pacifista disparar un arma contra un enemigo o que le hace pensar que no est
exonerado de culpa si sostiene el arma y la municin de un soldado que dispara contra un
hombre, le impide pagar el dinero con el que se compra ese arma y esa municin (35.102
P-H TC 1961, al 35-666). Como puede observarse en la ltima frase, es el razonamiento
de fondo acerca de la equiparacin entre la cooperacin material a la guerra y la cooperacin
indirecta-financiera a la misma lo que justifica la objecin fiscal por motivos pacifistas.
(12) Vid. ATL.
(13) Abraham J. Muste, 35.102 P-H TC 1961 (Repertorio no oficial, Prentice-Hall,
Inc.), Muste y. Commisioner, 35 TC 913 (1961).
114
LII. Objecin fiscal
La alegacin principal del Abraham J. Muste ante la Corte es bien sencilla: la

Constitucin de los Estados Unidos garantiza, a travs de la Primera Enmienda, la
libertad religiosa de los ciudadanos de la Unin, y debe otorgar, por tanto, exencin
fiscal a aquellos sujetos que se niegan por motivos de conciencia a pagar
impuestos que se emplean en parte para la guerra o para la preparacin de un
conflicto blico real o potencial.
El tribunal inicia lo que constituye propiamente su opinion manifestando que
no puede derogarse o declararse inconstitucional una ley federal ante una impugnacin
de la misma. Es ms: iicialmente, esa ley goza en el debate de una robusta
presuncin de validez, especialmente si se trata como ocurre en este caso de una
ley fiscal, tal como establece la Corte Suprema estadounidense en la decisin Nicol
y.
Ames(14). Y la revisin de la constitucionalidad de la ley se realiza a partir del
precedente ms cercano a la cuestin (Murdock
Pennsylvanici(15)), a falta de
(14) Nicol y. Ames, 173 U.S. 509. Esta sentencia establece la siguiente doctrina: It is
always an e.xceedingly grave cinc! delicwe duty to decide upon tite consftutionciuily of cm cict
of tite Congress of ihe Unired Stcies. Tite presumpon, as has frecuently been said, is in
favor of (he validity of tite cia, ciad it is only witen tite question isfteefrom any reasonable
doub fizar rite courr should boU cm ecl of tite lawmaking power of tite naon o be in
violation of tite fundamental instrument upon witich alt tite powers of tite <overnment res~.
Titis is partcularly rue of a revenue cia of tite Congress. Tite provisions of such en ac
should no be ligittly or uncidvisedly set <vide, aftitougit <1 itey be plainly antagonisflc so tite
Consflnaion i~ is tite ducy of tite court o so declare. Sentada esa presencin de validez de
la norma, se refuerza adems la ley fiscal por cuanto slo si la ley es plciinly antagonistic,
es decir, abiertamente contraria a la Constitucin, cabe declarar su nulidad.
(15) Murdock y. Pennsylvania, 319 U.S. 105 (1943). En este caso, el Tribunal Supremo
invalida la licencia de impuestos municipales en la distribucin manual y venta de literatura
religiosa de los testigos de Jehov. Cfr. Gloria M. MorAn, La proteccin jurdica de la
libertad religiosa en U.S.A., Universidad de Santiago de Compostela, 1989, pg. 79. Con
anterioridad a Murdock, la Corte Suprema slo haba decidido 13 casos en materia de Free
Exercise Clause, de los cuales nicamente en 3 ocasiones obtuvo juicio favorable el
individuo que reclamaba el amparo de su derecho de libre ejercicio de la religin; por otra
parte, ninguno de esos casos anteriores trata de la objecin de conciencia fiscal, que es algo
distinto de la exencin impositiva por actividades religiosas. Cfr. Henri J. Abraham,
Freedom ami Tite Court, Civil Rigitts <md Liberties in tite Unded Sietes, Oxford University
Press, ed.1988, pg. 308-318.
115
111. Objecin fiscaj
una doctrina jurisprudencial ms solida, que llegada en los aos posteriores. Las
consideraciones de la Corte Suprema en Murdock que la Ten Court considera
aplicables al caso pueden sintetizarse en estos argumentos: una cosa es la imposicin
fiscal sobre la religin per se, y otra muy distinta la imposicin tributaria sobre
propiedades empleadas, rentas obtenidas o bienes de personas en conexin indirecta
con las confesiones religiosas. Puede gravarse contina la Corte de modo
constitucionalmente legtimo las rentas del trabajo de un ministro religioso, pero no
puede gravarse a ese mismo ministro por el simple hecho de predicar o dar un sermn
en la iglesia. Por tanto, un impuesto slo es inconstitucional si restringe directamente
el libre ejercicio de la re]iginl6).
El objetor alega que, en orden a la cooperacin con la guerra, prcticamente
es lo mismo contribuir llevando las armas que contribuir financieramente a que otros
las lleven: existiendo esta conexin en el campo moral, y estando protegida
legalmente la objecin de conciencia al servicio armado, se sigue en buena lgica que
tambin debe el gobierno reconocer la objecin de conciencia fiscal. Pero el Tribunal
federal no acepta la argumentacin, por cuanto la exencin al servicio militar no
constituye en la estructura formal del ordenamiento constitucional estadounidense un
derecho derivado de la free exercise ciciuse de la Primera Enmienda, sino un
privilegio revocable concedido por el Congreso federal. Por tanto, es el Congreso
quien podra extender la exencin a la objecin de conciencia fiscal, cosa que no ha
hecho ni remotamente(17).
(16) Por tanto, es evidente que la ley tributaria no contradice lo dispuesto en la Primera
Enmienda, salvo que directamente restrinja el libre ejercicio de la religin de un individuo.
Pensamos que es claro, dentro del propsito legislativo de la Primen Enmienda, que el
Interna! Revenue Code al establecer un impuesto y exigir la declaracin tributaria y el pago,
no restringe por ello el libre ejercicio de la religin. (35.102 P-H TC 1961 at 668-35).
(17) (...) Iris decir titar no man has a constirurional rigitr o be free ftom a cal so
militar> service ami ritat it is only by virrue of acrs of Congress ritos conscienrious objecors
are exempt in whole or iii panftom militar> service. Arver y. United States (Seledve Draft
Cases) 245 U.S. 366; Unired Siates y. Palmer (C.A. 3), 223 F.2d 893, George y. United
Saes (C.A. 9), 196 F.2d 445. It wouldseem rofollow, afortior, rha he Constirution does
not relieve a pacjflst or a conscienrious objecrorftom tite diay o pay roses, even though tite)
may be usedfor war orforpreparaion of defen<se. (35.102 P-H TC 1961 at 35-669).
116
III. Objecin fiscal
En ltimo lugar, Abraham J. Muste apoya su conducta en los principios de

Nuremberg. Y la Corte, al igual que ocurra en la decisin Farmer y. Rounjtree,
rechaza la argumentacin por cuanto el sustrato fctico de esta objecin fiscal es bien
distinto del que origina las leyes internacionales alegadas.
En esencia, este es el contenido de una decisin que tambin responde al statu
quo de la jurisprudencia en la dcada de los 50. Sin embargo, lo que no resulta
justificable es que haya obtenido carta de vlido e inamovible precedente en las
posteriores decisiones en objecin de conciencia fiscal, por cuanto en 1963, la Corte
Suprema falla en la decisin Sherber y. Verner, sentando un standard de examen para
los casos de libre ejercicio de la religin basado en el compelling stae interest.
Debemos entender, por tanto, que a partir de ese ao la herramienta bsica de trabajo
para el estudio y decisin de casos de objecin de conciencia en materia fiscal es
tambin el Sherber est y no el inadecuado precedente de la decisin
Murdock(18). De otra parte, sentar una presuncin tan slida en favor de una ley
fiscal obstaculiza la plena vigencia tanto del compelling suite interest como del
carcter de preferred freedoms del que goza la libertad religiosa en virtud de las
decisiones de la Corte Suprema a partir de los aos cuarenta, y especialmente de West
Virginia Suite Board
y.
Banzeae(19).
(18) Hasta 1980, slo tres decisiones de la Tos Court federal, han reconocido la vigencia
del Siterberr ten en materia de libre ejercicio de la religin: Domizio y. Conimisioner, 37
T.C.M. (CCH) 704, 706 (1978); Lybeck y. Commisioner, 35 T.C. (CCH) 1440, 1442
(1976); Bowman y. Conimisioner, 35 T.C. (CCH) 881 (1976). Estos casos citan el
precedente Wisconsin y. Yoder a los efectos de distinguir los hechos de esa sentencia de la
Corte Suprema de los que se presentan en los casos de objecin de conciencia fiscal, sin
explicar la significacin de dicha distincin fctica y, a la postre, sin aplicar el balancing
rest a la objecin fiscal. David D. Cook, War Tos Refusal Under tite Free Exercise Clause,
Wis.L.Rev. 753, 765 (1980).
(19) West Virginia State Board
y~
Barneae, 319 U.S. 624 (1943).

117
III. Objecin fiscal
2.2.3.
Objecin fiscal proporcional a los gastos militares. Falta de standing.
Autenrieth
y.
Cullen(20).
Ms de un centenar de demandantes (124 en concreto) se dirigen a una de las

Cortes Federales de Distrito de California, solicitando el reembolso de cantidades
correspondientes a los impuestos sobre la renta del ao 1966. El juez de Distrito
entendi que la demanda careca de fundamento sobre el cual conceder relief
Los objetores recurren a la Corte Federal de Apelacin, noveno circuito.
Solicitan explcitamente algunos la devolucin de un 17% en consideracin a su
objecin a la guerra de Vietnam y de un 67 % otros puesto que su objecin
alcanza a todas las guerras posibles, o war in anyform del total que pagaron al IRS
por el impuesto de la renta en el ejercicio del ao 1966. Los fundamentos legales de
su alegacin son dos: la clusula de libre ejercicio de la religin de la Primera
Enmienda de la Constitucin prohbe al Congreso exigir a los ciudadanos la
financiacin de actividades respecto de las cuales el individuo objeta en conciencia.
Desde la conviccin profunda de que la guerra de Vietnam infringe las leyes
internacionales (en especial las derivadas del tribunal de Nuremberg), los objetores
desean ejercitar su derecho a evitar un futuro procesamiento por participar en una
guerra que amenaza los tratados internacionales, la paz y el futuro de la Humanidad.
Adems, sealan que puesto que el Congreso de los Estados Unidos concedi una
exencin al servicio militar, la equcil protection clause de la decimocuarta enmienda
del Bu of Rights exige la extensin del privilegio a los que objetan a la financiacin
de la guerra. Como puede verse, los fundamentos legales en defensa de los objetores
estn ms elaborados o, al menos, ms considerados por el tribunal. Veamos si puede
decirse lo mismo del fallo.
La Corte de Apelacin, iicialmente, manifiesta que los demandantes carecen
(20) Autenetit
y.
Cullen, 418 F.2d 586 (9th Cir. 1969).

118
III. Objecin fiscal
de scinding para elevar la peticin(21); el Congreso, al legislar la Income Ten

Act, no ha quebrado ninguna de las limitaciones legales impuestas en orden a la
financiacin y el gasto pblico.
Al margen de la falta de sanding (que cierra la necesidad de otras
consideraciones), la Corte se permite tambin entrar en la cuestin de fondo,
indicando que la Constitucin no prohbe al Congreso imponer cargas fiscales a los
ciudadanos en virtud de motivos religiosos. La Income Ten Act no atenta contra la
religin, por cuanto no ayuda a una confesin concreta, ni a todas, ni a una sobre
las dems; ni tampoco penaliza a nadie por profesar o no profesar unas
creencias(22). En materia religiosa, es una ley neutral. Si todos los ciudadanos
decidieran negarse a pagar sus impuestos por su desacuerdo con el gasto que realiza
el Estado on religious grounds, la capacidad del Estado para su normal
funcionamiento se debilitara fuertemente o incluso desaparecera.
Prescindiendo del tono ligeramente catastrofistas de la sentencia, la cuestin
que inmediatamente plantea es: por qu se juzga la ley de impuestos desde la
perspectiva de estricta neutralidad Everson y. Board of Education, propia de la
esciblishmen cciuse y no desde la perspectiva que los objetores proponen, aun
implcitamente indirea burden upon religion: es decir, el Sherber test? Lo
criticable, de nuevo, es que esta postura jurisprudencial cristaliza y, en materia de
objecin fiscal, la ley adquiere carta de constitucionalidad si satisface, simplemente,
la estricta neutralidad(23). Adems, la amenaza de una expansin de la objecin
(21) Vid. ATL. Este argumento lack of sranding es adoptado posteriormente por la
Tos Cour al menos en dos casos: Anthony y. Conimisioner, 66 T.C. 367 (1976), y Sc/teide
y. Commisioner, 65 T.C. 455 (1975).
(22) Everson
y.
Board of Education, 330 U.S. 1, at 15-16 (1947).
(23) El principio de estricta neutralidad unificacin de las dos clusulas religiosas,

religion may no be used as a basisfor classlficationforpurposes ofgovernmental action,
witether thai acrion be tite conferring of rigits or privileges or tite imposition of diales or
obligaions (la religin no podra emplearse como criterio de clasificacin en orden a la
actuacin gubernamental, si esa actuacin supone la adjudicacin de derechos o privilegios
119
III. Objecin fiscal
fiscal que teme el juzgador no constituye motivo suficiente para denegar una solucin
para los objetores: al menos, la Corte Suprema no ha admitido este tipo de
conjeturas en otros campos de objecin de conciencia(24). La ausencia de una
revisin seria del problema sobre la base de la Free Exercise Clause es culpablemente
ignorante de los exigencias introducidas por la jurisprudencia a partir de 1963.
2.2.4. La reclamacin del derecho a un pago social sustitutorio: Susan Jo
Russell(25).
La objetora, Susan Jo Rusel, realiz su declaracin
de la renta
correspondiente al ao 1970, pero retuvo del dbito la cantidad de 196,64 dlares,

que correspondan prcticamente al 50% del dbito fiscal total, argumentando que el
50% del presupuesto federal se est dedicando a la la guerra y destruccin de
suroeste asitico, accin que considera inmoral y, por ello, reconduce esa cantidad
a financiar organizaciones que defienden la vida. Incluso solicita al organismo federal
de Hacienda correspondiente a su Estado la devolucin de ms cantidad de dinero,
al considerar que en la primera estimacin que hizo no retuvo completamente ese
50% dedicado a gastos blicos. El organismo federal pag a Russell la cantidad que
solicitaba, si bien posteriormente denuncia una deficiencia en el pago, que incluye
tanto la cantidad impagada como el reembolso realizado. La objetora reclama
entonces a la Tos Coun.
o la imposicin de deberes u obligaciones), en la formulacin de P. Kurland precisamente

se ve superado en virtud de las decisiones Sherbert y Iii re Jenison, y esa superacin es
reconocida por los defensores del principio, no obstante el perjuicio que se causa a su
juicio en el sistema de rule of law. Cfr. Donald A. Giannella, Religious Liberty,
Nonestablishmem <md Doctrinal Developmen. Pan L- Tite Religious Liberty <Juarantee, 80
Harv.L.Rev. 1381, 1382 (1967).
(24) No evidence in tite record o indicase has tite number of pleople wito find
riteniselves ti he predicanient of citoosing between benefits ami religlaus beliefs is large
enougit o create widespread unemploymenttor even to seriously affec unemploymenr.
Thomas y. Review Board (450 U.S. at 719). Vid. III, 2.9.
(25) Susan Jo Rusel, 60 T.C. 942 (1973).
120
III. Objecin fiscal
En su demanda, la objetora presenta tres grupos de alegaciones para justificar

su conducta. Primero: los Estados Unidos en su poltica internacional est realizando
actos calificables como crmenes de guerra conforme a las Convenciones de Ginebra
y la Haya; el pago de impuestos supone la complicidad en la comisin de esos
crmenes conforme a los Principios de Nuremberg. Segundo, que habindose educado
en una tradicin cristiano-protestante, que comprende el respeto a todos los seres
humanos por igual, la contribucin econmica a la poltica belicista estadounidense
le llevara a infringir sus profundas convicciones religiosas y morales. Tercero: puesto
que el gobierno federal no est destinando unos fondos adecuados para las necesidades
de los ciudadanos del Estado de Filadelfia, ella debe pagar una alternative ten a un
fondo comunitario que vele por el bien comn de su localidad.
El organismo demandado solicita del tribunal que se acepte un motion for
judgemen on he pleadings(26), con el fin de agilizar el proceso, admitiendo los
hechos como probados y disponiendo al juez para declarar si, ante tales hechos, cabe
la proteccin de las leyes.
El juez del caso entiende que, implcitamente, la demandante est intentando
presentar un problema de constitucionalidad: el Internal Revenue Code no otorga a
Susan Jo Russell un derecho a una retencin wfthheldpayment ofenes becciuse of
her belief y, sin embargo, tiene un derecho constitucional a esa retencin, en las
circunstancias del supuesto planteado. Efectivamente, parece ser as, pero el siguiente
paso que da la Corte es una repeticin de precedentes ya conocidos (Abraham J.
Muste, Murdock
y.
Pennsylvcinia, Auenrieth
y.
Cullen, Crowe
y.
Commisioner...),
que le llevan a no estudiar el caso on constitutional grounds y a dar por supuesto que
tampoco se debe examinar las leyes internacionales alegadas. Por ltimo, indica que
(26) Rule 12(c) oftite Federal Rules of Civil Procediere allows a motionfor tite judgment
on he pleadings o be made in circwnstances such as we itave in ritis case. A judgment on
tite pleadings may be requested even shougit tite alegaflons of he complain have been
denied, anfor tite purposes ofsucit motion, sucit alegaions may be deemed o be admitted.
(...) Tite making of sucit motion serves o raise tite legal issue as o witeiter tite petition
ssaes a claim on witicit reliefmay be granted, ami it may avoid unnecessary rial rime ami
conserve tite time of tite Courr. 60.98 P-H TC a 60-577.
121
III. Objecin fiscal
una alternosive tas a la comunidad no afecta para nada a la responsabilidad tributaria

de la objetora: es el Estado, y no ella, quien determina los impuestos y el gasto
pblico para el bien de la comunidad(27).
La importancia de la decisin radica, como anticipaba en el enunciado, en que
aparece ante la jurisprudencia el concepto de pago social sustitutorio que, en un
anlisis adecuado de la free exercise exemption que solicita el objetor fiscal, bien
puede considerarse la solucin ms acorde para conciliar los intereses privados y
pblico.
2.2.5. La objecin de conciencia al mtodo de recaudacin de impuestos.
El American Friends Service Commitee, forma jurdica asociativa de los
cuqueros, se ve forzado a suspender las retenciones fiscales que, como empresa,
deba realizar sobre el salario de dos de sus empleados. El motivo de esta decisin
fue que a lo largo de la dcada de los 60, se encontr con una creciente dificultad
para realizar dichas retenciones fiscales, por cuanto un gran nmero de empleados de
la empresa objetaron el pago voluntario de impuestos y vean en la retencin fiscal
un freno a la libre manifestacin de sus ideas en torno a la poltica belicista del
Estado. Muchos empleados amenazaron a la empresa con dimitir y abandonar el
trabajo si el AFSC no dejaba de realizar las retenciones que estaba legalmente
obligado a realizar. Incluso algn trabajador abandon la empresa en protesta contra
las retenciones fiscales. Dos cuqueros que trabajaban para AFSC, Mrs. Cleveland
y Mr. Cadwallader, elevaron a la superioridad religioso-empresarial la peticin de que
no se retuviera del salario unas cantidades proporcionales a los gastos
correspondientes al presupuesto federal de defensa. AFSC acept dichas peticiones,
pero continu entregando al Interna! Revenue Service las cantidades totales de
retencin, con el fin de conjugar el estricto cumplimiento de la ley y, a la vez,
(27) (...) he paymetu of an alernative cix o he communy has no bearing on rite

os liability of rite petitioner. It is Congress, nos tite petitioner, sitas has been granted tite
power ro cix ami so spend for tite general welfare, as well as the otiter purposes, umier
Ariticle 1, Section 8 of he Constusion. 60.98 P-H TC at 60-579.
122
III. Objecin fiscal
respetar la voluntad de sus empleados-miembros de la confesin religiosa, aunque esto

le supusiera una seria prdida de dinero.
En 1970, el AFSC dirigi al IRS una reclamacin de cantidades que se elevaba
a la cifra de 574.09 $, correspondiente al pago ficticio de retenciones de 5 empleados,
a la par que explicaba la postura de objecin fiscal que mantenan tanto la empresa
como los trabajadores. El IRS se neg a devolver las cantidades reclamadas.
Dos meses ms tarde, Mrs. Cleveland y Mr. Cadwallader declaran al fisco las
cantidades que dejaron de pagar a travs de la retencin en el salario, acompaando
dichas declaraciones con sendas cartas en las que manifestaban su objecin al empleo
de los fondos provenientes de los impuestos en actividades relacionadas con la guerra.
El IRS entonces obtiene las cantidades no pagadas mediante embargo en los bienes
de los dos objetores. Tanto estos como el AFSC demandan al IRS ante la Corte
Federal de Distrito Este de Pennsylvania(28).
La Corte Federal de Distrito entiende que debe decidirse el caso a partir de la
Free Exercise Clause, al margen de las dificultades que el supuesto pueda plantear en
una sede constitucional tan compleja como es la Primera Enmienda. Por otro lado,
se afirma el standing(29) de los demandantes para solicitar su derecho a partir de
una alegacin de libre ejercicio de la religin, requisito que, para el tribunal, no viene
impedido por la Seccin 7421 (a) del Internal Revenue Code de 1954, que prohbe
entablar acciones que tengan por objeto limitar o impedir la valoracin o
determinacin de impuestos debidos, o su recaudacin (And-injuncion Act)(30).
(28) American Frends Service Commiee
y.
United Sates, 368 F.Supp. 1176 (E.D.
Pennsylvania 1973)
(29) Vid. ATL.
(30) [Section]7421 fas amended by Section 110(c), Federal Tos Lien Aa of 1966, P.L.
89-719, 80 Star. 1125] Proitibition of suis o resrain assesmen or co/lechoit
(a) Tos Excep as provided it sechons 6212 (a) ..., no sui fol tite purpose of
resraining rite assesmens or collection of any ras sital be mainained in any cour by any
person, wheriter or no such person Ls he person against whom such os was assesed.
-
123
III. Objecin fiscal
Y no impide el pleito, porque los demandantes no buscan limitar la determinacin y

exaccin, sino que el objeto procesal viene establecido de una forma singular: se
contesta al modo de recaudar, no al hecho de recaudar impuestos en s. No obstante,
para el Gobierno no hay distincin entre una y otra peticiones, segn manifiesta en
su alegacin. La Corte apuntala la validez de la argumentacin en el hecho de que el
Estado no ha dejado, por el hecho de omitirse la retencin, de recaudar los impuestos
debidos en va ejecutiva. Pasa despus la Corte a examinar la alegacin principal de
los objetores: si el mtodo de retencin en las rentas procedentes del trabajo es el
medio menos restrictivo para dar cumplimiento al inters estatal de fondo, respetando
la libertad constitucional de los objetores, cifrada en aportar a la sociedad un
testimonio patente de pacifismo, como precepto primordial de su confesin religiosa.
Primeramente, la Corte comprueba los requisitos previos exigidos por el compelling
suite interes res bajo la caracterizacin o formulacin que la Corte Suprema realiza
en las decisiones Sherberr y Yoder. Concluye indicando que el gobierno no ha
ofrecido prueba concluyente de un inters estatal de tal magnitud que pueda primar
sobre la libertad religiosa de los objetores y que existe otro medio para el logro de
los objetivos o fines estatales: la va ejecutiva, sin que el coste adicional
administrativo que esta supone pueda primar sobre la libertad religiosa de los
demandantes(31).
Parece conveniente realizar un par de consideraciones sobre esta decisin. La
primera es que puede resultar llamativo o tacharse de superficial la delimitacin que
el juez realiza de la cuestin: salvar la prohibicin de litigio que impone el Internal
Revenue Code mediante una filigrana jurdica consistente en afirmar que la accin se
dirige contra el mtodo y no contra el impuesto en s. Podra considerarse vlida la
justificacin de la decisin, por cuanto la va ejecutiva supone para los objetores
fiscales una solucin que respeta su libertad de conciencia: el gobierno obtiene los
(31) We believe itas he govennen has failed o esablisit titos is interes in tite use of
rite wihholding meritod of collecing toses is so great ami compelling titos outweigits he
religious ineresr witicit tite plain4ffs seek o proec in titis case. Tite additionol cosr of
collecrion, fany, is a small price opay witen compared wirit he possiblefrusrraflon of tite
religious practice ofbearing wirness ro on.e s conscience witicit practice itas sougit tite ciegis
of tite Firs Amendmen in tite unique conten of Mis case. 368 F.Supp. u 1184.
124
III. Objecin fiscal
fondos procedentes de los impuestos por va ejecutiva, sin que el objetor realice
ninguna accin voluntaria que tenga trazas de aprobar moralmente la poltica de
defensa y armamento y, por ende, los impuestos que la financian(32). La segunda
observacin puede resultar un tanto aventurada. Pero ciertamente hay un enlace
implcito entrefree exercise clause yfree speecit clause que refuerza la argumentacin
de los objetores: no se trata simplemente de proteccin constitucional de la libertad
de creer y actuar <freedom ro believe, freedom o ac), sino tambin de proteger la
libre expresin de las ideas pacifistas. No debe olvidarse que la combinacin de
libertad religiosa y de expresin fue definitiva en el cambio de orientacin de la Corte
Suprema respecto a los fiag-scilue cases(33).
El gobierno federal elev apelacin ante el Tribunal Supremo norteamericano
contra la sentencia de la Corte de Distrito(34). La cuestin all se plantea no sobre
la aplicacin del compelling state inreres, sino sobre la errnea aplicacin de la AniInjuncion Aa del Internal Revenue Code.
(32) La sentencia Unired Saes y, Haworit, 386 F.Supp. 1099 (S.D.N.Y. 1974),
emanada entre la decisin de la Corte de Distrito y la de la Corte Suprema de los Estados
Unidos, confirma la tesis de que hay verdadera distincin legal entre objecin fiscal en
cuanto al mtodo de recaudacin y objecin fiscal directamente dirigida a los impuestos.
Harworth, tambin cuquero, intenta que la jurisprudencia extienda la doctrina de la Corte
de Distrito en American Friends Service Commitee y. Unired States a la exencin de
responsabilidad fiscal por motivos religiosos. La decisin indica que tal extensin es
ilegtima, ratificando la divisin establecida entre ambos gneros de la misma especie.
(33) Con este nombre se designan una serie de casos en los que la controversia surge
porque algunos alumnos (principalmente los afiliados a la secta de los Testigos de Jehov)
rehsan tomar parte en la cotidiana ceremonia de saludo a la bandera que se impone
obligatoriamente, en algunos lugares, a quienes estudian en las escuelas pblicas. Cfr. Javier
Martnez Torrn, La objecin de conciencia en la jurisprudencia del Tribunal Supremo
Norteamericano, Anuario de Derecho Eclesistico, vol. 1, 1985, pgs. 429 y ss. No
obstante, la argumentacin en solitario de symbolic speech en relacin con la objecin fiscal
no tuvo xito en ese mismo ao 1973, como manifiesta la decisin de la Corte Federal de
Apelacin Unired Soses y. Malinowski, 472 F.2d 850 (3rd Cir. 1973), cerorari denied, 93
S.Ct. 2164.
(34) United Sares
y.
American Friends Sence Commiree, 419 U.S. 7 (1974).

