Teoria Geral dos Contratos Empresariais Prof.

Gustavo Saad
Direito Comercial IV (Contratos empresariais)*
Prof. Dr. Gustavo Saad Diniz
Tema da aula

Bibliografia**

1. Teoria geral: qualificao

jurdica e caractersticas

Data
02/08

2. Teoria geral: formao e FORGIONI, Paula A. Teoria geral dos contratos empresariais. So 09/08
extino
Paulo: RT, 2009. p. 55-70 e 99-119.
3.
Interpretao
classificao
4.
Compra
mercantil
e
estimatrio

e RIBEIRO, Mrcia Carla Pereira; GALENSKI JNIOR, Irineu. Teoria 23/08

geral dos contratos: contratos empresariais e anlise econmica. Rio
de Janeiro: Elsevier, 2009. p. 172-208.
e
venda
30/08
contrato

5. Venda com reserva de STJ REsp 972.583/MG (perda do bem)

domnio
e
alienao
fiduciria

13/09

6. Locao
leasing

20/09

mercantil

e Sum. 293 STJ e antecipao do VRG.

7. Avaliao

Avaliao

27/09

8. Comisso e representao STJ REsp 540.257 equiparao entre as partes

(agncia)

04/10

9.
Distribuio,
fornecimento e mandato

11/10

10. Concesso mercantil

Entrega do trabalho

18/10

11. Mtuo, fiana e penhor,

Depsito e transporte

25/10

12. Contratos bancrios:

financiamento,
depsito,
aplicao financeira, carto
de crdito

01/11

13. Factoring e Franchising

STJ REsp 820.672 DF (responsabilidade da faturizada). J vistos 08/11

durante o curso seguro, underwriting, sociedade, consrcio societrio,
joint venture

14. Avaliao

Avaliao final

17/11

* No se tem programa exato ou ideal. A programao estar sujeita s variaes decorrentes de feriados ou
quaisquer outras eventualidades. Tambm podero ocorrer atrasos provocados pelo prprio rendimento das aulas e
pela insero de debates que sejam proveitosos para o curso.

** A bibliografia de textos complementares e no exclui a leitura dos textos didticos, nem de outros que forem
eventualmente indicados.
Trabalho:
1. Objetivo: Consolidar o aprendizado e dar contedo prtico matria, com trabalho em grupo na elaborao de
contratos.
2. Suporte ftico do contrato
A sociedade empresria SuperTech S/A contrata a sociedade de consultoria Logos Solues Ltda, para resolver
diversos problemas na linha produtiva de computadores. O contrato envolve diversos aspectos como o emprstimo
de materiais da prpria SuperTech durante a vigncia do pacto; sigilo; custos todos pela SuperTech, mediante prvia
comunicao; garantias ao consumidor; compliance; remunerao por fases de execuo; patenteamento das
solues encontradas; prazo de 10 meses para finalizao da consultoria, dentre outras clusulas pertinentes.
3. Atividade:
Elaborao do contrato solicitado. O grupo dever ser dividir pelas duas partes contratuais para celebrao de um
negcio que seja adequado e equilibrado entre as partes e garantido bom enforcement das clusulas.
4. Critrios e objeto de avaliao:
Os contratos sero avaliados pela completude, equilbrio de clusulas e viso de planejamento preventivo para
controvrsias.
Elementos que sero, entre outros, considerados na avaliao: grau de conhecimento da matria; capacidade de
raciocnio e desenvolvimento do contrato; capacidade de redao de clusulas claras e eficientes; capacidade de
seleo e explorao do material pesquisado com o escopo de robustecer a elaborao do contrato; correo
gramatical.
PRAZO: A data de entrega do trabalho dia 18 de outubro de 2011, impreterivelmente.
GRUPO: At 08 (oito) pessoas.
Da capa dos trabalhos deve constar o nome completo, bem como as assinaturas dos componentes do grupo, de
prprio punho. Ser atribuda nota ZERO ao aluno cujo nome e/ou assinatura no constar(em) do trabalho

