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Apuntes para Clases Profesores:

Enrique Ruiz-Tagle Metzner

Javiera Sabugo Brandes

UCT Ao 2015

PREPARACION Y ASEGURAMIENTO DE LOS

JUICIOS
Los procedimientos cautelares o precautorios estn destinados a hacer
efectivas las medidas cautelares.
Las medidas cautelares o precautorias tienen por objeto asegurar
pretendidos derechos mientras no se encuentre firme la resolucin judicial
definitiva, de modo de poder garantizar adems la existencia de bienes sobre los
cuales se pueda hacer efectiva la condena o sobre los cuales pueda ejecutarse lo
fallado.
El fundamento de estas medidas radica en la denominada periculum in
mora, esto es el peligro en la mora, en el retardo, ya que se quiere evitar el
eventual perjuicio que el retardo en una resolucin judicial pueda ocasionar a las
partes.
Calamandrei: Concepto de providencia o medida cautelar:
Anticipacin provisoria de ciertos efectos de la providencia definitiva
encaminada a prevenir el dao que podra derivar del retardo de la misma".
Jos Quezada Melndez las define como aquellos actos procesales
que tienen por objeto asegurar los resultados de la pretensin deducida, o que
se va a deducir si la medida precautoria se solicita como prejudicial.
CLASIFICACION:
Estas medidas cautelares es posible clasificarlas atendiendo a los
distintos tipos que pueden comprenderse en ella.
Calamandrei distingue cuatro tipos de medidas en atencin a la forma
que reviste la instrumentalidad que liga a la providencia cautelar con la
principal:
1) Medidas instructorias anticipadas.
1
2) Medidas destinadas a asegurar la ejecucin forzada.

3) Medidas mediante las cuales se decide interinamente una relacin

controvertida. (Alimentos provisorios)
4) Cauciones procesales.
Medidas instructorias anticipadas:
Tienen por finalidad fijar y conservar ciertas diligencias probatorias
que sern utilizadas en el proceso futuro.
Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil se refiere a estas medidas
cautelares en ttulo IV libro II, Medidas prejudiciales artculo 273 y
siguientes.
Si se observa la normativa existente en este ttulo, puede observarse que
se reglamentan varias providencias que se refieren a medios probatorios que
pueden solicitarse en forma previa al juicio ordinario, tanto por el que pretende
demandar como por todo quien fundadamente teme ser demandado (273 y 288
Cdigo de Procedimiento Civil ).

Art.273 N 5 Cdigo de Procedimiento Civil;

Art. 281 Cdigo de Procedimiento Civil;
Art. 284 Cdigo de Procedimiento Civil,
Art. 286 Cdigo de Procedimiento Civil.

Medidas para asegurar la ejecucin forzada:

Sirven para facilitar el resultado prctico de una futura ejecucin
forzada e impiden la dispersin de los bienes que puedan ser objeto de ella.
Con la existencia de estas providencias se asegura el cumplimiento de la
sentencia y de lo resuelto, garantizndose as el ejercicio que de la accin hace
el actor.
En el Cdigo de Procedimiento Civil se regulan en el ttulo IV libro II,
artculos 290 al 302, denominado De las medidas precautorias".

Medidas o providencias por los cuales se decide interinamente una relacin

controvertida:
Se decidir interinamente en espera de que a travs del proceso
ordinario se perfeccione la decisin definitiva, de cuya indecisin, (si ella
permanece hasta la dictacin de la sentencia definitiva), podra derivar
para una de las partes, un dao irreparable.

Ejemplo:
* Artculo 327 Cdigo Civil: regla el otorgamiento de alimentos
provisorios.
* Artculo 684 Cdigo de Procedimiento Civil: Aceptacin provisional de
la demanda, que se reglamenta en juicio sumario
* Interdicto provisorio de denuncia de obra nueva.

Cauciones procesales:
Imposicin por parte del juez de una caucin, de una garanta, la
prestacin de la cual se ordena por el juez al interesado, como una
condicin necesaria para obtener una posterior providencia judicial.
Estas cauciones son garantas que se ordenan rendir como condicin previa
para que el actor obtenga medidas precautorias u otra clase de providencias.
Ejemplo: Agencia oficiosa ("cautio de rato", caucin de ratificacin).
De all que se hable de ellos como medida de contra cautela, pues la
finalidad de esta caucin es asegurar el resarcimiento de los posibles daos y
perjuicios que podran causarse en la contraparte.
* Artculo 298 del Cdigo de Procedimiento Civil, parte final;
* Artculo 299 del Cdigo de Procedimiento Civil ("... caucin por
perjuicios que resulten);
* Reserva de excepciones, en juicio ejecutivo: El ejecutado no contesta
demanda, sino que opone excepciones. En este caso, alega que carece en
este momento de medios probatorios de la excepcin, por lo que se
reserva el ejercicio de la excepcin para un acto posterior.

MEDIDAS PREJUDICIALES
(Libro II, ttulo IV, artculos 273 al 289 del Cdigo de Procedimiento
Civil).
Tanto el artculo 273 como el artculo 253 del Cdigo de Procedimiento
Civil sealan que el juicio ordinario puede iniciarse por demanda o a travs de
una medida prejudicial.
Las medidas prejudiciales consisten en ciertas diligencias o
actuaciones que pueden practicarse antes de la iniciacin del juicio, con el
fin de prepararlo, o para asegurar que el actor no quede burlado en sus
derechos.
Segn Jos Quezada Melndez son aquellos actos procesales que se
pueden solicitar antes de formalizar el juicio, con la finalidad de preparar ste
o de obtener un resultado eficaz.
Su fundamento est dado en la necesidad de evitar demandas infundadas,
juicios estriles que puedan acarrear perjuicios a las pares e incluso al Estado.
Adems, permiten el equilibrio procesal dando a las partes la oportunidad de
conocer los antecedentes o hechos que sustentarn el futuro juicio y, adems,
asegurar el resultado de la accin.
No hay un consenso acerca de cul es el PROCEDIMIENTO APTO
PARA LA APLICACIN DE ESTAS MEDIDAS, esto es, dentro de qu tipo
de procedimiento se aplica: Se discute:
a) Primera teora: hay quienes opinan que por estar reglamentado dentro
de las medidas del juicio ordinario y por el tenor literal del artculo 273 del
Cdigo de Procedimiento Civil, slo procederan en el juicio ordinario ( ..."
el juicio ordinario podr prepararse...").
b) Segunda teora: hay quienes piensan que por aplicacin del artculo 3 del
Cdigo de Procedimiento Civil, es posible aplicarlas a cualquier tipo de
procedimiento.
Los partidarios de esta posicin critican la ubicacin que el legislador dio
a estas normas, en los artculos 273 al 289, ya que habra sido ms lgico
ubicarlas en el libro I (relativo a normas comunes a todo procedimiento). Esta es
la teora ms aceptada hoy.

TITULARES DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES

Regla general: Puede exigirla el que pretende demandar, de aquel contra
quien se propone dirigir la demanda (artculo 273, inc. 1 del Cdigo de
Procedimiento Civil)
Por excepcin: Tambin es titular de estas medidas toda persona que
fundadamente teme ser demandada (artculo 288 del Cdigo de
Procedimiento Civil, relativo a las medidas instructorias anticipadas, como
lo son: Reconocimiento jurado firma; Testigos; Absolucin posiciones;
Inspeccin personal del tribunal y peritos):

CLASIFICACION DE MEDIDAS PREJUDICIALES

I.- Segn su objeto:

1) Medidas que tienden a obtener datos necesarios para entablar una
demanda (artculo 273 N 1 al 4 del Cdigo de Procedimiento Civil)
2) Medidas que tienden a obtener pruebas anticipadas para un
prximo juicio (artculo 273 N 5, artculo 281, artculo 284, y artculo 286
todos del Cdigo de Procedimiento Civil)
3) Medidas destinadas a asegurar el resultado del juicio que se va a
entablar (medidas prejudiciales precautorias) (artculo 279 del Cdigo de
Procedimiento Civil).

II.- Segn quines pueden solicitarla:

1) Medidas que solicita el posible actor (artculo 273 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
2) Medidas que puede solicitar el presunto demandado (artculo 288
del Cdigo de Procedimiento Civil).

III.- Segn su naturaleza:

1) Medidas prejudiciales propiamente tales.
2) Medidas prejudiciales precautorias.

IV.- Segn la forma como ellas se decretan:

1) Medidas que se decretan en todo caso (obligatorias).
Ej.: artculo 273 N 5 del Cdigo de Procedimiento Civil.

2) Medidas que se decretan slo si a juicio del tribunal, son

necesarias para que el demandante pueda iniciar con posterioridad el juicio.
Ej.: artculo 273 N 1 al 4 del Cdigo de Procedimiento Civil.

