CUARTA PARTE

CAPITULO XIV: DERECHO

AUTONOMA MORAL

POSITIVO

INTRODUCCIN
El precedente es considerado fuente de derecho y a este pueden
agregarse reglas y principios que se derivan de las razones ofrecidas
para tales decisiones.
El carcter positivo del derecho es un atributo establecido a travs de
los actos humanos intencionales que tienen como objeto regular la
conducta humana.
IUS POSITIVUM: Derecho establecido, derecho positivo.
Conjunto de disposiciones jurdicas establecidas que sean vlidas, las
normas son contenidas en textos normativos.

EXPLICANDO EL CARCTER POSITIVO DEL DERECHO

Positividad: voluntad poltica.
La poseen las reglas que son establecidas a travs de actos de voluntad
por polticos dirigidos a inferiores y cuya vigencia es sostenida por los
primeros.
Las dictaduras viven con corrupcin e intervenciones arbitrarias que
debilitan la confianza en las obligaciones contractuales y los derechos de
propiedad.
Por tanto, la voluntad de los polticos no es la nica que entra en juego a
la hora de la creacin de las normas, adems de la voluntad del Estado,
tambin es necesaria la voluntad del pueblo. Pero no en todos los
Estados encontramos voluntad, muchas veces solo tiene sentido en el
contexto de una accin poltica coherente y de esto depende que las
personas se comporten conforme a este y respeten las normas
coordinadas, tambin depende de una supervisin a los cargos de las
ramas del Estado quieres tambin deben mostrar respeto por las
normas,
Antes de concertar una voluntad, los que detentan los cargos pblicos
ya tienen que respetar estas limitaciones, pero si ellos ya respetan las
limitaciones y respetan el derecho la voluntad que se imputa al Estado

es una consecuencia y no la causa de la existencia del derecho en un

Estado de derecho.
La clave para entender un orden normativo reside en los usuarios de las
normas y no en quien las crea.
TEORA INSTITUCIONAL DEL DERECHO
Los actos de voluntad son importantes para explicar la positividad del
derecho, pero no para explicar el nivel fundamental de su carcter
normativo.
El centro de las principales divisiones del derecho se centra en la
distincin entre justicia distributiva, retributiva y correctiva. ->
Desacuerdos -> Facultad del estado manejar las cuestiones que pueden
originar desacuerdos, de esta manera ejercen sus poderes para adoptar
decisiones especificas dentro de los limites, as como los tribunales
deben decidir sobre casos particulares dependiendo del mbito del
derecho al que se enfrenten (penal, comercial, publico, etc.) y deben
aplicar las normas interpretndolas de forma justa y razonable, pero la
forma justa y razonable consiste simplemente en la aplicacin de la
razn prctica general.

CONTROVERSIAS MORALES Y DECISIONES JURDICAS

Es parte de la moral que cada agente cree un juicio personal, cosa que
exige razonamiento y reflexin, teniendo en cuenta que se discute si el
Estado debe o no legislar permisivamente o prohibitivamente.
1. Cannabis
2. Eutanasia
3. Aborto

LA AUTONOMA MORAL
Cada agente moral es una ley para s mismo, lo que determina es bueno
para l. Esto significa una ley para el solo.
Existen cuestiones morales que recaen en lo que es universal, ya sea
permitido, prohibido u obligatorio, o las que son denominadas cuestiones
ticas estas que son las que versan sobre la buena vida.
Cada agente moral tiene su propia biografa y no es necesario imponer
su concepcin de buena vida a otra persona, pero existen personas
como padres y profesores que instruyen a los nios a aprender el arte de
la vida heternoma y a ser autodisciplinados dentro del marco de la ley,
los nios son heternomos mientras tengan dependencia de algn
mayor.

Actuar de acuerdo a su propio entendimiento reflexivo acerca de

derechos y deberes morales, asumiendo la responsabilidad de una vida
buena y esforzarse para perseguir esa idea. La autonoma es
fundamental para la vida moral. Los sujetos actan dando forma a su
voluntad de acuerdo a juicios personales fundados en sentidos externos
e internos y de su razonabilidad y reflexin, de esta manera se les hace
posible crear conclusiones respecto a derechos y deberes que son
universales.
La deliberacin moral debe darse a travs del discurso nunca a travs
de juegos de poder, a los trucos retricos o similares en los que se ve
envuelta las conversaciones de iguales que buscan encontrar una
respuesta compartida a problemas comunes, esto en la teora, pero en la
prctica se vuelve mucho ms complejo, pues las personas llegan a
conclusiones diferentes e incompatibles y muchas veces totalmente
opuestas.

