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VALDIVIA CHILE
2012
En la mente de todo gobernante ha estado y est presente la conviccin de que un pueblo sin
techo es un pueblo frustrado y disperso. Y en la mente de cada uno de los que habitan un suelo
est latente la esperanza de poder construir sobre l su propia casa como elemento
indispensable para la adecuada formacin de una familia
Juan Carlos Valdivia Germain, El 5% CORVI. DFL 2, DFL 282, DFL 209.
Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1969.
Slo el alma escribe, crea y compone. La razn y la lgica jams podrn hacer lo que el alma
hace.
Gerardo Rocha, Todo est en ti. Editorial Nuevo Extremo, Santiago, 1990.
RESUMEN:
El Derecho a una Vivienda Digna y Rol del Estado Chileno
Cul es el rol del Estado chileno frente a las condiciones materiales de existencia de sus
gobernados, entendidas como la manifestacin en concreto de los derechos econmicos, sociales
y culturales? La exigibilidad jurdica de stos derechos es una problemtica que se ha planteado
tanto desde el ordenamiento interno por su escasa proteccin en el artculo 20 de la Constitucin
Poltica; como asimismo desde el derecho internacional, cuando los Estados respectivos han
suscrito y ratificadotratados, pactos y declaraciones que han de operar como criterio base para el
diseo de polticas pblicas orientadas a la dignidad de las personas. El presente trabajo se enfoca
en una de las necesidades ms bsicas de todo ser humano y sujeto de derecho: la vivienda,
cobrando especial relevancia su tratamiento a nivel internacional como Derecho a una Vivienda
Adecuada y su incorporacin al ordenamiento jurdico chileno va artculo quinto inciso segundo
de la Constitucin Poltica.Tras un anlisis genrico del sistema de subsidios habitacionales, la
investigacin se centra en el sector ms vulnerable de la poblacin, receptor del programa
destinado a cubrir las situaciones de marginalidad habitacional, contenido en el Decreto Supremo
N 62 del 20 de junio de 1984 del Ministerio de Vivienda y Urbanismo, para finalmente dar
cuenta sobre la posicin jurdica de la vivienda en Chile.
Palabras clave: Estado chileno- Derechos Econmicos, Sociales y Culturales- Derecho a la
Vivienda-Dignidad de las personas- Subsidios Habitacionales.
_________________________________________________________________________
The Right to Worthy Housing and Chilean State`s Role
Which is the role of the Chilean State against the material conditions of existence of the
governed, understood asthe particular manifestation of economic, social and cultural rights? The
enforceability of these rights is an issue that has arisen both from the domestic for its poor
protection in Article 20 of the Constitution, as well as from international law, when the respective
States have signed and ratified treaties, pacts and statements that are to operate as base criterion
for designing public policies to the dignity of persons. This paper focuses on one of the most
basic needs of every human being and subject of law: housing, receiving special treatment
relevance internationally as Right to Adequate Housing and joining the Chilean legal system via
article five paragraph two of the Constitution. After a general analysis of the housing subsidy
system, the research focuses on the most vulnerable segment of the population, host of the
program to cover situations of marginality housing contained in Supreme Decree No. 62 of June
20, 1984 of the Ministry housing and Urban Development, to finally realize the legal position of
housing in Chile.
Key Words: Chilean State- Economic, Social and Cultural Rights- Right to Housing- Human dignityHousing Subsidy System.
NDICE
Pginas
INTRODUCCIN: La dignidad humana y las condiciones materiales de existencia.
12
II)
ii.
Normativo- Iuspositivista 19
ii.
Teleolgico-Iusnaturalista... 21
II)
32
II)
37
37
4
39
41
43
46
47
TABLA DE ABREVIATURAS
DEDICATORIAS
El presente trabajo y los frutos que pueda rendir est dedicado a todos aquellos que viven
pasando hambre y fro cada da en total ignorancia de sus derechos, mientras esperan una
respuesta del Estado chileno a sus demandas por un techo digno. Cada una de las lneas
siguientes ha sido escrita pensando en ellos, puesto que el derecho slo cobra sentido y verdadero
valor cuando se ocupa de los problemas de la sociedad que regula.