V.- Segn el conocimiento previo que de ellas se da para practicarlas

(procedimiento):
1) Medidas que se decretan previo conocimiento de la persona a
quien se trata de demandar.
Ej: artculo 281; artculo 286; artculo 273 N 5; artculo 284 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
Todas estas medidas se decretan con traslado a la parte contraria.
2) Medidas que no requieren de este conocimiento previo.
Todas las dems. Esto es, se decretan sin traslado a la parte contraria.

ELEMENTOS DISTINTIVOS
MEDIDAS PREJUDICIALES.

CARACTERISTICAS

DE

LAS

Tienen un carcter previo;

Tienen un carcter preparatorio;
Tienen un carcter taxativo;
Tienen un carcter restrictivo;
Tienen una tramitacin simple;
Gozan de flexibilidad en su otorgamiento.
1.- Carcter previo: Se desprende del artculo 253 Cdigo de Procedimiento
Civil, cuando utilizan la frase ...sin prejuicio de lo dispuesto en ttulo IV... ya
que no obstante comenzar el juicio por una demanda del actor, tambin puede
iniciarse con un procedimiento previo.
2.- Preparatorias del juicio: se desprende del inciso 1 del artculo 273 del
Cdigo de Procedimiento Civil, ...el juicio ordinario podr prepararse....
No son en s una demanda, ni tampoco estrictamente dan comienzo al juicio que
corresponde, ya que su funcin es preparar la entrada al juicio.
3.- Taxativas: solamente las que contemplan expresamente la ley. Fluye de su
condicin especial y tiende a evitar abusos y atropellos.
4.- Restrictivas: Impide que tengan una aplicacin indiscriminada ya que slo
deben otorgarse en los casos que autoriza expresamente la ley. Si bien es cierto
que se indican los requisitos que las hacen procedentes, se deja entregado al juez
su conocimiento y concesin, quien las decretar siempre que sean necesarias a
quien las impetra.

Incluso la medida que debe concederse siempre (N 5 del artculo 273 del
Cdigo de Procedimiento Civil), supone el cumplimiento de los requisitos
generales establecidos por el legislador.
5.- Tramitacin simple: de acuerdo a la historia fidedigna del establecimiento
de la ley, es un procedimiento que antecede a la demanda, y que es de
informacin de la misma. Debe de tener una solucin rpida, simple, para que
pueda ser eficaz. Esta simplicidad obedece al carcter de necesidad y de
urgencia que normalmente revisten la prctica de estas medidas.
6.- Flexibilidad en su otorgamiento: Si bien la ley se cuida de indicar los
trmites y oportunidades que el tribunal debe observar para conceder este tipo de
diligencias, slo ha dado pautas generales y en lo dems entrega amplias
facultades al juez para pronunciarse sobre su concesin.
Las cuatro primeras medidas del artculo 273 del Cdigo de
Procedimiento Civil, se conceden cuando "a juicio del tribunal..." sean
necesarias para que el demandante pueda entrar en el juicio.

REQUISITOS PARA SOLICITAR MEDIDAS PREJUDICIALES

Hay que distinguir:
1) De las Medidas prejudiciales propiamente tales, y
2) De las Medidas prejudiciales precautorias (veremos ms adelante).

1) Requisitos de las Medidas prejudiciales propiamente tales: (Artculo

287 del Cdigo de Procedimiento Civil)
a) Se deber expresar la accin que se propone deducir.
b) Debe expresar someramente sus fundamentos: se debe demostrar
al tribunal que realmente se precisa de la medida que se pide.
a y b) Son los requisitos generales aplicables a toda medida prejudicial.
Existen tambin requisitos especiales de cada medida prejudicial en
particular, que estudiaremos despus y adems, no olvidar que debe cumplirse
con los requisitos comunes a todo escrito.

COMO
SE
DECRETAN
PREJUDICIALES

TRAMITAN

LAS

MEDIDAS

Regla general: Se decretan sin audiencia de la parte contra quien se piden

(artculo 289, y artculo 273 inciso final del Cdigo de Procedimiento Civil.).
El tribunal las concede y deniega de plano (sin or a la parte
contraria), teniendo slo en consideracin los antecedentes que se expresan por
el solicitante.
De acuerdo al artculo 273, inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil,
el reconocimiento jurado de firma, el tribunal lo decretar en todo caso (es una
excepcin a la regla general).
Segn su objetivo, las medidas prejudiciales se clasifican en:
a) Necesarias para obtener datos para entablar demanda (1-4, 273)
b) Necesarias para obtener pruebas anticipadas para un juicio futuro
(281, 284, 285, 286 n 5 273, 282)
c) Necesarias para asegurar el
prejudiciales precautorias, 279)

resultado

del

juicio

(medidas

MEDIDAS PRECAUTORIAS
Estn reguladas en libro II, ttulo V (artculos 290 al 302 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
DEFINICION
Son aquellas diligencias que puede solicitar el demandante, en
cualquier estado del juicio, aunque no est contestada la demanda, para
asegurar el resultado de la accin (artculo 290 inc. 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
Jos Quezada Melndez las define como aquellos actos procesales
que tienen por objeto asegurar los resultados de la pretensin deducida, o que
se va a deducir si la medida precautoria se solicita como prejudicial.

TITULARES

1) Demandante ( regla general)

2) Demandado: (slo cuando reconviene, para garantizar la accin
que deduce en contra del actor. En realidad, aqu estrictamente no
hay demandado, sino que se constituye el demandante reconvencional
en un verdadero demandante).
CONTRA QUIENES PUEDE SOLICITARSE
Contra quienes han sido demandados.
Eventualmente contra terceros, si pudieran ser responsables de la accin
deducida.

PROCEDIMIENTOS EN QUE ES POSIBLE IMPETRAR ESTAS

MEDIDAS
A) Slo en relacin al juicio ordinario.
B) Por artculo 3, de aplicaciones amplia y general.
Recordar la discusin alusiva a las medidas prejudiciales.

OPORTUNIDAD PARA PEDIRLAS

El actor puede solicitarla en cualquier estado del juicio, aunque no est
contestada la demanda.
Incluso, pudiera pedirse despus de estar las partes citadas para or
sentencia (artculos 290 y 433 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Puede pedirse antes de presentarse la demanda (con el carcter de
prejudicial).

TIPOS DE MEDIDAS PRECAUTORIAS (artculo 290 del Cdigo de

Procedimiento Civil y 598)
1)
2)
3)
4)
5)

Secuestro.
Nombramiento de interventor.
Retencin de bienes.
Prohibicin de celebrar actos o contratos
Derecho legal de retencin

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Esta enumeracin no es taxativa. Se pueden solicitar otras medidas, como

fluye de los artculos 298, 299 y artculo 300 del Cdigo de Procedimiento Civil.
REQUISITOS PARA SOLICITAR UNA MEDIDA PRECAUTORIA
I.- Requisito general (comn a toda medida precautoria).
II.- Requisitos especficos para cada una de las medidas precautorias
en particular (secuestro, nombramiento de interventor; retencin de bienes;
prohibicin de celebrar actos y contratos).

I. Este requisito general: Que el demandante acompae comprobantes que

constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama.
(Artculo 298 del Cdigo de Procedimiento Civil). Esto es, antecedentes que
hagan verosmil la necesidad de tales medidas.
Por excepcin: hay que considerar que en alguna situacin pueden
concederse medidas precautorias sin que se acompaen los comprobantes
anteriores, pero para ello se exige que se trate de casos graves y urgentes, lo
que es una cuestin de hecho que queda entregado a la libre apreciacin del
tribunal (artculo 299 del Cdigo de Procedimiento Civil). En estos casos, el
demandante deber rendir caucin de los perjuicios que puedan ocasionarse.
El legislador seala un plazo en el cual podrn producir sus efectos, y es
de 10 das, mientras tanto se deben presentar los comprobantes del artculo 298
del Cdigo de Procedimiento Civil.
Estas medidas, en las cuales no se acompaa dentro de este plazo los
comprobantes pertinentes, quedan sin efecto si no se renuevan en la forma del
artculo 280 del Cdigo de Procedimiento Civil.

CARACTERISTICAS DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS:

1) Provisionales:

Deben hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado

evitar, o cuando se otorga una caucin suficiente (artculo 301 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
Por aplicacin del principio de la pasividad de los tribunales, la parte
interesada debe pedir el alzamiento de estas medidas.
2) Se cumplen, previa notificacin a la parte afectada por ella (regla

general):

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Por excepcin, pueden llevarse a efecto antes de notificarse. Pero para ello
(artculo 302, inc. 2 del Cdigo de Procedimiento Civil), deben existir razones
graves y que el tribunal as lo ordene. Si transcurren 5 das sin que la
notificacin se lleve a cabo, quedan sin valor las diligencias que se hayan
practicado. El tribunal puede ampliar este trmino de 5 das, por motivos
fundados.
Deben limitarse a los bienes necesarios para responder a los resultados del
juicio.
3) Sustituibles: por otra mejor, y
4) No taxativas (artculo 298 y artculo 300 del Cdigo de Procedimiento

Civil).