EL DERECHO:
HETERONOMA

INSTITUCIONALIDAD,

AUTORIDAD

El sentido de las instituciones jurdicas es que existan precisamente para

resolver cuestiones prcticas de una manera conclusiva para las
personas que estn bajo su jurisdiccin, establecer reglas comunes para
desenvolverlas de una forma cada vez ms determinada.
Progresiva concrecin de normas
Los Estados son entidades polticas, esto es un orden constitucional
sostenido por relaciones de poder, incluyendo el poder coactivo bruto.
En donde el derecho constituye un Estado de derecho, el derecho tiene
el respaldo del poder estatal. Hay tambin derecho en otros contextos y
en ellos las entidades respectivas disponen tambin de formas de poder
pero usualmente solo es a travs de la autorizacin del Estado.
1. El destinatario del derecho tiene normalmente alguna razn para
obedecerlo
2. Se tiene expectativa de confianza respecto de la conducta de otros
El derecho es heternomo porque enfrenta a cada agente moral con
exigencias en forma de deberes, obligaciones y prohibiciones.
MORAL: Mantiene como esencial el compromiso con la autonoma de
cada agente moral, y esta solo puede estar fundida en la tesis metatica
acerca de los presupuestos necesarios de la moral.

Cuando aparecen dudas o diferentes interpretaciones de las normas

convencionales. Esto obliga a crear una autoridad institucional que
resuelva la cuestin.

REDUCIENDO EL CONTRASTE: HETERONOMA RELATIVA

DEL DERECHO
El Estado es ordenado por la razn moral, la voluntad racional del
agente
autnomo se encontrara voluntariamente subordinada en
relacin con la conducta externa, a la voluntad de legislador
manifestada en un proceso legislativo establecido, siendo la constitucin
a lo cual el agente debe someterse por las razones mencionadas.
No todo lo que se impone como derecho satisface las ideas de justicia, la
conformacin de la justicia en un sentido moral es objeto del propio
juicio de cada uno.

CUESTIONANDO EL CONTRASTE: ARGUMENTACIN E

INTERPRETACIN EN EL DERECHO
El derecho tiene que tener agencias de aplicacin del derecho en forma
de policas, fiscales, jueces y jurados. Las prcticas de aplicacin del
derecho permitan a los ciudadanos presentar pretensiones.
El derecho nunca puede mantener un carcter totalmente determinado,
las reglas generales y de las determinaciones sobre el derecho
establecidas descansa la idea de la construccin de unas reglas ms
especficas, cualquier regla siempre dejara un espacio abierto a la
interpretacin y a la contribucin distintiva de los Critical Legal Studies y
es clara la dificultad para crear una regla tan clara que no exista
problema de interpretacin alguno.
El derecho consiste en textos, donde se contiene o almacena el derecho
dotado de autoridad. Y como tienen que ser interpretados dejan abierto
el punto para la deliberacin interpretativa.
Este proceso crea normas individuales, pero incluso estas pueden dar
lugar a problemas de interpretacin.
El derecho al emerger del proceso interpretativo impone exigencias a los
destinatarios como una pretensin de correccin que son prctica y
moralmente justificable
s.

El derecho es intrnsecamente controvertible, por lo que se tiene que

ofrecer razones justificatorias de las decisiones, por lo que el
razonamiento interpretativo es tambin razonamiento moral.

CAPITULO XV: SOBRE EL DERECHO Y LA

JUSTICIA
INTRODUCCIN
El derecho esta necesariamente ligado con el concepto de justicia,
teniendo en cuenta los aspectos retributivos, distributivos y correctivos.