AGRADECIMIENTOS
A Dios, cuya compaa y amor no me han abandonado nunca en todas mis luchas, especialmente
en sta: el estudio del Derecho de mi pas en la Universidad Austral de Chile, Valdivia.
A todos losprofesores que han intervenido en mi formacin jurdica, especialmente al profesor
gua de la presente investigacin, Sr. Javier Millar, por su talento como docente al transmitir que
la ley no es slo letra, sino tambin espritu, y la confianza que siempre deposit en el tema
tratado y en quien escribe como tesista.
Muy especialmente tambin, agradezco a las siguientes personas:
A mi padre, Javier, cuyo infinito amor y sabidura inagotable imprimieron en m la voluntad
permanente de mirar realidades ajenas y cuestionarme su mejora.
A mi abuela, Rebeca, ya que sin sus oportunos y cariosos correctivos, probablemente estara
presentando ste trabajo en varios aos ms.
A quienes apoyaron mi viaje de bsqueda de material bibliogrfico con medios econmicos,
abuelo Manuel y tos Humberto y Raquel, y alojamiento en las ciudades de Via del Mar y
Santiago respectivamente, mis estimadsimas Sofa y familia Montalva Rivera.
A mis amigas, Keila, Karen, Daniela, Roco y Marianela, suerte de tribunal al que fue sometido
el conocimiento del tema desarrollado en ste trabajo, siendo aprobado e instado a su
investigacin por unanimidad.
A mi novio, Toms, por su cooperacin en los esquemas de la presente investigacin y el apoyo
brindado a la estresada tesista.
Finalmente, agradezco al Marcianito Lector Tercero Imparcial Imaginario,en base a cuya futura
y eventual apreciacin neutra y desconocedora del estado de la cuestin, la Tesis que se presenta
fue escrita y construida a pulso en las distintas sesiones de trabajo.
INTRODUCCIN:
La dignidad humana y las condiciones materiales de existencia
Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos 1.Quizs a Javier, chileno de 42
aos, padre de familia con seis hijos que mantener y su oficio de obrero, ignore y poco le interese
indagar qu ha de entenderse por dignidad humana. Lo que s sabe es que su mujer, Marta, no
puede seguir atendiendo a sus nios, cocinando y arropndoles en el campamento en que viven 2.
Por eso, logran acogerse a un subsidio que por fin les llevar a tener un techo, a ser parte de la
urbe para contar con servicios bsicos. Sin embargo, instalados en su nuevo hogar, la alegra
inicial comienza a ser remplazada por la angustia: cmo es posible que en un escaso metraje3
vivan hacinadas 8 personas? Las delgadas paredes adems, impiden una intimidad y privacidad
adecuadas, no operan como resguardo respecto a las condiciones climticas y finalmente, se
encuentra emplazada en un lugar extremadamente perifrico de la ciudad.
Esta situacin hipottica pero frecuentetras la erradicacin de los asentamientos informales de
nuestro pas, resulta difcil de conciliar con las siguientes garantas fundamentales: el derecho a la
vida y a la integridad psquica de quien vive hacinado, el derecho a la salud, el derecho a la vida
privada y la honra de la persona y su familia, y otra serie de garantas estatales que se reconducen
a dos figuras constitucionales claves: la dignidad de las personas y la promocin del bien comn.
As, el dficit en las condiciones materiales de existencia del afectado incide en el goce de las
garantas mencionadas.4 En este sentido, la vivienda se presenta para sus habitantes como un
requisito instrumental para la realizacin de otros derechos.5
La relacin entre la dignidad de las personas y las condiciones materiales en que se desarrollan
sus vidas, es una idea que a mi juicio trata el constituyente chileno cuando se refiere al Principio
de Servicialidad del Estado y Promocin del Bien Comn6.
Si se seala expresamente que el ejecutivo debe contribuir a la creacin de condiciones sociales
que permitan a todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor
realizacin espiritual y material posible, puede identificarse la dignidad humana con el
espritu, cuya realizacin depende de presupuestos materiales bsicos aportados por derechos
1
Artculo 1 CPR.