CLASIFICACIN DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS:

I.- Segn la prueba del derecho que se reclama:
1.- Medidas precautorias ordinarias (artculo 290 al artculo 302 del
Cdigo de Procedimiento Civil).
2.- Medidas precautorias urgentes (se conceden an cuando falten los
comprobantes requeridos y se trate de casos graves y urgentes, segn artculo
299 del Cdigo de Procedimiento Civil).
II Segn la oportunidad:
1.- Medidas prejudiciales precautorias (artculo 279, artculo 280 del
Cdigo de Procedimiento Civil)
2.- Medidas precautorias propiamente tales.
III.- Segn su tramitacin:
1.- Medidas que se llevan a cabo sin previa notificacin de la parte
contra quien se dicta;
2.- Medidas que se notifican a la parte contraria.
IV Medidas precautorias reglamentadas fuera del ttulo V, libro II, del
Cdigo de Procedimiento Civil (artculo 300).

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Ej.: derecho legal de retencin.

No hay que confundir las medidas reglamentadas fuera del ttulo V, con
las no reglamentadas en forma especial (ya que a stas se refiere el artculo 298,
parte final del Cdigo de Procedimiento Civil).
V.- Segn si se otorga o no caucin:
1.- Medidas que se otorgan con caucin;
2.- Medidas que se otorgan sin caucin.

MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS

Estas medidas son prejudiciales porque se interponen antes de la
iniciacin del juicio y son precautorias porque tienen por finalidad asegurar
el resultado de la accin que se interpondr posteriormente.
Para que pueda decretarse una medida prejudicial precautoria es
necesaria la concurrencia de varios requisitos.
REQUISITOS GENERALES:
1) Sealar la accin que se propone deducir (artculo 287 del Cdigo
de Procedimiento Civil).
2) Sealar sus fundamentos (artculo 287 del Cdigo de Procedimiento
Civil).
3) Acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin
grave del derecho que se reclama.
4) Peligro de dao jurdico por el retardo (motivos graves y
calificados).
5) Que se determine el monto de los bienes sobre los que deben
recaer esas medidas.
6) Que se rinda fianza u otra garanta suficiente, para responder de
los perjuicios que se originen y las multas que se impongan.

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CADUCIDAD DE ESTAS MEDIDAS

Una vez que se decreta por el tribunal una precautoria, el solicitante
debe presentar su demanda dentro de los 10 das siguientes, plazo que puede
ampliarse hasta por 30 das, con motivos fundados.
Otra obligacin, es que debe pedir que se mantengan las medidas
decretadas (en su escrito de demanda). Artculo 280 inciso 1 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
La jurisprudencia ha sostenido que el plazo de 10 das del artculo 280 es
fatal. Ha sostenido adems que las medidas caducan ipso facto despus de 10
das de dictarse si no se renuevan, no necesitndose para ello de una declaracin
judicial ni declaracin de rebelda.
La medida no renovada en la demanda caduca ipso jure, aunque no est
vencido el plazo que se dio por el juez para presentar la demanda.
RESPONSABILIDADES DEL SOLICITANTE DE UNA PREJUDICIAL
PRECAUTORIA:
a) Queda responsable de los perjuicios causados eventualmente.
b) Se considerar doloso su procedimiento, si concurren algunas de
las circunstancias siguientes:
1.- Si no deduce la demanda oportunamente (dentro de los 10 das)
2.- Si no pide en la demanda que continen en vigencia las medidas
precautorias solicitadas.
3.- Cuando el peticionario solicite que estas medidas se mantengan y, al
pronunciarse el tribunal sobre esta situacin, no las mantiene.
En el artculo 280 inc. 2 del Cdigo de Procedimiento Civil se trata de
una presuncin legal en beneficio de contra quien se solicitan las medidas. La
finalidad es evitar tener que rendir prueba dentro del pleito de indemnizacin de
perjuicios que puede entablar contra el peticionario de estas medidas.

MEDIDAS PRECAUTORIAS NO REGLADAS EN EL CODIGO (artculo

298 del Cdigo de Procedimiento Civil, parte final)
El actor puede solicitar otras medidas no regladas en forma especial en la
ley. Estas medidas son aquellas no autorizadas expresamente por la ley y que
pueden pedirse por el actor para asegurar el resultado de su accin.

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No se refiere a ellas al artculo 300 del Cdigo de Procedimiento Civil

que regla las medidas precautorias autorizadas por la ley pero que estn afuera
del ttulo V, libro II del Cdigo de Procedimiento Civil. As sucede con el
artculo 598 del Cdigo Civil.
Requisitos para que puedan decretarse las medidas del artculo 298 del
CPC parte final:
1.- Debe cumplirse con la exigencia comn a toda precautoria (acompaar
comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se
reclama).
2.- Requisito especial, que es facultativo para el juez exigir o no: Que el actor
rinda caucin para responder a los perjuicios que se irroguen.

COMO SE TRAMITA LA PETICIN DE MEDIDAS PRECAUTORIAS

Hay por lo menos tres teoras que se han presentado acerca de cmo
deben tramitarse. Todas estas doctrinas tienen su origen en el artculo 302
Cdigo de Procedimiento Civil, al cual se le dan distintos alcances, referidos al
momento en que se decreta la medida precautoria:
1 Teora: La medida precautoria no se decreta de inmediato, sino
que su solicitud da lugar a un incidente que es preciso tramitar:
De la solicitud en que se impetra una precautoria debe conferirse
traslado a la parte contraria por 3 das fatales (artculo 64 Cdigo de
Procedimiento Civil), pudiendo el tribunal resolver de plano o recibirlo a
prueba (trmino probatorio de 8 das).
La medida precautoria slo podr cumplirse una vez que se notifique a la
persona a quin afectar (artculo 38 del CPC).
2 Teora: A pesar de ser las precautorias una cuestin accesoria al
juicio, este incidente no debe tramitarse sino que el tribunal debe
pronunciarse de plano sobre el asunto:
La precautoria no tendr una tramitacin incidental, sino que el
juez emitir un pronunciamiento de plano, aceptando o rechazando la
proposicin.
La medida precautoria que se decrete se cumplir una vez notificado al
demandado de la resolucin que la confiere de plano (igual que en la teora
anterior).
En esta teora, concedida la medida precautoria y en el evento de que el
afectado con ello se oponga a su otorgamiento, en ese instante se originar el
incidente, que se tramitar de acuerdo a reglas generales, y por cuerdas
separadas. Se cambia por tanto el momento en que se genera el incidente.
Se basan adems en el artculo 302 del Cdigo de Procedimiento Civil,
texto literal, y particularmente donde expresa ...." el incidente a que den lugar..."
(slo si el tribunal lo acoge).

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La jurisprudencia es variable en esta materia.

3 Teora: Los tribunales dan a la solicitud de una precautoria la
tramitacin de un incidente, por cuadernos separados, segn las reglas
generales:
Pero la novedad radica en la interpretacin dada por inc. 2 del
artculo 302, en virtud del contenido de este inciso, los tribunales estaran
autorizados (frente a una peticin expresa del autor y existiendo normas
graves), para conceder en el carcter de provisional, las medidas solicitadas,
mientras se tramita el incidente.
Los tribunales decretan desde luego la precautoria requerida y dejan
planteado el incidente.
En la 3 teora se ordena notificar el traslado, pero el Tribunal resguarda
el derecho del actor, porque se le est concediendo desde luego sin esperar la
notificacin a la parte afectada, para llevarlo a efecto.

NATURALEZA DE LA RESOLUCIN QUE FALLA EL INCIDENTE EN

ESTAS MEDIDAS PRECAUTORIAS
Dentro de la clasificacin de resolucin del artculo 158 del CPC, las
resoluciones que fallan incidentes pueden ser un auto o una sentencia
interlocutoria.
PRIMERA TEORA: Tiene la naturaleza de un auto, ya que no es sentencia
interlocutoria porque no establece derechos permanentes a favor de las
partes ni sirve de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva
o interlocutoria.
No establece derechos a favor de las partes porque es provisional y solo
sobrevivir mientras se mantengan las condiciones que originaron su
otorgamiento (as se ha resuelto, al disponer el 301 que las precautorias son
esencialmente provisionales, claramente est indicando que las resoluciones que
las conceden y las deniegan no declaran un derecho permanente sino
esencialmente provisional, supuesto que permanentemente es lo estable e
invariable; y provisional, lo que puede variar).
SEGUNDA TEORA: Hay quienes estiman que tienen el carcter de una
sentencia interlocutoria, ya sea que acoja o deniegue la peticin.
Los que sostienen esta teora sealan que esa resolucin falla una
cuestin accesoria del juicio, que requiere un pronunciamiento especial del
tribunal y resuelve un incidente.
Esa resolucin declara un derecho permanente, que consiste en que se
prolonga la medida que ha si puede otorgarse una medida denegada
anteriormente.
El carcter esencialmente provisional que a estas medidas le atribuye el
artculo 301 no es bsico para considerarlas como un auto, porque pueden

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hacerse cesar si desaparece el peligro que se trata de evitar con su concesin y

consecuencialmente pueden concederse despus de rechazados (si con
posterioridad surge ese peligro).
No significa que el derecho declarado en el fallo de una precautoria
carezca de permanencia sino que ese derecho deja de actuar.
La naturaleza jurdica tiene importancia para los efectos de los recursos
que es factible intentar acerca de una resolucin que se pronuncia acerca de una
medida precautoria:
a)Si se estima como auto, esta resolucin no es susceptible de ser apelada,
proceder la reposicin.
b)Si se le considera como sentencia interlocutoria, s es posible apelar de ella.
Es posible poder impugnarlas a travs de un recurso de queja.
Las resoluciones que dispongan el alzamiento de una medida precautoria
pueden ser apeladas por el demandante, concedindosela en el solo efecto
devolutivo.