Por uma teoria geral dos contratos empresariais

Classificao de contrato (MESSINEO)
Funo econmica dos contratos

Bibliografia:
2 livros Teoria Geral dos Contratos
Parte especial - Fran Martins

Por uma teoria geral dos contratos empresariais

Quais os traos comuns que marcam estes contratos? Foge-se a lgica dos outros tipos de
contrato, por exemplo, os contratos de consumo, no qual h um vendedor e um consumidor em
diferentes nveis e nos quais se busca o equilbrio.
Nos plos dos contratos empresariais encontram-se, normalmente, dois empresrios
(empresrio individual; sociedade empresria e EIRELI *nova figura* Empresa individual de
responsabilidade limitada) que se vinculam, que transacionam.
A CF no artigo 170 molda o mercado, local em que se realizam as transaes. Lembrando
que a atividade empresarial significa um encadeamento de diversos contratos: o empresrio
apreende os fatores de produo e os utiliza em favor de sua atividade. Celebra, portanto,
contratos de compra e venda de matria-prima, de locao de servios, de distribuio das
mercadorias fabricadas, de representao comercial, de transporte, de seguro.
Este empresrio celebra uma rede de contatos para sustentar sua atividade e com esta rede de
contratos ele faz a moldura do mercado. Logo, esta rede de contratos ter partes/traos comuns.
Nestes contratos empresariais normalmente as partes entram em equilbrio de condies e as
regras contratuais obedecem este equilbrio que as partes se encontram.

Teoria geral no Direito Civil

Conceito: acordo de vontades para o fim de adquirir, resguardar, modificar ou extinguir

direitos (Bevilaqua)
H a juridicizao de vontades que altera o status jurdico das partes (modificam, alteram,
adquirem direitos).
Causa ou funo econmica (Betti)
Todo contrato tem sua causa, sua funo econmica, seu escopo. A externalizao da
funo para qual existe. Num contrato de compra e venda, por exemplo, h um sinalagma
de acordo com a qual uma parte se compromete a entregar algo em troco de um
pagamento. Investigar a causa buscar a vocao do contrato e isto tambm um fator
importante para descobrir se estamos tratando de um contrato empresarial.

Sistema influncia de princpios e clusulas gerais (Canaris **Conceito de

sistema...** e Judith Martins-Costa).
Princpios Clusulas Gerais Regras - (norma)

Princpios representam a apreenso de valores e a moldura de um sistema jurdico, com

vetores de interpretao do sistema e de produo de normas. Quando falo de princpio
da liberdade de iniciativa.
Clusulas gerais representam regras mais especficas que princpios, mas que no so
regras. So preceitos de valor e de conduta. Problema: no Cdigo de 1850 j havia uma
carga de clusulas gerias j desenvolvidas pela doutrina e jurisprudncia. Contudo, com a
revogao deste Cdigo perdeu-se parte destas regras enquanto outras foram
incorporadas ao Cdigo Civil, mas que no foram adaptadas ou adequadas para a lgica
do Cdigo Civil.

Conceito para contratos empresariais

Negcio jurdico [a] bilateral (ou plurilateral) [b] que vincula [c] as partes e cria,
modifica ou extingue direitos e obrigaes de natureza empresarial [d].
Suporte ftico de um acordo de vontades juridicizados, produzindo efeitos que alteram,
modificam a situao das partes e havendo 3 elementos: partes, objetos e forma prescrita
em lei.
Vnculo, normalmente de vetores contrapostos (salvo nos contratos plurilaterais),
que traz o pacta sunt servanda, sob pena de inadimplemento das obrigaes e
consequente incidncia das clusulas penais. Estas clusulas devem ser montadas com
um enforcement, um reforo de cumprimento, que desestimulem, assim, o
descumprimento contratual.
A natureza empresarial a particularidade. Sua lgica no de consumo, no
qual se considera o consumidor como o destinatrio final. Porm, h uma discusso
jurisprudencial sobre o que seria o destinatrio final e se o empresrio seria um
destinatrio final, incorporando a lgica do Cdigo de Defesa do Consumidor. H duas
correntes: maximalista e finalista.
A maximalista dispe que qualquer pessoa que utilizar o produto como
destinatrio final, ou seja, no ltimo elo da cadeia produtiva, consumidor e, portanto,
aplicam-se as regras do CDC. Tal posio era defendida pelo STJ (REsp. 41.056).
O STJ, contudo, mudou sua posio (REsp 264.126 // 836.823), adotando uma
teoria finalista, considerando consumidor aquele que utiliza o produto no final da cadeia
produtiva efetivamente, isto , como consumo e no como insumo. A vlvula de escape
foi a procura da hipossuficincia (tcnica ou econmica), que acarretaria na abrangncia
do CDC.

A influncia de clusulas gerais

 Sempre consideradas na lgica empresarial

Funo social do contrato (421 CC)

Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo
social do contrato.
Nos contratos sociais informada/temperada dependendo do tipo contratual

Boa-f objetiva: interpretativa (113 CC); punitiva (187 CC); comportamental (422 CC)
Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os
usos do lugar de sua celebrao.
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo,
excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social,
pela boa-f ou pelos bons costumes.
Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do
contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.
No esquecendo a influncia do costume nos contratos comerciais. A interpretao do
contrato se d com a avaliao dos usos do local (analisados caso a caso).
J a funo punitiva desestimula o abuso de direito. Muitas vezes h abuso de poder
econmico.
Por fim, quanto anlise comportamental, devemos lembrar que o empresrio tem um
comportamento egosta peculiar.