A la fecha del 5 de marzo del presente ao, la Organizacin No Gubernamental de Un Techo Para Chile realiz un
catastro cuyo resultado fue el de 706 campamentos a lo largo del pas, en los que se distribuyen alrededor de 33 mil
familias en total. (Vase www.utpch.cl).
3
La referencia en la situacin reseada corresponde a una desproporcin en el ndice de hacinamiento ideado por el
Ministerio de Desarrollo Social, que mide calidad de la vivienda en trminos de espacio en el hogar disponible para
dormitorios. Consiste en la razn entre el nmero de personas en el hogar y el nmero de dormitorios en el mismo,
considerando piezas de uso exclusivo. Contempla las categoras: sin hacinamiento, medio y crtico. Tratndose de
cinco
y
ms
personas,
el
ndice
de
hacinamiento
es
crtico.
(Vase
www.observatorio.ministeriodesarrollosocial.gob.cl/glosario.php).
4
En este sentido, el tratadista Roberto Mayorga ha sealado que los derechos econmicos, sociales y culturales
estn ligados a la idea de nivel de vida, conformado por indicadores socioeconmicos tales como salud,
alimentacin, educacin, condiciones de trabajo, situacin ocupacional, vivienda, descanso, esparcimiento, seguridad
social, entre otros. (Vase Mayorga Lorca, Naturaleza Jurdica de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
Segunda Edicin. Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1988, p. 24.).
5
Vid. Nash, F., y Paredes, G., Anlisis crtico de las polticas de vivienda en Chile, fundamentos para el
reconocimiento del derecho a la vivienda, Memoria para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y
Sociales, Profesor Gua lvaro Tejos Canals, Universidad de Chile, Santiago (2011), p 153.
6
Artculo 1 inciso 4 CPR.
2
que proporcionen una vida digna a su titular, idea que relaciono con la materia. De aqu, tales
presupuestos bsicos de existencia merecen por parte del derecho una regulacin orgnica que
incluya un reconocimiento a nivel constitucional y legal.
Cuando se acuda a la legislacin nacional para analizar la situacin descrita, se constatar que el
otorgamiento de prestaciones sociales bsicas (tales como salud, educacin y trabajo) es la
traduccin en concreto de las polticas pblicas del ejecutivo en la materia.7 Estas varan segn el
gobierno correspondiente, puesto que se tratan de actos de una
autoridad no permanente,
investida de poder poltico. As, Javier no cuenta con un derecho a la vivienda propiamente tal
que pueda ejercer, oponible ante toda persona, institucin o grupo como garanta fundamental;
puesto que la calidad de su vivienda se sujeta al programa de gobierno de quien lo elabora.
La vivienda por lo tanto, se trata de un derecho social que no se encuentra reconocido por la ley
chilena, quedando entregado su ejercicio a la accin positiva de la administracin. 8Tal accin
resulta ciega y carente de un ncleo conceptual y normativo, pese a la existencia del llamado
Derecho a una Vivienda Adecuada en sede internacional e incorporado al ordenamiento interno
en virtud de la ratificacin del estado chileno del Pacto San Jos de Costa Rica 9, consentimiento a
partir del cual los Estados Partes tienen la obligacin genrica de armonizar su legislacin interna
conforme a lo suscrito.
En un sentido contrario a lo expresado, puede sostenerse que de acuerdo a lo dispuesto por el
inciso segundo del artculo quinto de la Constitucin Poltica, el Derecho a la Vivienda Adecuada
ya tiene recepcin en nuestro pas, con prescindencia de la posicin que se siga en cuanto al nivel
jerrquico de los Tratados Internacionales que versen sobre Derechos Humanos y que se
encuentren vigentes10; discusin que no es objeto de la presente investigacin. As, no resultara
necesario consagrar el Derecho a la Vivienda en Chile, incorporndose como nuevo numeral al
artculo diecinueve.