125
II1. Objecin fiscal
La Corte Suprema de Estados Unidos seala que la prohibicin (injunclion) de

la Corte de Distrito al IRS para la retencin sobre el salario supone prohibicin de
recaudar impuestos y que, por tanto, entra dentro del supuesto de hecho que la Corte
de Distrito hbilmente eluda.
No comparte la opinin mayoritaria el magistrado Douglas, que aboga por examinar
la cuestin debatida desde la perspectiva de la Primera Enmienda constitucional,
aparte de reafirmarse en su oposicin al modo como la Corte Suprema entiende la
Free Exercise Clause a travs del Sherber es. Para este magistrado, la construccin
o entendimiento de la Ani-Injuncion Ac que realizan sus colegas, ms que evitar un
pleito sobre constitucionalidad, lo provoca. Porque la lectura literal de la Primera
Enmienda de la Civil Righs Ac dice que el Congreso no podr aprobar ley alguna
conducente... al libre ejercicio (de la religin). Pues bien: la Anti-lnjunction Ac es
precisamente una ley del Congreso, y la Constitucin norteamericana no ha
establecido una excepcin a ese mandato no law en favor de las leyes fiscales tal,
que permita a estas prevalecer por encima de los religious scruples(35).
2.2.6. Nuevas solicitudes de deducciones por gastos blicos: Firs y. Commisioner

of Interna) Revenue(36).
En la misma lnea de los casos y supuestos anteriores, se encuentra la demanda
de Bonnie y Curry First, contra una decisin de la Tos Cour norteamencana.
Solicitan de la Corte de Apelacin Federal una deduccin de sus impuestos ya
satisfechos, deduccin que llaman wcir cix deduction como si de una figura a tipificar
(35) Moreover, o consrue he Aa as rite Courr construes ir does not avoid a

constufloncil question bus direcly raises one. Tite Ac, read as lierally as rite Cour reads
it, plainly violases rite Firs Amendment os applied o he fact of ritis case, for no law
prohibring tite free exercise of religion includes every kind of law, including a law saying
tite han ofajuage who enjoins a lawfor he collection of oses ita traspases oit he Firs
Amendment.(... > Ami when comes o rite Firs Amendmen ami titefree exercise ofreligion,
rite mandate is titat Congress sital make no law ... prohibiingit. Tite Ani-lnjunction Act
is a law; ami rite Consiution gives no such preference o os laws os o permir hem o
override religious scruples. 419 U.S. ar 6.
(36) Firs
y.
Commisioner of Internal Revenue, 547 F.2d 45 (7th Cir. 1976).

126
III. Objecin fiscal
se tratara, en virtud una vez ms de su oposicin moral, tica y religiosa a la

participacin indirecta en cualquier guerra y, en concreto, en la financiacin del
conflicto de Vietnam. Adems, consideran que la poltica de los Estados Unidos en
este conflicto armado es contraria a los Principios de Nuremberg y el Tratado de
Londres; ambos acuerdos fueron ratificados por el Gobierno(37). Los apelantes
pretenden una distincin jurdica en orden al amparo de su derecho: las cortes
norteamericanas confunden lo que sera una crtica poltica contra las actuaciones
internacionales del ejecutivo federal con unas pretensiones jurdicas en sede de
derechos constitucionales.
La Corte de Apelacin neg el standing de los objetores para presentar esta
demanda, y rechaz la distincin motivos polticos-jurdicos que la demanda pretenda
establecer, alineando este caso con el conjunto de precedentes negativos en esta
materia(38).
2.2.7. Otras decisiones sobre objecin riscal: Luil
y.
Commisioner y Collet
y.
United Siales.
Contra lo que pudiera esperarse despus de una lnea de precedentes uniforme
a la hora de definir la posibilidad de una exencin para la objecin fiscal, las
reclamaciones ante los tribunales no cesaron. En 1979, ante la Corte Federal de
Apelacin, Howard Lul presenta en recurso un pretendido derecho a deduccin en
el pago de su impuesto de la renta(39). En su lugar, ofrece la posibilidad de pagar
(37) Sealan particularmente la ratificacin, ya que en anteriores ocasiones los objetores

alegaron diversos tratados no ratificados, y el Tribunal por ese motivo, entre otros
rechaz los argumentos alegados.
(38) Aurenrierit
Cullen, 418 F.2d 586 (9th Cir. 1969), cert. denied, 397 U.S. 1036
(1970); Kalish it United States, 411 F.2d 606 (9th Cir. 1969); Crowe y. Conunisioner of
Inrernal Revenue, 396 F.2d 766 (8th Cir. 1968); Farmer it Rounree, 252 F.2d 490 (6th
Cir. 1958), cert. denied 357 U.S. 906; Egnal y. Commisioner of Internal Revenue, 65 TC
255 (1975); Scheide y. Commisioner of inernal Revenue, 65 TC 455 (1975).
y.
(39) Lul it Commisioner of Internal Revenue, 602 F.2d 1166 (4th Cir. 1979).
127
III. Objecin fiscal
un impuesto alternativo a alguna entidad de beneficencia. La Corte confirma la

sentencia de la Tos Coat, denegando la pretensin del objetor y ratificando el
principio de que corresponde al Congreso el poder de determinar los gastos e ingresos
federales.
En 1985, en un recurso ante la Corte Federal de Apelacin, sexto
circufto(40), el matrimonio Collett solicita de los tribunales que se reconozca su
derecho a la ya conocida war tos deducrion, y que se declare la inconstitucionalidad
de la norma(41) conforme a la cual se les impuso multa administrativa al reducir
la deuda tributaria declarada y pagada en una proporcin igual a los gastos militares
previstos por el presupuesto federal(42). Alegaron fundamentalmente la Free
Speech Clause de la Primera Enmienda. La Corte de Apelacin indica que
precisamente la conducta observada por los objetores fue tenida en cuenta por el
(40) Coller
y.
United Sates, 781 F.2d 53 (6th Cir. 1985).
(41) 26 U.S.C. pa.ragr. 6.702: Frivolous income ten rerurn

(a) Civil penalty. -If(1) any individual files witat purports o be a rerurn of tite tos imposed by
subftle A bu witich(A) does no contain infonnation on which rite subsantial correcrness
of tite self-assessment may be judged, or
(B) conbains Inforination titos mi lis face indicates thai tite selfassessmenh is substanuially incorrec; ami
(2) he conduc referred o in paragraph (1) is due o(A) a position witich is frivolous, or
(B) a desire (witich appears on he purporred return) o delay or
impede tite admmnistration of Federal income cix laws,
titen sucit individual sitail pay a penauy of 500 $.
(42) La multa administrativa se impone slo cuando se decan menor cantidad, no
cuando se declara correctamente la cantidad pero se paga menos al fisco. En este ltimo
caso, lo que ocurrira segn hemos visto en casos anteriores es que el dbito no
satisfecho ser obtenido por la administracin por va ejecutiva. Cfr. Scull y. United Sates,
585 F.Supp. 956 (ED. Va. 1984); 1982 U.S. Code Cong. and Ad.News a 1024.
128
III. Objecin fiscal
Congreso a la hora de tipificar la sancin admiistrativa(43). Y, apenas

sometiendo el problema de constitucionalidad al tradicional compelling suite interest
es, la Corte indica que el mantenimiento y viabilidad del sistema fiscal es de tal
importancia para el Estado que justifica un incidental gravamen en la libertad de
expresin.
2.3. Objecin fiscal por motivos pacifistas en la legislacin: Tire Wordl Peace Tax
Fund Act.
A lo largo del apartado anterior, hemos podido comprobar cmo la respuesta
del case law al problema de la objecin fiscal por motivos pacifistas tiene un elemento
comn subyacente a todas las decisiones: remitir el problema al legislativo, despejar
la incgnita de un posible pronunciamiento judicial sobre la constitucionalidad de una
exencin. Como decamos, esto se debe de alguna forma al emparentamiento de la
objecin militar y la fiscal(44). Por ello, y salvo futuros cambios de orientacin
que, por el momento, no parecen ni posibles, la respuesta a la objecin fiscal est en
el Congreso de los Estados Unidos.
En marzo de 1977, se present al Commee of Finance del Congreso un
proyecto de ley (Tire Wordl Peace Tos Fund Ac, WPTFA) dirigido a encauzar
legalmente la posibilidad restringida de un pago sustitutorio para los objetores fiscales
por motivos pacifistas. El proyecto no prosper. No obstante, la labor de la National
Campaignfor a Peace TosFund contina desarrollndose en pro de este objetivo, que
(43) Tite war tos deduction was spec~cally mentioned in he legislative hisory of tite
ac as a frivolous position
781 F.2d u 54.
(...)
15 well documemed thai such a deducilon
not perniled.
(44) (...) wheriter any citizen siral be exemprfrom serving in tite armedforces of tite
nation in time of war is dependent upon tite will of Congress ami no upon he scruples of
rite individual, excep cas Congress provides. United Soses y. Macintosh, 283 U .S. 605, 623
<1931). Vid. II, 5.2.
129
III, Objecin fiscal
muchos grupos de objecin fiscal consideran primordial(45).

Examinaremos brevemente el contenido del proyecto, para valorar despus
comparativamente su oportunidad o conveniencia respecto de otras soluciones para la
objecin fiscal.
2.3.1. Contenido fundamental del proyecto(46).
Pretende la creacin de un fondo federal en el seno del Treasury of he United
Sates, que recibir de los ingresos estatales procedentes de impuestos (federal
bicorne, estate, gf/t axes) una suma proporcional a los gastos presupuestados de
defensa(47), igual a la pagada por aquellos sujetos que en su declaracin indiquen
desear que sus impuestos vayan a dicho fondo. La determinacin de dicha cantidad
est confiada al Comptroller General, y la administracin del fondo, al Board of
Trustees, compuesto por once miembros, nombrados por el Presidente (nueve
miembros, con un mximo de 5 miembros pertenecientes al mismo partido poltico)
y el Congreso (dos miembros). El Board of Trustees tiene autorizacin para financiar
diversas actividades pacifistas (investigaciones en orden a la solucin no violenta de
conflictos internacionales, acciones dirigidas a la promocin internacional del
desarme, reciclaje de trabajadores que abandonaron sectores reconvertidos a la
(43) Cfr. documento de la National Campaignfor a Peace Tos Fund For itt Sake of
Conscience: Tite Peace Tos Fund .BiIlM(1987-1988). En el momento de la publicacin de este
documento divulgativo, eran partidarios del proyecto de ley 3 miembros del Senado y 47
miembros de la House ofRepresentadves. Sin embargo, en la legislatura 1991-1992, apoyan
al proyecto slo 2 senadores y 34 diputados de la Honse of Representanves.
(46) S.880, 9Sth Congr., lst Sess., 123 CONG. REC. 53559 (dayly ed. Mar. 3,1977);
H.R. 4897, 9Sth Congr., lst Sess., 123 CONG.REC. H2062 (dayly ed. Mar. 4,1977).
(47) Entre estos, se mencionan en el proyecto de ley, expresamente: gastos del
Departamento de Defensa, de la Central Intelligence Agency (CIA), del National Security
Council, del Selective Service Sysem, del Departamento de Energa en relacin con
armamento, de la NASA en relacin con la defensa militar, de ayuda militar a pases
extranjeros y, en general, de mantenimiento de armas o personal militar. S.880, 9Sth
Congr., lst Sess., 123 CONG. REC. 53559 (dayly ed. Mar. 3, 1977); H.R. 4897, 95th
Congr., lst Sess., 123 CONG.REC. H2062, 11(2).
130
Hl. Objecin fiscal
industria armamentstica, programas de fomento internacional de salud y educacin,

etc.). En el caso de que el Fondo terminara el ao fiscal con una cantidad remanente,
esta ser reintegrada en el Fondo General, pero en ningn caso podr ser destinada
a gastos militares.
El proyecto establece qu personas quedan habilitadas para determinar en su
declaracin impositiva el destino de parte de los impuestos al Fondo de la WPTFA.
Esencialmente, se hace a travs de la Military Selective ServiceAc(48). Es decir,
el concepto de objetor fiscal depende del concepto legal de objetor militar(49).
Por tanto, cualquier persona que haya sido clasificada como objetor de conciencia
cara al Selecve Service Sysern(5O), lo es a efectos de la WPTFA(51). No
obstante, la WPTFA establece que el Secretary of Treasury podr recabar de los
objetores que se acojan al pago sustitutorio mayor informacin que verifique su
objecin, e incluso podr llevar la cuestin ante los tribunales. Al igual que la
Selective Service Aa, el proyecto penaliza la objecin fiscal por motivos pacifistas,
ya que la carga de la prueba sobre la sinceridad de la objecin recae en el objetor,
y deja fuera la posibilidad del objetor de conciencia selectivo (por tanto, la posibilidad
de la objecin a la guerra injusta que aparece en la decisin Negre
(48) Vid. II, 2.2.
2,
y.
Larsen, y la
6, 3.2.5. 11.
(49) Qual~ficosionforparicipation in rite Fund sitall be demonstrated by an ajjlnnative

response o he following question, witicit sital appear on al personal income, estare, aniS
g~ft tasfornas: 7)o you believe titos you are conscientiously opposed to participation iii war,
witihin rite meaning of tite Milita,y Selective Ac, as amended? 1 S.880, 9Sth Congr., 1 st
Sess., 123 CONG. REC. 53559 (dayly ed. Mar. 3, 1977); H.R. 4897, 9Sth Congr., lst
Sess., 123 CONG.REC. H2062, 3(a).
(50) Vid. II, 3.3.
(31) Parte de la doctrina americana se inclina por considerar que la calificacin para el
objetor fiscal es la establecida por la Corte Suprema en Welsit y. United Sates, 398 U.S.
1792 (1970) (vid. II, 3.2.5 13). Charles Di Salvo, Saying TMAIo to War in tite
Technological Age -Conscienious Objecion md tite Wordl Peace Tos Fund Aa, 31 DePaul
L.Rev. 497, 510 (1982).
131
Hl. Objecin fiscal
objecin presente en Gillette
y.
United States(52)).
Es preciso destacar que la WPTFA contiene una clusula de amnista para los
objetores fiscales anteriores al proyecto, anulando las sanciones civiles y criminales
si el objetor paga los dbitos atrasados y los intereses (que se destinarn ambos al
Fondo) y demuestra adecuadamente que su objecin no es selectiva(53).
2.3.2. Evaluacin de sus ventajas frente a otras soluciones.
En la discursin del proyecto, se debatieron varios argumentos contrarios a la
WPTFA. Destacan, entre ellos, el peligro de anarqua imito en la elusin de
determinados deberes sociales, el temor de una explosin de la objecin fiscal a otros
campos de actividad del estado contra los que el contribuyente podra objetar y el
debilitamiento del potencial defensivo de la Nacin ante una hipottica amenaza
blica(54). Todos ellos, motivos paralelos a los que podran argumentarse
respecto de la objecin militar.
Sin embargo, resulta interesante analizar el proyecto de ley desde una
perspectiva diferente. En concreto, la de las soluciones al problema de la conciencia
individual. Como se ha visto ya en el caso American Friends Service Cornitee, la
negativa del objetor a pagar voluntariamente sus impuestos obliga legalmente al IRS
a embargar bienes del objetor, con el fin de cubrir la deuda tributaria, los intereses
generados, las sanciones administrativas y los gastos que todo el procedimiento causa
a la administracin. La va ejecutiva en la exaccin de impuestos ha sido considerada,
tanto par los objetores fiscales como por la doctrina americana especializada, como
(52) Gillette
it
Unired Stoses, Negre
it
Larsen, 401 U.S. 437 (1971). Vid. II, 3.2.4.
6.
(53) 5.880, 95th Congr., lst Sess., 123 CONG. REC. 53559 (dayly ed. Mar. 3, 1977);
H.R. 4897, 95th Congr., lst Sess., 123 CONG.REC. H2062, 3(e)(1)(A)-(b).
(54) Cynthia A Gray, Tite Wordl Peace Tos Fund Act: Conscientious Objection for
Tospayers, 74 Nw.U.L.Rev. 76, 89-91 (1979).
132
Hl. Objecin fiscal
una posible solucin que el ordenamiento jurdico ofrece al problema, ya que el

objetor no contribuye voluntariamente a la financiacin de actividades blicas, no
contrara por tanto los dictados de su conciencia y, adems, se desincentiva el
fraude fiscal va penalizacin administrativa(55). De ah que se haya llegado a
hablar delfalso conflicto entre la ley y la conciencia, por cuanto tanto en la objecin
fiscal como en la objecin a tratamientos mdicos(56), basta con violentar la
voluntad del objetor externamente para que ste se vea relevado de toda culpa
moral(57).
La cuestin entonces deviene en examinar si el mtodo propuesto en el
proyecto Tire Wordl Peace Tos Fund Aa de 1977 ofrece ventajas o inconvenientes,
tanto a los objetores como al ejecutivo federal.
Partimos de la base de que ambas opciones constituyen un medio menos
oneroso de la libertad (less burdensome alternosive regulations, exigencia sentada por
la Corte Suprema en Yoder) y que permiten una compatibilidad entre intereses
estatales y privados de los objetores. Pero puede irse ms all sobre dos principios
fundamentales:
1. La Corte Suprema norteamericana aade como exigencia a ese medio menos
oneroso de la libertad el buscar aquel que sea, de entre ellos, el menos
restrictivo(58). Si esto es as, qu duda cabe de que penaliza menos la objecin
(55) Kent Greenawalt, Confiicts ofLaw ami Morality, Oxford University Press (1987),
pg.
330.
<56) El caso que pone de manifiesto o sustenta el principle of False Conflicr es

Application of Presiden & Direcors of Georgetown College, Inc., 331 F.2d 1000 (D.C.
Cir.), cert. denied, 377 U.S. 978 (1964). Vid. VI, 2.5.1.
(57) Cfr.
j.
Morris Clark, Guidelinesfor tite Free Exercise Clause, en 83 Harv.L.Rev.
347 (1969).
(38) Tite merefact ita rite peioner s religious practice is burdened by a governmental
program does no mean fiat an exempion accommodaflng fis practice must be granted. Tite
state may jusqfy an inroad on religious liberty by sitowing fiat it is tite leasr restrictive
133
111. Objecin fiscal
de conciencia fiscal el mtodo de la taxpayer designosion: el objetor no sufre

penalizacin alguna por el hecho de sustentar unas opiniones en materia ideolgica,
filosfica o religiosa.
2. Para la administracin tributaria, tambin resulta ms sencillo evitar la va
ejecutiva y sus costes, normalizando la situacin de los objetores, reducindola a
un hecho social no extravagante y limitando la repercusin social y propaganda que
tienen estos fenmenos de disensin. Cara al resto de los contribuyentes, se produce
un trato no discriminatorio (todos los bolsillos aportan lo que les corresponde) y se
evitan situaciones socalmente desagradables y no aceptables (un parmetro al que la
justicia y la doctrina norteamericanas son muy sensibles, aunque no est tipificado).
De todas formas, el fenmeno de la objecin fiscal sigui su curso, a falta de
una reglamentacin de un pago sustitutorio, ya que el proyecto no prosper. Y
tampoco la va ejecutiva conseguir resolver todos los casos planteados, ya que
muchos os resisrors pueden pasar de posturas de objecin a comportamientos de
insumisin (59).
3.
Objecin fiscal y objecin al abono.
Ya en 1980 surgi aparece ante los tribunales el problema de la cooperacin

indirecta al aborto como causa de objecin de conciencia. Se trata del ya conocido
caso Erzinger y. Regents of he Universy of Caftfornia(60). Unos estudiantes
universitarios se negaban a pagar parte de las tasas acadmicas de ingreso en la
means of acitieving sorne compelling sae interest. Thomas

Employmen Securiy Division, 450 U.S. 707 e 717 (1981).
y.
Review Board of Indiana
(59) Mediante, por ejemplo, la distraccin de bienes invirtiendo en aquellos que no

pueden ser embargados. Cfr. sobre esas posibles inversiones: Durland, People for Peace,
Center on Law and Pacifism, Philadelphia, 1979, pg. 12; y David D. Cook, War Tax
Refiesal Umier tite Free Exercise Clause, Wis.L.Rev. 753, 772-773.
(60) Erzinger y. Regents oftite Universy of Cal<fornia, no. 408.559 Super. Ct. Cali.,
filed april 25, 1980.
134
Hl. Objecin fiscal
Universidad de California aduciendo que esos fondos pblicos se destinaban a

sufragar los abortos de sus compaeras de universidad. El Tribunal Supremo del
Estado de California decidi que esos pagos no contradicen la libertad religiosa de los
objetores y que la universidad tena un inters legtimo en la salud de los estudiantes
que le legitimaba para exigir a todos los universitarios el pago de las tasas(61).
Segn los datos de que dispongo, la objecin fiscal por motivos de aborto constituye
un fenmeno minoritario, pero existente, que justifica los temores del gobierno
federal de que se produzca una expansin de las objeciones de conciencia.
En 1982, una breve sentencia de la Corte Suprema de Minnesota falla en
contra de la familia McKee. Estos contribuyentes solicitaban declaraory and
injuncrive reliefde los tribunales, alegando que el condado de Ramsey y el Estado de
Minnesota infringan sus derechos de libertad religiosa al obligarles a pagarpropery
axes, impuesto sobre el patrimonio, cuando parte de ese impuesto se dedicara a
actividades inmorales (esterilizacin, contracepcin, aborto). Adems, alegaron que
la actuacin de los demandados era un esablishmen of religion infractor de la
Constitucin. Sin embargo, la Corte Suprema en su sentencia, McKee
y.
County of
Ramsey(62), remite el problema a los precedentes, nada favorables para los

objetores: de una parte, a Harris
y.
McRae en cuanto al problema de la neutralidad
estatal(63). De otra, a Auenrieh y. Cullen(64), en lo referente

constitucionalidad de la normativa tributaria frente a la libertad religiosa.
a la
Mayor inters, tal vez por la cercana temporal, reviste la sentencia de la
(61) Cfr. Rafael Navarro-Valls, La objecin de conciencia al abono: derecho

comparado y derecho espaol, Anuario de Derecho Eclesistico, 1986, pg. 283.
(62) McKee
(63) Hars
y.
y.
(64) Aueneth
Couny of Ramsey, Minn. 316 N.W.2d 555 (1982).

McRae, 448 U.S. 297 (1980). Vid. VII, 1.3.1.
it
Cullen, 418 F.2d 586 (9th Cir. 1969), cert. denied, 397 U.S. 1036
(1970).
135
III. Objecin fiscal
United States Tas Courr, Di Carlos y. Commissioner of Internal Revenue(65), de

mayo de 1992~. El demandante, Stephen Di Carlo, es acusado por el IRS de una
deficiencia en su impuesto sobre la renta. Di Carlo, catlico, se declara ante el fisco
religious objecitor a los impuestos federales, alegando que sus creencias religiosas le
excusan del pago de los impuestos, puesto que esos ingresos estn siendo dedicados
por el Estado para actividades inmorales, conforme a la enseanza de su religin
(aborto, contracepcin, belicismo, pornografa, arte sacrlego, enseanza de la
evolucin y promocin del humanismo secular). La respuesta negativa del tribunal
ante las alegaciones de Di Carlo tiene dos argumentos fundamentales.
Primero, el tribunal no entiende que exista distincin alguna entre objetor fiscal
y os protester. Por tanto, el tribunal iguala el disenso poltico y la objecin fiscal con
trasfondo religioso. Esto resulta extrao a la lnea general examinada en la inmensa
mayora de los casos judiciales que se analizan, aunque la Tas Court parece muy
segura de la calificacin que otorga a la cuestin, a partir de los precedentes(66).
Segundo, el tribunal entiende que slo la restriccin directa de la libertad
religiosa plantea un problema de constitucionalidad de la norma jurdica. En este
sentido, incorpora a su argumentacin la decisin Smith 11(67). El tribunal dice
que si se permite que cada confesin religiosa rechace en algn aspecto el sistema
fiscal, porque el Estado realiza gastos de un modo contrario a las enseanzas morales
(63) Di Carlos y. Commissioner of Internal Revenue, 63 T.C.M. (CCII) 3015 (T.C.