Enriquecimento sem causa (884 CC)

Art. 884. Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem, ser
obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores
monetrios.

Declarao de nulidade por fraude a lei imperativa (166, VI, CC)

Art. 166. nulo o negcio jurdico quando:
VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa

Aplicabilidade do CDC s relaes contratuais de consumo (tambm aos Bancos ADI

2.591)

Negcio jurdico

Manifestao de vontade que gera efeitos criativos, modificativos ou extintivos de objeto

jurdico lcito e possvel.

Planos (104 CC): existncia(?), validade e eficcia (Junqueira Azevedo [negcio

inexistente] x Moreira Alves [negcio nulo; desconsidera o plano da existncia CC])

1. CAPACIDADE (166, I; 171, I, outorga uxria 1647).

A capacidade do rgo que tem presentao para assinar. Vai assinar de acordo com os
limites do estatuto (1015 CC).

Consentimento (tcito ou expresso). O silencio pode produzir efeitos (111, usos; 432
prtica empresarial)
Muitas vezes no preciso ter o contrato escrito. Se h um contrato, a negociao produz
efeitos para as partes. Sem contar que usos e costumes no d. comercial so importantes,
influenciando na interpretao da prtica empresarial.
Negcio consigo mesmo (117 CC)
O direito no veda o negcio jurdico consigo mesmo. S haver sano jurdica nos
casos em que h desequilbrio

2. OBJETO (lcito, possvel 426 e a herana de pessoa viva e determinvel contrato

estimatrio)
Contrato estimatrio, por exemplo, pega em consignao 30 caixas de cerveja, utiliza
25. Paga-se ento pelas 25 e as outras 5 so devolvidas. Se perdidas, devem ser pagas.
3. FORMA (107; 106, IV e V, CC e 221 da LRP)
Ex. 108 CC escritura pblica para alienao de imveis
Princpios

Autonomia da vontade (liberdade contratual at para contratos atpicos 425 CC)

Supremacia da ordem pblica

Sujeita a avaliao de equilbrio das partes para invalidar ou validar as clusulas.
Intangibilidade do contrato (pacta sunt servanda X rebus sic stantibus 478 CC)
O contrato dificilmente se altera, pois as partes assumem os riscos. Elas so profissionais
da rea e sabem mensurar os riscos. Elas esto em equivalncia de condies, portanto as
teorias de reviso nestes casos devem ser utilizadas com cautela

Reviso de contratos de execuo diferida (teorias) Resp 860.277 venda de soja

Boa-f objetiva (422 CC e 242 BB)

o Ex. adimplemento substancial (REsp 272739/MG); venire contra factum prprio
(REsp 95.539)

**Obs: Resciso / Resoluo / Resilio

Resoluo: o contrato se resolve por inadimplemento ou por onerosidade excessiva (478
CC)
Resilio: o contrato resilido quando ocorre distrato (rompimento do acordo), que pode
ser unilateral ou bilateral
Resciso: uma hiptese especifica, quando h previso legal ou leso
Formao dos contratos

Proposto Aceitao
427 CC: se proposta tiver os elementos do negcio, vincula o policitante, salvo se resultar
do contedo, da natureza do negcio ou de circunstncias (faltou mencionar as prticas
comerciais)
429 CC: oferta ao pblico
Aceitao: se no for feita no prazo, interpreta-se como nova proposta. Cabe retratao,
se chegar concomitantemente (433 CC)

Classificao dos contratos

Unilaterais, bilaterais e plurilaterais

Gratuitos e onerosos

No mbito empresarial a regra so os contratos onerosos. No h contratos gratuitos

Comutativos e aleatrios

Normalmente h troca de obrigaes entre as partes e tambm h a possibilidade de

contratos aleatrios, ou seja, a parte assumindo riscos futuros. bom lembrar que o
contrato de seguros no contrato aleatrio, isto porque a seguradora faz o clculo dos
seus riscos de acordo com as regras atuariais. Ela domina o risco; a prestao no o
risco que se est cobrindo, mas sim a cobertura.

Paritrios, de adeso e contrato-tipo

Contratos paritrios acabam sendo em geral a regra, porque as partes entram em

equivalncia de condies, inclusive para negociao de clusulas (da a paritaridade).
Contratos de adeso, ao contrrio, no permitem a negociao de clusulas (e.g., contrato
bancrio). Contratos-tipo so contratos padro exigidos por lei para determinadas
situaes, por exemplo, loteamento imobilirio.

Execuo instantnea e de trato sucessivo

H os 2 tipos nos contratos empresariais. A execuo instantnea se resolve de maneira

imediata, por exemplo, com a entrega da coisa. Contratos de trato sucessivo so
executados em longo prazo e geralmente sobre eles que recaem as discusses de
reviso.