LIBERTAD CIVIL Y MORAL ETICA

El derecho debe ser justo y tiene que servir al bien comn de todos los
que estn bajo su jurisdiccin, pero con frecuencia el derecho no es
como debera ser.
El propsito del derecho es la realizacin de justicia y del bien comn
pero esto tiene ciertas consecuencias
1. Actitud crtica hacia las instituciones del derecho y el Estado
actuales, por eso es importante que los ciudadanos reflexivos que
comentan sobre los asuntos pblicos, se comprometan en una
reflexin moral acerca de las instituciones y las prcticas del
Estado.
Las crticas se originan en la moral autnoma de cada uno
queriendo impedir que se lesione la misma, exigiendo respeto por
la libertad de opinin. La libertad civil busca proteger eso de las
invasiones del Estado.
Pero el derecho necesariamente tiene que limitar en cierto modo
las libertades para protegerse, pero la autonoma no es una
condicin suficiente para la intervencin pblica coactiva en la
vida de una persona, pues aunque en ciertos casos se tenga en
cuenta no es objeto de intervencin ya que se resguarda bajo la
libertad de conciencia.
Los legisladores y jueces se enfrentan con la tentacin de imponer
deberes morales pero como respuesta puede exigirse que se
limiten a vigilar los deberes de justicia. Justicia que en virtud de
otras personas se refiere al cumplimiento de deberes que se
tienen respecto a otros, y estos tienen que ver exclusivamente con
las acciones y actividades, no con el espritu ni el nimo con el que
fueron realizados. El derecho puede coactar a las personas a no

expresar su odio, pero no puede obligarlas a mostrar amor, y

menos si el odio se presenta frente a condiciones diferentes como
raza, color, religin, etc.

RELIGIN, LIBERTAD Y DERECHO

La moral autnoma tiene argumentos de peso para evitar el uso de la
coercin o del lavado de cerebro para inculcar a las personas
concepciones religiosas o antireligiosas.
El derecho esta completamente cargado de moralidad y tiene fines de
justicia.

EL DERECHO, LA JUSTICIA Y LA POSITIVACION DE LOS

DERECHOS HUMANOS
EL DERECHO Y SU PRETENSIN IMPLCITA DE JUSTICIA
Las normas tienen que ser susceptibles a ser interpretadas como si
estuvieran orientadas al bien comn de los destinatarios.
La pretensin de justicia es la aspiracin de realizar la justicia y es
acompaada por el acto de la creacin de las normas en el contexto de
un Estado de derecho.

ALGUNAS OBSERVACIONES SOBRE POSITIVISMO Y

DERECHO NATURAL
Las leyes no son necesariamente justas, puede que estn fundadas en
conceptos equivocos del bien comn pero aun as, tienen los criterios de
validez internos del derecho, pero tiene que haber un minimo moral, a
sabiendas que bajo este ya no se considera derecho, se considera mas
bien la corrupcin del derecho.
El carcter natural de los ordenes normativos institucionales es una
cuestin que no se ha examinado.

CAPITULO XVI: DERECHO Y

REFLEXIONES SOBRE MTODO

VALORES:

INTRODUCCION
1. Resulta apropiado o no comenzar con una definicin y la de si esto
implica una aproximacin convencionalista fuerte a la teora del

2.
3.
4.

5.
6.

derecho y si lo es lo hace a uno necesariamente victima del

aguijn semntico
El anlisis contribuye a los fines explicativos de una definicin
explicativa, la teora es antipluralista en alguna forma indeseable.
Explicacin de validez del conocimiento jurdico como
conocimiento sobre hechos institucionales
Tesis de los hechos institucionales son tambin hechos
interpretativos y requieren explicaciones fundadas en el
significado focal y la interpretacin constructiva.
El derecho ideal y la realidad social
Refutar objecin de eclecticismo o sincretismo

DEFINICIN,
SEMNTICO

CONVENCIONALISMO

EL

AGUIJN

Definicin explicativa: el derecho es un orden normativo institucional

EXPLICACIN ANALTICA Y PLURALISMO JURDICO

Como se dio una definicin explicativa, se debe dar cuenta de los
elementos de un orden normativo, y esto lleva a convertir una conducta
interpersonal en algo dotado de orden.
Los seres humanos son usuarios de normas capaces de alcanzar un
cierto tipo de orden voluntario para su cumplimiento.
La institucionalizacin

CONOCIMIENTO JURDICO Y HECHOS INSTITUCIONALES