1992). Las citas que se realicen de la decisin corresponden a 1992 Tax Ct. Memo LEXIS
301.
(66) Afthough peridoner hes to characterize himselfas no being a Lar protester, we see
no substantial d~fference beween bis argwnen ami he arguments of otiter tos proesers,
witofor one reason or anorfer, itave assered titos titey are no required ro comply wiit 11w
internal revenue laws ofhe United Saes. Sucit arguments alwaysfail. This Cour ami oriter
Federal courrs have rejected ritem many times. See, e.g., Unired Saes y. Lee, 455 U. 5. 252
(982); Crain y. Commissioner, 737 F.2d 1417 (Srit CM 1984); Rowlee y. ~ommissioner,
80 T.C. 1111 (1983). 1992 Tax Ct. Memo LEXIS 305.
(67) Employmen Div., Dept. of Human Resources of Oregon
(1990). Vid. captulo 1, 2.2.3.
136
y.
Smirit, 494 U.S. 872
III. Objecin fiscal
de cada una de ellas, ese sistema no podra subsistir. Hace una ligera mencin de los
intereses contrapuestos compelling stae interest, libertad religiosa que no entra
a evaluar, dando por supuesto que la solidez del sistema fiscal prima sobre la objecin
religiosa(68).
4. Objecin de conciencia a los impuestos destinados a la Seguridad Social:

United States
y.
Lee.
Al margen de la objecin fiscal por motivos pacifistas, es preciso siendo

coherente con el esquema tributario norteamericano hacer una referencia a esta
importante decisin de la Corte Suprema. En efecto, aunque en Espaa el sistema de
Seguridad Social no se considera en modo alguno tributo estatal, y slo se asemeja
a al sistema tributario formalmente, en EUA las contribuciones a la seguridad social
son parte del sistema tributario, que se desgajan de un destino comn hacia los gastos
del Estado para adoptar como fin especfico cubrir los gastos (sanitarios, desempleo,
etc) propios de lo que entendemos por Seguridad Social(69).
(68) Tite ox system could nofincion jidenominaions were allowed o challenge he

ox sysem because ox paymens were spen in a manner fiat violases rheir religious belief
See, e.g., Lul y. Commissioner, 602 F.2d 1166 (CA4 1979), cer. denied 444 U.S. 1014
(1980);Autenrieit y. Cullen, 418 F.2d 586 (CA9 1969), cer. denied, 397 U.S. 1036 (1970).
Because of rite broad public ineres in maintaining a sound tas sysem is of sucit a higit
order, religious beliefin conflic widz tite paymen of toses affords no basis for resising rite
ras. Ibid. aL 308-309.
(69) La Corte Suprema norteamericana manifiesta precisamente esta identidad, al
comparar el conflicto concreto que se plantea con la objecin fiscal por motivos pacifistas:
1/ for example, a religious aditerent believes war is a sin, ami fa certain percenreage of
tite federal budge can be den:jfied os devored o war-relared activities, sucit individuals
would have a similarly valid claim o be exempfrompaying itaperceneage of tite income
tos. Tite os sysem could noitfi,ncion 1/ denominations were allowed o citallenge he ros
system because ox paymens were spent in a manner fiat violates riteir religlaus belief See,
e.g., Lul y. Commisioner, 602 F.2d 1166 (CA4 1979), cen. denied, 444 U.S. 1014 (1980);
Autenrierit it Cullen, 418 F.2d 586 (CA9 1969), cer. denied, 397 U.S. 1036 (1970).
Because tite broad public ineres in mainraining a sound ox system is ofsucit a itigit order,
religious belief in conflic wih tite paymenr of toses affords no basis for resising he ox
(455 U.S. at 260).
137
Hl. Objecin fiscal
Lee, miembro de la Od Order Amish, se niega a practicar las retenciones

fiscales sobre eL salario de sus empleados, preceptuadas por la legislacin fiscal en
particular, por la Social Security Ac y a satisfacer l mismo con las obligaciones
tributarias sobre la Seguridad Social que obligan a los empresarios. El motivo de esta
conducta es la particular interpretacin que la comunidad Amish hace de una epstola
de San Pablo (1 Tim. 5:8): el inmoral para los Amish no sustentar a los ancianos y
necesitados de la comunidad, siendo esta ayuda slo ejercitable por un miembro de
la comunidad y no por un organismo estatal.
El IRS inspeccion las cuentas de Lee y determin las deficiencias fiscales.
Lee recurri a la Corte Federal de Distrito(70) y esta fall en su favor, al
entender que las leyes fiscales debatidas eran inconstitucionales en el caso concreto
de su aplicacin al objetor fiscal. La Corte de Distrito entendi que caba extender
a su caso (trabajadores por cuenta ajena) la exencin legalmente establecida para los
trabajadores por cuenta propia o autnomos que, por razones religiosas, se negaran
a contribuir fiscalmente al sistema de seguridad social(71).
El Estado recurre en apelacin ante el Tribunal Supremo de los Estados Unidos
en 1981(72), siendo ponente de la sentencia el magistrado presidente, Warren E.
(70) 497 F.Supp. 180 (WD Penn. 1980).
(71) InernalRevenue Code.- Seddon 1402 (g) (1).-MEMBERS OFCERTAINRELGJOUS

FATHS (1) EXEMPTION. - Any individual may file an applicaion (in such a form ami
manner, ami with such official, cts may be prescribed by regulosions uncler titis citapter)for
an esempdon from he ox imposed by tus chapter ji he is a member of a recognized
religious sea or division titereof aniS is an aditeren ofestablished tenas or reachings ofsucit
sect or division l~z reason of witicit fe is conscienously opposed o acceptance of he
benefies of any privase or public insurance which maces paymens in rite even of deatit,
disabiiiiy, od-age, or reiremen or maces paymens toward tite cost of, or provides services
for, medical core gncluding tite benefis of any insurance system established by tite Social
Securiry Aa). Habiendo sido reconocida esta exencin en favor de la Oid Order Amisit, los
criterios estrictos de pertenencia y creencias son causa de denegacin de la exencin en la
decisin Bornrager y. Commissioner, 58 TCM 1242 (1990), puesto que Ezra Eh Bomtrager
fue excomulgado de la confesin.
(72) United Saes
y.
Lee, 455 U.S. 252 (1982).

138
III. Objecin fiscal
Burger. El tribunal indica que la exencin de la ley al impuesto de la seguridad social

slo contempla a los objetores fiscales por motivos religiosos que sean trabajadores
autnomos. La extensin de esta prerrogativa a los sujetos implicados en el caso exige
necesariamente una base constitucional para su extensin. Y se buscar la
fundamentacin constitucional de dicha exencin en el balancing ten o compelling
sate interes forjado en anteriores precedentes, slo que en una formulacin un tanto
singular, por cuanto, tras las tradicionales preguntas sobre si la ley grava los derechos
de libre ejercicio de la religin de los objetores, y la subsiguiente sobre si existe un
inters compulsivo del Estado que justifique dicho gravamen, el tercer paso es
preguntarse si la hipottica exencin a los objetores podra quebrar el cumplimiento
del inters estatal. En este ltimo punto, la decisin se aparta de lo que la propia
Corte
Suprema considera como precedente adecuado:
Thomas
y.
Review
Board(73).
Concluyendo que hay realmente una colisin entre la norma jurdica que se
aplica y la conciencia de Lee y sus trabajadores, entiende tambin el Tribunal que
existe un inters compulsivo del Estado que justifica el gravamen de conciencia
impuesto: la vitalidad del sistema fiscal aplicado a la Seguridad Social(74). La
Corte Suprema indica que resultara daado seriamente el inters estatal cifrado en
el sistema de seguridad social si de esta exencin necesariamente surgen otras
muchas, a partir de diversas creencias religiosas. En este punto, la Corte distingue
(73) Vid, nota (47).
(74) A su vez, este inters se justifica sobre los siguientes motivos: 1. La seguridad
social es el programa o plan de bienestar ms importante y extenso que existe en los Estados
Unidos, que distribuye unos $ 11 billones a unos 36 millones de americanos cada mes; 2.
La configuracin de este plan exige necesanamente el sostenimiento del mismo por parte
de empresarios y trabajadores, de modo obligatorio: esa nota de obligatoriedad es esencial
para que el sistema se mantenga; 3. Es impensable, y de complicadsima administracin, un
sistema de seguridad social nacional slo a travs de contribuciones voluntarias. Cfr. 455
U.S. at258.
139
III. Objecin fiscal
la situacin fctica presente, de la creada por la decisin Wisconsin
y.
Yoder(75).
Por ltimo, la Corte justifica la no extensin de la excepcin en favor de los

trabajadores por cuenta ajena: si la exencin se restringe a los self-employed, es
porque se trata de una categora de trabajadores fcilmente identificable, insertados
en comunidades religiosas que tienen su propio sistema de seguridad social. Pero este
mismo argumento justifica dotar de exencin a los trabajadores dependientes que
pertenecen a la comunidad Amish, aunque, como en cierto modo indica el magistrado
Stevens en su concurring opinion, esto nos podra situar en un problema de
constitucionalidad en sede de Esablishmen Clause(76). Y termina la Corte
Suprema indicando que, no obstante la sensibilidad que el Congreso y el poder
(75) El magistrado Stevens en su concurring opinion in rite judgemen, manifiesta su

desacuerdo con la distincin factual: porque tanto en Lee como en Yoder est presente el
mismo inters religioso, y porque no es menos importante el inters estatal de escolarizacin
obligatoria que el de el funcionamiento normal del programa nacional de seguridad social.
Cfr. 455 11.5. at 252 (foonote 3). Creo que la apreciacin de Stevens en cuanto a los
intereses estatales es una cuestin de hecho de la que se puede discrepar.
(76) In my opinion, he principal reasonfor adoping a srrong presumprion agains sucit
claims is no a matrer of administraUve conyenience. It is rite overriding interes in keeping
the government wheher it he he legislawre or he coitas ota of he business of
evaiuating he relosive meris of djifering reiigious claims. Tite risk itas tite governmentai
approval of some ami disapproyal of others will be perceived asfavoring one religion oyer
anas/ter is an imponanr risk tite Esablisitmen Clause was designed o preclude. 455 U.S.
ar 252 (footnoe 2). Stevens sita el verdadero motivo de la denegacin en la Establisitmen
Clause, ms que en un problema de administracin del programa de seguridad social o en
la quiebra del mismo en virtud de la extensin del privilegio legal a este supuesto. En la
decisin Hugues y. Commissioner, 81 T.C. 683 (1983), se rechaz igualmente la peticin
de exencin de un abogado objetor de conciencia a la seguridad social, por no pertenecer
a las confesiones reconocidas. El tribunal justific esta distincin: Congress was entited o
disinguisit between a member of a recognized religious sec who is an adheren of
established tenas or eachings upon witich he conscientious objecions are based ami
someone whose personal beliefs alone are he basis for he conscienUous objecrions in
quesrion. Wefind no constitutional inflrmiy in sucit legisloUve closs<ficahon, nowititstanding
he deepiy iteid conyictions of fe laer, ant! notwiritsanding titar Congress could itave
treared boh ahce. Cf Randoipit y. Commissioner, 74 T. C. os 289-290; Henson y.
Commissioner, 66 liC. cd 838-840; Palmer y Commissioner, 52 T. C. 310, 313-314. 81
T.C. oit 687. Es evidente que la justificacin dada por el tribunal a la norma del Congreso
(vid, nota 73) no superara los criterios del Lemon res.
140
III. Objecin fiscal
judicial tienen y deben tener hacia los choques entre la conciencia y la ley, no puede
otorgarse libremente exenciones a las normas jurdicas que incidentalmente coartan
el libre ejercicio de la religin. Cuando un sujeto, creyente o no, ingresa en el
mundo comercial y del trabajo, tiene que aceptar afirma la Corte unos
condicionantes que ese mundo le impone, pero que no son debidos a una actitud hostil
hacia sus creencias, sino a la propia dinmica del trfico econmico y comercial.
La doctrina norteamericana descalific la decisin por dos
razones
fundamentales(77): en primer lugar, porque de la voluntad del legislador que

previ la exencin para los trabajadores autnomos se deduce la posibilidad de su
extensin a trabajadores dependientes. En segundo lugar, la aplicacin de los criterios
jurisprudenciales en materia defree exercise exempions es incompleta.
Como indica Stevens en su concurring opinion, no debe entenderse que la
sentencia constituya un precedente general en materia de objecin de conciencia
religiosa(78). Y, sin embargo, una abierta reclamacin de exencin fiscal por
motivos pacifistas apoyada en un examen jurisprudencial como el presente
posiblemente carecera de xito: la Corte Suprema equipara el supuesto de impuestos
con un fin conocido o explcito (Seguridad Social) con aquel otro que representa la
objecin fiscal por motivos pacifistas, en el que la diferenciacin del destino del
dinero la hace el objetor, no el Estado al legislar el impuesto(79).
(77) Cfr. John V. Stevens, Sr. y John G. Tulio, Casenote: United Staes
Seconil Look, 26 JCS 455 (1984).
y.
Lee, a
(78) Today s holding is limited ro a claim o a ros exempUon. 1 believe, itowever, hat
a standard fiat places an almos insunnountable burden on any individual wito objects o
a valid ami neutral iaw of general applicabiliy on he ground titos he law proscribes (or
prescribes) conduc titar his religion prescribes (orproscribes) better explains most of /5
Courts holding ritan does rita standard arriculosed by tite Courr today. 445 U.S. oit 252
(footnore 3).
(79) The ox sysem could nofuncflon jidenominations were allowed o chalienge he
tos sysrem because ras paymens were spen in a mannertha violates riteir religious beliefs.
455 U.S. at 260.
141
IV. OBJECIONES DE CONCIENCIA LABORALES
1. Introduccin.
Este capitulo de la tesis doctoral analiza cuatro tipos de supuestos relacionados
con el derecho laboral: los sabbosarian cases (que comprenden fundamentalmente la
negativa del objetor a realizar cualquier actividad laboral en das de descanso
religiosos), los supuestos de objecin de conciencia a la contribucin sindical por la
negociacin colectiva, la objecin de conciencia a las prcticas religiosas en la
empresa, y un apanado que recoge otras objeciones menores en el mundo de las
relaciones laborales, esencialmente el choque entre exigencias de vestuario con las
creencias religiosas de un objector.
Las vas legales de tratamiento de la cuestin nos remiten a la Primera
Enmienda de la Constitucin y a la legislacin norteamericana contra la
discriminacin en el empleo. Como tendremos ocasin de comprobar, esta legislacin
tambin ha sido cauce de tratamiento jurisprudencial de otros problemas de objecin
de conciencia (aborto y profesorado de escuela pblica). Sin embargo, la especificidad
en estos casos viene dada por el supuesto de la conducta del objetor (referida
142
IV. Objeciones de conciencia laborales
principalmente a problemas estrictamente laborales: la jornada semanal, la

contribucin a los rganos de representacin, las condiciones de trabajo, etc), y por
la clasificacin ms usual de los tratadistas americanos en el estudio de las objeciones
de conciencia(1).
Ya que la discriminacin por motivos religiosos es el mbito de los supuestos,
es preciso hacer un pequeo estudio que sirva de introduccin y site el tratamiento
de las objeciones laborales adecuadamente.
1.1. La Civil Rights Act de 1964(2).
La referencia a esta ley es obligada, pues su Ttulo VII ofrecer la va
sustantiva de proteccin para los sabbatarian a partir de 1964, desplazando la
invocacin genrica que hasta entonces pudiera hacerse a la Primera Enmienda de la
Constitucin Americana. Con una frmula amplia, el Titulo VII establece el concepto
de unlawful employment praaice for an employer (uso o prctica ilegal del
empleador), abarcando dentro de l diversas formas de discriminacin(3).
(1) Barbara J. Redman, Sabbatarian Accommodation ami tite Supreme Cour, 33 JCS
494 (1991); Diane Gleason Irons, Reiigious Discrimination in Employmen: Titie VII ami tite
Consritution, 29 JCS 253 (1987), Roben T. Miller y Ronald B. Flowers, Toward Benevolen
Neutrality: Church, Sate ant! he Supreme Courr (3rd Ed.), Markham Press Fund of Baylor
University (1987>, pg. 142 y ss.
(2) A efectos de localizacin, situaremos la Civil Righs Ac en 42 U.S.C.A. 1971,
1975a a 1975d y 2000a-6, 2000b a 2000b-3, 2000c a 2000c-9, 2000d a 2000d-4, 2000e a
2000e-17, 2000f, 2000g a 2000g-3, 2000h a 2000h-6.
(3) Ir shall be an unlawful employmenprocdcefor an empioyer- 1. Tofail or refuse o

itire or discitarge any individual, or otherwise ro discriminare against any individual witit
respec ro fis compensanon, erms, conditions, orpriviieges of employmen, because ofsucit
individual s roce, color, religion, sex, or national origin; or 2. To limit, segregate, or
class <y his employees or applicanitsfor employmen in any way which would deprive or ten
o deprive any individual ofemploymen opportunities or otiterwise adversely affec fis status
os an employee, because of sucit individuals roce, color, religion, ses, or national origin.
42 U.S.C.A. 2000e.
143
Esta ley significa el efectivo intento del Estado por erradicar de las estructuras
nacionales no slo del mundo laboral la discriminacin por motivos de raza,
sexo, origen nacional y religin. Es por ello que recoge un mandato prctico de
promover la igualdad en el empleo, una igualdad acomodacionista, al menos en la
letra de ley, en favor tambin de las llamadas minoras religiosas, en el campo de la
proteccin del pluralismo cultural(4). El Ttulo VII se aplica, por tanto, a un
amplio espectro de supuestos donde, por supuesto, se encuentran los que hemos
enunciado como formas de objecin de conciencia, si bien como veremos la
objecin a las aportaciones sindicales se gua por una legislacin panicular.
La interpretacin del Ttulo VII ha sido moderadamente expansiva, en un
avance que protagonizan a la par jurisprudencia federal y legislacin del Congreso.
As, iicicialmente el trmino religin no vena definido por la ley, autorizando sta
a la EEOC(5) que promulgara regulaciones en el rea de la discriminacin por
motivos religiosos. El primer campo de regulacin administrativa por parte de ese
rgano fue la observancia del sabbarh y la discriminacin intencional,
establecindose que el empresario es libre de fijar los turnos de trabajo como desee,
pero que tiene el deber de adaptarse a las necesidades religiosas de los trabajadores
si dicha adaptacin puede realizarse withou serious inconvenience o he conduc of
he business(6).
Poco despus,
la EEOC
sustutuye
las palabras serious
(4) Cfr. Gloria T. Becldey-Paul Bumstein, Reiigious Pluralism, Equal Opporruniy ant!
he Sitare, 44 Western Political Quarterly 185, 186 (1991).
(5) La Equal Employmen Opportunity Commission fue creada en virtud del Ttulo VII
de la Civil Rights Act de 1964, e inici su funcionamiento en 1964. Es el organismo oficial
federal encargado de promover la eliminacin de cualquier forma de discriminacin en las
relaciones laborales. Entre sus actividades primordiales, se encuentra la de recibir citarges
(acusaciones o denuncias) de empleados respecto a infracciones del Ttulo VIl a cargo de
las empresas, inicindose una investigacin acerca de su certeza, y un posterior
procedimiento de conciliacin entre empresa y trabajador. De no producirse un acuerdo, la
infraccin puede ser llevada por el trabajador ante la jurisdiccin de los tribunales federales
(4 The Guide of American Law, 334 y ss.). Cfr. tambin U.S.C.A. 2000e-4.
(6) 29 C.F.R. 1605.1 (1966).
144
iV. Objeciones de conciencia laborales
inconvenience por el concepto undue hardship(7).

En 1972 se opera una nueva expansin de esta poltica en virtud de la
enmienda Randolph, patrocinada por Jennings Randolph, un senador del estado de
West Virginia, miembro de una pequea secta denominada Sevenh-Day Baptists, que
adopta el sabbarh como da de descanso en todos los rdenes(8). La enmienda,
aprobada por unanimidad, especifica qu ha de incluirse en el trmino religin a los
efectos de la ley sin que, en realidad, se defina nada ni se desvanezca el concepto
religin, como vimos que ocurri en el caso ya citado United Sitases y. Seeger(9).
Con esta reforma, se ofreci a los tribunales las lneas maestras para sopesar los
intereses en juego: el del empresario de mantener el desarrollo normal de su empresa
y el del trabajador de que se respete las conductas que se siguen de sus
creencias(10). Esas lneas maestras estn recogidas en dos trminos principales,
que sern activados y explicitados por la jurisprudencia, caso tras caso: reasonable
accommodarion (adaptacin razonable) y undue hardship (gravamen indebido o
excesivo).
(7)29 C.F.R. 1605.1 (1968).
(8) El hecho de la pertenencia del senador a esta secta de sabbaarians induce

posteriormente a la jurisprudencia a pensar que la mens legisiatoris restringe la proteccin
del Ttulo VII al sabbaarianism (Cooper y. General Dinamics, 533 F.2d at 174).
(9) Las EEOC Guidelines Dec.No.71-799, 1973 EEOC Dec. (CCH) 6180, a 4305
(Dec.2 1,1970) citan como criterio expansivo del concepto religin la sentencia United Stares
y. Seeger, 320 US. 163, 176 (1965). En mi opinin, las objeciones de conciencia laborales
permanecen en la prctica j urisprudencial ms conectadas con la religin
institucionalmente considerada que la objecin de conciencia militar. Ayala esta
proposicin las decisiones EEOC y. Citryster Corp., 652 F.Supp. 1523 (N.D.Ohio 1987),
Brown y. Pena, 441 F.Supp. 1382 (S.D.Fla. 1977) y la propia decisin Frazee de la que me
ocupar ms adelante. Por tanto, no considero que esas Guidelines sean definitivas en
objeciones laborales.
(10) 42 U.S.C.A. 2000 (ej) (1976). Tite term religion includes ol aspecits of
reiigious observance ami practice, os weli os belief, unless an employer demonstrates it a
fe is unable o reasonably accommodate o on employee s or prospective employee s
religious observance or practice wirhou undue itardsitip on he conduct of tite employer s
business.
145
Iv. Objeciones de conciencia Laborales
Es preciso destacar tambin que el mvil bsico de la enmienda Randolph fue

el resultado ante la Corte Suprema del caso Dewey
y.
Reynolds Metal Co. (11).
El supuesto planteado era la validez de la accommodation ofrecida por el empresario

a su empleado: permitirle buscar por su cuenta un sustituto para trabajar en sbado,
adaptacin que el trabajador considera inmoral. La Corte Federal de Apelacin, sexto
circuito, entendi y el Tribunal Supremo ratific que la accommodation era
suficiente o razonable. Para la Corte de Apelacin, al igual que para el Tribunal
Supremo, la reasonable accommodarion no tena fuerza de ley, sino de una
reglamentacin menor: las EEOC Guidelines de 1967(12). Es por ello que la
labor del Congreso de los EE.UU. fue, en definitiva, incorporar al texto del Titulo
VII los conceptos fundamentales de esas EEOC Guidelines(13).
Esta enmienda tiene dos implicaciones fundamentales(14). La primera es
la redefinicin del concepto de discriminacin. La ley exige no tanto que los
trabajadores adscritos a confesiones religiosas sean tratados igualmente, sino que los
empleadores faciliten un tratamiento particular (reasonable accommodaflon) a aquellos
con peculiares necesidades religiosas, salvo que se incurra por ello en un gravamen
excesivo. Ante la ley se presentan, por tanto, dos tipos diferentes de discriminacin
religiosa en el empleo: el disparase treaitmendl5) (que supone tratar a los
trabajadores pertenecientes a algunas confesiones peor que a otros), y la failure o
(11) Dewey y. Reynolds Metal Co., 429 F.2d 324 (6th Cir.1970), affd, 402 U.S. 689
(1971). La sentencia de la Corte Suprema es una memorandum decision, que simplemente
suscribe la doctrina y fallo expuesto por la Corte Federal de Apelacin.
(12) En julio de 1967, la Equal Employmen Opportuniy Conimission promulg sus
Guidelines on Discriminosion Because of Religion, donde se contenan ya los conceptos
reasonable accommodaion y undue itardsitip.
(13) Vase D. Gleason Irons Religloas Discriminadon br Employment: Tt/e Vil ant! tite
Constiruition, 29 JCS 254, 255 (1987).
(14) Cfr. Gloria T. Beckley-PauI Bumstein, Religious Pluralism, Equal Opportunity ami
tite Sraite, 44 Westem Political Quarterly 185, 193 (1991).
(15) Ver ATL
146
IV. Ob~eciones de conciencia laborales
accommodae, o falta de adaptacin, a las necesidades religiosas de los miembros de

una confesin concreta.
La segunda implicacin fundamental consiste en la supresin de la tradicional
dicotoma creencia-prctica religiosa. Al menos en el contexto del derecho laboral,
el Congreso pretende que el gobierno federal (y tambin los empresarios, sindicatos,
y los rganos estatales ejecutivos) se adapten a la diversidad de credos en cuanto a
su desenvolvimiento
prctico, mientras no se cause un gravamen excesivo o indebido.
Esta exposicin introductoria de la Civil Righrs Act sera incompleta, si no
dejramos constancia de otra disposicin de inters en la materia que nos ocupa, y
que se comenta a continuacin.
Se trata de la exclusin que la ley establece para lo que se ha dado en llamar
empresas de tendencia, en este caso religiosas (aunque tambin puede abarcar
empresas con carcter estrictamente secular(16), como clnicas
abortistas(17)). Esta excepcin establece el concepto de bono fide occupaonal
qual<fication. Significa que determinados empleos en empresas de tendencia exigen
unas condiciones especiales del futuro trabajador. Entre esas condiciones se encuentra
tambin el credo o ideologa, de forma que el empleador puede discriminar a los
candidatos en razn del credo o ideologa, sin incurrir por ello en una unlawfid
employmen pracrice. No obstante, la ley establece que esa bono fide occupational
qual<fication debe ser razonablemente necesaria para el normal funcionamiento de
(16) Vase una alegacin de bono fide occuposional qual<ficaflon no aceptada por el
Tribunal en E.E.O. C. y. Townley Engineering ami Monufacuring Co., 859 F.2d 610
(1988).
(17) Sobre este tema, me remito a lo que se expone en la parte VII, 3. 1. Legislacin
federal.
147
1W Objeciones de conciencia laboTales
la empresa(18).
1.2. Litigiosidad sobre discriminacin en el empleo y objecin de conciencia.

