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propietario. En este esquema conceptual bsico -que aqu calificamos de disfuncionalse establecen como requisitos de procedencia de la reivindicacin al sujeto activo
(el propietario no poseedor), al sujeto pasivo (el poseedor no propietario) y el hecho de
que el bien no est en posesin del propietario[15].
Esta disfuncional definicin fue patentizada por el prestigioso jurista Jorge Eugenio
Castaeda en el primer tomo de Las Instituciones del Derecho Civil. Los Derechos
Reales, obra de consulta obligatoria desde aquellas dcadas en que estaba vigente el
Cdigo Civil de 1936 e inclusive hasta despus su derogatoria; la cual fue extrada del
segundo tomo del Curso de Derecho Civil, edicin de 1940, de los profesores chilenos
Alessandri Rodrguez y Somarriva Undurraga, conforme revela la respectiva cita
bibliogrfica[16].
Lucrecia Maisch Von Humboldt, hace lo propio en Los Derechos Reales, edicin de
1980, mediante la cita de la cita hecha por el maestro de San Marcos de los
profesores chilenos[17]. En los 90, Carlos Ferdinand Cuadros Villena en el segundo
tomo de sus Derechos Reales, expone como uno de los requisitos de procedencia que
el bien est posedo por otro que no sea el dueo[18].
Esta definicin se difundi por el slo prestigio de sus autores, lo que generaliz la
consulta de sus obras en aulas y tribunales, sin una ponderacin del grado de
eficiencia que esta definicin proporcionaba en la casustica de la proteccin de la
propiedad.
2.3. Definicin jurisprudencial: la consolidacin de la disfuncionalidad de la
reivindicacin en los casos de conflicto de titularidades.
Esta nocin disfuncional de la reivindicacin ha sido repetida por la jurisprudencia
sin mayores reparos, afianzada por el PLENO JURISDICCIONAL NACIONAL CIVIL
LIMA 2008[19], que ha apelado al mal llamado mejor derecho de propiedad[20] para
darle efectividad a la reivindicacin; soslayando que esta figura, propiciamente
denominada por la doctrina italiana como accin refirindose a la pretensin- de
declaracin de certeza del derecho de propiedad[21], se distingue de la reivindicacin
en el presupuesto y en el fin: su presupuesto no es la privacin de la posesin, sino la
simple negacin o discusin del derecho; su fin, por lo tanto, no es la consecucin del
objeto mediante la condena (como en la reivindicacin), sino ladeclaracin de
pertenencia del derecho discutido. El inters para accionar est en el perjuicio que el
actor experimenta por la incertidumbre del derecho[22] sin desposesin.
3.- Una nocin funcional de la reivindicacin: Los fundamentos de su eficacia
ante el conflicto de titularidades.
La impronta de aquella perspectiva doctrinaria disfuncional no ha logrado marcar
los estudios de un autor de nuestro tiempo, Ghunter Gonzles, quien ha anotado que
la muy usual definicin segn la cual, por la reivindicacin el propietario no
poseedor hace efectivo su derecho a exigir la restitucin del poseedor no propietario,
no es comprensiva de todas las situaciones jurdicas que pueden ser remediadas a
travs de ella[23], adems, puntualiza, que el demandado puede oponerse si cuenta
con algn derecho real que le habilite mantenerse en posesin legtima del bien,
pero, esta alegacin no se aplica cuando su pretendido derecho deriva de hechos o
relaciones jurdicas que no derivan del actor[24].
Inclusive, antes del Pleno Jurisdiccional, Avendao Valdez, haba advertido la
existencia de jurisprudencia que trasluca una revalorizacin de la reivindicacin,
concluyendo atinadamente que la creacin jurisprudencial de la va previa para la
[1] Profesor de la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo y de la Universidad de San Martn de PorresFilial Norte.