En desacuerdo con dicha tribuna, sostendr que la incorporacin del constituyente va artculo
quinto del Derecho a una Vivienda Adecuada no inspira de forma evidente la legislacin
habitacional chilena. Las polticas pblicas, traducidas en el sistema de subsidios, son
insuficientes como medios para la realizacin de este derecho por la pluralidad de programas
El Ministerio de Desarrollo Social de Gobierno (ex Ministerio de Planificacin Social, MIDEPLAN) es la cartera
que contribuye al diseo y aplicacin de polticas, planes y programas en materia de desarrollo social, especialmente
aquellas destinadas a erradicar la pobreza y brindar proteccin social a las personas o grupos vulnerables,
promoviendo la movilidad e integracin social. Asimismo, vela por la coordinacin, consistencia y coherencia de las
polticas, planes y programas en materia de desarrollo social, a nivel nacional y regional y evala los estudios de
preinversin de los proyectos de inversin que solicitan financiamiento del Estado para determinar su rentabilidad
social de manera que respondan a las estrategias y polticas de crecimiento y desarrollo econmico y social que se
determinen para el pas. (Artculo 1 ley 20.530, Crea el Ministerio de Desarrollo Social y modifica cuerpos legales
que indica, 13 de octubre del 2011).
8
Cfr. Gil Mc Cawley, D., Derechos garantizados y su expresin en polticas pblicas, en Estrategias de Desarrollo
y Proteccin Social, Gobierno de Chile, Ministerio Secretara General de la Presidencia, Vol. 2 (2004). P. 88.
9
El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales fue suscrito por Chile el 16 de septiembre de
1969 y ratificado el 10 de febrero de 1972, entrando en vigencia el 27 de mayo de 1989, mediante la publicacin en
el Diario Oficial del Decreto N 326 del Ministerio de Relaciones Exteriores.
10
Vid. Villavicencio, L., La Constitucin y los Derechos Humanos., Editorial Jurdica Conosur, Santiago (1998).
P. 134.
10
habitacionales, dispersos e inconexos por cuento no se rigen por una garanta constitucional
inviolable.11
Esta ausencia de un criterio legislativo claro y estable en lo tocante a una necesidad material
bsica de todo ser humano, afecta directamente la dignidad y calidad de vida de quienes llegan a
obtener un subsidio habitacional. La situacin se hace ms patente en el sector ms vulnerable de
la sociedad chilena, a cuya disposicin se encuentra el subsidio que ser utilizado como
parmetro de la investigacin, destinado a atender las situaciones de Extrema Marginalidad
Habitacional Urbana12.
Para mayor legibilidad de la presente memoria, el siguiente esquema resume el hilo conceptual
que desarrolla y sustenta su autora:
11
Respecto de otros derechos sociales consagrados en el artculo 19, tales como salud, educacin, trabajo y seguridad
social, existe la proteccin de la Clusula de Esencialidad del artculo 26 de la Constitucin Poltica que impone
como lmite en la regulacin del ejercicio la no afeccin de los derechos en su esencia, imponiendo condiciones,
tributos o requisitos que lo menoscaben. Por el mismo motivo, los planes y programas de gobierno no quedan
entregados a la entera voluntad de la autoridad correspondiente por cuanto deben sujetarse al respeto a la esencia del
derecho. Desde este punto de vista, el campo de regulacin del ejercicio del derecho a la vivienda en Chile es vasto e
indefinido por no tratarse de un derecho social fundamental, reconocido en los trminos de los inicialmente
mencionados en esta nota al pie. Asimismo, la consagracin como garanta constitucional del derecho a la vivienda
implicar que a su respecto rijan las garantas de regulacin, control y fiscalizacin, interpretacin, de la esencialidad
del derecho ya mencionada y las de carcter judicial. Permitir adems, dar lugar a la creacin de un concepto
estable que gue el diseo de polticas pblicas habitacionales y evite la polisemia al referirse a la vivienda en Chile.
Actualmente, como se ver ms adelante, la delimitacin del trmino vara segn el programa de gobierno, pues no
hay doctrina ni interpretacin ajena a los propios programas de subsidios.