Las tablas estadsticas(19) que a continuacin se exponen, vienen a
completar esta introduccin sobre las objeciones laborales.
La primera tabla indica la afiliacin religiosa de los demandantes. Como puede
verse, relativiza el concepto de minora religiosa, puesto que la ms alta tasa de
litigiosidad Viene compartida por adventistas y judos.
La segunda tabla est ms
relacionada con las objeciones de conciencia laborales. En estas, el objetor no suele
alegar la existencia de un problema discriminatorio de clase social, religiosa o
tnica, sino que ante el choque entre norma, prctica empresarial, etc. y conciencia
individual, el empresario no ha respondido conforme a lo que la ley federal ampara:
una adaptacin razonable a las exigencias morales del trabajador. Esta segunda
estadstica responde mejor a la realidad de minoras religiosas: como puede verse, los
ms altos grados de litigiosidad corresponden en cuanto a esa failure o
accommodae (FA) a los adventistas, confesiones protestantes varias y sabbaarians
de afiliaciones minoritarias.
(18) 42 U.S.C.A. 2000e-2(e): Nowititstanding any orherprovision of fis subchaper,

(1) it shall no be unlawful employment proctice for an employer o itire and ito employ
employees, for an employmen agency o class<fy, or referfor employmen any individual,
for o labor organization o class<fy its membersitip or o classfy or referfor employmen any
individual, or for an employer, labor organizosion, or join! labor-manogement commee
conrolling apprenticesitip or otiter raining or rerraining prograins o admir or employ ony
individual iii any sucit program, on he basis of fis religion, sar or national origin in bono
fide occupaflonal qual<ficaion reasonably necessary o tite nonnal operotion of it oit
particular business or enterprise (...)
(19) Extradas del autorizado y actualizado estudio de la cuestin por Gloria T. BeckleyPaul Burnstein, Religious Pluralism, Equal Opporunity ant! tite Maite, 44 Western Political
Quarterly 185, (1991). Estas tres tablas estn basadas en 243 casos resueltos por las Cortes
Federales americanas. La unidad de anlisis es el caso, no la decisin; por tanto, si la
decisin fue recurrida, slo se toma en cuenta la decisin final. Se excluyen las sentencias
de menos de una pgina, puesto que no ofrecen en la mayora de los casos informacin de
utilidad.
148
La tercera tabla tiene tambin un inters particular, centrado en la objecin de

conciencia. En fuerte contraste con el bajo porcentaje de triunfo en casos donde se
alega disparare trearmnenr (doctrina importada de los casos sobre discriminacin
racial y por razn de sexo), es mucho mayor el que corresponde a la alegacin de
Free Exercise Clause en combinacin con el Ttulo VII u otras leyes sobre
discriminacin. Puesto que la mayor parte de supuestos de objecin de conciencia se
articulan bajo esta combinacin, se puede predicar un amplio reconocimiento de la
objeciones laborales (sabbatarian, rechazo de aportaciones sindicales) como doctrina
firme en el mundo laboral. Tambin es preciso aclarar que cuando en la Tabla se
enuncia Estahlishment Clause en combinacin con criterio constitucional se hace
referencia primordialmente a casos en los que sindicatos o empresas alegan que las
medidas del Titulo VII infringen la Constitucin, que demanda la neutralidad del
Estado. El porcentaje refleja que en un 79% de los casos, las Cortes Federales han
rechazado la argumentacin, con lo que la normativa del Ttulo VII cara a la objecin
religiosa se ve jurisprudencialmente reforzada, como luego veremos.
149
IV. Objeciones de conc~enc1a Iabora~es
TABLA 1
Religin del demandante en casos de discriminacin

en el empleo
Nmero
Porcentaje
49(7)
24(3)
Adventistas
49
24
Otros sabbaarians
35
17
Catlicos
14
Protestantes (*)
Otras confesiones cristianas(**)
24
12
Orientales (no black muslims)
16
Black muslims
Otros
Religin
Judos (de estos, ortodoxos)
150
TABLA 2
Demandas de Disparate Treatment (Dl) y falta
de adaptacin (FA) segn confesiones del demandante

Porcentaje
Religin
DT
FA
75(14)
25(86)
Adventistas
94
Otros sabbatarians
95
Catlicos
77
23
Protestantes {*)
40
60
Otras confesiones cristianas (*1
46
54
Orientales (no black muslims)
69
31
Rlac/c mus//ms
57
43
Otros
66
33
TOTALES
42
58
Judos (de estos, ortodoxos)
(*) Iglesia Episcopal, Presbitarianos, Luteranos, Metodistas

(**) Baptistas, European Free Church, Pentecostales, Mormones, Holiness, otros.
151
TABLA 3 (*)
Victorias de demandantes segn motivo de la decisin judicial
con porcentaje
de casos ganados por la parte que alega discriminacin
Justificacin de la decisin judicial
Total
Criterio de disparate reamen segn Titulo VII

Free Exercise Clause en combinacin con criterio
18% (39)
no
67 (12)
no
79 (14)
constitucional
Esablishemn Clause en combinacin con criterio
constitucional
Free Exercise Clause
33 (21)
Esablishmen Clause
0 (2)
Criterio de reasonable accommodadon, basado en la

interpretacin de la ley, antes de las 1972 EEOC
44 (27)
Guidelines
Decisiones de la Corte Suprema Hardison o
Philbrook
22 (46)
Criterios disparare rearmem en combinacin con

reasonable accommodation
0 (3)
Otros (defectos procesales del caso, revisin del
31(78)
material fctico, etc.)

TOTALES
33 (242)
(*) entre parntesis figuran el nmero de casos totales donde se plantea el motivo o
alegacion.
1i2
2. Los sabbatarian cases.

Ya anticip que se entiende por tales aquellos casos judiciales en los que la
pretensin versa sobre la negativa de un sujeto a realizar cualquier actividad laboral
en sbado, por considerarlo da de descanso conforme a sus creencias religiosas.
Frente a la dubitativa posicin de la jurisprudencia europea en esta materia(20),
la norteamericana inicia una decidida posicin tuitiva a partir de 1963. A continuacin
resumo las principales etapas de esta tendencia.
2.1. El caso Sherbert: arranque de una proteccin iii crescendo.

Adele Sherbert, Adventista del Sptimo Da(21), fue despedida de su
empleo en una empresa textil de South Carolina ya que al ampliarse el calendario
laboral semanal se negaba, por motivos de conciencia, a trabajar en sbado. Por
esta misma razn no pudo obtener trabajo en otra empresa, y solicit subsidio de
desempleo. Le fue denegado ya que, conforme a la South Carolino Unemployment
Compensation Ac, no puede acceder a ese beneficio quien, sin causa razonable o
justa, hubiera rechazado un trabajo que se le ofreciera; el Estado entendi que los
motivos religiosos no eran en modo alguno esa causa razonable. Ante la Corte
(20) Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas, caso Prais y. Council of he

European Communities, 130/75; Comisin europea de derechos humanos, Dec. Adm.
850/60 (no publicado); Tribunal Constitucional espaol, Sentencia 19/1985, de 13 de
febrero; Tribunal Supremo espaol, Sala de lo Social, sentencia de 20 de abril de 1988. Cfr.
Ana Fernndez Coronado, La normativa del Estado sobre festividades religiosas, La Ley,
num. 1172, pg. 1 y ss.; Javier Martnez-Torrn La objecin de conciencia en el Derecho
Internacional, Quaderni di Diritto e Politica Eccesiastica, 1989/2 p. 149 y ss.
(21) La Iglesia Adventista del Sptimo Da tiene su origen en la figura del ministro
baptista estadounidense William Miller. Desde principios de este siglo, esta confesin
prohbe a sus fieles la afiliacin o contribucin a organizaciones sindicales. Esta prohibicin
encuentra su fundamento en la particular interpretacin que hace del mandato evanglico del
amor al prjimo: siendo as que trabajadores y empleados son prjimo unos de otros, la
actividad sindical (que promueve huelgas y piquetes) quebranta dicho mandato. Para los
Adventistas,la afiliacin sindical o la contribucin a los sindicatos son actos que ponen en
peligro a salvacin eterna del alma. (Para una ampliacin ver: Jonathan M. Butler y Ronald
L. Numbers, 13 Tite Encyclopedia ofReligion 179, (1987 Mc. Millan Publishing Company).
153
Suprema del Estado no obtuvo proteccin, y es en 1963 cuando acude en apelacin

ante la Corte Suprema de los Estados Unidos(22), no sin el apoyo de importantes
grupos de presin norteamericanos en la posicin de amici curiae(23)
interesados en la cuestin del sabbataranzsm. La Corte Suprema dict sentencia
favorable a la apelante, contra lo que se poda prever conforme al precedente
Braunfeid y. Rrown(24).
Como puede verse, estamos ante una objecin de conciencia relativa, y como
tal se plantea ante la Corte Suprema. La importancia de esta sentencia radica en que
se establece que el libre ejercicio de la religin puede verse infringido no slo por una
legislacin directamente discriminatoria, sino tambin por leyes con propsito secular
o neutral, que indirectamente gravan la libertad religiosa aun de forma iintencionada
(unintended burden upon conscience). En definitiva: que la libertad de conciencia
puede verse amenazada tanto por una poltica de indeferencia ante la conciencia como
por una legislacin claramente sectaria(25).
(22) Sherbert y. Verner, 374 U.S. 398 (1963).

(23) Vid. ATL.
(24) Braunfela y. Brown, 366 U.S. 599 (1961). Se trata de un sunday closing law case
en que vanos apelantes de religin Juda alegan la invalidez de la norma criminal del estado
de Pennsylvania que, al impedirles el comercio en domingo, les coloca en una posicin
econmica desventajosa por el hecho de actuar conforme a su religin. El ponente de la
decisin, Earl Warren, reconoce la existencia de una carga indirecta en el ejercicio de la
religin, si bien se ajusta a los esquemas de escisin entre libertad de creer y libertad de
actuar, siendo la primen absoluta. Sin embargo, crea un concepto nuevo, precedente de
alguna forma de la decisin Siterben (cfr. Alfred O. Killea, Privileging Concientious
Dissen: Anoher look cd Sitelben y. Verner, 16 JCS 197, 200, 1974): bus (1 tite State
regulases conduc by enachng a general Iaw wiuhin jis power, ihe purpose ami effecr of
witicit is o advance tite Stae s secular goals, tite stanae is valid despite frs indirec burden
on religious observance unless tite Sase may accomplish frs purpose by means whicit do not
impose such a urden. 366 U.S. at 607.
(25) Cfr. Alfred G. Killea, Privileging Conciensious Dissen: Anotiter look at Sitelben
y. Verner, 16 JCS 197, 198 (1974).
154
Calificado el comportamiento como objecin de conciencia(26), indica la

Corte acertadamente que se plantea al sujeto una eleccin de la mayor transcendencia:
actuar conforme a las propias convicciones internas o quebrantar estas para obtener
un empleo, habiendo elegido en este caso la apelante permanecer fiel a los dictados
de su creencia religiosa. La legislacin fuerza en este caso a que el ciudadano se
plantee este difcil dilema y, por ello, aunque sea de modo indirecto e inintencionado,
atenta contra el Libre ejercicio de la religin(27).
Por otro lado y como es natural cuando se trata de establecer la primaca de
un derecho sobre los intereses del estado o de la comunidad en general Sherber
exige al poder ejecutivo estudiar si ha realizado un esfuerzo adecuado para evitar en
lo posible gravar la conciencia con las consecuencias de esa regulacin legal. En este
campo de libertades fundamentales del individuo, slo un inters compulsivo del
Estado (compelling state ineres), un motivo de grave importancia para el
cumplimiento de los fines del gobierno, podra justificar el gravamen de la libertad
que se produce en el caso. Este concepto de la sentencia, el compelling note nterest,
se convierte as en el criterio rector para la solucin de los casos de objecin de
conciencia en los que chocan libre ejercicio de la religin y normativa del
Estado(28).
En su dissenring opinion, los jueces Haran y White argumentan que la
legislacin debatida debe su origen a las situaciones de depresin econmica y social
(26) PIainly enougit, apellan s conscientious objection o Saturday work con.stiutes no

comiucrpromped by religious principIes of a kind wititin he reacit of state legislation. 374
U.S. cd 403.
(27) Governmental imposition of sucit a citoice pias tite same kind of burden upon tite
free esercise of religion as would afine imposed agains apellanfor her Saturday worsitip
(374 U.S. at 404).
(28) It is basic ha no showing merely of a rcdionol relationship o sorne cobrable sae
ineres would suffice; in his higitly sensitive constutional area, only he graves abuses,
emiangeringparamoun merest, give occasionforpermissible limitosion Thomas y. Collins,
323 U.S. .516, 53 (374 U.S. at 406).
155
IV, Objeciones de conciencia laborales
presentes en los aos 30 en Estados Unidos. La ley pretende aliviar la penuria

econmica de Los ciudadanos que se ven sin trabajo no por motivo alguno personal,
sino por la incapacidad material del mercado de trabajo para facilitar el empleo. Para
ambos, se saca la ley de su finalidad y contexto propios: los motivos religiosos no
tienen nada que ver con una situacin de crisis econmica y tienen su sede propia en
las razones personales que, conforme a la norma, excluyen la eligibilidad del sujeto
para el subsidio. Sin embargo, como el juez Stewart observa en su concurring
opinion, el libre ejercicio de la religin no puede confinarse al mundo de los motivos
personales, cuando se ve alterado por una normativa discriminatoria (puesto que
privilegia a los observadores del domingo) y lesiva: la Constitucin de los Estados
Unidos, dentro de un rgimen laico de Estado, 0pta por entender que la libertad
religiosa es esencial en el desarrollo de una sociedad, siendo el Estado garante de esa
libertad desde una postura de comprensin y adaptacin a las necesidades y principios
religiosos de los ciudadanos(29).
(29) 1 am con vinced thai no libero is more essential o he continued vitaliry of hefree
sociey which our Constitution guaranaes han is he religious libero protecred by he Free
Exercise Clause (...) And 1 rhink thai rite guaranree of religious libero embodied itt he Free
Exercise Clause affinnatively requires governmem o creare cm annospitere ofhospiality ami
accommodation o individual belief or disbelief (374 U.S. at 413, 415). El relacin con
Sherberr, indica McConnell que los motivos religiosos de conciencia no son el nico motivo
por los que una persona se ve imposbilitada para trabajar un Sbado (esto era parte del
supuesto en Sherbert): puede haber motivaciones polticas (negarse a trabajar para un
contratista militar), morales (necesidad de cuidar a un padre anciano en los fines de semana),
o de preferencia personal (no estar dispuesto a perderse el partido de bisbol del sbado).
Si al denegar el subsidio de desempleo a Mrs. Sherbert, se le impone una sancin al libre
ejercicio de su religin, la denegacin de ese mismo beneficio en los otros casos impone una
sancin al pacifismo, al cuidado de los familiares invlidos, o a a la aficin al deporte. Por
qu, entonces, se coloca la religin en un rea donde la eleccin individual queda
inmunizada de la presin estatal? McConnell entiende que la Corte Suprema infiere de la
Free Esercise Clause una incentive neutraliy: la accin del Estado dirigida a remover
obstculos que condicionen la eleccin del credo religioso ante la oferta plural en la
sociedad. Frente a esta neutralidad, el dissenting del magistrado Haran aboga por la
category neurality: garantizar que el Estado trata el fenmeno religioso en un plano igual
a otras categoras de creencia, preferencia motivacin; es decir, que vaciara de contenido
el libre ejercicio de la religin, remitiendo el problema a una cuestin de igualdad de trato
simple y llanamente. Cfr. Michael W.McConnell y Richard A. Posner, An Economic
Approach o lssues of Religious Freedom, 56 U.Chi.L.Rev. 1, 36-37 (1989).
156
2.2. La aplicacin del Ttulo VII reformado a los sabbatarian cases: Drapper y.
Uniled Siales Pipe and Foundry Co. (30).
El mismo ao en que se introduce la enmienda Randolph, ante el sexto circuito
de la Corte Federal de Apelacin se plantea el siguiente caso: un trabajador
perteneciente a la Wordlwide Church of God(31) presenta ante el empresario su
objecin a trabajar en sbado. El empresario ofrece una solucin temporal al
problema: le propone la posibilidad de ser transferido a un puesto donde no tendra
que trabajar en ese da, si bien supone una disminucin de sueldo y una menor
categora respecto a la que tiene Drapper actualmente. Despus de diversos intentos
de llegar a un arreglo y en el marco de un aumento de jornada laboral en la
empresa el empleado es despedido por sus cuatro ausencias consecutivas en sbado.
El ncleo fundamental de la sentencia consiste en analizar si esa propuesta de

accommodation (un traslado de puesto de trabajo, aunque de nivel inferior) es
reasonable. En definitiva, ver si se cumplen las condiciones exigidas por el Ttulo
VII. El tribunal de apelacin afirma que, en determinadas circunstancias, una
transferencia de puesto de trabajo puede ser valorada como suficiente y razonable
adaptacin. Sin embargo, en este caso, la adaptacin propuesta por el empresario
supone una sustancial disminucin de sueldo, y puede echar a perder las actitudes de
Drapper, sin asegurar que en el futuro el demandante se vea obligado a trabajar en
sbado. Cuando una transferencia afecta de modo adverso en tal grado al trabajador,
pensamos que el empleador debe primero tratar de articular la acomodacin dentro
(30) Drapper y. Unired Stases Pipe ami Foumiry Co., 527 F.2d 515 (6th Cir. 1976).
(31) El movimiento religioso Annsrrongism (Wordl Wide Citurcit of God) si bien tiene
su origen en Amrica, viene siendo considerado dentro del amplio grupo de las nuevas
religiones de arraigo en Europa, desviacin o derivacin de las iglesias cristianas (al estilo
de los movimientos Tite Way International o Bible Speaks); entre sus principios incluye la
observancia del sabbah como da de descanso de toda actividad laboral. Cfr. Eileen Barker,
New Religions ibid Groups itt Europe,10 77w Encyclopedia of Religion, Mc. Millan
Publishinbg Company, 405 y ss (1987).
157
de la misma clasificacin laboral del trabajador. Si esa adaptacin no fuera posible

sin que se cause al empleador undue hardship, entonces como ltimo recurso
podra ser adecuada una transferencia como la que se propuso en este caso(32).
Pero la sentencia recuerda que ese gravamen sobre el empleador no es cualquier
situacin de onerosidad, dificultad o molestia; un empleador no sostiene la carga de
la prueba mostrando simplemente que la adaptacin es fastidiosa para la
administracin de la empresa o que provoca disfunciones en el desarrollo del
trabajo(33). La Corte de apelacin falla, por tanto, reenviando los autos al
tribunal inferior con el fin de que modifique la decisin que daba por buena la
actuacin del empresario.
2.3. Elaboracin jurisprudencial de un limite a la reasonable accommodation del
empleador: TWA y. Hardison(34).

Larry G. Hardison fue contratado por la compaa area TWA para trabajar
en unos complejos hangares de reparacin y revisin en Kansas City. Con
posterioridad, Hardison se inicia en la doctrina de la Wordlwide Church of God, y
comunica a su superior que no puede trabajar en sbado, conforme a sus nuevas
creencias. Se llega inicialmente a un acuerdo, propiciado por la ventajosa situacin
de Hardison en el senioriry sysrern del departamento donde trabaja. Un posterior
cambio de sector laboral, que el propio Hardison solicit, hace que se vea obligado
a trabajar en sbado si quiere seguir en la empresa. El sindicato rgano encargado
de aplicar el sistema de antigedad y de establecer los turnos de trabajo conforme a
las necesidades que establece la compaa se niega a alterar el seniorizy system.
Hardison es despedido de su trabajo.
(32) 527 F.2d at 519.
(33) We rnay assume titos any accommodosion would enrail sorne itardsitip on tite
Company, bu as we held in Cummn2s y. Parker Seal Co.. 516 F.2d 544. 551 (6h Cir
1975>, undue hardship is somehing greoser han hardship ami an employer does no
susrain his urden ofproofmerely showing titar an accomrnodosion would be botitersome o
administer or disruprive of tite operating routine (527 F.2d at 520).
,
(34) 77WA y. Hardison, 432 U.S. 63 (1977).

158
Ante la Corte Federal de Apelacin, Hardison obtuvo un fallo favorable. Ese

tribunal entendi que la empresa haba rechazado tres razonables propuestas del
objetor religioso, alternativas todas ellas que satisfacan segn la Corte la
obligacin de buscar una acomodacin al empleado sin que se produjera un gravamen
indebido: o permitir al trabajador reducir su calendario semanal de trabajo a cuatro
das, respetando as el seniority sysem, y emplear el quinto da otro trabajador,
aunque esto causara algn problema a la empresa; o cubrir el turno de trabajo del
objetor con otro empleado, aunque tuviera que pagarle por las horas extraordinarias
realizadas; o bien quebrantar el seniority sysern, permitiendo al objetor cambiar su
turno en sbado con el de otro trabajador libre de turno. TWA recurri la sentencia
ante el Tribunal Supremo Norteamericano, solicitando una revisin de las propuestas,
entendiendo que todas ellas suponan rebasar el lmite de una adaptacin razonable,
para exigirle cargar con un gravamen excesivo.
El Magistrado White, expresando el parecer de la Corte Suprema, seala que
ni las EEOC Guidelines ni el Ttulo VII modificado, aportan un criterio positivo para
determinar el grado de adaptacin que cabe exigir al empresario. Es decir, dnde
termina su deber de adaptacin a las creencias del trabajador, y cul es el contenido
objetivo de la clusula normativa undue hardship; esto es lo que la CorteSuprema
busca, no como cuestin abstracta que luego se aplica al supuesto concreto, sino como
doctrina que surge de la cuestin que se le plantea.
La Corte Suprema deduce, de los hechos probados ante la Corte Federal de
Apelacin, que la empresa ha observado en el desarrollo del conflicto una actitud
positiva ante la objecin que se planteaba. Entre otras cosas, busc sin xito un puesto
ms adecuado para Hardison. TWA habla hecho todo lo posible por Hardison, dentro
del sistema de antiguedad. Por tanto, la cuestin est en analizar si la empresa debe
quebrantar el sistema de antigedad ubicado en el convenio colectivo, en pro de la
objecin laboral. La respuesta es negativa: prevalecen los intereses que subyacen en
el sistema que se analiza sobre la objecin laboral planteada. El Tribunal concreta
esos intereses en la fijacin de un criterio objetivo, bilateral y no arbitrario que
concilie en la medida de lo posible los deseos de los trabajadores de fijar a su
159
eleccin el da de descanso semanal y la necesidad de la empresa de que todos los

turnos queden cubiertos las veinticuatro horas de todos los das de la semana. Por otro
lado, prima un acuerdo global el convenio colectivo suscrito por el sindicato y
la empresa, sobre uno panicular empresa-objetor, que vendra a quebrantar el
contenido del primero. Tambin se ocupa el Tribunal Supremo de demostrar la
congruencia de su conclusin con la propia legislacin del Congreso que se debate:
El seniorizy system es objeto de un tratamiento especial por el propio Ttulo VII, en
la Seccin 703 (h): Sin perjuicio de cualquier otra disposicin de este subcaptulo,
no constituir actuacin ilegal del empleador aplicar diferentes medidas de
compensacin o diferentes trminos, condiciones o privilegios de empleo en
consecucin de un sistema de antigedad o de mrito.., siempre que esas diferencias
no sean resultado de un intento de discriminar por razones de raza, color, religin,
sexo o nacionalidad de origen (35>. Para la Corte Suprema, el propsito de esta
norma fue salvar el sistema de antigUedad de una futura contienda de
inconstitucionalidad.
En una decisin anterior, la Corte Suprema estim la posibilidad de modificar
en favor de personas discriminadas el sistema de antigUedad, para que gozaran de la
preferencia que en justicia les corresponda(36). Pero, como es natural, declara
en esta sentencia que ese precedente no es aplicable al caso, donde la poltica o
intencin legislativa del Congreso Federal pretende precisamente evitar una
interpretacin del Ttulo VII que atente contra la antigUedad de unos empleados so
capa de los derechos religiosos de otros.
(35) Nowithsanding any oherprovision of Ms subchaper, ir sitail nor be an unlawfu)

employment practice for an employer o apply dzfferenr santiards of compensation, or
dlfferenr erms, comiitions, orprivileges ofemploymentpursuan o a bonafide seniority or
rnerit sysem... provided titar such dtferences are not he resuir of an inrention to
discriminose because of race, color, religion, sa, or national origin... 42 U.S.C.A.
2000e-2.
<36) Titis Cauri has long heid titos employee expecations arisingftorn a senioriy sysem
agreemenr may be modtIed l~ sautesfirtiteng a srong public interest. Franks y. Bowman
Transportaran Co., 415 U.S. <1 778.
160
Sentada la validez e intangibilidad del sistema de antigedad(37), pasa el

Tribunal Supremo a examinar el contenido en clave econmica del gravamen
excesivo o indebido (undue hardship) que limita la adaptacin del empleador. Y cifra
ese gravamen indebido en un coste sobre los mnimos, pero sin definir su contenido.
Para ver cul sea este debemos estar o bien a entenderlo in genere como adaptacin
llevada a cabo por el empleador que causa un insignificante impacto en sus
decisiones(38) y en el desenvolvimiento de su actividad, o bien como coste
econmico(39) que no suponga para el empleador un desembolso superior al
salario que actualmente da al trabajador, ya que superar este lmite sera privilegiar
al objetor religioso y al propio fenmeno de la religin: dar cumplimiento a la Free
Exercise Clause, invadiendo los limites prohibidos por la Establishment
Clause(40).
(37) Del sistema de antigUedad exclusivamente, pero no del convenio colectivo, pues
como despus se ver ese acuerdo global cede en los casos de objecin de conciencia
a las aportaciones sindicales.
(38) Cfr. Tushnet, Tite Constitution of Religion, 18 Conn. L. Rey. 724 (1986);
Deyelapmens in tite Law: Religion ami rite Srose, 100 Han. Law Review 1606, 1712
(1987).
(39) El concepto de minimis elaborado por la Corte Suprema, fue entendido inicialmente
como coste econmico, para posteriormente extenderse a otro tipo de gravmenes. Resulta
interesante reproducir algunas frases de la sentencia Unired Sanes of America y. Board of
Educarionfor tite School Disricr of Pitiladelpitia: In Trans Wordl Airlines y. Hardison (...)
tite Supreme Cauri iteid dios o require Pite employer/ o bear more ritan a de minimis cosr
in order o [accommodaretite employee s religloas practice] is an undue hardship. (...) Tite
son of de minimis cosr addressed in previous cases has usualty been econamic in nosure.
(...) Hardison did, however, recognize cm arguably non-economic burden witen it iteid titos
tite employer could nor be required ro violare tite senioriry provisions of a collective
bargaining agreemenr in order ro ensure tit os plainr<ff would nat hovera work on Sarurdays.
911 F.2d ar 887.
(40) To require TWA o bear more ritan a de minimis cost in order o give Hardison
Sosurdays 0ff is an umiue itardship. Like abandonemen of tite senioriy system, o require
TWA ro bear additional costs witen no sucit coss are incurred o give odzer employees tite
days off ritos titey wanr would involve unequal treamem of employees on tite basis ofheir
religion. 432 U.S. ar 84.
161
Que la doctrina jurisprudencial norteamericana en materia de Free Exercise