Principais e acessrios

Solenes e no solenes

Normalmente a solenidade exigida a forma escrita. Isto s quando a lei prescrever

Preliminares e definitivos

Espelhamento de um contrato no outro. O cumprimento do contrato preliminar est na

execuo da obrigao de fazer o contrato definitivo. No possvel ter um contrato
preliminar de sociedade, pois isto viola a essncia, a funo econmica do contrato de
sociedade, que a colaborao para lucros e prejuzos, porque este contrato tem como
fundamento a liberdade de associao.

Tpicos e atpicos

Messineo (classificao quanto funo econmica)

A) direitos patrimoniais de famlia (testamento, doao)

B) contratos de circulao de riqueza (fornecimento de produtos, venda e compra,

locao)

C) colaborao (servios, empreitada, agncia, distribuio)

 Contratos pelos quais as partes se auxiliam, e.g., representante comercial (colabora com a
captao de vendas), distribuio (recebe as mercadorias e distribui), empreitadas,
franquias, concessionrias de veculos

D) preveno de riscos

E) preveno de controvrsias (transao)

F) concesso de crdito (mtuo feneratcio e bancrios)

G) constitutivos de direitos reais de fruio e garantia

H) ACRESCENTAMOS: plurilateral (associativo) de sociedades

Extino dos contratos

Invalidade e ineficcia do negcio

Adimplemento

Inadimplemento : resoluo (Discusses: 474 CC e interpelao; 475 CC e perdas e

danos; adimplemento substancial e adimplemento ineficiente; exceo de contrato no
cumprido)

Onerosidade excessiva (rebus sic stantibus): resoluo do 478 CC

Distrato: resilio (indenizao nos casos legais)

Resciso: dissoluo de contrato lesivo (excessivamente oneroso)

Traos Comuns

Ver livro Forgioni

1. escopo de lucro

Egosmo dos agentes econmicos

2. cumprimento de uma funo econmica

Cumprimento de uma vocao especfica daquele contrato. Uma vocao do que? De

forma geral: colaborao, circulao de riqueza ou de crdito

3. minimizao dos custos de transao e racionalidade limitada

Livro Mrcia Carla. Tem mais a ver com aspectos econmicos do que jurdicos: o
contrato deve minimizar custos de transao. Um bom contrato, com bom enforcement,
diminuem-se os riscos de transao.

4. influncia da prtica empresarial

Usos e costumes.

5. pacta sunt servanda

6. confiana e boa-f objetiva

7. usos e costumes

8. aumento de dependncia econmica

essa dependncia econmica que pode influenciar na reviso dos contratos. Pode afetar
todo o mercado
A interpretao do contrato empresarial
O Cdigo Civil traz poucos instrumentos para interpretao dos contratos empresariais.

Art. 110 a 114 do CC

Irti: a tecno-economia quer determinar contedo do direito e a economia de mercado
assumiu lugar do direito natural.
Hoje em dia estamos sendo tomados por anlises econmicas. O direito ficou por muito
tempo fechado, deixando de estabelecer polticas pblicas. At a dcada de 40 o direito
preocupava-se com a moldura da sociedade, mas ento passou a ficar muito restrito ao
texto positivo. De repente, surgiu a cincia econmica, que ocupou o lugar do direito,
passando a mold-lo. O direito passou a ser portador de modelos econmicos.
Porto Macedo: na economia, o pressuposto a eficincia. No direito, a legalidade (com
regras que respeitam preo e dignidade).
Eficincia no necessariamente est ligada justia, resoluo de distores. O direito
deve intervir para manter um equilbrio nos contratos empresariais, indo alm da mera
eficincia econmica.

 importante ter essa noo contextual para entendermos os artigos 110-114 CC/02.
Art. 110
Prevalece a manifestao de vontade ao invs da reserva mental. O que a pessoa quis e
no manifestou no tem efeitos, salvo se a outra pessoa tivesse conhecimento disso,
necessitando de prova.
A tendncia comportamental de um empresrio esconder informaes do outro para
aumentar sua lucratividade. Como ento interpretar um contrato no qual temos em ambos
os plos empresrios? A interpretao de um contrato empresarial se d pela sua
manuteno.
Teoria da declarao x Teoria da vontade. O art. 110 remete a teoria da declarao?
Art. 111
O silncio produz efeitos, ainda mais considerando os usos e costumes, que so
elementos importantes para os contratos empresariais.
Art. 112
H uma preponderncia da vontade das partes e no do que foi expresso. No art. 110 o
assunto a reserva mental, situao na qual ainda no houve manifestao de vontade.
Art. 113
Art. 114
O legislador do Cdigo Civil deixou de trazer clusulas e dispositivos que j eram
consagrados pela prtica e pela lei, como por exemplo, o art. 131 do CCom.
Interpretao do contrato (Pothier)