ESTUDIO PARTICULAR DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES

1.- DECLARACIN JURADA ACERCA DE ALGUN HECHO
RELATIVO A SU CAPACIDAD PARA PARECER EN JUICIO, O A SU
PERSONERIA O AL NOMBRE Y DOMICILIO DE SUS
REPRESENTANTES (273 N 1 CPC).
Quin la puede invocar: Puede pedirse slo por el futuro actor en contra del
futuro demandado y por su finalidad est destinada a preparar la demanda, lo
que resulta evidente si se tiene en consideracin los requisitos que para sta
exige el artculo 254 del Cdigo citado.
Cmo se decreta: La diligencia se decretar cuando a juicio del tribunal sea
necesaria para que el demandante pueda entrar en el juicio, conforme lo seala
el inciso final del artculo 273.
Agreguemos que aunque la ley no lo diga, para el evento de que el
tribunal acepte la procedencia de la medida prejudicial en estudio, deber sealar
una audiencia para que concurra a ella el futuro demandado a prestar la
declaracin jurada, notificndosele para tal efecto.
Tengamos presente que la declaracin en referencia es jurada y, en
consecuencia, cualquiera alteracin de la verdad en ella puede significar la
comisin del delito de falso testimonio sancionado en el Cdigo Penal.
Tal como se indica en la doctrina y de acuerdo a los antecedentes e
historia fidedigna de la ley, la expresin algn que se emplea en el precepto,
no es de ningn modo limitativa o sinnima de un, de manera que la

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declaracin puede versar sobre uno o ms hechos atinentes a las materias sobre
que puede recaer.
Objeto de la medida: Ahora bien, la declaracin en la forma mencionada
puede ser:
a) Acerca de algn hecho relativo a la capacidad del futuro demandado
para parecer en juicio: Se refiere esto a su capacidad procesal, es decir, a su
habilidad para parecer en juicio por s mismo, sin el misterio o autoridad de otra
persona;
b) Acerca de algn hecho relativo a la personera del futuro demandado:
Dice relacin con la facultad convencional que asiste a una persona para
representar a otra en materia judicial; y
c) Acerca de algn hecho relativo al nombre y domicilio de sus
representantes. Incide esto en la individualizacin de los representantes legales
de una persona.
Como puede observarse, ninguno de los hechos sobre los cuales puede
exigirse la declaracin jurada toca al fondo mismo de la controversia o litigio
- Sancin. Segn el artculo 274 del Cdigo de Procedimiento Civil, si decretada
esta diligencia el citado a prestar declaracin rehusa prestarla o ella no es
categrica, en conformidad a lo mandado, podr imponerse al desobediente las
multas o arrestos que indica tal disposicin, sin perjuicio de repetir la orden y el
apercibimiento.

2.- LA EXHIBICION DE LA COSA QUE HAYA DE SER OBJETO DE LA

ACCION QUE SE TRATA DE ENTABLAR (273 N 2 del CPC).
Quin la puede invocar: Puede pedirse por el futuro demandante en
contra del futuro demandado y su objeto es preparar la demanda y se decretar
slo cuando, a juicio del tribunal, sea necesaria para que el demandante pueda
entrar en el juicio, segn el inciso final del artculo 273 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Tengamos presente que la medida procede cualquiera que sea la accin que se
pretenda entablar, y no slo cuando ella sea real como ocurre en otras
legislaciones contemporneas.
- Naturaleza de la cosa exhibida: se ha entendido que ella puede ser mueble o
inmueble, aun cuando en todo caso debe tratarse de una cosa corporal. As lo
sostiene la doctrina, basndose: a) En la expresin empleada por el legislador
que habla solo de cosa, sin limitacin alguna; b) En la historia fidedigna del
establecimiento de la ley, en que se dijo expresamente que quedaban
comprendidas no solamente las cosas muebles, sino que tambin las inmuebles
por su destino; y c) En la finalidad de la disposicin, tenindose en
consideracin de que en los inmuebles tambin existe el temor de que sus

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actuales tenedores alteren su estado y ocasiones daos o perjuicios que puedan

llegar a afectar los derechos de aquel que pide su exhibicin.
- Cmo se procede: La manera de proceder a la exhibicin de la cosa vara
segn si ella se encuentra en poder de la persona a quien se ordena la exhibicin
o se halla en poder de terceros:
a)
En el primer caso (si est en poder de la persona a quien se
solicita la exhibicin): la exhibicin se har mostrando el objeto que deba
exhibirse, o autorizando al interesado para que lo reconozca y dndole
facilidades para ello, segn el inciso primero del artculo 275.
b)
Si est en poder de terceros: cumplir la persona a quien se
ordene la exhibicin, expresando el nombre y residencia de los terceros en cuyo
poder se encuentre, o el lugar donde el objeto se encuentre, de acuerdo al inciso
segundo del mismo artculo 275.
Agreguemos que el solicitante, siempre que lo exija, tendr derecho a que
se deje en el proceso razn de la clase y estado actual de la cosa exhibida, tal
como lo estatuye el artculo 283.
- Sancin: Si en los casos sealados se rehsa hacer la exhibicin, podr
apremiarse al desobediente con multa o arresto en forma establecida por el
artculo 274 del CPC para la medida prejudicial estudiada anteriormente, y aun
decretarse allanamiento del local donde se encuentra el objeto cuya exhibicin se
pide; todo ello, de conformidad al artculo 276 del Cdigo de Procedimiento
Civil.

3.LA
EXHIBICION
DE
SENTENCIAS,
TESTAMENTOS,
INVENTARIOS, TASACIONES, TITULOS DE PROPIEDAD U OTROS
INSTRUMENTOS PUBLICOS O PRIVADOS QUE POR SU
NATURALEZA PUEDAN INTERESAR A DIVERSAS PERSONAS (273
N 3 CPC)
Quien puede invocar: Puede pedirse por el futuro demandante en contra
del futuro demandado y por su finalidad est destinada a preparar la demanda,
considerando lo dispuesto en el artculo 254 N 4 CPC, que exige ciertos
requisitos para la demanda.
- Cmo se decreta: Se decretar slo cuando, a juicio del tribunal, sea necesaria
para que el demandante pueda entrar en el juicio, segn el inciso final del
artculo 273. Debe tenerse presente que la enumeracin de instrumentos que
hace el artculo 273 N 3 no es taxativa sino solamente enunciativa.

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Manera de efectuar la exhibicin: Puede recaer sobre los instrumentos

pblicos o privados, pero con la limitacin de que por su naturaleza puedan
interesar a diversas personas. Por esto, se sostiene que esta medida no
comprende las escrituras o instrumentos de carcter secreto o estrictamente
personales sino aquellos que representan un inters colectivo y son de libre
conocimiento pblico. Tampoco se refiere ella a las sentencias, testamentos, etc.,
que alguien haya obtenido a su costa de la respectiva oficina o archivo y que el
pretendiente a la exhibicin pueda asimismo obtener por su parte, sino a los
documento originales que una persona conserve en su poder y que no sea posible
sacar copia de ellos; ni mucho menos, por supuesto, al testamento de quien no
haya fallecido, pues mientras viva el testador nadie puede pretender la
exhibicin de dicho instrumento.
Es por eso que a la persona que incumbe la exhibicin, pueda excusarse
de sta si indica la oficina, protocolo o archivos donde se halla el documento
original, lo mismo que en el caso de no encontrarse los documentos en su poder,
si designa al tercero que los tiene actualmente.
Si los documentos cuya exhibicin se pretende se encontraren en poder de
terceros, la medida prejudicial no producira los efectos pretendidos por el
solicitante; y no tendra ms camino que pedir esa exhibicin durante el curso
del juicio, atenindose a lo prescrito en el artculo 349 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
La exhibicin de los documentos se har ante el mismo tribunal y para lo
cual ste, al ordenarla, deber sealar una audiencia. De conformidad con el
artculo 283, siempre que el actor lo exija, se dejar en el proceso copia de las
piezas que se presenten, o de su parte conducente.
- Sancin: Siempre que se d lugar a las medidas de los Ns. 3 y 4 del artculo
273 en estudio y la persona a quien incumba su cumplimiento desobedezca,
existiendo en su poder los instrumentos o libros a que las medidas se refieren,
perder el derecho de hacerlos valer despus, salvo que la otra parte los haga
valer tambin en apoyo de su defensa, o si justifica o aparece de manifiesto que
no los pudo exhibir antes o que se refieren a hechos distintos de aquellos que
motivaron la solicitud de exhibicin. Ello se entiende sin perjuicio de poder
tambin apremiar al desobediente con multa o arresto en la forma dispuesta en el
artculo 274, sin perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento (Artculo 277).