Exemptions es una de las reas constitucionales ms debatidas, viene demostrado por
el dissenring de los magistrados Marshall y Brennan.
El ponente de la sentencia plantea la cuestin como si se tratara de un choque
entre una legislacin indiferente o neutral y la libertad religiosa. Dentro de este
marco, cualquier exencin que se otorgue a los objetores por motivos religiosos
supone un trato preferencial, se de a quien se de.
Marshall y Brennan, sin embargo, entienden el supuesto desde otra perspectiva:
estamos ante una ley aparentemente neutral, pensada para la mayora religiosa de la
sociedad americana, que adopta como da de descanso el domingo. Considerando la
free exercise clause como garanta constitucional que protege a las minoras religiosas,
la imposicin del descanso en domingo sera inconstitucional para estos dos
magistrados. No era esta la primera vez en la que la cuestin del domingo como da
de descanso oficial se planteaba en la Corte Suprema,
dudando de su
constitucionalidad(41). Sin embargo, parece acertado entender que la fijacin

oficial del domingo como da de reposo, aun teniendo un origen religioso, ofrece un
primary effec (intencionalidad primaria)(42) ajena a las comunidades religiosas:
establecer un da de descanso comn para todos los ciudadanos.
Con anterioridad a esta importante decisin de la Corte Suprema Federal, ya
se haban fallado otros casos en los que la jurisprudencia tuvo que determinar los
lmites de la reosonable accommodarion. No siempre esos limites apuntaron a que se
evitara un gravamen excesivo o indebido en el desarrollo de la empresa, sino tambin
a que no se produjera pexjuicio excesivo sobre la sociedad en general o los servicios
(41) McGowan
y.
Maryland, 366 U.S. 420 (1961).
(42) Vid. ATL

162
pblicos a ella destinados(43) y el resto de los trabajadores en panicular. En esta

lnea se sita el caso Williams y. Souhern Union Gas Company(44) del dcimo
circuito de la Corte Federal de Apelacin. Se indica en ella que los trminos legales
reasonable accommodation y undue hardship son relativos, y que no se les puede dar
una significacin rgida e inflexible. La empresa explica el juez McWilliams se
encuentra ante dos deberes: intentar adecuarse a las necesidades religiosas del
empleado y servir al consumo pblico (aclaremos que se trataba de una empresa de
suministro de gas) de modo ininterrumpido y continuo. Siendo as que la empresa
siempre, con anterioridad a los hechos causantes del despido, haba respetado las
prescripciones religiosas del trabajador, hasta producirse una situacin de emergencia
en una instalacin de gas que exiga el trabajo del objetor en sbado, realmente la
conducta de la empresa entiende el tribunal es correcta y cumple los criterios
legales exigidos.
Tambin aparece el criterio moderador de los servicios pblicos en otras
sentencias federales, de las que destacara dos. Por un lado, United States ofAmerica
it Ciry ofAlbuquerque, en una habilidosa subsuncin de la preservacin del normal
desarrollo de los servicios pblicos en el concepto legal de undue hardship on he
conduc of he enployer s business(45). Por otro, Dixon y. Omaha Pubtic Power
(43) Sobre la importancia del normal desarrollo de los servicios pblicos en orden a la
valoracin del gravamen indebido cfr. Leopatlca, A 1977 Primer on he Federal Regulosion
of Employmera Discriminarion, 1977 U.lII.L.F. 69, 101 et seq., 1977. Vid, nota a pie de
pg. no. 55.
(44) Williams it Sourhern Union Gas Company, 529 F.2d 483 (lOth Cir. 1976).
(45) Unired Sroses y. City of Albuquerque, 545 F.2d 110 (1976). El objetor religioso
(Salomon Zamora, Adventista del Sptimo Da) es bombero en el servicio de incendios de
la ciudad. Se negaba a emplear los medios reglamentariamente establecidos para evitar el
trabajo en sbado: simplemente solicitaba tenerlos absolutamente libres, sin negociacin
alguna con sus compaeros (para cambiar turnos) ni con sus superiores. La Corte establece
que, en este caso, constituye business, labor de la empresa, la extincin de incendios,
cuestin del mayor inters pblico, y que cuando el cometido de una empresa es la
proteccin de las vidas y propiedades de ciudadanos, los tribunales deben ir con cuidado a
la hora de reestructurar las prcticas de empleo que examinan.
163
Disrrict(46), donde la Corte de Distrito entiende que la adaptacin a la

observancia religiosa del objetor queda cumplida con trasladar al empleado a un
puesto de menor retribucin, puesto que conservar la misma categora supone para
la empresa seas dificultades para cumplir el suministro de fluido elctrico(47).
2.4. La aplicacin de la Enmienda Randolph: una proteccin ms amplia para
los sabbatarian en Redmond y. GAF Corp. (48).
En 1978, ante el sptimo circuito de la Corte federal de apelacin, se presenta
los hechos siguientes: Redmond, miembro de los Testigos de Jehov, fue designado
encargado de las clases de estudio de la Biblia por las autoridades de su confesin.
Estas clases se venan desarrollando en domingo. Pero al trasladarse al sbado, entran
en conflicto con el horario de trabajo. Inform a la empresa de este hecho. Tras una
ausencia al trabajo tambin por motivos religiosos: asistencia a un encuentro
confesional en Milwaukee durante las vacaciones, habiendo pedido la empresa su
presencia, de modo extraordinario, en el trabajo para inventariar, se disponen los
turnos de modo que Redmond deba trabajar en sbado. Protesta sin xito ante su
superior inmediato e intenta tambin una entrevista con un jefe de personal de la
empresa. Finalmente es despedido por su negativa a trabajar en sbado.
La sentencia de la Corte de Apelacin indica que la proteccin del Ttulo VII
se ha venido otorgando en situaciones de sabbosarianism o a prcticas especficamente
ordenadas o prohibidas por los dogmas o principios de una confesin religiosa (cosa
que no se da en este caso). Sin embargo, el tribunal entiende tambin que el Titulo
VII no est limitado a ese tipo de categoras, por dos motivos: primero, las propias
palabras del sarute no son limitativas (rhe term religion includes ah aspecs of
(46) Dixan y. Omaha Pubhic Power Disrflc, 386 F.Supp. 1382 (D.C.Neb. 1974)
(47) En esta decisin tiene cieno peso implcito el hecho de que el objetor perteneciera
a una rama escindida de la World Wide Churcit of God que no exige tan estrictamente la
observancia del sabbarh (Ibid. os 1385).
(48) Redmomi
it
GAF Corp., 574 F.2d 897 (7th Cir. 1978)

164
religious observance and practice, as well as belie]); segundo: la determinacin de

si una conducta concreta viene exigida por los estrictos mandatos o dogmas de una
confesin es una prctica judicial irreconciliable con la doctrina de la Corte Suprema
en Fowler
it
Rhode Island(49). Para el apelante, la asistencia a las clases en
calidad de encargado de las mismas constituye una autntica religious obligarion. Por
lo tanto, para este circuito de apelacin (al igual que para el quinto y sexto circuitos,
que ya haban tenido oportunidad de pronunciarse sobre la cuestin en situaciones
similares) la conducta que est religiously motivared queda protegida. Esto supone una
subjetivizacin del problema, avalada en cierto modo por el desarrollo posterior de
la jurisprudencia: conducta motivada por razones religiosas, conducta protegida.
Cierto es que, como veremos ms adelante, el peligro del fraude va subjetivizacin
se compensa con la construccin jurisprudencial del prima facie case, que exige del
objetor la asuncin de las consecuencias de su conducta manifestado en los hechos
(generalmente el despido laboral) como garanta de unas creencias sincerely heid.
Por lo dems, el tribunal har un pronunciamiento de inters respecto a una
alegacin del demandado (la empresa GAF): la adaptacin a las necesidades religiosas
del trabajador (reasonable accommodation) es una cuestin de hecho, no de derecho,
y por lo tanto no cabe revisin de la misma en apelacin(5O).
<49) Fowler y. Rhode Island, 345 U.S. 67, os 69-70 (1953): Apa>? ftom narrow
exceptions, such cis he advocacy of bigamy, ir is no business of courrs o sczy whos is a
religlaus practice or activiry for one group is nor a religion under rite prorection oftite First
Amendment. No, is ir in tite competence ofcouris ro approve, dissapro ve, class~,fy, regulare,
or in any manner control sermons delivered os religious meeings.
(50) Se trata, como decimos, de un pronunciamiento de inters, porque los defemian!apellan en casos similares se aferran a este clavo ardiente con el fin de que el tribunal
revise la accommodosion (habindola ellos previamente adornado en sus escritos de
alegaciones en apelacin) por si eventualmente prosperara ante el tribunal, obteniendo as
una calificacin favorable de reasonable.
165
2.5. La configuracin jurisprudencial del trmino undue hardship: Wren y.

T.LM.E.-D.C., Inc.(51).
Hasta
ahora
hemos
visto
alguna
caracterstica de
esa
adaptacin
accommodaion a las creencias del empleado (la permanencia del trabajador en

un puesto de categora semejante) que exige el Ttulo VII. Pero la reasonable
accommodarion es un trmino relativo: depender su carcter de las circunstancias
concretas del caso. Esto se manifiesta claramente en Wren y. T. L M. E. -D. C.: los
problemas financieros por los que atraviesa la empresa hacen que una adaptacin
normal exigible a un empresario, en estas circunstancias, constituya verdadero undue
hardship para el empleador.
Wren es miembro de la Wordwide Church of God. Esta confesin entiende
que el Sabbah (que se celebra desde el atardecer del viernes hasta el amanecer del
domingo) es un da de descanso en el que no se puede trabajar. Wren trabaja en la
empresa T.1. M . E. -D.C., que se dedica a portes por carretera mediante camiones. La
fijacin de turnos de reparto est subordinada a la antigUedad de los trabajadores en
la empresa (seniorizy sysem). Wren inform en su da a sus superiores en la empresa
acerca de sus creencias respecto al Sabbah, y les indic que slo poda trabajar en
ese da en caso de emergencia. A consecuencia de esta conversacin, se dispuso que
Wren permaneciera en un turno en el que poda de ordinario evitar los repartos
en sbado. Este compromiso durara tres aos. Posteriormente, la crisis financiera
de la empresa obliga a una fuerte reduccin de personal y a una mayor ocupacin de
los conductores en los turnos, lo que supondr para Wren tener que trabajar incluso
en sbado, a pesar de su antigUedad en la empresa. Vuelve a informar a sus
superiores de su incapacidad moral de trabajar en sbado, pero no obtiene respuesta
positiva a sus demandas. En 1977, despus de varias ausencias en sbado (alegando
enfermedad, cita con el mdico, etc.) Wren es despedido.
El recurso se plantea ante la Corte de Apelacin, noveno circuito. Este
(51) Wren y. T.LM.E.-D.C., nc., 595 F.2d 441 (9th Cir. 1979)
166
tribunal, siguiendo los criterios de la Corte Suprema en Trans Wordl Airlines y.

Hardison, entiende que el empresario no est obligado a adoptar medidas en beneficio
del empleado cuando estas supongan un coste superior al de minimis. Los gastos
originados por la reasonable accommodaion propuesta por Wren, suponen en casos
extremos, como el de que no se encuentre sustituto en la propia empresa, por estar
todos los conductores en ruta, teniendo que contratar extraordinariamente repartidores
para atender a portes concretos un coste superior al de minimis. El demandado ha
cumplido con su deber legal, ya que una adaptacin a las necesidades del empleado
le supone el undue hardsh4p, lmite o techo a la adaptacin reglamentada en el Ttulo
VII.
2.6. Los problemas de los sabbatarian en el acceso al trabajo: Minkus y.
Metropolitwz Sanitary District(52).
El saniary disric de la ciudad de Chicago haba convocado una oposicin
para cubrir plazas de personal administrativo. El examen queda fijado en sbado. Uno
de los aspirantes a las plazas Herbert Minkus, judo ortodoxo solicita un cambio
de da en tres ocasiones distintas, ya que el Sabbath es da de descanso en su
religin. El saniary disrict se limita a dar por recibida las peticiones de H. Minkus,
pero no vara el da de examen. Minkus demanda al organismo oficial y, en primera
instancia, ante la Corte de Distrito, ve rechazada su pretensin por el motion o
dismiss(53) acogido por el tribunal. En apelacin, conoce de los autos el sptimo
circuito.
En esta instancia, el organismo oficial defiende que, puesto que la ley de
Illinois ordena que los exmenes sean pblicos y competitivos, esto exige que los
candidatos los realicen en condiciones exactamente iguales y, por tanto, que sean
simultneos. Sin embargo, el Tribunal de apelacin entiende que de la ley del Estado
<52) Minkus y. Metropolitan Saniary District, 600 F.2d 80 (7th Cir. 1979)
<53) Alegacin del demandado sobre la falta de fundamentacin de la pretensin de]
actor.
167
de Illinois no se sigue la simultaneidad de los exmenes escritos. Si la simultaneidad

fuera consecuencia necesaria de ese exigencia legal pblicos y competitivos,
resultara que los exmenes orales que se efectuaran por el sanftary distric nunca
seran conformes con la ley, ya que no son simultneos. Por otra parte, la prueba
documental aportada muestra cmo otros organismos oficiales del mismo Estado (con
los mismos condicionantes legales) no tienen reparo alguno en realizar las
adaptaciones necesarias en sus concursos y oposiciones para el caso de que haya
personas que, por motivos religiosos, no puedan realizar las pruebas y ejercicios en
el da de la convocatona.
El sanftary
distric alega tambin quede una accommodahon a las necesidades

religiosas de H. Minkus se seguira undue hardship por dos motivos: la potencial
amenaza de recursos (entiendo que de los otros opositores, que puedan ver privilegio
en la adaptacin) y el coste administrativo que supone realizar un examen separado.
El tribunal rechaza estos argumentos, indicando que no constituyen undue hardshi~
para el organismo pblico.
El ponente finaliza la exposicin de la sentencia de forma contundente: insiste
en la obligacin del Organismo de adaptarse a las necesidades religiosas de los
potenciales empleados en este tipo de casos. Cabra esperar dice tambin de un
organismo pblico que se anticipara y planeara con antelacin algunas adaptaciones
razonables para aquellos opositores pertenecientes a grupos religiosos que constituyen
un significativo grupo de la comunidad.
En concurring opinion, Pel, uno de los miembros del tribunal, aborda un

tema de inters para sentencias que posteriormente expondremos: la alegacin del
sanita>y distric de que no tiene sentido facilitar al objetor una acomodacin dirigida
a que pueda realizar el examen en un da distinto al Sabbath, si en el potencial
empleo se va a ver obligado a trabajar en ese da. Pel indica que la proteccin del
Ttulo VII en este rea no slo se extiende al empleo actual, sino tambin al empleo
futuro o potencial; apoya su tesis en dos casos anteriores: Jordan y. Norh Carolina
168
National Bank(54) y Reid y. Mempitis Publishing Company(55). En ellos, el

empleado accedera al puesto deseado de no ser por su objecin al trabajo en un
determinado da de la semana. Sin embargo, en este pleito para que el dilema se
plantee o quebrantar los principios religiosos o aceptar el trabajo sin condicin
alguna es necesario primero que H. Minkus obtenga la plaza a la que aspira, cosa
que coloca el problema alegado en una dbil posicin, en el mundo de los
futuribles(56).
<54) Jordan y. Norh Carolina National Bank, 565 F.2d 72 (4 th Cir. 1977). Segn esta
decisin, la exigencia de la empleada, Adventista del Sptimo Da, de una garanta de tener
todos los sbados libres como condicin previa al empleo constituye undue itardship para
el empresario.
<55) Reid y. Mempitis Publishing Company, 369 F.Supp. 684 (W.D.Tenn. 1973). El tipo
de trabajo que el objetor (Adventista del Sptimo Da) demanda (corrector de originales en
imprenta de peridico) no permite acceder a su peticin previa a la contratacin de tener
todos los sbados libres.
(56) En su exposicin, el juez Pel cita en varias ocasiones al profesor Kenneth T.
Leopatka, experto en derecho laboral americano. Su cuidado anlisis de supuestos similares
(Leopatka, A 1977 Primer on the Federal Regulation of Employment Discrimination, 1977
U.1II.L.F. 69, 101 eL seq., 1977) aconseja sintetizar sus opiniones recogidas en la sentencia:
Puesto que los casos que contienen cuestiones sobre reasonable accommodation o umiue
itardsitip dependen en gran medida de los singulares aspectos de los hechos, resulta muy
difcil obtener unos principios generales a partir de esos conflictos. El proceso de decisin
judicial supone valorar el quanum de itardsitip que sufre el empresario en las distintas
adaptaciones posibles y los concomitantes gravmenes que causan esas adaptaciones en el
empleado. El resultado de ese balancing process se resiste a una precisa prediccin. Los
factores ms importantes en juego a la hora de determinar el gravamen indebido o excesivo
son: el volumen de la fuerza de trabajo, el tipo de turnos fijados en la actividad empresarial,
la categora laboral del objetor, la existencia de un equipo de sustitutos cualificados, el
riesgo de deterioro de los servicios pblicos esenciales y los peligros para la seguridad que
se siguen de una reduccin de personal o de requerir a unos empleados que trabajen en
turnos sucesivos para sustituir al objetor. Leopatka esboza tambin el problema de si el
Ttulo VII, en materia laboral, no ron la inconstitucionalidad al sentar preferencias
legislativas en favor del objetor religioso frente al empresario y a los dems trabajadores de
la empresa, contra lo dispuesto en la Esablisitment Clause de la Primera Enmienda que
exige la neutralidad del Estado frente a la religin (El Congreso no elaborar ninguna ley
respecto al establecimiento (oficial) de religin alguna...). Es este un problema objeto de
alegaciones en otras sentencias que iremos exponiendo.
169
Por todo lo anterior, la Corte de Apelacin rechaza el motion o dismiss del

tribunal federal de distrito y reenva los autos a este para que el proceso contine a
la luz de las consideraciones hechas por el Sptimo Circuito.
2.7. Proteccin a los sabbatarian desde la legislacin estatal: Thornton y.
Caldor<5 7).
Esta sentencia de la Corte Suprema Federal ha sido clasificada por los autores
dentro del conjunto de aquellas que deciden sobre la constitucionalidad de las sunday
closing laws<58) estatales americanas. El conjunto de estas decisiones en materia
de descanso dominical no se incluyen como parte de las objeciones de conciencia, ya
que el rgimen de estudio constitucional es la Esablishmen Clause: se trata de
dilucidar si el Estado pierde su neutralidad por establecer un da de inactividad
(57) Estate of Titornion y. Caldor, 472 U.S. 703 (1985).

(58)
Estas decisiones jurisprudenciales se refieren a la validez constitucional de las
leyes estatales que prohben la mayor parte de la actividad comercial en domingo, ya que
el Estado tiene un inters preponderante de facilitar a los ciudadanos un da de descanso
laboral. Estas normas son un ejemplo tpico de legislacin de bienestar. Sin embargo, se
suele establecer unas excepciones a la restriccin genrica para las empresas y servicios
necesarios (seguridad, empresas de ocio, etc.); por ello, se permite la apertura de algunos
establecimientos de alimentacin, de empresas de deporte profesional, parques de
atracciones, etc. En Norteamrica, las confesiones religiosas ms afectadas por este tipo de
legislacin han sido los Judos y los Adventistas del Sptimo Da. Los Judos consideran que
el pasaje del Exodo 20:8-11 es de ley divina, da de culto, meditacin y reposo. Por su
parte, los Adventistas consideran que la venida de Cristo a la Tierra no ha variado el da de
culto y reposo, establecido desde el principio de la Humanidad por Dios en el Sptimo da
de la Creacin. Por tanto, una legislacin que impone como da de descanso oficial el
Domingo coloca en un posicin de desventaja econmica a los sabbaarians, de modo que
estos objetan a la normativa general, no obstante las sanciones que esto puede conllevar.
Cfr. Barban J. Redman, Sabbosarian Accommodation ami he Supreme Coun, 33 JCS 494,
496 y ss. (1991); Robert T. Miller y Ronald B. Flowers, Toward Benevolen Neurality:
Citurch, Sae ami tite Supreme Court (3rd Ecl.), Markham Press Fund of Baylor University
(1987), pg. 289 y ss. Sea como fuere, con el fin de ajustarse a el tratamiento legal de la
objecin de conciencia en EUA en cuanto a la legislacin general, slo expondr las
decisiones en las que la Free Exercise Clause ha tenido relevencia en la decisin
jurisprudencial.
170
comercial vinculado a confesiones religiosas mayoritarias.

Sin embargo, no se puede obviar el estudio de la decisin Titornon por cuanto,
aparte de no ser una sunday closing law propiamente dicha, plantea una cuestin
altamente interesante: la adaptacin a las necesidades religiosas del empleado se hace
en esta ley una cuestin rgida, a respetar en todo caso, sin que quepa por tanto
negociacin alguna moderacin jurisprudencial de esas necesidades religiosas en
virtud del undue hardsh~.
Efectivamente, hasta 1985 la legislacin del estado de Connecticut estableca
que ningn empresario podr exigir de un empleado que trabaje en el da en que ste
observa el descanso religioso<59). A principios del ao 1975, Donald E. Thornton
comenz a trabajar para Caldor, Inc., una cadena de establecimientos comerciales de
New England. En aquel momento, las tiendas de Caldor, Inc. cerraban en domingo,
conforme a la legislacin del Estado(60). En 1977, conforme a la revisin de esta
sunday closng law realizada por el legislativo, Caldor abre sus establecimientos al
negocio en domingo. Se exigi a Thornton, presbiteriano que observaba el domingo
como sabbah, que cumpliera con la nueva exigencia de la empresa (trabajar un
domingo al mes), cosa que hizo los aos 1977 y 1978. Sin embargo, en noviembre
de 1979 Thornton informa a la empresa de que no trabajar ms en domingo, por ser
da de descanso religioso protegido por el Estado de Connecticut, segn supo al
consultar a su abogado. Donald Thornton rechaz la oferta del empleador de ser
transferido a una empresa de Massachusetts que cerraba siempre en domingo, o bien
permanecer en su actual ciudad en un puesto que no exiga el trabajo dominical, pero
de menor rango y salario. Caldor, Inc. rebaj la categora profesional de Donald
Thornton y este dimiti de su puesto, no sin dirigir una reclamacin al Suite Board
ofMediation andArbitration, alegando un despido que infringa las leyes del Estado.
(59) No person wito saes titar a panicular day of tite week is observed as itis Sabbait
may be requl red by his employer o work in sucit day. An employee s refiesal o work on itis
Sabbah shall no constiwe groundsfor his dismissal. Conn.Gen.Stat. 53-303e(b) (1985).
(60) Este tipo de legislacin fue declarada inconstitucional en 1976: Sae y. Anonymous,
33 Conn.Supp. 55, 364 A.2d 244 (Com.Pl.1976).
171
Ese rgano administrativo resolvi en favor de Thornton. La cuestin llega al

Tribunal Supremo de Connecticut, que entiende que la norma alegada infringe la
Establishment Clause segn los parmetros habituales de anlisis jurisprudencial
constitucional (secularpurposelprimary effecaladvancing religion). La Corte Suprema
norteamericana concede wt of ceniorari(61) y reafirma la sentencia de la Corte
Suprema estatal en una decisin de la que es ponente el magistrado Burger y de la que
disiente, como era de esperar, William Renhquist.
El esquema de anlisis de la decisin es el propio de las cuestiones que se
deciden bajo el Lemon es<62). Realmente, una aplicacin literal de dicho
esquema de neutralidad arroja un resultado negativo para la ley del estado de
Connecticut: se garantiza el descanso sabtico en consideracin a que es un precepto
religioso, que queda reforzado por la ley civil (no hay secular purpose); se dota a los
trabajadores de un absoluto e incondicional derecho a designar el da de reposo que,
conforme a su confesin, deba observarse; y puede decirse que promociona las
religiones indirecta o incidentalmente.
Por tanto, la Corte Suprema rechaza la posibilidad de un tratamiento legislativo
incondicional del descanso religioso. Para algunos autores, esto viene a confirmar que
la va jurisprudencial, case by case, es la apropiada para el tratamiento de la objecin
de conciencia al trabajo en determinados das de la semana, dentro de un marco
legislativo flexible (no discriminacin en el empleo)<63). Al menos, as cabe
deducirlo de las palabras del magistrado Burger en la decisin. Pero el problema
concreto del caso no es si debe o no ser una cuestin cuya sede de resolucin est en
(61) Vid. ATL.