Primeira regra. O intrprete deve buscar a inteno que as partes tiveram quando
elaboraram o contrato, mesmo que isso signifique relevar o sentido literal das palavras.
Segunda regra. O intrprete deve fazer com que as clusulas passveis de dois ou mais
sentidos resultem em algum efeito jurdico; ou seja, ele deve dar ateno ao que
exequvel (conservao do contrato).
Terceira regra. O intrprete, ao analisar expresses dbias, precisa entend-las no sentido
que mais convenha natureza e ao objeto do contrato.
Quarta regra. O intrprete, se se deparar com expresses ambguas, tem de receb-las
segundo o que de uso no local onde o contrato foi estipulado. (Ex: alqueire)
Quinta regra. O intrprete tem que considerar implcito, em todo contrato, os costumes
locais. (Resp 877.074 costume contra legem)
importante, portanto, conhecer o mercado local, sua estrutura, para que esse contrato
no fique fora de contexto e gerando, assim, problemas de funo e de interpretao.

 Resp. 877.074: como devo interpretar num contrato o costume que seja contra a lei? Se
for lei cogente, de ordem pblica, o costume nunca poder contrari-la. Se forem regras
dispositivas, o costume pode contrariar a lei, atravs de prticas reiteradas.
Sexta regra. O intrprete, em caso de dvida, tende a se inclinar na direo contrria ao
estipulante e em favor daquele que contraiu a obrigao.
Na dvida / conflito, prevalece o devedor, porque quem tem que cumprir a obrigao,
que se submeteu. So situaes excepcionais, em que se deve escolher uma parte.
Stima regra. O intrprete tem que enxergar o contrato em harmonia, de forma que suas
clusulas sejam compreendidas umas em relao s outras.
Interpretado, portanto, como um todo e no cada clusula individualmente.
Oitava regra. O intrprete deve perceber que as clusulas de um contrato, por mais
genricas que possam ser, compreendem apenas aquilo que foi objeto do negcio
jurdico, sem abranger as disposies que os contratantes no propuseram tratar.
Clusula genrica deve ser compatibilizada com as demais.
Nona regra. O intrprete, ao analisar um contrato que tiver por objeto uma universalidade
de coisas, deve saber que se compreendem nela todos os bens singulares que a compem,
de forma que estes valores individuais esto absorvidos e seguem os universais, inclusive
aqueles de que os contratantes no tiveram conhecimento prvio.
Regra importante para o contrato de trespasse (alienao do estabelecimento que uma
universalidade de fato).
Dcima regra. O intrprete no deve permitir que um fato concreto utilizado para
exemplificar certa obrigao, a respeito da qual poderia haver dvida, restrinja o vnculo
contratual.
Fatos externos no alteram o contedo do contrato.
Dcima primeira regra. O intrprete, ao analisar uma clusula elaborada no plural, deve
considerar que esta se decompe, muitas vezes, em clusulas singulares.
Dcima segunda regra. O intrprete deve apreciar o vocbulo que est no fim de um
perodo como algo que se relaciona com toda a frase e no apenas com aquilo que
imediatamente o precede. Somente desta forma, ser possvel harmonizar a interpretao,
evitando o resultado, altamente gravoso, que a anlise isolada do termo poderia ocasionar
ao contedo geral do dispositivo.
Dcima terceira regra. O intrprete, ao examinar uma clusula obscura, se perceber que
esta guarda em sua origem a m-f ou culpa de um dos contratantes, deve consider-la
em prejuzo daquele que a estipulou. A inteno do preceito forar que as partes faam
entender, com clareza e lealdade, o que pretendem.
Dcima quarta regra. O intrprete deve rejeitar as expresses que se apresentem sem
qualquer sentido, considerando-as como se no participassem do texto contratual.

131 Do CCom

Art. 131. Sendo necessrio interpretar as clusulas do contrato, a interpretao, alm das
regras sobreditas, ser regulada sobre as seguintes bases:

1 - a inteligncia simples e adequada, que for mais conforme boa-f, e ao verdadeiro

esprito e natureza do contrato, dever sempre prevalecer rigorosa e restrita significao
das palavras;

2 - as clusulas duvidosas sero entendidas pelas que o no forem, e que as partes tiverem
admitido; e as antecedentes e subseqentes, que estiverem em harmonia, explicaro as
ambguas;

3 - o fato dos contraentes posterior ao contrato, que tiver relao com o objeto principal,
ser a melhor explicao da vontade que as partes tiverem no ato da celebrao do
mesmo contrato;

Um fato externo no pode alterar o contedo, mas pode auxiliar na interpretao do

comportamento das partes.