4.- EXHIBICION DE LOS LIBROS DE CONTABILIDAD RELATIVOS A

NEGOCIOS EN QUE TENGA PARTE EL SOLICITANTE,
SIN PERJUICIO DE LO DISPUESTO EN LOS ARTICULOS
42 Y 43 DEL CODIGO DE COMERCIO (273 N 4 CPC):
Esta medida prejudicial es doblemente limitativa; en primer lugar, la
exhibicin debe referirse a los libros de contabilidad y, en segundo trmino, debe

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circunscribirse a los libros de contabilidad relativos a negocios en que parte el

solicitante.
Quin la puede invocar: Puede pedirse por el futuro demandante en
contra del futuro demandado y por su finalidad est destinada a preparar la
demanda.
Cmo se decreta: El tribunal lo decretar slo cuando, a su juicio, sea
necesaria para el actor pueda entrar en el pleito, segn el inciso final del artculo
273; y de acuerdo al artculo 283 siempre que el demandante lo exija, se dejar
en el proceso copia de las piezas que se presenten, o de su parte conducente.
Asimismo y, conforme a la parte final del artculo 273 N 4 del Cdigo
de Procedimiento Civil, que dice sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos
42 y 43 del Cdigo de Comercio, se descarta la posibilidad de una exhibicin
total de libros, a menos de tratarse de los casos previstos por los artculos 42 del
Cdigo de Comercio, o sea, lo de sucesin universal, comunidad de bienes,
liquidacin de las sociedades legales o convencionales y quiebras, y todava,
claro est, siempre que se justifique la necesidad de semejante exhibicin, a
juicio del tribunal. En cambio, la exhibicin parcial de tales libros no reclama
otra exigencia que stos tengan la necesaria conexin con el juicio que se intenta
promover, y la medida se limitar a aquellos asientos o partidas que digan
relacin estricta con la cuestin ventilada en la respectiva solicitud. Se advierte,
pues, que todas estas precauciones tienen su fundamento en la reserva de los
libros de contabilidad mientras el negocio se halla en plena actividad.
Cmo se procede: El examen correspondiente de los libros de
contabilidad deber ser efectuado por el juez, por s mismo, si bien puede
hacerse asesorar por un contador o perito, lo que tal vez convenga decretar en la
mayora de los casos.
Sancin: Decretada la exhibicin de los libros de contabilidad, si la
persona a quien corresponde darle cumplimiento la desobedece, incurrir en la
misma doble sancin ya vista para la medida prejudicial estudiada
anteriormente, conforme al artculo 277 del Cdigo de Procedimientos Civil, en
relacin con los artculos 274 y 276. Todava ms: si los libros de contabilidad
cuya exhibicin se rehusa pertenecen a un comerciante, puede incurrir en las
sanciones anteriores y tambin en las sealadas en el Cdigo de Comercio.

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5.-

EL RECONOCIMIENTO JURADO DE FIRMA, PUESTA EN

INSTRUMENTO PRIVADO (artculo 273 N 5 CPC)
Deber decretarse en todo caso cuando ella es solicitada, de acuerdo al
inciso final del mismo precepto.

Su objetivo es obtener anticipadamente un medio de prueba que est

expuesto a desaparecer y puede pedirse tanto por el que pretende demandar de
aquel contra quien se propone dirigir la demanda, segn el inciso primero del
artculo 273, como por toda persona que fundadamente tema ser demandada,
conforme al artculo 288.
Esta medida comprende slo el reconocimiento jurado de firma, sin
abarcar el reconocimiento de la letra con que haya sido escrito un instrumento
privado no firmado. As surge de la letra de la ley y lo seala la doctrina.
- Como se decreta: Para llevar a efecto la diligencia el tribunal, al decretarla,
sealar una audiencia para un da y hora determinados, tenindose presente que
tal diligencia es estrictamente personal por lo que no es procedente la citacin de
una persona para que se reconozca la firma de otra de quin es su representante.
Sancin: Segn el artculo 278, si se rehusa el reconocimiento de firma
decretado en el caso del nmero 5 del artculo 273, se proceder en
conformidad a las reglas establecidas para el reconocimiento judicial de
documentos en el juicio ejecutivo, es decir, si el citado no comparece o slo da
respuestas evasivas, se dar por reconocida la firma, de conformidad con el
inciso 2, del artculo 435 del CPC.

5.-

INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL, INFORME DE

PERITOS NOMBRADOS POR EL MISMO TRIBUNAL O
CERTIFICADO DEL MINISTRO DE FE (Artculo 281 CPC)

Quin la solicita: Pueden pedirse tanto por el futuro demandante como por el
futuro demandado (artculo 288).
La finalidad de tales medidas tambin es la de procurarse
anticipadamente medios de prueba que puedan desaparecer.
Es innecesario extenderse acerca de los sealados medios de prueba que
puedan solicitarse como medidas prejudiciales (se estudiar al tratarse del
perodo o fase de la prueba en el juicio ordinario).

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Requisitos: Aqu slo diremos:

a) Que proceden como medidas prejudiciales cuando exista peligro inminente

de un dao o perjuicio, o se trate de hechos que puedan fcilmente
desaparecer, conforme al artculo 281;
b) Que se decretan, practican y valoran en la forma determinada en el Ttulo XI,
del Llibro II, del Cdigo de Procedimiento Civil;
c) Que en cuanto al nombramiento de peritos ello se hace por el propio tribunal
modificndose as lo establecido en el artculo 414 del CPC que seala que los
peritos se designan en primer trmino por las partes y que slo en caso de
desacuerdo entre ellas el nombramiento se efecta por el magistrado.
Cmo se procede: Ahora bien, segn el inciso final del artculo 281 del
CPC, para la ejecucin de estas medidas se dar previamente conocimiento a
la persona a quin se trata de demandar, si se encuentra en el lugar del asiento
del tribunal que las decreta, o donde deben ejecutarse. En los dems casos se
proceder con intervencin del defensor de ausentes. Lo cual significa, de
acuerdo con lo prevenido en el artculo 69 del CPC, que podrn llevarse a efecto
las medidas desde que se ponga en noticia del contendor lo resuelto, esto es,
mediante la notificacin personal, conforme al artculo 40.
Se estima, por ltimo, que el conocimiento aludido tambin hay que
drselo a la persona a quien se cree va a tener el papel de actor en caso de que
alguna se estas medidas las pida el futuro demandado.

7.- DECLARACION JURADA O EXHIBICION DE TITULO DE PARTE

DEL SIMPLE TENEDOR DE LA COSA DE QUE PROCEDE LA ACCION
O ES OBJETO DE ELLA (artculo 282 CPC)
Quin la solicita: puede slo ser solicitada por el que pretende demandar,
es decir, por el futuro actor y con la finalidad de preparar la demanda.
Se relaciona esta medida con lo dispuesto en el artculo 896 del Cdigo
Civil, que a la letra dice: El mero tenedor de la cosa que se reivindica es
obligado a declarar el nombre y residencia de la persona a cuyo nombre la
tiene. Luego, este caso transcrito constituye desde el punto de vista procesal
una medida prejudicial, pero es ms restringida que la medida prejudicial en
estudio, pues se limita a la accin reivindicatoria y el mero tenedor tiene slo
una obligacin, cual es la de declarar el nombre y residencia de la persona a
cuyo nombre la tiene.
En cambio, la situacin consagrada en el artculo 282 del CPC va dirigida
en contra de aqul a quien se intenta demandar sin restriccin, si expone ser
simple tenedor de la cosa de que procede la accin o que es objeto de ella y no

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solo en contra de aquel mero tenedor de la cosa cuya reivindicacin se pretende,

pudiendo el futuro demandado ser obligado a lo siguiente: 1: A declarar bajo
juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la tiene; y 2: A
exhibir el ttulo de su tenencia; y si expresa no tener ttulo escrito, a declarar
bajo juramento que carece de l. Como puede observarse, pesa sobre l una
doble obligacin.
Sancin: De acuerdo con el inciso final del artculo 282, en caso de
negativa para practicar cualquiera de las diligencias mencionadas en este
artculo, se le podr apremiar con multa o arresto en la forma dispuesta en el
artculo 274
Finalmente, debe tenerse presente, segn el artculo 283, que siempre
que el actor lo exija, se dejar en el proceso copia de las piezas que se
presenten, o de su parte conducente.