(62) Vid. ATL
(63) Hisorically, titose who itave opposedfree exercise accommodation itavefeared thai
tite majoriy will unconstiuflonally advanage panicular religious ineres. This fear is
warraned only witen legislatures raiher han couns create accommodations. 100
Developments.- Religion and the Law, Harv.L.Rev., 1606, 1728 (1987). Tite fear ita he
free exercise accommodosion will yiolate ite establisitmen clause is greaes witen he
accommodaion is legislative created. Ibid. pg. 1737.
172
la jurisprudencia o en la legislacin. La cuestin medular es que la norma declarada

inconstitucional no permite la evaluacin de las consecuencias desventajosas para el
empleador, no deja lugar a la consideracin de si el empresario ha realizado
adaptaciones razonables a las necesidades del trabajador. Este goza de un derecho
incondicionado y absoluto y, en el esquema de libertad religiosa que propugna la
Corte Suprema, no cabe tal derecho cuando se entiende la libertad de creencias como
freedom o ac.
2.8. La configuracin de un tratamiento jurisprudencial especifico para los

sabbatarian: Protos y. Volkswagen of America(64).
Angeline 5. Protos es miembro de la Wordlwide Church of God. Segn su
confesin, el sbado es da de descanso, y su inobservancia es causa de excomunin.
Contratada por la empresa Volkswagen para trabajar en la cadena de montaje de New
Stanton, Pennsylvania, desarrolla su cometido conforme a un inicial calendario
semanal de lunes a viernes. Al anunciar la empresa un aumento del horario semanal
inclua el sbado A. Protos comunica a su superior su pertenencia a la confesin
antes mencionada. El superior le dice que, aunque no cree que pueda ser excusada
de no trabajar en sbado, buscar alguna posible solucin a su problema.
Posteriormente, A. Protos eleva a su superior un pequeo informe de su Ministro
religioso que indica que de acuerdo con sus creencias no hay excepciones a ese
principio del descanso en el sabbarh. La empleada falta a su trabajo tres sbados
consecutivos. A la cuarta ausencia, Volkswagen entrega a Protos un escrito de
advertencia formal, primer paso en el gradual sistema disciplinario de la empresa. La
empleada se dirige a la EEOC alegando que la actuacin de la empresa infringe el
Ttulo VII de la Civil Righs Act. A consecuencia del recurso, Volkswagen intenta
transferir a la empleada a un puesto en el que no tenga que trabajar en sbado, pero
tal transferencia exige violentar el seniorily system contemplado en el convenio
colectivo de trabajo. El sindicato se niega a derogar el seniority system para este caso,
y la transferencia no se realiza. A. Protos se ausenta del trabajo dos sbados ms y
<64) Protos y Volkswagen of America, 797 F.2d 129 (3rd Cir. 1986).
173
es despedida.
Protos demanda a la empresa ante la Corte Federal de Distrito. Esta falla en
favor de la empleada. La empresa recurre ante la Corte Federal de Apelacin, Tercer
circuito. La cuestin principal que se plantea ante este ltimo Tribunal es determinar
si es acertado el fallo de la Corte de Distrito: que la accommodaion exigida por la
objetora no causa undue hardship a la empresa.
La sentencia seala que, desde Hardison(65), algunos tribunales federales
de apelacin han sentado los criterios a emplear para evaluar los religion
accommodation cases. Entre estos criterios, destaca que el demandante-objetor debe
establecer un prima facie case (presentar en la demanda unos indicios de
prosperabilidad), con el siguiente contenido: 1/tener una creencia religiosa de buena
fe, que entraa en conflicto con las exigencias del empleo; 2/ haber informado al
empresario sobre esta creencia religiosa; 3/ haber sido sancionado por negarse a
cumplir con las exigencias impuestas por el empleo<66). El efecto procesal del
establecimiento (en fase de alegaciones) de este prima facie case es la inversin de
la carga de la prueba: el empresario o empresa debern demostrar que no cabe
reasonably accommodahon sin incurrir en undue hardsh~. En definitiva, este
planteamiento procesal no es ms que la lgica consecuencia del enunciado de la
enmienda Randolph que muestra as, en el campo del derecho en accin, la
proteccin contra la discriminacin por motivos religiosos(67).
(65) Trans Wordl Airlines y. Hardison, 432 U.S. 63 (1977).

(66) Esta concreta caracterizacin se debe a la sentencia Turpen
Texas Ralroad Co., 736 F.2d 1022 (5th Cir. 1984).
y.
Missouri-Kansas-
(67) Por otro lado, este efecto procesal es comn al que se opera en otros mbitos de
los llamados derechos civiles en el ordenamiento norteamericano. Once an issue itas
accordingly been placed on itaspecial level ofscrutiny, tite Cour in effec sit</ls he burden
of proof of is constiutionaliy to he legislarure andior tite esecutive ami requires titar it
demonstrate a TMcompelling sare ineres for its legislarive class4tication -as it succeeded in
doing, for example, in he Japanese Evo,cuarion Case of 1944. Henri J. Abraham, Freedom
ami he Cour, Oxford University Press, 1982, pg. 15.
174
La Corte de Apelacin examina, una por una, las alegaciones de la empresa

Volkswagen. En primer lugar, Volkswagen defiende que, puesto que A. Protos
solicit una garanta de tener libres todos los sbados, no cabe ante tal postura
cerrada al dilogo articular accommodaion alguna. Esta alegacin se apoya en el
precedente Jordan y. Norh Carolina Naonal Bank(68). La Corte de Apelacin
considera que esa sentencia no constituye precedente(69) puesto que su doctrina
no ha sido seguida por otros tribunales. Acogerse a Jordan supondra, en definitiva,
hacer inefectiva la proteccin que el Ttulo VII otorga a los objetores: la negativa a
trabajar en sbado es una premisa de la accommodahon, no un elemento que pueda
discutirse en la negociacin singular empresario-trabajador. As lo entiende la Corte
Suprema en Hardison(70).
En segundo lugar, la empresa advierte que la accommodaion a las exigencias
religiosas de la empleada supera el coste de minimis, establecido en Hardison. Por
(68) 565 F.2d 72 (4th Cir. 1977). En esta sentencia, una ex-empleada del Nonh
Carolina National Bank pretenda volver a su puesto en esa empresa que tiempo atrs
haba abandonado voluntariamente tras haber adoptado el credo de los Adventistas del
Sptimo Da. No fue readmitida por el Banco, ya que la empleada solicitaba una garanta
por parte del empresario de que nunca se vera obligada a trabajar en sbado. El Cuarto
Circuito de la Corte Federal de Apelacin entiende que pedir ese tipo de garantas es
irrazonable y va ms all de cualquier adaptacin, con lo cual entiende correcta la postura
negativa de la empresa a la readmisin. Sin embargo, en dissenting el magistrado Winter
expresa su opinin de que lo que la legislacin exige a la empresa es un esfuerzo por
adaptarse a las necesidades religiosas de la empleada, una negociacin que no puede
quedarse en la mera negativa del banco ante la exigencia para trabajar de la ex-empleada;
Winter seala que el banco no se ha molestado en investigar si entre sus 1.261 puestos de
trabajo hay alguno en el que la ex-empleada pueda encontrar satisfaccin a su garanta
sabtica, y que -frente al supuesto concreto que se planteaba en Hardison las empresas
bancarias tienen un calendado semanal que normalmente excluye el sbado como da de
trabajo de toda la plantilla, sin que esta realidad suponga, para la empresa, una prdida de
beneficios.
<69) Vid. ATL case law autitority.
(70) La sentencia (797 F.2d at 134) dice expresamente: Indeed, tite Hardison cour itself
proceeded on tite premise itat a Sabbait observer was entited o be accommodared y iter
employer, ami ita he only question was ~itereach of thai obligation on tite pan of tite
employer. 432 U. 5. a 66
175
tanto, se incurrida en undue hardship. Esta fue una de las cuestiones ms debatidas
en primera instancia. La prueba, dice la Corte de Apelacin, muestra que Volkswagen
mantiene de forma regular un equipo para sustituciones de personal ausente. A.
Protos aport testigos que manifestaron que su tarea puede ser fcilmente aprendida,
y que la cadena de montaje funciona con igual eficacia cuando realiza ella el trabajo
que cuando es sustituida por uno de los miembros de ese equipo. No hay, por tanto,
para el tribunal, un coste superior al de minimis: la ausencia de la empleada no
supone un gasto adicional para la empresa, en la medida en que, estando ella presente
los sbados o no, el equipo de sustituciones es parte de la plantilla y est destinado
a realizar los cometidos de los trabajadores ausentes.
Tambin alega Volkswagen que las exigencias de religious accommodation del
Ttulo VII infringe la Esablishmen clause de la Primera enmienda constitucional.
El motivo que fundamenta esta alegacin de la compaa radica en que el
saue confiere un privilegio a la religin, ya que, exigiendo del empresario una
adaptacin a las prcticas religiosas de los trabajadores, consistente en tener un da
libre, no exige accommodafion ninguna respecto de trabajadores que tambin querran
tener tiempo libre para, por ejemplo, dedicarlo a su familia. La Corte de Apelacin
rechaza estos argumentos, indicando que cuatro circuitos<71) han llegado a la
conclusin de que no hay inconstitucionalidad alguna en el Ttulo VII, aplicando el
test que, en Lemon y. Kurzman(72), establece el Tribunal Supremo de los
Estados Unidos.
No se conforma el Tribunal con indicar que otros han comprobado la
constitucionalidad del Ttulo VII, sino que procede a examinar por si mismo esta
<71) Mc. Daniel it Essex International, Inc. 696 F.2d 34 (6th Cir. 1982); Tooley y.
Martin-Mariea Corp., 696 F.2d 1244 (9th Cir. 1981); Noleson y. Smith Steel Workers
D.A.L.U., 643 F.2d 445 (7th Cir. 1981); Hardison y. T.WA.Inc., 527 F.2d 33 (Sth Cir.
1975). Viese couns itave declared ita he sanae works o proecfreedom of conscience
ami preven discrimination agains adherens ofminoriyfaiits.(797 F.2d at 135).
(72) 403 U.S. 602, 612-613. Vid. ATh
176
afirmacin aplicada al caso concreto. De sus razonamientos se extrae algunos puntos

de inters.
El Ttulo VII no exige, frente a la ley de Connecticut tachada de
inconstitucionalidad en Thornon y Caldor<73), una total preferencia de las
prcticas religiosas del empleado, sino que permite examinar el gravamen que se
causa sobre los dems empleados y sobre la empresa, y faculta para evaluar si el
empleador ha intentado adaptarse al empleado. Tambin indica la sentencia, ms
adelante, que cualquier efecto que el Ttulo VII pudiera tener de promocin de la
religin, aparece como incidental respecto a su efecto primario de promocionar la
libertad de conciencia y proscribir la discriminacin en el mundo laboral. La religious
accommodaion del Titulo VII trata de minimizar los sacrificios econmicos que se
impondran a los ciudadanos a causa de sus principios espirituales. Este esfuerzo
positivo no est prohibido en modo alguno por la Esablishmen Clause.
Consolidacin de la doctrina jurisprudencial de la Corte Suprema

norteamericana en los unemployment cases.
2.9.
Los abatares de la jurisprudencia en materia de objeciones laborales no son

ajenos a cuanto sucede en el amplio campo de la libertad religiosa. Ciertamente, las
decisiones del Tribunal Supremo sobre la free exercise clause afectan a cuanto las
Cortes federales y estatales dictaminen sobre el tema. Sin embargo, el peso de los
precedentes en esta materia han establecido un rea de calma en el fluctuante y difcil
ocano de la jurisprudencia federal.
Thomas y. Review Board(74) podra haber planteado un nuevo punto de
debate si tenemos en cuenta sufanispecie y los argumentos de derecho que arrostraba
consigo desde la sentencia emanada del tribunal supremo del Estado de Indiana. El
<73) Estose of Titornon y. Caldor, 472 U.S. 703 (1985)

(74) Thomas y Reyiew Board of Indiana Employmen Sec. Division, 450 U.S. 707
(1981).
177
demandante es testigo de Jehov. Empez a trabajar para Blaw-Knox Foundry and

Machinery Co., una industria de acero laminado que, tras un ao, le traslada a un
rea donde se fabrican torretas para carros de combate. Al poco tiempo de comenzar
su nueva tarea, toma conciencia de la labor que realiza, juzgndola cooperacin
directa al belicismo. Busca una transferencia a otro departamento o planta de
produccin, pero comprueba que los otros departamentos de la empresa se dedican
a la produccin de armamento. Finalmente dimite y solicita subsidio de desempleo al
Estado conforme a la Indiana Security Act(75), pero le es denegado por cuanto
esta dimisin se ha realizado sin causa justa alguna en conexin con su trabajo.
Tambin se estima en la jurisprudencia estatal que el supuesto planteado por Thomas
es ms una eleccin filosfica que un imperativo religioso y moral, por cuanto otro
trabajador de Blaw-Knox, de la confesin de los testigos de Jehov, estimaba que la
fabricacin de carros de combate no era contrario al contenido de las Sagradas
Escrituras.
Qu dice la Corte Suprema Federal sobre el particular? El ponente de la
decisin, Warren E. Burger, no tiene inconveniente en invocar la decisin Sherber
como precedente adecuado en la materia, a pesar de las diferencias que se pretenda
establecer entre este supuesto y el caso de Mr. Thomas.
Por una parte, no cabe duda para el ponente de que los motivos de la objecin
son religiosos en su origen. Y ello no se ve empaado por el hecho de que otro
testigo de Jehov juzgue que esta cooperacin indirecta al belicismo no es
escritursticamente aceptablet. Las Cortes de Justicia indica la sentencia no son
competentes para indagar acerca de la correccin del juicio moral emitido por el
sujeto a partir de los preceptos de su confesin. No son, por tanto, tcnicos de la

interpretacin escriturstica(76). Tampoco acepta el tribunal la argumentacin de
(75) md. Code 22-4-1-1 (1976 y Supp. 1978).
<76) Inrafaiit dffferences of ha kind are no uncommon amongfollowers ofa panicular
creed, ami the judicial process is singularly il equipped o resolve such dj./ferences in
relaon o ite Religion Clauses. (...) Paricularly in Iris sensitive area,m it is no wihmn tite
judicial competence o inquire witeiter tite petioner or itisfellow worker more correcly
178
que el gravamen sobre la libertad religiosa es solamente indirecto. Algo parecido se

aleg en el caso Sherber, y tambin se rechaz sin contemplaciones, en la medida
en que el Tribunal puso su inters en el hecho de que ante el objetor se pone el
dilema de seguir el juicio moral de su conciencia, perdiendo los beneficios estatales,
o abandonar en este punto los dictados morales para disfrutar de dicho beneficio
material. Tampoco duda el tribunal en conceder el subsidio de desempleo, a pesar de
la alegacin de futuros fraudes o de ampliacin de reclamaciones de subsidio por
motivos religiosos. La Corte prefiere esperar a que tal hecho pueda probarse
actualmente para comprobar su certeza<77).
De ningn modo queda el magistrado Rehnquist satisfecho con la decisin,
como manifiesta su disenting opinion. Las bases de su voto panicular son vanas.
Destaca sus argumentos sobre la existencia de una tensin entre las dos clusulas
religiosas de la Primera Enmienda. Una tensin que se ve acrecentada por la
legislacin de bienestar, la doctrina de la incorporacin va Decimocuarta Enmienda
y la interpretacin expansiva de las dos clusulas religiosas, ms all de su tenor
literal, y que de ninguna forma pudo ser prevista por los autores de la Constitucin.
Tambin seala Rehnquist que existen diferencias importantes entre esta decisin y
Sherber, por cuanto no se establece discriminacin entre motivos personales en la ley
de Indiana, cosa que s ocurra en el caso de 1963. Tambin llama la atencin que
Rehnquist manifieste su temor sobre la constitucionalidad de la decisin si se estudia
la cuestin desde la Establishmen Clause.
En el caso de la sentencia Hobbie y. Unemploymen Appeals Commision of

Florida(78) de 1987 tambin haba un riesgo latente de asistir a un giro
perceived he commands of heir common fakIr. Cours are no arbiters of scriptural
inerpretation. 450 U.S. a 715 y 716.
(77) No eyidence in tite record o indicase Ira tite numberofpeople whofimi hemselves
in he predicamen of choosing beween benefis ami religious beliefs is large enough o
create widespread unemploymen or even o seriously affec unemploymen (450 U. 5. at
719).
,
(78) Hobbie
Unemploymen Appeals Commission of Florida, 107 S.Ct. 1046 (1987).

179
copernicano
en la orientacin de los unemploymen cases.
El
motivo de esta
posibilidad era que a esta decisin le haba precedido el caso Bowen it Roy(79),
en la que el magistrado Burger propuso abiertamente un nuevo tes o standard de
examen para exenciones en materia religiosa, basados en la Primera Enmienda:
prevalece cualquier normativa estatal que sea neutral y uniformemente aplicada si el
gobierno demuestra que su regulacin legal es un medio razonable o racional para
promover el legtimo inters pblico(80).
supuesto del caso Hobbie fue el siguiente: Lawton & Co., empresa de
joyera, de Florida, contrat a Paula Hobbie por dos aos y medio en 1981. En abril
El
de 1984 Paula Hobbie informa a sus supervisores de que iba a ser bautizada en la
Iglesia Adventista y que, por motivos religiosos, no podra seguir trabajando desde
la tarde del viernes a la tarde del sbado. Se llega a un acuerdo, conforme al cual
Hobbie trabajara todas las tardes y el Domingo, pero sera sustituida siempre que le
correspondiera trabajar en sbado. Este acuerdo permanece hasta junio de 1984. En
ese mes, se entrevistan con un directivo de la empresa Hobbie y un ministro religioso
de la Iglesia Adventista; el directivo informa a la objetora que o bien se somete a los
turnos de trabajo que le corresponden o bien debe dimitir. Negndose a trabajar en
sbado, la empresa le despide. Solicita Hobbie subsidio de desempleo al Florida
Depanment ofLabor and Employmen Security; conforme a la legislacin del estado
de Florida, tienen acceso al subsidio de desempleo aquellos que se encuentren en paro
por causas que no les sean no imputables(81). Lawton & Co. se niega a satisfacer
el subsidio de desempleo, pues entiende que el despido est motivado por haber
incurrido en conducta reprochable en conexin con el propio empleo. El Bureau of
Unemploymenr Compensasion y, en recurso, la Unemploymen Appeals Commission,
(79) Bowen
y.
Roy, 106 S.Ct. 2147 (1986).
(SO) Absen proof of an inent o discriminate agains panicular religious belief or

agains religion in general, tite Governmen mees is burden wIren it demonsrates thai a
challenged requiremensfor governmenal beneflis, neutral ami un<form in is applicarion, is
a reasonable means of promoing a legitimase public interes (476 U.S. a 707-708).
<81) Fla.Stat. 443.021 (1985).
180
deniegan a Hobbie el subsidio de desempleo. Ante la jurisdiccin estatal tambin

obtiene una fallo desfavorable. La Corte Suprema Federal, sin embargo, entender
que, conforme a los precedentes Siterbert y Thomas, Hobbie debe recibir el subsidio
de desempleo. El texto de la decisin corre a cargo del magistrado Brennan, quien
desecha la argumentacin del demandado-apelado que solicita la aplicacin del tes
que Burger propuso en la decisin Bowen y Roy(82), as como la alegacin de
que esta forma de objecin sobrevenida al contrato vara las caractersticas
fundamentales para la aplicacin de los precedentes<83).
Los avances que la Corte Suprema ha ido realizando hacia una progresiva
consolidacin de la doctrina jurisprudencial en materia de unemployment cases
(teniendo todos ellos como teln de fondo la objecin de conciencia religiosa al
trabajo en determinados das de la semana), no encuentran en la decisin Smith II un
obstculo que les haga perder su rgimen. En efecto, es lo que cabe deducir de las
propias palabras del magistrado Antonin Scalia, ponente de ese trascendental caso de
desempleo en relacin con el uso del peyote por motivos religiosos(84).
Vie Appeals Commision (...) urges titar we od titar is jus4ficasion sitould be

determined under tite less rigoroas standard articulased in Citiefiustice Burgers opinion in
Bowen y. Rov (...). Five justices expressly rejected Iris argumen in 2x (...) We reject tite
argwnen again oday. 107 S.Ct. as 1049.
(82)
(83) In effec, he Appeals Commission asks us o single ou he religious conven for

dltferens, less favorable reasmens has given an individual whose aditerence o Iris or iter
faith precedes employmens. We decline o do so. Tite Firs Amendmen proects he free
exercise rigIrts of employees wito adop religious beliefs or converfrom onefaih o anotiter
after hey are itired. Tite iming of Hobbie s conversion is immoerial o our determination
ha iterftee exercise dg/as ave been burdened <..) 107 S.Ct. a 1046.
<84) Even f we were inclined o breashe into Sherber sorne lfe beyomi tite
unemploymen compensaon fleid, we would no apply it o require exemptions ftom a
generally applicable criminal law. The Siterber es, it mus be recalled, was developed in
a conex hin len iself to imilvidualized governmenal o.ssesment of tite reasons for tite
relevan condues. Employmen Division, Deparment of Human Resources of Oregon it
Smith, 110 S.Ct. 1595, at 1603 (1990).
181
2.10. La proteccin jurisdiccional de la objecin de conciencia ms all de la

confesionalidad: Frazee y. Employment Security Department(85).
Hasta ahora, las caractersticas de la objecin de conciencia a realizar
actividades laborales en determinados das se limitaba a los sabbaarian: objetores al
trabajo en el sabbah en virtud de un precepto de una confesin religiosa concreta.
Sin embargo, el caso Frazee da un paso mayor en la cuestin, pues de lo que se trata
ahora es de resolver un excepcional supuesto de objecin al trabajo en domingo,
planteado por persona no adscrita a confesin alguna.
William A. Frazee, que dice ser simplemente cristiano, rechaz una oferta
de trabajo que le hizo Kelly Services, indicando que no poda trabajar en domingo,
el da del Seor . Solicita entonces subsidio de desempleo al Illinois Deparmens of
Emnploymen Security, que rechaza su peticin tanto iicialmente, como en recurso
administrativo. La resolucin del Deparrmens fue ratificada por la Corte de Circuito
del Estado de Illinois. Posteriormente, la Corte de Apelacin del mismo Estado, sin
cuestionar la sinceridad de las creencias del plaintzff-appellant, entiende que la
administracin no ha infringido la Free Exercise Clause de la Primera enmienda.
Frazee lleva entonces la cuestin ante la Corte Suprema de los Estados Unidos.
Los aspectos fcticos del caso suponen un progreso respecto a lo que el caso
Sherber plante en 1963: siendo ambos tipos de objecin similares (negativa por
motivos de conciencia a realizar una conducta que es condicin de un beneficio), aqu
la Corte Suprema se enfrenta con la ampliacin de la proteccin a objetares no
pertenecientes a una iglesia determinada. La sentencia sostiene que el hecho de que
un objetar pertenezca a una confesin no es condicin del reconocimiento de su
libertad de conciencia, sino simplemente un dato que simplifica el problema de
identificacin de las sinceras creencias del objetar: un signo de veracidad o
sinceridad, una garanta externa y reconocible de los motivos de conciencia del
<85)
Frazee
it
Employmen Security Department, 103 L.Ed 2d 914 (1989).

182
sujeto(86).
La va sustantiva para la solucin del caso es la Free Exercise Clause de la
Primera Enmienda de la Constitucin(87). No obstante, hubiera sido posible tal
vez la misma conclusin a partir del Ttulo VII y de la Enmienda Randolph, siguiendo
una interpretacin amplia del texto legal.
El Illinois Department of Employmen Security alega ante la alta instancia
federal que es un hecho ya consuetudinario el trabajo en domingo; si el reclamante
obtuviera juicio favorable, esto tendra un efecto multiplicador: una generalizada
huida del trabajo en domingo, con los consiguientes problemas de paralizacin
laboral de determinados sectores de la economa (supermercados que abren en
domingo, instalaciones deportivas y empresas dedicadas al ocio, etc.). La Corte
Suprema ya tuvo oportunidad de pronunciarse sobre estos reparos en la sentencia
Thomas y. Review Board(88), aadiendo en esta ocasin que no existe ese
compelling state interes prevalente que se exige como requisito para rechazar las
pretensiones relacionadas con elfree exercise of religion.
De esta forma, asistimos al fenmeno de la desinstitucionalizacin del
concepto de religin, distinta de la desnaturalizacin del mismo que se opera en
United Saes y. Seeger. Es decir, la libertad religiosa alcanza precisamente la raz
individual propia de la objecin de conciencia, desvinculndose de la necesidad de que
la conciencia del sujeto pase por una confesin o iglesia determinada para poder
prosperar en su pretensin. El ordenamiento jurdico, la sociedad y el Estado avanzan
<86) Undoubedly, membership in an organized religious denominasion, especially one

wih a specfic eneforbidding members to work on Sunday, would simplfy tite problem of
idenqfying sincerely held religious beliefs, bus we rejec he notion ita o claim te
protechon of the Free Exercise Clause, one mus be responding o he convnands of a
panicular religious organizarion.(103 L.Ed.2d at 920).
(87) Here, Frazee s refusal was based on a sincerely iteid religious belief Under our
cases, he was entited o invoke Firs Amendment proection. (103 L.Ed. 2d at 920)
(88) Vid, nota (77).
183
as ms en el grado de sensibilidad ante la libertad de conciencia y libertad religiosa,

permitiendo a la vez una equiparacin de trato mayor entre los fenmenos de objecin
de conciencia que tienen su raz en los credos religiosos, y los que tienen su
fundamento simplemente en razones ideolgicas o filosficas.
3. Objecin de conciencia a las cuotas de los sindicatos.
En todos los pases industrializados, los sindicatos constituyen la manifestacin
especfica del derecho de asociacin en el mundo laboral, defensores de los intereses
de los trabajadores e interlocutores vlidos en virtud de su representatividad a la
hora de establecer negociaciones y acuerdos con los empresarios. En los Estados
Unidos, los sindicatos cubren esa caracterizacin(89), sin los matices polticos
presentes en los sindicatos del derecho laboral continental, propios todo sea dicho
de los movimientos e ideologas que los fomentaron.
La Nasional Labor Reasions Aa de 1935 (en adelante, NLRA) es la
reglamentacin federal bsica del mundo del trabajo en EE.UU. En materia sindical,
esta ley reconoce a los sindicatos que acrediten su calidad de collective bargaining
agen, fuerza reglamentadora (sazurory power, asfederal instrumensalities) a la hora
de negociar y establecer convenios con las empresas. Tanto los empresarios como
los sindicatos tienen derecho a entablar esa negociacin y llegar a esos convenios
colectivos. La finalidad poltica ltima de la ley es la preservacin de la paz social
en el mundo laboral y el libre desarrollo de la economa entre los Estados(90).
Las posibles situaciones de relacin empresa-sindicato-trabajadores en el marco

de los convenios colectivos son fundamentalmente tres: 1/ agency shop, acuerdo que
no obliga al trabajador ni a sindicarse ni a participar en las actividades sindicales
(S9) Cfr. Trade Unions, 10 The <uide of American Law 105.