12
Decreto Supremo N 62, 1984, Ministerio de Vivienda y Urbanismo.
11
CAPTULO PRIMERO:
APROXIMACIN CONCEPTUAL AL DERECHO A LA VIVIENDA
I) Vivienda bsica, vivienda adecuada o vivienda digna? Precisin terminolgica.
Los alcances del trmino vivienda han sido ampliamente debatidos tanto en los crculos
acadmicos como entre los entes encargados de implementar las polticas pblicas,
cuestionndose desde las implicaciones ticas y morales de lo que se debe considerar vivienda
digna hasta las de carcter operativo, que se refieren a cmo registrar el inmueble llamado
vivienda.13
Entrando en materia, el Diccionario de la Real Academia Espaola, la define como el lugar
cerrado y cubierto construido para ser habitado por personas14.La Cmara Chilena de la
Construccin la trata como todo local ubicado en un terreno o sitio, que haya sido construido o
dispuesto para el alojamiento de una o varias personas, que constituyan uno o ms hogares
particulares. Se caracteriza por tener un acceso independiente y separado, lo que significa que sus
habitantes no necesitan pasar por recintos de otra vivienda (living, comedor, cocina, etc.); se
puede acceder directamente a ella por un pasaje, pasillo, corredor, patio, escalera u otro, sin
alterar la privacidad de los habitantes de otra vivienda. Adems la vivienda est cerrada por
paredes o muros que la separan de otras viviendas. 15 La Constitucin Poltica de la Repblica de
Chile (en adelante, CPR), por su parte, guarda absoluto silencio.
Se propone seguir un concepto neutro cuando se habla de vivienda a secas, entendible como la
unidad ms elemental construida para cualquier ser humano, siendo aquel espacio fsico en el que
desarrolla libremente su esfera privada. No obstante, para los efectos de la presente investigacin,
la utilidad del trmino vivienda se acotar a los siguientes sentidos posibles de acuerdo a la
materia que se vaya abordando:
i. Vivienda Bsica es la nomenclatura utilizada en los instrumentos de poltica habitacional
chilena a partir de 1982, como respuesta al dficit habitacional que alcanzaba el 28,3% en
familias de escasos recursos. Se dise un sistema de postulacin, asignacin y venta de
viviendas sociales bsicas, que se ha ido perfeccionando en el tiempo, incorporando
aspectos que apuntan a mejorar la calidad de la vivienda, la posibilidad de eleccin por
parte del beneficiario, la gestin del suelo, etc.16 ste se enmarc en el contexto del rol
subsidiario del Estado, caracterizado en funcin de dos objetivos fundamentales que se
plasman en la poltica habitacional del Ministerio de Vivienda y urbanismo (en adelante,
13
12
MINVU) : reducir del dficit habitacional, con nfasis en la atencin de las familias que
se ubican en el primer y segundo quintil17 y el mejoramiento de la calidad de vida de la
poblacin de menores ingresos que vive en situacin de marginalidad habitacional18.El
sistema implementado por el programa de vivienda bsica tuvo por nota central la oferta
de viviendas sociales, siendo stas las econmicas de carcter definitivo, cuyo valor de
tasacin no supera las 400 UF y de metraje entre 34 y 40 m2.19Asimismo, en informes
posteriores del ejecutivo que evalan aspectos tcnicos en las construcciones de
viviendas sealan que por vivienda se entender la bsica, que constituye la unidad de
anlisis del estudio.20
Los instrumentos referidos guardan silencio en lo referente a qu ha de entenderse
por vivienda bsica, limitndose a otorgar un criterio para su identificacin en funcin de
unidades de fomento. Con prescindencia de su concepto y definicin, la vivienda bsica
ha sido la etiqueta de los programas habitacionales del gobierno.