8.-

CONFESION JUDICIAL (Artculo 284 CPC)

Quin la pide: Puede pedirse tanto por el futuro demandante como por el
futuro demandado, segn el artculo 288 del CPC. Su finalidad es procurarse
anticipadamente dicho medio de prueba.
Tiene lugar la confesin judicial si hay motivo fundado para temer que
una persona se ausente en breve tiempo del pas, conforme lo seala el artculo
284, en la primera parte de su inciso primero.
Se exigir al tenor de los hechos indicados por el solicitante pero
calificados previamente de conducentes por el tribunal. La resolucin acerca de
la conducencia de las interrogaciones no es susceptible de ningn recurso, y para
llevar a efectos la diligencia deber el juez sealar un da y hora determinados
para su prctica, de acuerdo al inciso primero del artculo 284.
Cmo se procede: Ordenada la diligencia, pueden presentarse las
siguientes observaciones:
a)
La persona a quien se le exige presta la confesin. En tal caso la gestin de
medida prejudicial termina y la confesin se har valer dentro del juicio
posterior.
b)
La persona se ausenta pero deja apoderado con autorizacin o
instrucciones bastantes para absolver posiciones durante la secuela del juicio: En
este evento, la confesin la prestar el apoderado en representacin de su
mandante en el curso del juicio posterior; y
c)
La persona se ausenta dentro de las treinta das siguientes al de la
notificacin sin absolver las posiciones o sin dejar apoderado con autorizacin e
instrucciones bastantes para hacerlo durante la secuela del juicio: En tal

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situacin, se le dar por confesa en el curso del juicio, salvo que aparezca
suficientemente justificada la ausencia sin haber cumplido la orden del tribunal.
Para que tenga lugar esta sancin se requerir que el solicitante de la medida
haya presentado los hechos en forma asertiva o afirmativa y que su solicitud
haya ido aparejada del correspondiente apercibimiento.

9.- CONSTITUCION DE APODERADO JUDICIAL (285 CPC)

Quin la pide: La puede pedir nicamente el futuro demandante, teniendo
por finalidad preparar la demanda.
Consiste la medida en estudio en que si hay motivo fundado para temer
que una persona se ausente en breve tiempo del pas, dicha persona constituya en
el lugar donde va a entablarse el juicio apoderado que lo represente y que
responda por las costas y multas en que sea condenada, bajo apercibimiento de
nombrrsele un curador de bienes, segn los artculos 284 y 285.
- Cmo se procede: El Tribunal, al proveer la solicitud pertinente junto con
calificar su procedencia, sealar un plazo prudencial dentro del cual haya de
constituirse el susodicho mandato, cuyas facultades sern tambin determinadas
por el mismo tribunal, atendidas las circunstancias del negocio. Ahora, vencido
aquel plazo, se le pedir que haga efectivo el apercibimiento; para efectuar el
respectivo nombramiento de curador de bienes, ser necesario or previamente al
defensor de ausentes, segn tambin lo precepta el artculo 845 del presente
Cdigo, cuyas disposiciones y las de los artculos siguientes son atinentes a esta
materia.

10.- DECLARACIN TESTIMONIAL (286 del CPC)

Quin la pide: puede solicitarse tanto por el futuro actor como por el
futuro demandado, segn el artculo 288.
Su finalidad es procurarse anticipadamente la prueba testimonial.
Cmo se procede: De conformidad con el artculo 286, inciso primero,
puede solicitarse el examen de aquellos testigos cuyas declaraciones haya
fundado temor que no puedan recibirse oportunamente. En cuanto a los
impedimentos graves para lo anterior, pueden citarse a va de ejemplo: 1 Edad
avanzada de algn testigo; 2 Peligro inminente de su vida; y 3 Proximidad de
una ausencia a un lugar distante con el cual sean difciles o tardas las
comunicaciones.
El mismo inciso agrega que las declaraciones versarn sobre los puntos
que indiquen el actor, calificados de conducentes por el tribunal y contra

25

dicha resolucin pueden interponerse recursos, pues la ley no los prohibi como
en la absolucin de posiciones.
De acuerdo, ahora, al inciso segundo del artculo 286 del CPC, para
llevar a efecto esta diligencia, debe darse previamente conocimientos a la parte
en contra de quien se haya solicitado, slo cuando se halle en el lugar donde se
expidi la orden o donde deba tomarse la declaracin; y en los dems casos se
proceder con intervencin del defensor de ausentes.
Respecto de la prctica de la misma diligencia, se har de la misma
manera que en la recepcin de la prueba testimonial reglamentada en el prrafo
3, del Titulo XI, del libro II del Cdigo de Procedimientos Civil.

ESTUDIO DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS EN

PARTICULAR
1.- EL SECUESTRO DE LA COSA QUE ES OBJETO DE LA DEMANDA
(290 N 1 CPC)
Lo define el artculo 2249 del Cdigo Civil, en los trminos siguientes: El
secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o mas individuos, en
manos de otro que debe restituirla al que obtengan una decisin en su favor.
Teniendo en cuenta la clasificacin que del secuestro hace el artculo 2252
del Cdigo Civil, en convencional o judicial, hay que concluir que el secuestro
materia de este estudio es el judicial, pues lo constituye el juez por resolucin
judicial.
Casos en que procede el secuestro judicial y requisitos: Dice el artculo
291 del CPC: Habr lugar al secuestro judicial en el caso del artculo 901 del
Cdigo Civil o cuando se establecen otras acciones con relacin a cosa mueble
determinada y haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de la
persona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder.
Luego, esta medida precautoria se autoriza en los dos casos siguientes:
A)
En el caso del artculo 901 del Cdigo Civil, que se refiere a la
reivindicacin de una cosa corporal mueble. Seala este precepto Si
reivindicndose una cosa corporal mueble, hubiere motivo de temer que se
pierda o deteriore en manos del poseedor, podr el actor pedir su secuestro; y el
poseedor ser obligado a consentir en l, o a dar seguridad suficiente de restituir,
para el caso de ser condenado a restituir.
O sea, los requisitos para que proceda en este caso el secuestro judicial son:

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1.- Que la accin entablada sea la reivindicatoria;

2.- Que dicha accin reivindicatoria se refiera a una cosa corporal mueble y
3.- Siempre que hubiere motivo de temer que la cosa se pierda o deteriore
en manos del poseedor.
B) En el caso reglamentado expresamente en el artculo 291 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Se necesitan los siguientes requisitos:
1.- Que la accin entablada sea cualquiera, a excepcin de la
reivindicatoria;
2.-Que dicha accin se refiere a una cosa mueble determinada; y
3.- Que haya motivo de temer que la cosa se pierda o deteriore en manos de
la persona que, sin ser poseedora de tal cosa, la tenga en su poder.
Problema: Procedencia del secuestro judicial respecto de cosas muebles
nicamente o tambin de inmuebles: La doctrina, sobre el particular, se
encuentra dividida, aun cuando parece haber mayores fundamentos para estimar
que dicha medida cautelar procede slo respecto de cosas muebles, y ello,
basndose en el texto expreso de la ley en la historia fidedigna de su
establecimiento.
- Efectos del secuestro judicial: El efecto de esta medida cautelar es proteger y
garantizar la integridad material de la cosa que es objeto de la demanda, a travs
de su conservacin por el secuestre; tal es su funcin especfica.

2.- EL NOMBRAMIENTO DE UNO O MS INTERVENTORES

(artculo 290 N 2 CPC)
Se autoriza a pedir el nombramiento ya de uno, ya de ms interventores,
entendiendo por interventor judicial la persona designada por el tribunal, con la
funcin de velar por la legalidad de la administracin de los bienes materia del
pleito, y para lo cual lleva cuenta de las entradas y gastos de los objetos
intervenidos y da noticia de toda malversacin o abuso que nota en los actos
administrativos del demandado.
En cuanto a la eleccin de la persona o personas que se desempean
como interventor o interventores, ello le corresponde en nuestra legislacin al
tribunal y no a las partes.
- Casos en que procede el nombramiento de interventor: El artculo 293 del
CPC seala los casos en que hay lugar al nombramiento de interventor, debiendo
hacerse presente que el N 4 quita a dicho precepto todo carcter taxativo.

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Dice el artculo 293 que: Hay lugar al nombramiento de interventor:

A) En los casos del inciso del artculo 902 del Cdigo Civil
En este caso, los requisitos son los que a continuacin se indican:
1.- Que la accin entablada sea reivindicatoria, ya con relacin al dominio,
segn lo establecido por el artculo 899 del Cdigo Civil, o tratndose de los
dems derechos reales de conformidad con los preceptuado en el inciso primero
del artculo 891 del mismo Cdigo que expresa: los otros derechos reales
pueden reivindicarse como el dominio: excepto el derecho de herencia;
2.- Que se refiera a inmueble; y
3.- Que se pretenda evitar todo deterioro de la cosa, y de los muebles o
semovientes anexos a ella y comprendidos en la reivindicacin si hubiere justo
motivo de temerlo o a las facultades del demandado no ofrecieren suficiente
garanta.
B)
En el del que reclama una herencia ocupada por otro, si hay el justo
motivo de temor que el citado inciso expresa.