<90) Linsco y. Miller Falis Company, 316 F.Supp. al 1371; Yot
Corporarion, 501 F.Supp. os 403.
184
y.
NortIr American
como condicin de empleo, pero s obliga a que pague al sindicato una agency fee
(generalmente equivalente a las cuotas sindicales) en compensacin de los gastos de
negociacin y elaboracin del convenio colectivo; 2/ closed o union shop, acuerdo
que obliga al trabajador a la sindicacin como condicin de empleo o de permanencia
en la empresa una vez contratato; y 3/ open shop agreemen, que permite al
trabajador tanto la sindicacin como la participacin en las actividades sindicales de
modo totalmente voluntario, sin exigir pago alguno de cuota sindical o agency fee
como condicin previa o subsecuente del empleo.
En 1947, el Congreso de los EE.UU. aprueba la Taft-Harey Ac, tambin
conocida como Labor Manageinent Relaions Aa, con el fin de remediar legalmente
los abusos practicados por los sindicatos. Entre los cambios introducidos por esta
enmienda a la NLRA destaca la proscripcin de closed shop agreemens, permitiendo
los agency s/zop bajo condiciones y caractersticas especficas.
Los casos que vamos a examinar, por tanto, plantean la objecin de conciencia
(por motivos religiosos) no tanto a la sindicacin obligatoria (prctica prohibida desde
1947), sino al pago de las agency fees que se siguen de la actividad sindical en la
elaboracin de un convenio colectivo de trabajo. Se plantea as ante los tribunales el
difcil equilibrio entre legtimas pretensiones de las instituciones y particulares: por
un lado, el derecho de los sindicatos a que se les reembolse los gastos provocados por
una negociacin de la que todos los trabajadores se benefician; por otro, el respeto
a la conciencia individual, protegida por la Primera Enmienda de la Constitucin
norteamericana, que repugna cualquier forma de colaboracin con una asociacin
sindical. Como rbitro de esos contradictorios intereses, se sita el Estado que, bajo
una concepcin liberal, persigue exclusivamente la paz laboral y el libre comercio.
185
3.1. La inicial desproteccin de los objetores a las agencyfees: Linscott y. Millers

Falis Company<9 1).
En 1970, Beatrice Linscott, Adventista del Sptimo Da, demanda a su empresa
y al sindicato ante la Corte Federal del Distrito de Massachusetts. El motivo es que
fue despedida por la empresa ante su negativa a pagar las unionfees exigidas por el
convenio colectivo. Linscott apoya su pretensin en la Primera, Quinta y Novena
Enmiendas de la Constitucin de EE.UU.: la actividad sindical y su consecuencia el
convenio colectivo de trabajo deben quedar sujetos a la proteccin de los derechos
del Bu of Righs. Por tanto, el Tribunal habr de decidirse acerca de si el acto
concreto del sindicato en el ejercicio de sus poderes legales (ese acto fue el
requerimiento al empresario de despido de la empleada por impago de los dbitos al
sindicato, sancin contemplada en el convenio colectivo(92)) se ajusta o no a los
derechos constitucionales.
El Tribunal entiende que no hay quebrantamiento alguno de derechos,
indicando que el sindicato no ha firmado un convenio que exija explcitamente al
empresario despedir a un trabajador por el hecho de pertenecer o no a una confesin
concreta. Es ms, el convenio en cuestin no hace referencia alguna a la religin:
solamente faculta al sindicato a pedir al empresario que despida al trabajador moroso.
El nico propsito del convenio es facilitar al sindicato los fondos econmicos que
compensen su actividad negociadora.
A continuacin, el Tribunal se centra en el precedente Sherbert y Verner.
Sumndose al anlisis de esa sentencia, la Corte de Distrito entiende que, existiendo
<91) Linsco y. Millers Falis Company, 316 F.Supp. 1369 (1970).

(92) La redaccin del convenio sobre este punto es: employees of tite Company sital,
<u condition ofcontinued employmen, be members of tite Union in good standing during he
term ofIris Agreemen. Good sanding sIral mean only tite paymens ofinitiationfees, ~any,
ami periodic dues regularly required of members of tite Union under is by-laws ami
constitution. (316 F.Supp.at 1370).
186
IV. Objeciones de conc,enca laborales
en este supuesto una prima facie infraccin del derecho de la demandada al libre
ejercicio de la religin, sin embargo tambin existe ese compelling governmenal
interes que justifica o legitima la transgresin. Ese inters del gobierno se concreta
en la intencin del legislador de establecer un nuevo orden en las relaciones laborales,
que tiene un exponente fundamental en el derecho de los sindicatos representativos
a que todos los empleados contribuyan a cubrir los costes originados por esa
representacin. La existencia de free-riders<93) en situaciones en las que la
mayora de los trabajadores y el propio empleador quieren establecer un union shop
agreemen constituye, a juicio del Congreso de los EE.UU., una amenaza para la paz
y el orden en el comercio interestatal.
Reconocindose ms adelante que existe una interferencia del libre ejercicio de
la religin en el supuesto, sin embargo se indica que no se infringe la Primera
Enmienda de la Constitucin, por cuanto la conducta de la demandante es una
amenaza sustancial a la seguridad pblica, la paz y el orden<94).
Por ltimo, la Corte seala que el Congreso no ha dado a los objetores
religiosos la facultad de excluir para su caso la aplicacin de los union shop contracts,
recordando as en cierto modo la construccin legal de la objecin de conciencia
militar en EE.UU. : esta no aparece en la ley como derivacin de la libertad de
conciencia, sino una excepcin del Congreso a la general aplicacin de la norma.
Aceptando el anlisis de Sherber, sin embargo la sentencia de la Corte Federal
de Distrito no supo hilar fino a la hora de calibrar el valor del indirect burden upon
religious libery. La objecin de la demandada supone desde luego una excepcin
(93) Expresin con la que se designa, con cieno matiz peyorativo, a los trabajadores no
sindicados.
(94) If Iris action by he federally-empowered union does burden or interfere wih tite
plain4/fs exercise of religion it is noneiteless as sased, 374 U.& ap.403, 83 S.Ct. atp.
1793 ofSitelber, no a violarion of tite Firs Amendinens because TIre conduc or actions
so regulated
posed some substantial itrea o public safel peace or orden See, e,g,,
Reynolds y. United Saes, 98 U.S. 145 (...) (316 F.Supp. at 1372).
~<~
187
a un principio general en las relaciones laborales, pero no cabe afirmar, me parece,

que esta aislada excepcin ponga en peligro el orden, la paz y la seguridad pblica.
La regla de las mayoras en la representatividad, en este caso sindical, comporta el
respeto a las minoras, sobre todo cuando las pretensiones de estas minoras alcanzan
el campo de la conciencia. Tal vez por ello esta inicial desproteccin ser paliada por
los casos que a continuacin se analizan.
La proteccin de los objetores a las agency fees a travs del Ttulo VII:
Cooper y. General Dynwnics, Convair Aerospace Div. (95).
3.2.
Howard Cooper, Rita Kimbell y Howard T. Hopkins, adventistas del Sptimo

Da, demandaron ante la Corte Federal de Distrito de Texas al sindicato y a su
empresario, alegando la nulidad del union secury agreemen que exige el pago de
union dues como condicin de permanencia en el empleo. En el caso de Kimbell y
de Hopkins, se trataba de una objecin sobrevenida a su condicin de miembros del
sindicato: la profundizacin en los contenidos doctrinales de su religin les lleva a
concluir la inmoralidad de cualquier contribucin a organizaciones sindicales. Antes
de iniciar el pleito, los objetores oftecieron al empresario y al sindicato la posibilidad
de contribuir con una cantidad igual a la exigida por el sindicato, a una organizacin
de beneficencia aconfesional, estableciendo as un principio de accommodation que
salvara, por otra parte, la discriminacin que se causara en los otros trabajadores en
virtud de una posible exencin.
Los demandantes sostienen ante la Corte de Distrito que el ordenamiento del

Estado de Texas prohbe en virtud de la Texas Right o Work Act de 1951 los union
securiy agreemenss. Sin embargo
el Tribunal indica que la empresa tiene su
ubicacin en un federal enclave<96) que se sustrae a la aplicacin de ese
(95) Cooper y. General Dynamics, Convair Aerospace Div., 533 F.2d 163 (Sth dr.
1976)
(96) Territorio dentro de un Estado transferido a efectos jurisdiccionales y legislativos
a la competencia federal <378 F. Supp. os 1261).
188
ordenamiento. Por otro lado, los objetores defienden que el union secury agreemenr
instituye una discriminacin contra el ejercicio de sus creencias y prcticas religiosas,
protegidas en el mundo laboral por el Titulo VII de la Civil Righs Ac de 1964 y por
la enmienda introducida en 1972. El Tribunal considera que no existe tal
discriminacin: los union dues son simplemente pagos para el sostenimiento de las
actividades de negociacin del convenio colectivo, del cual obviamente se
benefician tambin los demandantes. A los objetores indica la Corte no se les ha
exigido adherirse a una doctrina o a unos principios sobre sindicacin, o unirse a
huelgas o actos de violencia contra la empresa (esto sera direct burden pon
conscience), sino que simplemente se les pide el pago de la cantidad proporcional que
les corresponde por la negociacin del convenio colectivo. Esgrimir contina el
Tribunal que por el pago de un equivalente a los union dues se contribuye a la
violencia contra el prjimo es tan engaoso como defender que los demandantes
contribuyen a la violencia contra el prjimo por la realizacin de su tarea laboral
(ensamblado y manufacturacin de componentes de aviones de combate)(97). En
definitiva, la sentencia niega proteccin alguna a los objetores (puesto que no hay
discriminacin ni infraccin del Ttulo VII, no cabe plantearse reasonable
accommodaion alguna), y stos recurren ante la Corte Federal de Apelacin, Quinto
Circuito, en 1976.
La decisin de esta Corte(98) es extensa y estructurada. El ponente de la
misma, Gee, indica que hasta el ao 1971 los tribunales norteamericanos entendieron
el Ttulo VII de la Civil Righs Aa limitado a la proteccin de los estrictos
sabbasarian cases; en 1972, sin embargo, con inusual rapidez y unanimidad, el
Congreso respondi a esa interpretacin jurisprudencial sentando, mediante la
enmienda Randolph, que no era aquellot lo que el legislativo pretenda decir. La
(97) Pero aos ms tarde, un argumento tan engaoso como es esa cooperacin
indirecta a la violencia por trabajar en una empresa dedicada a la manufacturacin de
torretas para carros de combate ser motivo de proteccin en la sentencia del Tribunal
Supremo Thomas y. Review Board of tite Indiana Employmens Security Division, 450 U.S.
707 (1981), anteriormente analizada.
(98) 533 F.2d 163 (1976)
189
enmienda de 1972 goza, en opinin de este juez, de gran claridad en sus trminos,
sin que quepa equvoco alguno, y su gran amplitud (ah he aspecs of rehigious
observance ami practice, as wehl as belief ..) no son reconciliables con la alegacin
del sindicato de que el Congreso, lo nico que pretende con la ley, es proteger a los
sabbaarian. Por lo tanto concluye la Civil Rights Ac extiende su proteccin a
la doctrina religiosa aqu implicada<99).
tice, en un apanado de la sentencia llega a afirmar que en la relacin
conciliadora de intereses que supone la reasonable accommodaion, no tiene arte ni
parte el sindicato: no ha de pretenderse la bsqueda de undue hardship causada al
sindicato, simplemente porque la enmienda Randolph slo recoge dos sujetos que han
de adaptarse uno al otro: empleado y empleador. No lo entienden as los jueces
Brown y Rives, para quienes existe un serio inters del sindicato: dejar de percibir
unos fondos de su gestin negociadora. Rives, en su concurring and dissening
opinion, adhirindose a la decisin mayoritaria que entiende ampliable el Titulo VII
reformado a estos casos de objecin a cuotas sindicales, opone sin embargo la
interpretacin literal de la ley realizada por el ponente a la verdadera voluntad o
mens legislatons que origin la enmienda Randolph, concluyendo que en Congreso
slo pretenda redaccin del texto apane solucionar los problemas de objecin
de conciencia a las actividades laborales en determinados das<100).
En conclusin, la Corte Federal de Apelacin entiende que ha de intentarse la
(99) TIre language citosen is broad broader can Irardly be imagined ami entirely
extravagans o a mere concern for Sabbatarianism or any otiter panicular doctrine or
observance. Instead, he definition is witat may be termed an operative one: altforms and
aspecs ofreligion, itowever eccenric, are protected acept itose canno be, in practice and
wiit hones effor, reconciled wiIr a businesshike operasion. TIre Civil Rigitts Ac extemis o
he religious doctrine implicated itere. 533 F.2d os 169.
(100) Nowhere in tite legislasive Irisoy of tite Equal Employment Ac of 1972 is itere
any indication Iras Congress intended to amend tite provision witich now permits an agency
shop agreement, ami Irereby exemp employees who itave religious objections o labor
organizations ftom joining or paying a dues equivalence o iteir representative union. (533
F.2d at 175).
190
reasonable accommodaion en favor de los objetores, siempre con el limite de evitar

el undue hardship en el desarrollo de la empresa. Esta accommodaion ir en la lnea
de entregar la cantidad de dinero correspondiente a la cuota sindical a una institucin
de beneficencia aconfesional.
Nuevas perspectivas en la proteccin de los objetores: Mc. Daniel y. Fssex

International<101) y Barias y. South erta Pacflc Transportation Co. (102).
3.3.
Doris Mc. Daniel, Adventista del Sptimo Da, fue despedida de su empleo por
negarse a pagar los union dates al sindicato. Esta medida punitiva vena recogida en
la union security clause del convenio colectivo. Con anterioridad al despido, Doris
Mc. Daniel haba reclamado de la empresa y del sindicato que se intentara una
accommodaation a sus creencias religiosas, y ofreci la alternativa de destinar sus
cuotas sindicales a la institucin de beneficencia que la empresa y el sindicato
estimaran convenientes. Sus peticiones fueron desodas.
La Corte Federal del Distrito Oeste de Michigan fall en contra de la
empleada, y esta recurre la decisin ante la Corte Federal de Apelacin, Sexto
Circuito.
Ante la Corte, el sindicato alega que todo inters religioso en juego debe
subordinarse a la intencin clara del Congreso de que se cumpla la distribucin de
cargas econmicas de la negociacin del convenio. La base legal de esta alegacin es
la Taft-Hardey Aa, dirigida a evitar los abusos cometidos por los sindicatos
(sindicacin obligatoria como condicin de empleo) y a promocionar los agency shop.
La Corte Federal entiende, sin embargo, que la Taft-Hartley pretende un equilibrio
entre dos extremos negativos: la existencia de free-riders (que eluden todo
compromiso laboral en perjuicio de una mejora de las condiciones de empleo) y el
sindicalismo compulsivo (que atenta contra la libertad de los trabajadores). Pero la
(101) Mc. Daniel y. Essex International, 571 F.2d 338 (6th Cir. 1978).
(102) Burns y. Sousitern Pacfic Transportation Co., 589 F.2d 403 (9th Cir. 1978)
191
Taft-Hartley no abriga intencin alguna de proporcionar a los objetores proteccin en

el ejercicio de sus creencias, finalidad que s est presente en la Seccin 701(j) de la
Civil Rights Act como exponente de una poltica federal de la mxima prioridad desde
1964: eliminar la discriminacin en el mundo laboral. Por lo tanto, la va legal de
solucin de este problema es el Ttulo VII de la Civil Righs, y no la Taft-Harley,
que apenas tiene que ver con este asunto: debe intentarse la reasonable
accommodaion en la direccin propuesta por la demandante(103).
Por ltimo, la Corte de Apelacin modifica la doctrina sentada por el Quinto
Circuito en el caso Cooper sobre la posibilidad de apreciar undate hardship en el
sindicato: a travs de la Seccin 701(j) de la Civil Righss Aa, el legislativo exige
explcitamente un balancing de intereses entre las creencias religiosas practicadas por
el empleado y las legtimas necesidades de trabajo del empresario. Por implicacin,
este mismo balancing debe aplicarse a las necesidades del sindicato, al menos cuando
la pretensin conlleve el examen de los trminos del convenio colectivo.
Aunque, de este modo, el Sexto Circuito se limita a reforzar la proteccin a
travs del Ttulo VII, no es menos cierto que depura el entendimiento del material
legislativo en juego, al establecer cules son los campos y finalidades propias de la
Taft-Harley y de Civil Rights Ac.
Con posterioridad a este caso, en 1978 el Noveno Circuito tuvo ocasin de
pronunciarse sobre este tipo de objecin de conciencia en Burns y. Souhern PacWc
Tarnsporsosion Co.. Bajo los criterios sentados por la Corte Suprema en Trans World
Airlines y. Hardison sobre el entendimiento del concepto undue hardship, la Corte de
Apelacin otorga sentencia favorable al objetor permitindole sustituir el pago de
<103) In addition to ter suggesion tIras site pay an amouns equal o tite AM dues o a
non-sectarian chariy, tite plainnff offered during tite disric cour proceedings ~topay o
tite union only an amoun equivalen o tite percensage of tite union dates whicit is equal lo
tite percentage of tite union budge used for purposes whicit do no violate iter religious
beliefs. Tite remainded of tite stased dues would be paid o a cita rUy. Titis is similar o a
possible accommodation nota! by tite Supreme Cour in Macitmniss y. Street, 367 U. 5. 740
(...). (571 F.2d aS 344).
192
cuotas sindicales por una aportacin a institucin de beneficencia determinada.

Tambin clarifica el correcto entendimiento de esa negociacin conciliadora de
intereses que es la accommodaion: no es una actividad cuya iniciativa deba recaer en
el objetor ante una cierta pasividad del empresario. Este debe adoptar una postura
activa, buscando tambin posibles soluciones al problema de conciencia
planteado(104). Slo tras esta bsqueda de una solucin, siendo esta inadecuada
a juicio del trabajador, cabe plantear la cuestin de si una mayor adaptacin
constituye undate hardship, correspondiendo al sindicato y a la empresa demostrar tal
extremo en el proceso jurisdiccional<105).
3.4. Es inconstitucional el Ttulo VII de la Civil Rights Act? Noltelson y. Smith
Steel Workers D.A.L. U. <106).
Darrel C. Nottelson, tambin Adventista del Sptimo Da, recurri en 1980
ante la Corte Federal de Apelacin la decisin de la Corte de Distrito sobre su
despido de la empresa por su negativa a satisfacer su contribucin al sindicato
conforme al union shop agreemen. La Corte Federal de Apelacin fall en favor del
trabajador, sobre la base del Ttulo VII de la Civil Righs Ac y de la NLRA que, ese
mismo ao, haba sido reformada, y sobre la que enseguida volveremos.
(104) Employer is required o ake sorne seps in negohating wih tite employee o reacit
a reasonabe accommodation o he panicular religioas belief ca issue (...) Once he
employer Iras made more titan a negligible effor o accommodae tite employee (...) ami tita
effon is viewed by tite worker os inadequase, tite question becomes witeIrer tite fiertiter
accommodaion requested would constitute undue hardsitip .589 F.2d a 406.
(105) Unos pocos meses despus de Hardison, el Dcimo Circuito aport nuevos
criterios rectores para el entendimiento de la reasonable accommodation. En la decisin
Citrysler Corporation y. Mann, 561 F.2d 1282 (1977), se establece que un trabajador no
puede eludir sus deberes en orden a lograr la adaptacin mediante una mera exposicin
recalcitrante de preceptos religiosos, ni tampoco puede depositar toda la responsabilidad para
lograr la adaptacin en el empresario. Cuando un trabajador se niega a cooperar, la
adaptacin deviene imposible.
(106) Notielson y. Smiit Steel Workers D.A.L U., 643 F.2d 445 (7th Cir. 1981).
193
La cuestin planteada encierra dos importantes argumentos que ponen en

entredicho la constitucionalidad del Ttulo VII: la alegacin del sindicato de que se
privilegia a los objetores religiosos y el dissening opinion del juez de circuito PeIl,
sobre la base de ese trato preferente y de lo previsto en la Primera Enmienda de la
Constitucin.
De una parte, el sindicato entiende que la Esablisitment Clause de la Primera
Enmienda de la Constitucin es incompatible con una ley que articula mecanismos
especiales de proteccin de determinadas personas basndose en motivos y creencias
religiosas. La Corte de Apelacin no entra a examinar la cuestin sino a travs del
cauce adecuado: el precedente judicial, representado por en el es Lemon que el
Tribunal Supremo estableci en 1971 para resolver sobre la constitucionalidad de
leyes y reglamentos en conexin con la Esablishmen Clause.
En primer lugar, la Corte de Apelacin estima que el Ttulo VII tiene un

evidente secular purpose (finalidad aconfesional) que se concreta en el logro de
igualdad de oportunidades en el empleo. Proscribiendo la negativa irrazonable del
empresario y del sindicato a realizar una reasonable accommodation, el Titulo VII
protege esa igualdad de oportunidades no slo frente a una abierta discriminacin en
el empleo, sino frente a discriminaciones indirectas, cuando no coinciden las creencias
religiosas del objetor con las reglas aparentemente neutrales de la mayora. En
segundo lugar, el Tribunal entiende que la ley examinada no tiene un efecto directo
de discriminar a los no creyentes frente a los creyentes. Como en el caso de la
exencin legal del servicio militar para los objeores de conciencia<107), aqu
no se requiere la pertenencia a una confesin o religin: slo se pretende promover

el principio de supremaca de la conciencia(108). La ley no confiere un
beneficio a los que intentan una accommodation, sino que, ms bien, descarga a unos
(107) La referencia a la objecin de conciencia militar puede considerarse incluso como
el establecimiento de analogas entre un modelo paradigmtico y una figura menos estudiada
por la jurisprudencia, en orden a su mejor entendimiento, aunque no en cuanto a un trasvase
de soluciones legales substantivas del problema.
(108) 643 F.2d
<it
454, citando Gillette
y.
194
United Staes, 401 U.S. 437.
sujetos de un gravamen especial que otros sujetos no padecen permitindoles

cumplir con sus deberes sociales de una forma distinta (pago sustitutorio a una entidad
de beneficencia:>. Ese tipo de adaptaciones son compatibles con la Esablishmen
Clause. Por ltimo, el Tribunal muestra que el Titulo VII no fomenta un excessive
enanglemen wih religion (relacin excesiva entre del Estado con la religin): al
gobierno tan slo se le exige determinar si la creencia del objetor es religiosa, segn
el modo de entender de la ley y si esa creencia es sincere/y held, una cuestin de
credibilidad. Esta es esencialmente la misma determinacin que se requiere en la
exencin de los selective services statues (legislacin sobre reclutamiento militar y
objecin de conciencia), y esto no invalida el Ttulo VII<109).
El dissening opinion del juez Pel, cuestiona la constitucionalidad de la
exencin, incluso aunque sea resultado del Ttulo VII. Para Pel, la Primera Enmienda
de la Constitucin establece que el Congreso ni adopta religin alguna en la ley ni
legisla prohibiendo el libre ejercicio de la religin. Estas exigencias constitucionales
son parte fundamental de las races de la nacin americana. Pel entiende que la
decisin mayoritaria del tribunal traspasa las fronteras del libre ejercicio de la
religin, encaminndose a un excessive governmenal entanglemen wih religion. Pasa
despus a centrarse en un problema, para l de justicia material: el sindicato
mayoritario, conforme a la ley, es el legtimo representante de los trabajadores. Por
tanto, ha de ejercitar la representacin, con derecho a que todos los trabajadores
contribuyan al sostenimiento financiero de esa funcin. Este hecho carecera de
relevancia de no ser porque los tribunales y la legislacin dice este juez otorgan
a unos sujetos objetores la posibilidad de sustituir ese pago por una contribucin a
entidad de beneficencia en virtud de unos principios religiosos. Sin embargo, el
comerciante que vende sus productos o el abogado que presta unos servicios, esperan
(109) Nuevas referencias a la objecin de conciencia al servicio militar: Final/y, we note

ita witen an individual is exempied ftom militar3z service as a conscientious objecor,
anotiter individual must go in itis place. 77w cos jo tite second TMde
individual
migit
well
minimis
cos very
imposed
include
injury
or deah
in <ny even
greater
titan
on oiters
by Sechon
701ami
q). isInasmucIr
cis titeclearly
selective
service
exempion does no offend he
Establisitmen Clause, see Gillette y. United Saes, 401 U. 5. att 448-460 (643 F . 2d <it 455).
195
recibir un quid pro quo; tienen derecho a recibir el pago de la mercanca o de la

consulta legal. Desde luego, esos profesionales no se sentiran satisfechos si en vez
de ser pagados, se destina ese dinero a una entidad de beneficencia en virtud de unos
prcticas o creencias. Por ello, en definitiva, el sindicato tiene ese mismo derecho a
recibir el pago de su gestin, y Nottelson no tiene derecho a recibir unos servicios a
cambio de nada. En definitiva, es unfree-rider, simple y llanamente(110).
No carece de fundamentacin y rigor el razonamiento del juez Pel. Sin
embargo, analiza la cuestin aislando una relacin jurdica (al modo en que las
matemticas operan con los nmeros absolutos) de su entorno, y del entramado de
relaciones en juego. Olvida en cieno modo que se pretende una conciliacin de
intereses lo ms justa posible, salvando el gravamen sobre la conciencia individual
(exencin de contribucin sindical mediante un pago sustitutorio) sin discriminar a los
dems trabajadores (de todos los bolsillos sale la misma cantidad, slo que con un
destino diverso en el caso del objetor) y procurando que el sindicato no salga
perjudicado en exceso (la acomodacin no puede causar undate hardship ni ser
superior al baremo de minimis(111) propuesto en Hardison). Un argumento
absoluto de este tipo, dada al traste con la exencin al servicio militar en EE.UU.
que, adems, tiene su fundamento en una excepcin revocable establecida por el
Congreso, no propiamente en un derecho.
(110) 643 F.2d os 456

<III) Parece conveniente traer a colacin los razonamientos judiciales expuestos por el
Noveno Circuito en Burns y. Sousitern Pacjfic Transportasion Co.: frente a la alegacin de
que una exencin de este tipo conleva abrir un cauce para eludir el pago sindical, que
supondra un coste superior al de minimis, responde el Tribunal: f in tite jUture, tite
expressedfear of widespread refisa/ o pay union dues on religious grounds should become
a reo/Uy, undue itardsitip coatid be proved. Bu on he presens record, no substance be given
to tese appreitensions (589 F.2d a 407).
196
3.5. La interrelacin statute-case law en la reforma de la NLRA: Tooley y.