ii. Vivienda Adecuada es la denominacin utilizada en el derecho internacional de derechos
humanos para identificarlo como componente del derecho a un nivel de vida adecuado,
recogido en el artculo 25 de la Declaracin Universal de las Naciones Unidas y 11.1 del
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (en adelante,
PIDESC). A su respecto, el relator especial de las Naciones Unidas21 sobre este derecho,
el seor Miloon Kothari, lo ha caracterizado como el derecho de todo hombre, mujer,
joven y nio a tener un hogar y una comunidad seguros en que puedan vivir en paz y
dignidad22. La utilidad de esta categora es que aporta aspectos mnimos de
17
Para medir la distribucin del ingreso entre los hogares, stos son clasificados en deciles (quintiles), de acuerdo al
ingreso autnomo per cpita percibido por el hogar; estimndose luego la participacin porcentual de los ingresos de
los hogares de cada decil (quintil) en el total de ingresos del total de hogares del pas. Para ello:
Se determina el nivel de ingreso autnomo per capita de cada hogar, dividiendo el total de ingresos
autnomos de cada hogar por el nmero de integrantes del mismo.
Los hogares se ordenan en orden creciente, de acuerdo a su nivel de ingreso autnomo per cpita.
Luego, se divide el total de hogares en 10 (5) grupos de igual tamao, cubriendo cada uno un 10% (20%)
del total; de modo que el primer grupo (primer decil / quintil) comprende a los hogares de menores ingresos
y el ltimo grupo (dcimo decil / quinto quintil) representa a los con mayor ingreso per cpita.
Definidos los deciles (quintiles) se determina la distribucin del ingreso por deciles (quintiles), sumando el
ingreso autnomo o monetario, segn corresponda, de todos los hogares que pertenecen a un decil (quintil)
y calculando la participacin porcentual del total de ingresos de cada decil (quintil) en el total de ingresos
autnomos o monetarios a nivel nacional.
Fuente: http://observatorio.ministeriodesarrollosocial.gob.cl/casen_def_ingresos.php
18
El criterio para calificar una situacin de Marginalidad Habitacional en mi opinin, se trata de un criterio mixto,
ya que combina aspectos fcticos o cualitativos con otros cuantitativos. Segn los Decretos Supremos N 62 de 1984
y N49 de 2012 del MINVU que se analizan en la presente investigacin, la Marginalidad Habitacional es la
condicin de quien vive en campamento, conventillo o cit incluido en programas de erradicacin del Ministerio,
comprendiendo familias sin vivienda, en situacin de vulnerabilidad social y sin capacidad de endeudamiento; cuyo
puntaje de Carencia Habitacional en la Ficha de Proteccin Social (instrumentos a explicarse ms adelante) sea igual
o menor a 8.500 puntos.
19
Cfr. Sntesis Ejecutiva N 16/17/18, Programa Viviendas Bsicas SERVIU, Adquisicin de Terrenos
Infraestructura Sanitaria, Ministerio de Vivienda y Urbanismo, Ministerio de Hacienda, Direccin de Presupuestos,
p. 2.
20
Pavez, M. (coordinadora) Divisin Tcnica de Estudio y Fomento Habitacional, Ministerio de Vivienda y
Urbanismo. Estudio de Patologas en la Edificacin de Viviendas Bsicas, 1996-1997. Editorial Maval, Santiago
(2004), P.6.
21
Las Relatoras de Naciones Unidas son mecanismos de proteccin internacional de los derechos humanos. Estn a
cargo de personas escogidas por su trayectoria en la promocin de los derechos humanos, las cuales combinan su
mandato en Naciones Unidas con sus actividades profesionales. Esta ausencia de vnculos laborales con Naciones
Unidas garantiza su autonoma e independencia.
22
Golay, C., zden, M. El Derecho a la Vivienda, Editorial CETIM, Ginebra (2007). P. 7.
13
23
Estos aspectos se detallan y analizan en el Captulo Tercero, n II, letra b) de la presente Memoria.
Vid. Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas, Observacin General n4,
Prrafo 7, Artculo 11.1.
25
El detalle sobre este importante rgano en la cuestin objeto de la presente investigacin se entrega en el Captulo
Segundo, NI, letra b).
26
Artculo 2 Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado, n18.575.