En este caso se requiere:

1.- Que se reclame una herencia ocupada por otro, es decir, se conceda la
facultad de solicitar la intervencin al demandante que ejercita en juicio la
accin de peticin de herencia; y
2.- Que existe el justo motivo de temer el deterioro de las cosas hereditarias.
C)
En el del comunero o socio que demanda la cosa comn, o que pide
cuentas al comunero o socio que administra.

Aqu se autoriza el nombramiento de interventor en dos situaciones

opuestas: cuando se ha conferido la administracin de la sociedad a uno o ms
de los socios; en la primera, se le concede:
a) Al socio que hace valer su derecho de pedir cuenta al socio que
administra, y en la segunda;
b) Al socio que demanda su derecho a la cosa comn, esto es, a usar las
cosas pertenecientes al haber social.
Lo dicho respecto del socio es aplicable ntegramente al comunero, de
conformidad con lo establecido en el artculo 2305 del Cdigo Civil que dispone
que el derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa comn es el mismo
que el de los socios en el haber social.

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D)
Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la
cosa sobre que versa el juicio, o que derechos del demandado pueden quedar
burlados.

Este caso es general y quita todo carcter taxativo al artculo 293, ya que
invocando la disposicin del N 4, el actor puede pedir el nombramiento de
interventor cualquiera que sea la naturaleza de la pretensin reclamada en el
pleito, con tal que haya justo motivo de temer que se destruya a deteriore la
cosa sobre que versa el juicio o que haya justo motivo de temer que los
derechos del demandante puedan quedar burlados.
E)

En los dems casos expresamente sealados por las leyes.

Citemos, a modo de ejemplo, los siguientes:
- El del inciso segundo del artculo 444, del Cdigo de Procedimiento Civil;
- Algunos casos contemplados en el Cdigo de Minera.

Bienes sobre los cuales recae esta providencia cautelar:

Al respecto y, basados en el texto expreso de la ley, puede decirse que el
legislador no ha limitado la naturaleza de los bienes respecto de los cuales se
puede obtener el nombramiento de uno o ms interventores como ocurre en otras
legislaciones procesales.
Luego, pueden sujetarse a intervencin bienes muebles o inmuebles, o
cualquiera que sea su ndole, dependiendo su eleccin exclusivamente de las
necesidades de los litigantes.
- Facultad inspectivas del interventor:
Seala el artculo 294 del CPC que: Las facultades de interventor
judicial se limitarn a llevar cuenta de las entradas y gastos de los bienes
sujetos a intervencin, pudiendo para el desempeo de este cargo imponerse de
los libros, papeles y operaciones del demandado.
Estar, adems, el interventor obligado a dar al interesado o al tribunal
noticia de toda malversacin o abuso en la administracin de bienes; y podr
en este caso decretarse el depsito o retencin de los productos lquidos en un
establecimiento de crdito o en poder de la persona que el tribunal designe, sin
perjuicio de las otras medidas ms rigurosas que el tribunal estime necesario
adoptar.
De lo anterior, se desprenden las siguientes conclusiones respecto de las
facultades del interventor judicial:
a) El interventor judicial est facultado expresamente para que lleve cuenta de
las entradas y gastos de los bienes a que se refiere la intervencin;

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b)Queda tambin comprendida, dentro de sus atribuciones, la obligacin que

tienen de dar al interesado o al tribunal noticia de toda malversacin o abuso que
note en la administracin de los bienes intervenidos;
c)Para dar cumplimiento a las funciones antedichas, est claro que pueda ver,
observar, vigilar y enterarse de todos los detalles, aspectos, elementos y actos en
general relacionadas con la administracin, pudiendo al mismo tiempo tomar
todos los datos que sean necesarios para ejercer su cometido;
d)De lo anterior fluye que la administracin plena de los bienes objeto de la
intervencin contina siempre a cargo del demandado, aunque sometido ste a la
vigilancia inmediata del interventor.
Respecto de la parte final del inciso segundo del artculo 294 que dice y
podr en este caso (malversacin o abuso en la administracin de los bienes)
decretarse el depsito y retencin de los productos lquidos en un
establecimiento de crdito o en poder de la persona que el tribunal designe, sin
perjuicio de las otras medidas ms rigurosas que el tribunal estime necesaria
adoptar, tengamos presente que conforme al artculo 517 del Cdigo Orgnico
de Tribunales, tales productos lquidos o dineros deben colocarse a la orden del
tribunal en la respectiva cuenta del Banco del Estado. Luego, producida la
malversacin o abuso en la administracin de los bienes intervenidos, se puede
llegar a la aplicacin de una doble medida precautoria: intervencin judicial de
los bienes materia del juicio y depsito y retencin de los productos lquidos de
los mismos, sin perjuicio de otras medidas ms rigurosas que el tribunal puede
an adoptar.
- Efectos de la providencia cautelar de nombramiento de uno o ms
interventores:
Su objeto es evitar que los derechos del actor queden burlados como
consecuencia de una administracin abusiva o de una contabilidad fraudulenta
por parte del demandado, as como de hechos fsicos que tiendan a destruir la
integridad corporal de la cosa. Para tales efectos se le conceden al o a los
interventores las atribuciones inspectivas ya vistas, conservando el demandado,
como se ha visto, la administracin de los bienes sujetos a intervencin, aunque
sometido muy de acerca a la vigilancia de aqul.

3.- LA RETENCION DE BIENES DETERMINADOS:

Est establecido en el N 3 del artculo 290, del Cdigo de Procedimiento
Civil y se la configura jurdicamente en el artculo 295 del CPC al decir:
La retencin de dinero o cosas muebles podr hacerse en poder del
mismo demandante, del demandado o de un tercero, con relacin a los bienes
que son materia de juicio, y tambin respecto de otros bienes determinados del
demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garanta o haya
motivo racional para creer que procurar ocultar sus bienes, y en los dems
casos determinados por la ley.

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Podr el tribunal ordenar que los valores retenidos se trasladen a un

establecimiento de crdito o de la persona que el tribunal designe cuando lo
estime conveniente para la seguridad de dichos valores.
Teniendo en consideracin lo establecido en la legislacin nacional y en
la historia fidedigna de su establecimiento, en la legislacin extranjera y en lo
sealado tanto por la doctrina nacional como extranjera, y adems que la
retencin constituye un embargo en cuanto impide la disposicin del bien, que se
efecta en manos del detentador de los bienes, sea ste el demandante, el
demandado o un tercero, y que el detentador debe guardar o conservar el bien
retenido, podemos decir que la retencin de dineros o de cosas muebles es aquel
embargo que se realiza dejando tales bienes en poder de su detentador, con cargo
de conservarlos a disposicin del tribunal a fin de asegurar el resultado de la
pretensin.
- Requisitos necesarios para que proceda: Previamente hay que distinguir si
la medida de retencin se solicita sobre los bienes que son materia del juicio o
sobre otros bienes determinados del demandado.
En el primer caso, esto es, cuando la retencin recae sobre los mismos
bienes objeto de la litis, los requisitos son:
a) Que la retencin se refiere a bienes determinados del demandado
(artculo 290, N 3).
b) Que tales bienes consisten en dineros o cosas muebles (artculo
295, inc.1); y
c) Que el demandante invoque la circunstancia de estarse solicitado
la retencin sobre los mismos bienes materia del juicio.
En el segundo caso, esto es, al pedirse la retencin con respecto a otros
bienes determinados del demandado, los requisitos especficos son:
a) Que la medida se refiere a bienes determinados del demandado
(artculo 290, N 3 y 295, inciso 1).
b) Que dichos bienes consisten en dineros o cosas muebles (artculo
295, inc. 1); y
c) Que se acredite por el actor que las facultades del demandado no
ofrecen suficiente garanta o que haya motivo racional para creer
que procurar ocultar sus bienes (artculo 295, inc. 1).
Comparando los dos casos anteriores analizados, se observa que los
requisitos a) y b) les son comunes a ambos, radicando la diferencia -fundamental
por lo dems- en que cuando la solicitud de retencin de bienes determinados
recae sobre los mismos materia del juicio, no es necesario que se acredite o
pruebe por parte del peticionario que las facultades del demandado no ofrecen
suficiente garanta o que haya motivo racional para creer que procurar ocultar
sus bienes, circunstancia que debe cumplirse por el actor cuando la retencin se
pide sobre bienes determinados del demandado que no son objeto del pleito.