[1] En doctrina de todos los tiempos y latitudes dentro del civil law, excepto en Alemania donde se le
reconoce como lapretensin de entrega del propietario, se utiliza el nomen iuris de accin
reivindicatoria o accin de reivindicacin, desde los clsicos como POTHIER, Tratado del derecho de
dominio. De la propiedad, tomo VII, traducido por D. Manuel De, Librera de J. Llordachs, Barcelona,
1882, pgs. 206 a 274; RIPERT, Georges y BOULANGER, Jean, Tratado de Derecho Civil segn el
tratado de Planiol, tomo VI, traducido por Delia Garca Daireaux de la primera edicin francesa, La Ley,
Buenos Aires, 1965, pgs. 136 a 146; MAZEAUD, Henri, Len y Jean, Lecciones de Derecho Civil, parte
segunda, volumen IV, traduccin de Luis Alcal-Zamora y Castillo de la primera edicin francesa,
Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1960, pgs. 346 a363; DE RUGGIERO,
Roberto, Instituciones de Derecho Civil, volumen I, traducido por Ramn Serrano Suer y Jos Antonio
Santa-Cruz Teijeiro de la cuarta edicin italiana, Editorial Creus, Madrid, 1929, pgs. 639 a 650;
BARBERO, Domenico, Sistema del Derecho Privado, tomo II, traduccin de Santiago Sents Melendo de
la sexta edicin italiana, Ediciones Jurdicas Europa Amrica, Buenos Aires, 1967, pgs. 293 a 296,
DIEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio; Sistema de Derecho Civil, volumen III, Tecnos, Madrid, 2002,
pgs. 174 a 178; hasta los autores nacionales como CASTAEDA, Jorge Eugenio, Instituciones de
Derecho Civil, tomo I, Fondo Editorial de la Facultad de Derecho de la Universidad Mayor de San Marcos,
Lima, 1965, pgs. 485 a 513; MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia, Los Derechos Reales, Tipografa
Sesator, Lima, 1980, pgs. 66 a 68; CUADROS VILLENA, Carlos Ferdinand, Derechos Reales, tomo II,
Cultural Cuzco S.A., Lima 1995, pgs. 559 a 574; y GONZLES BARRN, Ghunter Hernn, Derechos
Reales, Ediciones Legales, Lima, 2010, pgs. 337 a 355; revelando el distanciamiento involuntario o a
veces intencional entre la visin de civilistas y procesalitas sobre un mismo objeto de estudio; en todo
caso, lo correcto, dentro de los cnones de la teora general del proceso, si se quiere preservar
vlidamente esta fraseologa clsica en el mbito del derecho civil actual, sera utilizar la denominacin
de pretensin reivindicatoria o pretensin de reivindicacin para referirse a lo que identificamos con el
trmino propio de reivindicacin.
[2] Aqu tomamos partido en la polmica sobre si la reivindicacin es un atributo de la propiedad como lo
entendi el legislador y, de hecho, positiviz en el artculo 923 del Cdigo Civil, o si en realidad no forma
parte del contenido del derecho de propiedad porque es tan slo una facultad, un instrumento (una
pretensin) que el ordenamiento le otorga al titular de este derecho con fines de tutela, ver ESCOBAR
ROZAS, Freddy, Mitos en torno al contenido del derecho de propiedad (Anlisis crtico del artculo 923
del Cdigo Civil) Revista Ius et Veritas, Ao XI. Nmero 22, Lima 2001.
[3] DE RUGGIERO, Roberto, op. cit., pg. 652.
[4] CASTAEDA, op. cit., pg. 486; MAISCH VON HUMBOLDT, op. cit. pg. 66; CUADROS VILLENA, op.
cit., pg 559.
[5] Casacin N 1112-2003-PUNO de fecha 20 de mayo de 2005; Casacin N 1180-2001- LA LIBERTAD,
de fecha 29 de octubre de 2002, publicada el 3 de mayo de 2004, entro otras.
[6] Celebrado en las instalaciones del Sheraton Lima Hotel & Convention Center, los das 06 y 07 de junio
del ao 2008.