27
Vid. Zegers, T., La vivienda adecuada como un derecho fundamental de la persona humana y su consagracin en
la legislacin latinoamericana y en la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, Memoria para optar al grado
de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales, Profesor Gua Marcelo Brunt Bruce, Pontificia Universidad Catlica
de Chile, Santiago (2000), p. 46.
24
14
28
15
i.
38
iii.
iv.
Cfr, Vivanco, ., Bases conceptuales y doctrinales del Derecho Constitucional, Tomo I, Ediciones Universidad
Catlica de Chile, Santiago (2001), p. 424.
39
Vid. Por todos, Arango, R., El concepto de Derechos Sociales Fundamentales, Prlogo de Robert Alexy,
Editorial LEGIS, Colombia (2005), P. 15-30.
40
Cfr. Ferrajoli, L., Derecho y Garantas. La Ley del ms dbil, Editorial Trotta, Madrid , Espaa (2003) P. 25.
41
Falacia de la Composicin, en pgina web http://es.scribd.com/doc/52303663/Falacia-de-la-composicion,
consultada el 21 de septiembre a las 16:33 hrs.
42
Cfr. Arango, R., p. 33.
43
Alexy, R., Teora de los Derechos Fundamentales, 3. Edicin, Frankfurt. Traduccin por Ernesto Garzn Valds,
Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, (1997). P. 406.
16
diferencia claramente del otorgamiento de pensiones, educacin, salud o vivienda como caridad
institucionalizada o beneficencia pblica44.
Respecto de lo anterior, el derecho internacional como fuente de derechos humanos a travs del
artculo quinto inciso segundo de la CPR establece un lmite: la soberana de la nacin debe
respetar los derechos fundamentales que arrancan de la naturaleza humana. A mayor
abundamiento, los artculos siguientes a la norma en comento establecen la validez en las esferas
de actuacin de los poderes pblicos, orientada siempre por el principio de Supremaca
Constitucional que viene en establecer la obligatoriedad de todo el contenido constitucional
respecto de toda persona, institucin o grupo. As, atendiendo a que el artculo quinto inciso
segundo es la norma de clausura en nuestro ordenamiento en materia de derechos humanos 45, de
modo tal que las garantas internacionales en la materia pasan a ser una prolongacin de las
garantas de derecho interno, el rgano ejecutivo chileno ha de actuar en armona con: la
Constitucin, el ordenamiento interno del pas y adems, con las normas y derechos provenientes
de los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Chile.
Concluir entonces que un derecho no reconocido expresamente por el constituyente no es
derecho, implica negar las consecuencias jurdicas de la existencia del artculo quinto inciso
segundo en la propia Constitucin con la que se argumenta para negar el valor de los derechos
sociales reconocidos en el plano internacional, y cuya positivizacin en el derecho interno an no
se ha verificado.
ii. La exigibilidad de los Derechos Econmicos Sociales Nominados
En el campo de los derechos positivizados, el problema de los derechos econmicos sociales
nominados, se expresa en la idea que sostiene que atendido su escaso nivel de exigibilidad,
justiciabilidad y/o proteccin, los derechos sociales son realmente directrices o metas polticas,
pero carecen del carcter propiamente jurdico de las libertades fundamentales o derechos civiles
y polticos. Si bien el sistema reforzado de tutela de en la CPR para estos ltimos derechos a
travs del recurso de proteccin ha sido un criterio que ha permitido inferir qu derechos son
realmente fundamentales para el constituyente46, no es menos cierto que todo derecho consagrado
goza de la exigibilidad general del ordenamiento jurdico47.
Esta conclusin no pretende obviar, sin embargo, la principal orientacin del constituyente
chileno al instituir las garantas constitucionales, privilegiando la proteccin de las libertades
individuales que se reflejan en el reconocimiento del desempeo individual de las personas y la
44
Adelantado, J., Del Fordismo al Posfordismo: La reestructuracin de las polticas sociales en Europa Occidental,
en Len Aravena, J. (compilador),Congreso Internacional de polticas sociales para un nuevo siglo La nueva
cuestin social? ,Ediciones Universidad del BoBo, Fundacin Andes (2002) p. 45.