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Caso en que la guarda o conservacin de los bienes retenidos no se

efecta en manos del detentador:
Por regla general, la retencin se efecta en poder del detentador de los
bienes sobre los cuales recae, pudiendo ste ser el demandante, el demandado o
un tercero.
Pero existe la excepcin sealada en el inciso segundo del artculo 295,
que dice: Podr el tribunal ordenar que los valores retenidos se trasladen a un
establecimiento de crdito o de la persona que el tribunal designe cuando lo
estime conveniente para la seguridad de dichos valores.
Su finalidad, ahora, es la seguridad de los valores retenidos, tal como lo
indica el precepto transcrito, para precaver los abusos que pudieran cometer las
partes.
En el caso de que los valores consistan en dinero es necesario depositarlo
en la cuenta corriente que el respectivo tribunal mantiene en el Banco del
Estado, de acuerdo con lo que dispone el artculo 517 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
Efectos de la providencia cautelar de retencin: Por medio de la
retencin se vela, en primer lugar, por la integridad material de la cosa sobre que
recae, puesto que el retenedor, por tener las obligaciones de un depositario
propiamente dicho, le va a corresponder la custodia del bien retenido, para lo
cual deber guardarlo o conservarlo en su poder.
Asimismo, la retencin origina una situacin de indisponibilidad en
relacin con los bienes sobre que se decreta, impidiendo su enajenacin o
disposicin. Por ello es que la retencin constituye un embargo y existe
prohibicin de disponer de los bienes retenidos. As lo establece el artculo 1464
del Cdigo Civil, cuando dice que hay un objeto ilcito en la enajenacin 3 De
las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello.

4.- LA PROHIBICION DE CELEBRAR ACTOS O CONTRATOS SOBRE

BIENES DETERMINADOS ( artculo 290 nmero 4)
Est establecida en el artculo 290, N 4, del Cdigo de Procedimiento
Civil y tratan de ella posteriormente los artculos 296 y 297.
Esta medida es muy amplia; en su virtud, puede el actor pedir al tribunal
que decrete la prohibicin de la celebracin de cualquiera o de todas las
categoras de actos jurdicos que sean necesarios para el objeto que se persigue.
Podra, luego, vedarse o impedirse al demandado la ejecucin ya sea de actos
jurdicos unilaterales o bilaterales o convenciones, o de unos y otros sin
exclusin. En la prctica, la prohibicin ms comn que se pide es la de gravar y
enajenar bienes determinados.

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Dicho carcter amplio fluye claramente del texto N 4 del artculo 290
del Cdigo de Procedimiento Civil y de la historia fidedigna del establecimiento
de la ley.
Ahora bien, esta medida debe referirse a bienes determinados. As lo exige
expresamente el artculo 290, N 4, que autoriza al demandante a pedir La
prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados y el
artculo 296, que en su primera parte dice que La prohibicin de celebrar actos
o contratos podr decretarse con relacin a los bienes que son materia del
juicio, y tambin respecto de otros bienes determinados del demandado .
En cuanto a la naturaleza de tales bienes determinados, diremos que ellos
pueden ser muebles o inmuebles como se infiere claramente en el artculo 297
del Cdigo de Procedimiento Civil, que distingue precisamente entre unos y
otros para determinar los requisitos que se necesitan para que la medida
produzca efectos respecto de terceros.
- Requisitos necesarios para su concesin: Para determinar los requisitos
necesarios a fin de obtener la medida en estudio, hay que distinguir si la
prohibicin de celebrar actos o contratos se solicita sobre los bienes que son
materia del juicio o respecto de otros bienes del demandado.
En el primer caso (sobre los bienes que son materia del juicio), los
requisitos son:
a) Que el solicitante especifique la naturaleza del o los actos jurdicos
cuya celebracin desea que se prohiba o impide al demandado;
b) Que la medida se refiera a bienes determinados del demandado
(art. 290, N 4); y
c) Que el actor invoque la circunstancia de estar solicitando la
prohibicin sobre los mismos bienes materia de la contienda.
En el segundo caso (respecto de otros bienes del demandado), los
requisitos son los siguientes:
a) La referencia a los actos jurdicos cuya inhibicin o prohibicin se
pida;
b) Que la prohibicin seale bienes determinados del demandado
(art. 290, N 4, y 296, inc. 1); y
c) Que acredite por parte del actor que las facultades del demandado
no ofrecen suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio
(art. 296, inc. 1).
Como puede observarse, la diferencia fundamental entre los dos casos
radica en que el requisito de que las facultades del demandado no ofrezcan
suficiente garanta para asegurar el resultado de la accin, se exige
exclusivamente en la segunda de las situaciones analizadas, esto es, cuando la
medida se solicita con relacin a bienes que no son objeto del juicio.

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Situacin contemplada en el inciso segundo del artculo 296: En primer

lugar, tengamos presente que el Cdigo Civil dispone en su artculo 1464, que
Hay un objeto ilcito en la enajenacin 4 de especies cuya propiedad se litiga,
sin permiso del juez que conoce en el litigio. Se consagra en este precepto la
ilicitud del objeto en la enajenacin de las cosas litigiosas.
El Cdigo de Procedimiento Civil introdujo una modificacin en este
punto a lo establecido en la ley substantiva, al decir en el inciso segundo, del
artculo 296, que Para que los objetos que son materia del juicio se consideren
comprendidos en el N 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil, ser necesario que
el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos. Segn el Cdigo Procesal,
entonces, no basta la circunstancia de que la cosa sea litigiosa para que exista a
su respecto prohibicin, sino que se requiere adems que el juez decrete la
correspondiente prohibicin de enajenar.
- Requisitos impuestos por el Cdigo de Procedimiento Civil para que la
prohibicin surta efectos respecto de terceros:
El artculo 297 expresa: Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes
races se inscribir en el registro del Conservador respectivo, y sin este
requisito no producir efecto respecto de terceros.
Cuando verse sobre cosas muebles, slo producir efecto respecto de los
terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el
demandado ser en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a
sabiendas.
Luego, tratndose de bienes races, los efectos de la medida en estudio se
producen respecto de las partes por el slo hecho de decretarse y tan pronto la
resolucin judicial les sea notificada. Respecto de terceros, y tratndose de
bienes races, para que la prohibicin surta efecto debe inscribirse en el registro
de interdicciones y prohibiciones de enajenar del Conservador respectivo
(artculo 297, inc. 1). Sin este requisito, no produce efectos respecto de terceros;
es inoponible.
Tratndose de bienes muebles, los efectos de la prohibicin se producen
respecto de las partes por el solo hecho de decretarse y tan pronto la resolucin
judicial les sea notificada. Con relacin a terceros, la prohibicin slo produce
efectos en cuanto a aquellos que tienen conocimiento de ella al tiempo del
contrato (artculo 297, inc. 2). Ser entonces inoponible respecto de aquellos
terceros que no tienen conocimiento de ella al tiempo del contrato.
-

Efectos de la prohibicin de celebrar actos o contratos:

Ellas estarn, como es obvio, en relacin directa con la naturaleza o
especie de inhibicin o prohibicin que se solicita por el actor y se decreta por el
tribunal.
As, la medida asegurativa ms frecuente como es la prohibicin de
enajenar y gravar bienes determinados producir el efecto de impedir o evitar la
enajenacin o disposicin de los bienes sobre que recae. Nos encontramos,

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luego, en presencia de un verdadero embargo. Constituyendo, ahora, un

embargo, le es aplicable el artculo 1464 del Cdigo Civil que dispone que Hay
un objeto ilcito en la enajenacin: 3 De las cosas embargadas por decreto
judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
Habiendo ilicitud de objeto, la infraccin se encuentra sancionada con la
nulidad absoluta de la enajenacin, de acuerdo al inciso 1, del artculo 1682
del Cdigo Civil. As lo ha reconocido unnimemente la doctrina y la
jurisprudencia por regla general.
Hay una prohibicin de enajenar que no queda comprendida en el N 3
del artculo 1464 del Cdigo Civil: es aquella que es necesario decretar sobre las
cosas litigiosas segn el inciso segundo del artculo 296 del Cdigo de
Procedimiento Civil. En tal evento, es aplicable el N 4 del artculo 1464 del
Cdigo Civil que establece que Hay un objeto ilcito en la enajenacin de
especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
Por haber objeto ilcito, la sancin es la nulidad absoluta conforme al
inciso primero del artculo 1682 del Cdigo Civil.
Al margen, ahora, de la prohibicin de gravar o enajenar, diremos que
el efecto de las prohibiciones de celebrar actos o contratos sobre bienes
determinados, consistir en impedir o prohibir la celebracin del acto o contrato
o de los actos o contratos sobre bienes determinados a que se refiere la medida
precautoria en estudio. Por ejemplo: el efecto de la prohibicin de arrendar un
determinado bien consistir en impedir o vedar al demandado la celebracin del
contrato de arrendamiento respecto del bien sobre que recae. Para el caso de que
se infringiera la prohibicin y se procediera no obstante al arrendamiento de la
cosa, dicho acto jurdico adolecera de objeto ilcito y estara sancionado, en
consecuencia, con la nulidad absoluta, por aplicacin de los artculos 1464, N 3
y 1682, inciso primero del Cdigo Civil, como se seala por regla general en la
doctrina, y unnimemente por la jurisprudencia.