4 - o uso e prtica geralmente observada no comrcio nos casos da mesma natureza, e

especialmente o costume do lugar onde o contrato deva ter execuo, prevalecer a
qualquer inteligncia em contrrio que se pretenda dar s palavras;

5 - nos casos duvidosos, que no possam resolver-se segundo as bases estabelecidas,

decidir-se- em favor do devedor.

Poder Econmico nos contratos empresariais

Titular de poder econmico, portanto, a empresa que pode tomar decises econmicas
apesar ou alm das leis concorrenciais do mercado.
CARVALHOSA, Modesto, Poder Econmico A fenomenologia Seu disciplinamento
jurdico. So Paulo, RT
O poder manifestado por quem tem. Influencia na esfera alheia....

Abuso de direito e abuso de poder econmico

O fenmeno do poder econmico no considera uma exceo no jogo do mercado,

mas um dado virtualmente constante das relaes econmicas. Em outras palavras, a
Constituio aceita fazer parte da economia de mercado o uso estratgico do poder a fim
de obter posies de maior predominncia no interior de sua estrutura. O abuso ocorre,
ento, quando, neste admitido uso estratgico, estamos diante de um desvio de
finalidade. FERRAZ JUNIOR, Trcio Sampaio, Propriedade industrial e defesa da
concorrncia. Revista da ABPI. So Paulo, v. 8, p. 10-12, 1993.

Compra e Venda Mercantil

1. Funo (481 CC)
Art. 481. Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o domnio
de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preo em dinheiro.

A sua funo econmica permitir uma circulao de riqueza. H na relao entre

empresrios um sinalagma, de modo que o empresrio vendedor tem um objeto e o
transfere para o empresrio comprador mediante um preo.
Vai se diferenciar dos demais contratos no s pelas pessoas nos plos
obrigacionais (empresrios), mas tambm porque de algum modo esses contratos
integram a cadeia econmica do empresrio. Uma simples troca de bens caracterizaria
uma permuta.
2. Coisa
O bem precisa ser determinvel, mesmo que no exista no momento. Pode ser que
uma parte assuma um risco da coisa no vir a existir (compra e venda aleatria). O
importante determinar, circunscrever o bem.
Pode ser uma compra e venda de bens corpreos e incorpreos. Por exemplo, o
trespasse uma compra e venda de um bem incorpreo (o estabelecimento). A compra e
venda de aes ou quotas de sociedades annimas ou limitadas e a compra e venda de
ttulos de crdito tambm so compra e venda de bem incorpreo (contudo, para ttulos
de crdito existe uma regulamentao especfica).

3. Preo
Tambm deve ser determinado.
a. Correo por ndices (487 CC)
Art. 487. lcito s partes fixar o preo em funo de ndices ou parmetros, desde que
suscetveis de objetiva determinao.

 importante que sejam ndices permitidos/fixados por lei. Algumas

decises jurisprudenciais vedam a utilizao da SELIC, pois envolve pagamento
de juros e correo monetria.
b. Potestatividade (489 CC)
Art. 489. Nulo o contrato de compra e venda, quando se deixa ao arbtrio exclusivo de
uma das partes a fixao do preo.

vedada a postestatividade na fixao do preo. Clusula potestativa

aquela que atribui direito unilateral de fixao de regras contratuais. Quanto ao
preo a potestatividade nula.
4. Obrigaes do vendedor
a. Entrega da coisa
b. Responsabilidade por vcios (441 CC)
Art. 441. A coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser enjeitada por
vcios ou defeitos ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que destinada, ou lhe
diminuam o valor.

Pura e simples troca do produto.

i. M-f (444 CC)
Art. 444. A responsabilidade do alienante subsiste ainda que a coisa perea em
poder do alienatrio, se perecer por vcio oculto, j existente ao tempo da
tradio

Alm da troca do produto, acrescenta-se indenizao por perdas e danos

(danos emergentes e lucros cessantes).
c. Vcio redibitrio
i. Rejeio (ao redibitria)
Rejeitada a troca do produto, o prejudicado tem 30 dias para entrar com
ao redibitria.
ii. Conservao/ao quantis minoris
Mantm-se a coisa, mas pedida a minorao, a diminuio do preo
pago.
Obs.: Vcios x defeitos
Vcios 12 CDC: Bens no durveis (30 dias) e bens durveis (90 dias)

