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bienes penalmente protegidos, los comportamientos penalmente reprensibles, el tipo y la cuanta de las
sanciones penales, y la proporcin entre las conductas que pretende evitar y las penas con las que intenta
conseguirlo. En el ejercicio de dicha potestad el legislador goza, dentro de los lmites establecidos en la
Constitucin, de un amplio margen de libertad que deriva de su posicin constitucional y, en ltima
instancia, de su especfica legitimidad democrtica ()
El restablecimiento del orden constitucional no slo se produce con la mera intervencin de la Fuerzas
Armadas sino tambin el asentimiento de la sociedad como del liderazgo y de la voluntad poltica del
Presidente de la Repblica como Jefe Supremo de las Fuerzas Armadas, la cual termina perfeccionar el
uso del monopolio de la fuerza.
Las observaciones vertidas anteriormente nos permiten sealar que en el ordenamiento jurdico peruano
continua vigente del fundamento jurdico 87 de la sentencia 00023-2003-AI/TC, del 9 de junio del 2004,
es decir, que el fuero ha dejado de ser personal para volverse institucional, es decir restringido al delito de
funcin.
Lamentablemente los redactores del Decreto Legislativo 1094 o CPMP no se han percatado de este
detalle. Muy por el contrario usan parcialmente el argumento de los casos citados lneas ms abajo
provenientes del Derecho Comparado para invocar una indebida proteccin del efectivo, sobre todo
cuando la discrecionalidad del ejercicio de su mando pueda ser sometida a cuestionamiento.
DERECHO COMPARADO.- Fallos del Tribunal Constitucional.- CONTENIDO DEL FALLO:
Artculo N 83 Inciso
Sentencia de 17-06-2014
Materia: El estatuto de los derechos de la vctima. En la justicia militar no existe un estatuto de la vctima.
Jurisprudencia:
VIGESIMOSPTIMO: Que en el proceso penal regido por el Cdigo Procesal Penal (en adelante CPP),
la vctima es considerada un interviniente en el proceso (artculo 12 del CPP). Adems, el Ministerio
Pblico est obligado a velar por la proteccin de la vctima del delito en todas las etapas del
procedimiento penal (artculo 6 del CPP). Asimismo, el ejercicio de la accin penal privada es
exclusivo de la vctima y para la persecucin de algunos delitos se requiere la denuncia previa de la
vctima (artculo 53 del CPP). Los derechos de la vctima estn claramente establecidos en el artculo 109
del CPP, e incluyen, entre otros, solicitar medidas de proteccin, presentar querella, ejercer acciones para
perseguir responsabilidad civil del imputado, impugnar la declaracin de sobreseimiento definitivo y la
sentencia absolutoria, aunque no haya intervenido en el proceso. La posibilidad de que la vctima sea
tambin querellante proporciona un abanico amplio de derechos, que incluye solicitar diligencias al
Ministerio Pblico, tener acceso en todo momento a la investigacin, plantear su propia teora del caso,
presentar pruebas, adherir a la acusacin fiscal, formular acusacin particular, entre otros. En cuanto a las
obligaciones del Ministerio Pblico con respecto a la vctima, el fiscal de la causa debe entregar
informacin acerca del curso y resultado del procedimiento, escuchar a la vctima antes de solicitar o
resolver la suspensin del procedimiento o su terminacin por cualquier causa, entre otros (artculo 78 del
CPP);
VIGESIMOCTAVO: Que, en cambio, en la justicia militar no existe un estatuto de la vctima. De hecho,
la nomenclatura utilizada es ofendido o perjudicado. El artculo 133 del Cdigo de Justicia Militar
establece que los sumarios se seguirn exclusivamente de oficio, y no se admite querellante particular.
Slo respecto de delitos en contra de la libertad sexual se exige el consentimiento del ofendido. El
artculo 133-A del Cdigo de Justicia Militar seala que los perjudicados por un delito pueden pedir la
prctica de determinadas diligencias probatorias, solicitar la publicidad del sumario, pedir la dictacin de
auto de procesamiento, deducir recurso de apelacin en contra de la resolucin que la deniegue, entre
otros derechos. La vctima puede actuar en el proceso restringindose a los lmites impuestos por el
artculo 133-A del Cdigo de Justicia Militar, sin tener calidad de querellante, y depende de las
calificaciones del fiscal, sin posibilidades de presentar una acusacin autnoma;
VIGESIMONOVENO: Que, por tanto, frente a un estndar robusto sobre la excepcionalidad de la justicia
militar, cabra esperar que sta, en sus procedimientos, contuviera derechos procesales bsicos que
protejan a la vctima. No obstante, cabe consignar, en cumplimiento del artculo 83 de la Constitucin,
que esta norma exige a lo menos la existencia de medidas que permitan proteger a la vctima. Sin
embargo, el actual proceso penal militar contiene un conjunto mnimo de derechos que le impiden a la
vctima el derecho a un proceso pblico (todo sometido a sumario) y un adecuado derecho a defensa que
le permita velar por sus intereses, mxime si el victimario es integrante de la misma institucin jerrquica
de quien lo juzga, generando una vulneracin al derecho a ser juzgado por el juez natural.