Martin-Man eSta Corporation <112).
En 1980, el Congreso de los EE.UU. reforma la seccin 19 de la NLRA,
dando una cobertura legal especfica a esta manifestacin de objecin de conciencia,
conforme a los criterios que la jurisprudencia haba establecido. En el debate de
elaboracin de la enmienda, el legislativo reconoce la perfecta congruencia entre las
previsiones de la NLRA y las exigencias del Ttulo VII. De este modo se desvanece
la posibilidad tanto de discutir la constitucionalidad del Ttulo VII (sus consecuencias
son aceptadas por el saute law) como de contraponer intereses opuestos con distinto
rango (el derecho de los sindicatos y empresarios a la negociacin colectiva
materializada en los union shop agreemens, versus el respeto a la conciencia del
objetor).
La enmienda de la seccin 19 de la NLRA establece el mtodo concreto para
hacer valer ante el sindicato y el empresario el pago sustitutorio(113), a la vez
que emplea expresamente el trmino objeciones de conciencia para designar el
problema planteado por quienes se niegan a contribuir con los sindicatos. No obstante
el mrito de la reforma legal realizada, hay una cuestin que no puede pasarse por
alto: la terminologa empleada por el legislativo en la enmienda remite a confesiones
especficas, sin otra posible interpretacin literal. Luego no se proporciona solucin
legal a futuros y posibles casos semejantes a Frazee
<112) Tooley
y.
y.
Employment Securiy
Mardn-Marieaa Corporation, 648 F.2d 1239 (7th Cir. 1981).
<113) El texto de la seccin 19 qued as: Any ernployee wito is a member of <md
aditeres u, establisited ami radional enes or eacitings of a bona fide religion, body or
sea witich itas hisorically iteid consciensious objections o joining orflnancially supporing
labor organizations sital no be required o join or jinancially suppor any labor
organization as a condision of employmen; acept itas such employee may be required in
a conrac beriveen sucit employees employer ami a labor organization in lieu ofpeniodic
dues ami initiasionfees, to pay sums equal o sucIr dues ami initiationfees o nonreligious,
nonlabor organization citaritable find exemp from axation mier section 501(c) (3) of titie
26 of tite Interna! Revenue Cale, citosen by sucIr employee from a list of a least titree sucit
jUnds, designazed ir, sucit conrac or ~ftite contrace fajis o designate sucit finds, ben o
any sucIrfund citosen by tite employee (...).
197
Department.
A la luz de la reforma elaborada por el Congreso, en 1981 el Noveno Circuito
ya experimentado en este tipo de lides resolvi el caso Tooley y. Martin-Mariena
Corp. a favor del trabajador, Adventista del Sptimo Da. El Tribunal repasa, en
virtud de las alegaciones del sindicato, los mritos de constitucionalidad del Ttulo VII
en su seccin 701(j). Al igual que el Sptimo Circuito en Nonelson, concluye la plena
validez de la ley a partir de la misma herramienta de examen (el Lemon tesO.
4. Objecin de conciencia a las prcticas religiosas en la empresa.
Diversos de los supuestos hasta ahora analizados, el Derecho norteamericano
se ha enfrentado con casos que pueden catalogarse de objecin de conciencia a las
prcticas religiosas en las empresas(114). En esta ocasin, empleados agnsticos
se oponen a la asistencia obligatoria a ceremonias de culto, llevando su postura hasta
el extremo de mantener sus principios de conciencia a costa del despido. La va
sustantiva es, de nuevo, el Titulo VII de la Civil Righs Act, en su firme propsito de
evitar la discriminacin positiva o negativa en el trabajo.
4.1. Young
it
Southwestern Savings ami Loan Associaion(115).
Cuando Martha Young fue contratada por Sounthwesern Savings, tuvo

conocimiento de la existencia de unas reuniones mensuales, obligatorias para todos
los empleados, que tenan como objeto tratar diversas cuestiones de trabajo. Al asistir
a la primera, vid que se iniciaba con una pequea pltica y una oracin, dirigidas por
un ministro baptista de la localidad. Aunque el servicio religioso no era confesional,
(114) Apane de los dos casos que a continuacin se comentan, merece citase la decisin
Wedmore y. Sidita Corporasion International, no. 35-801-E (S.D. Iowa 1985), 5 RFR 180,
en la que el demandante se negaba a realizar meditacin transcendental dos veces al da, por
orden de la empresa.
<115) Young
i.
Souhwesern Savings ant) Loan Association, 509 F.2d 140 (Sth Cir.
1975).
198
ese inicio del meeting resultaba contrano a su conciencia, por sus convicciones
agnsticas. Decidi ausentarse de las futuras reuniones, y si bien en un principio
sus ausencias no fueron notadas el Jefe de Personal de su departamento supo el
motivo. En entrevista con Martha Young, le inform de la obligatoriedad de la
reunin. Tras la siguiente ausencia, el Jefe de Personal pidi a Young su declaracin
de dimisin, pero ella abandon el local indicndole que se consideraba despedida.
Llevado el asunto ante la justicia, la Corte Federal del Distrito suroeste de
Texas fall en favor de la empresa. La empleada recurre entonces ante la Corte
Federal de Apelacin, Quinto Circuito. Ante este tribunal, la de mandante sienta un
primafacie case de discriminacin en el empleo, alegando a la vez que se trata de un
despido implcito(116). El Tribunal califica la posicin de Mrs. Young como
objecions o the re/igious conen of Sounthwestern s saff meetings (objecin al
contenido religioso de la reunin de la empresa)(117), y entiende que se dan las
condiciones fcticas precisas para calificar la conducta de la empresa de despido
implcito, contra la decisin de la Corte inferior que calific la actuacin de Mrs.
Young de dimisin voluntaria del empleo.
Ante los tribunales, los hechos revelan nuevos matices importantes. Entre ellos,
que la asistencia de los empleados a la reunin con contenido religioso no es
obligatoria, segn una norma interna de la empresa de conocimiento reservado a los
altos cargos. La empresa afirma, por ello, que Young abandon el trabajo de manera
que no hubo lugar a posible acomodacin. Bastara, aade la empresa, con que Mrs.
Young se hubiera dirigido a algn alto cargo de Sounhwestern Savings antes de
abandonar su puesto precipitadamente, para que la totalidad de] problema se
<116) La regla general de la jurisprudencia es que existe despido implcito cuando un

empresario deliberadamente hace las condiciones de trabajo de tal forma intolerables que el
trabajador se ve forzado a la dimisin involuntaria. En el despido implcito, el empresario
es responsable de toda la conducta ilegal comprendida en su accin del mismo modo que si
hubiera despedido formalmente al empleado (N.L.R.B. y. Brennans Inc. 366 F.2d 560, Sth
Cir. 1966).
(117) 509 F.2d a 143.
199
resolviera rpidamente, en un clima de mutua distensin. La Corte entiende que esa

alegacin no altera los deberes legales de la demandante: en su Departamento, el
nico dato conocido, tanto por ella como por su Jefe inmediato, es que la asistencia
al meeting es obligatoria de principio a fin. El Jefe de Personal no propuso a Mrs.
Young un posible acuerdo: le di un ultimtum indirecto al pedirle la declaracin de
dimisin. La ilegalidad de la conducta concluye la sentencia no se sigue de la
regulacin objetiva de la empresa, sino de la conducta mostrada por el Jefe de
Personal inmediato a Mrs. Young.
En su dissenhng, el juez Thornberry trastoca los elementos legales sustantivos,
entendiendo que no estamos ante un caso de discriminacin proscrito en el Ttulo VII
y que no es aplicable la institucin del despido implcito. Seala que para que hubiera
verdadera discriminacin sera necesario que se hubiera impuesto a Mrs. Young algn
correctivo o medida disciplinaria, o que la demandante hubiera demostrado que la
empresa le impuso prcticas religiosas o condiciones tales, que era incompatible
permanecer en su empleo y el mantenimiento de sus ideas. As, Thornberry estima
que no es conveniente la aplicacin del despido implcito a esta categora de casos,
y que el juicio apropiado sea que la empresa probara simplemente error (aun no
justificable) en la aplicacin de su normativa interna. Es claro para este juez que el
precipitado abandono del puesto de trabajo hizo imposible una accommodattion y una
averiguacin
del
contenido
verdadero de
la
normativa
de
Sothwesern
Savings(l 18).
4.2. Dc nuevo el supuesto choque Titulo VII-Primera Enmienda de la

Constitucin: E.E.O.C. y. Townley Engineering ami Manufacturing Co.(119).
Jake y Helen Townley crearon una empresa dedicada a la produccin de
mquinas para la minera. En virtud de sus creencias religiosas (son born-again
(118) 509 F.2d os 146.
<119) E.E. O. C.
y.
Townley Engineering ant)Manufacuring Co., 859 F.2d 610 (9th Cir.
1988).
200
believers in he Lord Jesus Chris<120)) entienden su trabajo empresarial

inseparablemente unido a esas creencias. Reflejando estas convicciones, imprimen en
el correo de la empresa, en las facturas y en los documentos mercantiles, versculos
de la Biblia; efectan generosos donativos a las misiones de diversas Iglesias y, para
el caso que nos ocupa, organizan para sus empleados servicios religiosos una vez a
la semana durante el tiempo de trabajo.
Al ingresar en la empresa, Louis Pelvas recibi un folleto que contena las
normas internas de la Compaa. Entre las prescripciones ms importantes, se
sealaba la exigencia de asistir a un servicio religioso no confesional una vez a la
semana; el tiempo dedicado a esa ceremonia religiosa es remunerado. Pelvas ley
aquel manual, y firm una declaracin que contena, entre otras cosas, la aceptacin
de todas las normas internas como condicin de empleo y el reconocimiento de que
el incumplimiento conleva la dimisin.
Aunque Pelvas es agnstico, asisti una temporada al servicio religioso. En
junio de 1984 solicit de la superioridad la exencin del mismo. Se le reiter la
obligatoriedad, si bien se le dijo que durante la ceremonia, poda dormir o leer el
peridico. En octubre, Pelvas abandona la empresa y recurre por discriminacin
religiosa ante la E.E.O.C. alegando despedido implcito.
En recurso de apelacin, conoce del asunto el Noveno Circuito en 1988. Para
este Tribunal, se cumplen las condiciones conforme a las que los hechos envuelven
una discriminacin por razones religiosas. De acuerdo con lo establecido por la Corte
Suprema en Alexander y. Gadner-Denver(121) no cabe exigir de los trabajadores
una renuncia sobre sus derechos reconocidos en el Ttulo VII: si esto se permitiera,
(120) Un grupo evangelista, confesin de gran fuerza en los Estados Unidos. Cfr.
George M. Mardisen, Evangelical and Fundamensal CitristianUy en 5 The Encyclopedia
of Religion 190.
<121) Alexander
Gadner-Denver, 415 IJ.S. 36

201
se haran inefectivos los intentos de la Civil Righs Aa por erradicar la

discriminacidn<122).
La Compaa Townley expone en el pleito que debera estimarse en este caso
un tipo especial de undue hardship que denomina spiriual hardship. La Corte admite
que ese tipo de gravmenes existe, si bien hay serias dificultades de orden probatorio:
no basta simplemente con aportar documentos que indican el descontento que la
exencin producira en los compaeros de Pelvas. La Compaa tiene que poner en
relacin ese spritual hardship consecuencia de la reasonable accommodation con el
impacto adverso en el desarrollo del trabajo que exige la ley. Conforme al
precedente Tooley y. Martin-Mariea Corp., una alegacin de undue hardship no
puede hacerse valer por el mero gravamen hipottico, sino que se exige la prueba del
gravamen actual impuesto en los co-empleados o de las disrupciones en el normal
desarrollo del trabajo. Resulta muy difcil desde la pragmtica visin de la Corte
establecer el grado o medida, la materializacin de ese spirftual hardship.
Por otro lado, la Compaa pretende acogerse a la Religious Corporation

exemption reconocida en la Seccin 702, que excepta a las entidades religiosas del
cumplimiento del Ttulo VII(123). La Corte entiende que, aun siendo la empresa
medio de expresin de las creencias de Jake y Helen Townley, su primer objetivo es
la fabricacin de instrumentos de minera y la obtencin de una ganancia, y no hay
directa financiacin o pertenencia a una determinada confesin.
Townley alega tambin que las exigencias del Ttulo VII atentan contra sus
derechos constitucionales de la Primera Enmienda en orden a la Free Exercise Clause.
Derechos contra derechos, siendo adems de la misma naturaleza. El Tribunal estima
que deben sopesarse tres factores acerca del libre ejercicio religioso de los Townley:
(122) Secons 701 q) ant) 703(a) of Tille VII make clear bat requiring employees over
iteir objections o attend devotonal services cannot be reconciled wiit Tille 1/lI s prohibition
against religious dscrimination. (859 F,2d a 613).
(123) 42 IJ.S.C.A. 2000e-2<e).

202
(1) la magnitud del impacto del saute en el ejercicio de la creencia religiosa; (2) la
existencia de un compelling sane meren que justifique la carga impuesta; (3) la
medida en que una excepcin a la ley donde se contiene el Ttulo VII impide el
cumplimiento de los fines que se propone el legislativo(124).
Conforme al es propuesto, la Corte establece: el impacto de la ley en el libre
ejercicio de la religin no es tan intenso, la E.E.O.C. no se propone la supresin del
servicio religioso, slo terminar con su obligatoriedad; existe un serio y prevalente
inters del Estado que legitime la imposicin: la erradicacin de la discriminacin;
por ltimo, ese mismo inters exige evitar las excepciones: en la mdula del Ttulo
VII se encuentra la idea de proteger a los empleados en sus creencias frente a la
religin o a las ideas de sus empresarios. El Ttulo VII no exige a un empresario que
abandone su religin, sino que busque una adaptacin respecto de la de su trabajador.
En dissenting opinion el juez Noonan estudia un punto que ha pasado por alto
el ponente: al trabajador se le ha ofrecido una cierta accommodaion, al permitirle
adoptar una actitud pasivamente hostil al servicio religioso al que debe asistir: dormir,
leer el peridico, ponerse tapones en los odos... Esos comportamientos le facultan
para evadirse de la influencia doctrinal que pudiera sufrir: Mr. Pelvas dice
Noonan no es un nio; por tanto, el Estado no tiene que articular medios para
evitar un adoctrinamiento de personas intelectualmente indefensas. Noonan indica
tambin que, aunque la E.E.O.C. ha alcanzado importantes logros en la eliminacin
de la discriminacin laboral en todos los rdenes, ese organismo federal empieza a
padecer una cierta miopa burocrtica que le lleva a proceder contra los Townley
como si de un fantico racista ms se tratase(125).
(124) 859 F.2d os 620. El est viene construido a partir de los precedentes United Stoses
y. Lee (455 U.S. 252) y EEOC
1986).
y.
Fremom Christian School (781 F.2d 1362, 9th Cir.
(125) Tite E.E.O. C. itas itad success in eliminating racial bigofly. It itas proceeded in
titis case as titougit tite defendans was simple one more racis bigo. 77w agency itas suifered
ftom tite scoopia of a bureaucracy. Tite agency mus imieed vimiicae tite claims of
conscience subjeced to religious discrimination. Tite agency must do so wiit tite umos
203
5. Otras formas de objecin en las relaciones laborales.
La gama de supuestos de objeciones que se han ido planteando ante la

jurisprudencia en el seno del Titulo VII de la Civil Rights Act es realmente grande,
como puede deducirse de las estadsticas que figuran en la introduccin a este
captulo.
Centraremos este ltimo apartado en el examen de jurisprudencia sobre
vestuario religioso en la empresa(126), dejando para otro captulo el vestuario
religioso en la escuela pblica, puesto que en estos supuestos de docencia pblica el
rationale o criterio de decisin viene muy influido por la neutralidad religiosa que se
le exige al Estado y al profesor o docente como representante de aquel.
5.1. Vestuario religioso y oferta de empleo en EEOC
it
Sambo s of Georgia,
Inc. (127).
Mohan 5. Tucker, perteneciente a la secta Sigh(128), solicita trabajo de
la empresa Sambo s Restaurants, Inc de California. Se entrevista con una
representante de la empresa en el estado de Georgia, Mrs. Skoglund, que indica al
solicitante que para ser admitido en la empresa deber despojarse de su poblada
barba, con el fin de cumplir con las reglas de higiene de la empresa Sambo. Tucker
indica a Skoglund que su religin le prohbe afeitar la barba, y la representante de
respec for he religious claims upon witicit frs action intrudes. <859 F . 2d a 624).
<126) Se omite el comentario a decisin administrativa EEOC No. 81-20, 2 Emp. Prac.
Guide (CCII) 6768 (April 3,1981), donde la Equal Employmen Opportunity Commission
indica que no hay razn legtima para que el empresario deje de adaptarse a las necesidades
religiosas de una trabajadora que, por razones religiosas, se niega a vestir pantalones en el
desempeo de su trabajo como conductora de autobuses. No constituye propiamente
jurisprudencia federal, sino resolucin administrativa.
(127) EEOC y. Sambos of Georgia, Inc., 530 F.Supp. 86 (N.D. Georgia 1981).
(128) Segn los hechos probados en la sentencia, de los 15 millones de seguidores de
la secta Sigh, 300.000 viven en los EUA.
204
Sambo responde que no cabe excepciones a esta norma de higiene empresarial, y que
se deniega su peticin por este motivo.
Poco despus, Tucker reclama administrativamente a la EEOC, alegando
discriminacin por motivos religiosos. La EEOC intenta una conciliacin entre el
aspirante al empleo y la empresa Sambo, sin xito. Por ello, la EEOC lleva la
cuestin ante la jurisdiccin federal.
En primer lugar, salta a la vista que de un concepto estricto de objecin de
conciencia, se infiere que no es tal la conducta de Tucker: no se infringe la normativa
estatal, o empresarial, ni se llega a sufrir pena o sancin por el comportamiento
moralmente obligatorio. Sin embargo, represe que el concepto amplio de Sherbert
admitira de algn modo la cuestin como objecin de conciencia. Sea como fuere,
el tribunal de distrito fall en contra de Tucker, por entender que la regla de higiene
en el trabajo constituye esa bona fide occupasonal qua1~ficaion exception<129),
que la empresa Sambo demuestra con creces: motivos de imagen de la empresa, de
buen funcionamiento de la cadena de restaurantes, pero sobre todo de salubridad, que
es un inters estatal de fuerte arraigo.
Confirmando la exposicin introductoria sobre la aplicabilidad de la disparate
impacs doarine, en este caso se aleg por la EEOC, pero el tribunal no acogi este
motivo, al considerar que no es estimable en este caso de discriminacin por motivos
religiosos; la Corte de Distrito indica que ha habido igualdad de trato para aquellos
varones con barba (no todos ellos por motivos religiosos, claro est) que se han
presentado para el puesto de trabajo: o se afeitaban para trabajar en la empresa, o no
fueron admitidos.
(129) Vid. III, 1.1. 9

205
!V. Objeciones de conciencia laborales
5.2. Medidas de seguridad en la empresa y vestuario religioso: Rizada y. Chevron

U.S.A., Inc. (130).
Frente a las dudas que arroja el caso anterior acerca de si estamos ante un
verdadero supuesto de objecin de conciencia, en este otro caso la cuestin aparece
ms clara. Manjit Sigh Bhatia, tambin de religin Sigh, estaba empleado por
Chevron, U.S.A. Inc, una industria en la que se manejan habitualmente gases y
sustancias txicas. En 1982, la empresa adopta una normativa de seguridad
promulgada por un organismo oficial del Estado de California. Conforme a esa nueva
normativa de seguridad e higiene, se exige que todos los trabajadores que estn
expuestos a gases o sustancias txicas empleen una mascarilla hermtica. Para que
realmente el dispositivo de seguridad sea efectivo, la normativa exige tambin de la
empresa que los trabajadores que deban emplear mascarilla estn perfectamente
afeitados.
Bhatia informa a su empresa de que no puede cumplir con las nuevas reglas
de seguridad: es un Sigh ferviente, y su religin le prohbe despojarse o cortar su
barba. Cbevron entonces intenta un traslado para Bhatia, suspendiendo su sueldo. Las
negociaciones son largas. Tras seis semanas, Chevron informa de la imposibilidad de
encontrar un puesto de trabajo de iguales caractersticas (en cuanto a sueldo) en el que
no sea preciso el uso de mascarilla. La siguiente semana, Chevron ofrece a Bhatia
tres puestos de administrativo en la empresa, pero el objetor lo rechaza. Chevron
ofrece por ello un puesto de mantenimiento con un 17% menos de sueldo, con la
promesa de que, si se desarrolla un sistema de mascarilla que no requiera despojarse
de la barba, Bhatia volver a su posicin anterior. Aunque Bhatia iicialmente no
admite la propuesta, posteriomente parece aceptarla con tal de que la empresa le
garantice la vuelta a su puesto anterior. Chevron no reitera aquella promesa y
entonces Bhatia acepta el puesto de mantenimiento, si bien demanda a la empresa.
En primera instancia, la Corte de Distrito de California decide en favor de la
(130) fihatia y. Citevron U.S.A., Inc., 734 F.2d 1382 (9th Cir. 1984).
206
empresa. En apelacin, la Cour ofAppeals reafirma en juicio del tribunal inferior.

Es claro para este tribunal que por parte de Chevron ha habido una bsqueda
de alternativas en el caso de su trabajador. La adaptacin ltima que el objetor pide
supone para la empresa incurrir en la ilegalidad: dejar a Bhatia que contine en su
puesto, incumpliendo la reglamentacin de seguridad. Realmente, para la Corte la
adaptacin supera el lmite de minimis establecido en TWA y. Hardison: o incurrir en
la ilegalidad, o bien rehacer los turnos de trabajo para que Bhatia no se vea en su
actual puesto expuesto a gas o sustancias txicas; esto, por otro lado, supone cargar
a los compaeros de trabajo de mayor riesgo, puesto que asumen el que Bhatia evita.
De fondo, un inters estatal en abstracto de fuerte peso especfico: la seguridad

en el trabajo, que en situaciones lmite como sta no permite la bsqueda de
alternative means actuales para una adaptacin razonable al objetor.
207
ABRIR TOMO II

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1

UNIVERSIDAD COMPLUTENSE DE MADRID

LAS OBJECIONES DE CONCIENCIA

Memoria de Doctorado presentada por

1. CONSIDERACIONES INTRODUCTORIAS SOBRE EL TRATAMIENTO

1. Aproximacin al concepto de objecin de conciencia en el ordenamiento

2. Tratamiento jurdico de la objecin de conciencia en los Estados Unidos

2.2.2. Segunda fase: la Revolucin de los Derechos civiles en

II. OBJECIN DE CONCIENCIA AL SERVICIO MILITAR

2. Legislacin en materia de objecin militar

3. La objecin de conciencia militar y sus elementos bajo la ley del 48

3.2.6. Sinceridad de las creencias. Estimacin por los organismos estatales.

3.4. La revisin administrativa y judicial de la objecin de conciencia

3.4.1. Antes de junio de 1967

5. Decisiones de la Corte Suprema Norteamericana sobre objeciones conexas

5.2. Otros supuestos

1. Introduccin. Formas de objecin fiscal

2. Objecin fiscal por motivos pacifistas

2.2. Objecin fiscal por motivos pacifistas en el case law

2.2.2. Un primer precedente slido en materia de objecin fiscal:

de standng. Autenrieth it Cullen

sustitutorio: Susan Jo Russell

2.2.6. Nuevas solicitudes de deducciones por gastos blicos: First

Commisioner of Internal Revenue

2.3. Objecin fiscal por motivos pacifistas en la legislacin: Pie Wordl

3. Objecin fiscal y objecin al aborto

4. Objecin de conciencia a los impuestos destinados a la Seguridad Social:

IV. OBJECIONES DE CONCIENCIA LABORALES

1.2. Litigiosidad sobre discriminacin en el empleo y objecin de

2. Los sabbararian cases

2.2. La aplicacin del Ttulo VII reformado a los sabbau.rian cases:

United Sienes Pipe and Foundty Co

Elaboracin jurisprudencial de un lmite a la reasonable

accommodaon del empleador: TWA y. Hardison

para los sabbatarian en Redmond it GAF Corp

Metropolitan Sanitary Diaria

2.8. La configuracin de un tratamiento jurisprudencial especfico para

2.9. Consolidacin de la doctrina jurisprudencial de la Corte Suprema

2.10. La proteccin jurisdiccional de la objecin de conciencia ms all

3. Objecin de conciencia a las cuotas de los sindicatos

Millers Fals Company

VII: Cooper ti. General Dynamics, Convair Aerospace Div.

3.4. Es inconstitucional el Ttulo VII de la Civil Rights Act? Nottelson

3.5. La interrelacin siatute-case law en la reforma de la NLRA: Tooley

4. Objecin de conciencia a las prcticas religiosas en la empresa

4.1. Young y. Southwestern Savings and Loan Association

5. Otras formas de objecin en las relaciones laborales

y. OBJECION DE CONCIENCIA Y NORMAS ADMINISTRATIVAS

2. Objecin de conciencia a los nmeros identificativos de la Seguridad

3. Empleo de complementos de vestuario de carcter religioso en el ejrcito:

4. Negativa a vestir otras prendas distintas de las religiosas en el mbito de la escuela

5. Objecin de conciencia y regulacin de la seguridad pblica y vial

5.1. Objecin de conciencia a los lemas en las placas de matrcula de

5.2.1. La aplicacin de los tradicionales precedentes a un nuevo

5.2.2. Una conclusin opuesta a partir de los mismos precedentes

5.2.3. Los precedentes clsicos en la jurisprudencia federal

VI. OBJECIONES DE CONCIENCIA A TRATAMIENTOS MEDICOS

2. Objecin de conciencia a tratamientos mdicos en mayores de edad

2.2. El requisito procesal de case and conrroversy

2.3. Tratamientos mdicos en adulto capaz y sin hijos

2.3.1. Confirmacin de la regla general contenida en la infonned

2.3.3. Responsabilidad de los que permiten la aplicacin de