Defeito 18 CDC acidente de consumo

5. Obrigaes do comprador
a. Clusulas (493 CC)
Clusulas que podem ser livremente estabelecidas pelas partes desde que no
violem a legislao. Podem ser estabelecidas, inclusive, clusulas que fazem parte
dos usos e costumes do local, por exemplo, as INCOTERMS (e.g. CIF Cost,
Insurance and Freight; e FOB Free on Board).
6. Espcies (Fran Martins)
a. Pura e simples
b. Condicionais: suspensivas e resolutivas
Suspensivas: com o implemento da condio suspende o cumprimento do
contrato.
Resolutiva: uma vez implementada a condio, ela resolve/extingue o contrato.
c. Vendas a contento (prevalncia da amostra 484 CC)
Art. 484. Se a venda se realizar vista de amostras, prottipos ou modelos, entender-se que o vendedor assegura ter a coisa as qualidades que a elas correspondem.

d. Mercadoria em trnsito
Depende da aferio da responsabilidade do comprador ou vendedor. O trnsito
da mercadoria implica em responsabilidades e, portanto, preciso que estas
estejam determinadas.
e. Retrovenda (505 CC 3 anos)
Art. 505. O vendedor de coisa imvel pode reservar-se o direito de recobr-la no prazo
mximo de decadncia de trs anos, restituindo o preo recebido e reembolsando as
despesas do comprador, inclusive as que, durante o perodo de resgate, se efetuaram
com a sua autorizao escrita, ou para a realizao de benfeitorias necessrias.

rara ou difcil de imaginar nos contratos de compra e venda mercantil, nos quais
o bem entra na cadeia de produo.
f. Venda a termo: pagamento posterior [derivativos e opo (hedge)]
possvel desde que no haja clusula potestativa e preo incerto. Proteo
contra variaes abruptas de preo.
g. Vendas complexas: fornecimento
Questes que devem ser consideradas: variao do preo de mercado, constncia
no fornecimento, exclusividade no fornecimento do produto.

h. Preempo ou preferncia (513 CC)

Exclusividade
Art. 513. A preempo, ou preferncia, impe ao comprador a obrigao de oferecer ao
vendedor a coisa que aquele vai vender, ou dar em pagamento, para que este use de
seu direito de prelao na compra, tanto por tanto.

Contrato Estimatrio
conhecido como consignao. Sua principal caracterstica a restituio integral: quem
pega o produto, se no o restitui, deve pagar perdas e danos, independente do motivo.

Venda com Reserva de Domnio (521 a 528 CC)

Esse tipo de venda nos interessa porque guarda em si o instituto da propriedade resolvel, de
modo que o alienante (vendedor) tem maior garantia de cumprimento do contrato, porque a
propriedade no se transmite de imediato. Ele reserva para si o domnio, transferindo somente a
posse direta, de modo que se o comprador no perfaz o pagamento integral do preo do objeto
vendido, a propriedade se mantm com o vendedor, no se resolvendo em favor do comprador. A
garantia, portanto, o prprio bem vendido.
O alienante preserva o domnio at a quitao do preo
Vendedor tem domnio resolvel j que pesa condio suspensiva
1070 e 1071 CPC (40% do preo para purgar a mora)
Alienao Fiduciria
Tambm trabalha com o conceito de propriedade resolvel, mas aqui utilizada
exclusivamente como garantia. Aqui, o proprietrio fiducirio, aquele que tem a reserva do
domnio, no se importa com o bem, mas somente com o crdito. Logo, utilizado basicamente
por instituies financeiras. Trata-se de um instrumento de crdito. Quanto maior a garantia,
menor os custos da operao financeira (juros spread).
O banco realiza o emprstimo e recebe um bem, que lhe fica alienado fiduciariamente.
uma outra causa/funo econmica de contrato que a de garantia de pagamento do crdito.
da essncia da alienao fiduciria que o bem alienado no pode ficar com o credor. O
bem sempre levado a leilo.

1. Legislao

- Art. 66 da Lei 4.728/65 estabeleceu a possibilidade de alienao fiduciria de bens mveis

(legislao tributria);
- 10.931/2004 (mercado de capitais)
- Dec.(-lei?) 911/69 regulamentou o procedimento para cobrana da alienao fiduciria;
Procedimento especial de busca-e-apreenso (entregar o bem em 5 dias), comprovado o
inadimplemento e a mora. Era (antes do Pacto de San Jos da Costa Rica) passvel de priso,
sendo o devedor considerado depositrio infiel.
- Lei 9.514/97 (imveis)
- 1.361 a 1.368-A CC

2. Conceito
- Transferncia pelo devedor do domnio resolvel e posse indireta do bem alienado
- Propriedade resolvel (domnio transferido em garantia Fran Martins)

3. Alienao fiduciria de bens mveis

- Contedo do contrato
- Inadimplemento e venda do bem
- Purgao da mora
- 901 CPC
- Falncia e recuperao (49, 3, LReF)
Se a empresa est falida, insolvente, instaura-se o processo de falncia. Todos os credores so
chamados para repartir os bens do ativo da empresa, de acordo com o concurso de credores. Se
existem bens alienados fiduciariamente, eles no so parte do ativo da empresa, mas sim do
credor fiducirio. Portanto, o bem no participa da falncia, podendo ser retirado pelo banco. ,
portanto, uma grande garantia.
- Fim da priso civil
- art. 85, LReF restituio do bem (na recuperao)

Arrendamento Mercantil (Leasing)

Circula riqueza, como na alienao fiduciria, mas no funciona como garantia. Permite at a
aquisio do bem
1. Antecedentes
Seus antecedentes remontam a necessidade prtica dos empresrios dos anos 1930 nos EUA.
Contexto de crise, de bens produzidos em massa e que comeavam a perecer. Permitia-se ento
que se alugasse o bem e no final permitisse a compra (locao com opo de compra).
Posteriormente isso se desenvolve, transferindo para o arrendatrio (locador) a escolha por essa
compra ou no. O que caracterizou esse contrato foi a potestatividade do arrendatrio, pagando o
preo, ou restituir o bem ao arrendante.

2. Opo brasileira
Ao chegar ao Brasil, este tipo de contrato teve regulamentao preponderantemente do setor
financeiro. A regulamentao se deu no mbito das instituies financeiras. Sua caracterstica ,
portanto, eminentemente financeira, implicando em controle por parte das instituies
financeiras.
O arrendante (Cia Leasing S.A.) concede o crdito para o arrendatrio adquirir o bem. Esse
bem adquirido em nome do arrendante que o loca, o arrenda para o arrendatrio, que paga
o arrendamento (aluguel). No h propriedade resolvel. O bem efetivamente do arrendante,
que permite a utilizao por via de locao (arrendamento) para o arrendatrio. O objeto
principal aqui o bem locado e no o crdito. Tem, assim, funo econmica distinta da
alienao fiduciria.
Ao final do contrato o arrendatrio tem uma trplice opo: renovar o contrato, restituir o bem ou
adquirir o bem, mediante o pagamento do valor residual.
um instrumento de financiamento com roupagem de locao.
Lei 6.099/74 (arts. 1 a 7)
Lei BACEN 2.309/96

3. Conceito
- objeto e sujeitos

 Objeto definido: locao/arrendamento com a trplice opo ao final; Sujeitos: arrendante,

arrendatrio e vendedor (figura importante; muitas vezes as discusses devem ser tratadas entre
arrendatrio e vendedor)
- potestatividade na opo
Direito unilateral do arrendatrio em determinar a opo ao fim do contrato;
- antecipao de VRG (valor residual garantido) STJ Smula (263 e 293)
Permitiu-se antecipar o valor residual, criando o valor residual garantido, ou seja, que j est
sendo pago. Assim, antecipa-se a opo final, decidindo-se pela compra do bem. Garante-se,
portanto, o valor residual.
Discute-se essa questo porque de certa forma retira a opo final do arrendatrio. Muita gente
sustentou que ao se antecipar o valor residual na verdade houve uma descaracterizao do
leasing, porque se agride a sua funo econmica (trplice opo), perdendo a caracterstica do
leasing e aproximando-se de uma compra e venda pura e simples parcelada.
Smula 263: A antecipao do VRG descaracteriza o leasing.
Smula 293: A antecipao do VRG no descaracteriza o leasing.

4. Clusulas obrigatrias
importante notar que o leasing atende a uma programao financeira da Companhia de
Leasing. Portanto:
- em caso de desistncia (destrato ou resilio unilateral), o arrendatrio paga valor total
mais multa (compensatria, em razo de frustrar a programao financeira do
arrendante);
- falncia 117 LReF
Nos casos de falncia no necessariamente se pede a restituio porque pode ser que a
continuidade do contrato seja vantajosa para a massa falida. A a lei permite a continuao das
obrigaes/contratos bilaterais do falido, inclusive o leasing, se for do interesse da massa falida
objetiva (universalidade de direito).
Recuperao judicial 49, 3, LReF

5. Modalidade

5.1. Leasing financeiro

Pode embutir o valor residual garantido e, como financeiro, as prestaes de amortizao do
bem pode superiores, porque financia a aquisio.
5.2. Leasing back
O arrendatrio compra o bem, vende o bem para o arrendante e o este faz um leasing do bem. De
certo modo o arrendante continua com o bem, ao mesmo tempo que o arrendatrio conseguiu
algum dinheiro na venda.
5.3. Leasing operacional
Tem por funo preponderante a utilizao do bem. O interesse maior no na aquisio, mas
sim na restituio. H tendncia que haja valores de amortizao menores.
Locao mercantil
- 565 e segs. CC