45
Cfr. Nogueira Alcal, H. Aspectos de una Teora de los Derechos Fundamentales: La Delimitacin, Regulacin,
Garantas y Limitaciones de los Derechos Fundamentales en Revista Ius et Praxis. 2005, vol.11, n.2, pp. 26.
46
Interpretacin originalista de la Constitucin propugnada por la Comisin Ortzar, vase ms en Bassa Mercado,
Jaime; Viera Alvarez, Christian., Contradicciones de los Fundamentos Tericos de la Constitucin chilena con el
Estado Constitucional: Notas para su reinterpretacin, en Revista de Derecho (Valdivia), Valdivia, v. 21, n. 2, dic.
2008.
47
Cfr. Bassa, M., El Estado Constitucional de Derecho: Efectos sobre la Constitucin vigente y los Derechos
sociales, Editorial Lexis Nexis, Santiago (2008), p. 175.
17
libre eleccin entre los regmenes de prestacin de servicios bsicos, en vez de garantizar la
responsabilidad del Estado de proveer el acceso a las prestaciones econmicas y sociales
esenciales.48 Dicha orientacin es la misma que ha llevado a las cortes chilenas a acoger recursos
de proteccin fundados en la consabida doctrina de la Propietarizacin de los Derechos respecto a
la cual no cabe mayor abundamiento, pues, en atencin al tema que nos convoca, baste sealar
que en su virtud se busca eludir la despreocupacin del constituyente por proteger derechos
econmicos, sociales y culturales. Los detractores de esta construccin aducen que no encuentra
sustento en nuestro ordenamiento jurdico positivo,49 pudiendo agregarse adems que, a contrario
sensu, si el constituyente expresamente incluy libertades fundamentales y las aristas liberales de
los derechos sociales50 en el artculo 20 CPR, su verdadera intencin fue privar a los dems
derechos del recurso de proteccin.
En la prctica sin embargo, los tribunales -como ya se dijo- no han seguido una lnea exegtica y
la judicializacin de los derechos econmicos y sociales ha operado vigorosamente, aunque en el
mbito de las relaciones entre particulares, modificndose decisiones de proveedores privados de
servicios esenciales que mediante a clusulas impuestas unilateralmente a sus clientes, les han
impedido o limitado el derecho a la proteccin de la salud o educacin 51.En este sentido, los
derechos sociales en nuestras cortes no han sido protegidos como derechos a prestaciones
universales basadas en la solidaridad de la comunidad representada por el Estado, sino como
exigencias especficas impuestas a contratantes del mercado de bienes y servicios, protegindose
a los clientes de empresas privadas.52
Sin embargo, hay quienes sostienen que no debe seguirse una tesis excesivamente protagnica
para las cortes en materia de justiciabilidad de los derechos sociales53, ya que la ausencia de
tutela reforzada no significa que las normas que reconocen tales derechos pierdan su vigencia
normativa o su garanta jurisdiccional. En primer lugar, la vigencia normativa est fuera de
discusin al tenor de lo sealado por el artculo sexto inciso segundo de la CPR, condicionando a
todos los derechos en ella reconocidos la actividad de los rganos estatales por su aplicacin
directa. En segundo lugar, la Carta establece el principio de inexcusabilidad para los Tribunales
de Justicia, que debern conocer de las contiendas suscitadas a raz de la vulneracin de derechos
de carcter econmico y social. En tercer lugar, la vigencia normativa de todos los derechos
constitucionales se verifica en las funciones de control de constitucionalidad atribuidas al
48
Vid. Fernndez, F., El rgimen de proteccin de los derechos econmicos y sociales en Chile, en Revista
Hemiciclo, Cmara de Diputados de Chile, ao 2, nm. 3 (2010) p. 142.
49
Cfr. Guzmn Brito, A., Las Cosas Incorporales en la Doctrina y en el Derecho Positivo, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago (1995), p. 138.
50
La proteccin recae nicamente sobre la libertad en la eleccin de la fuente de la prestacin social, como se trata
por ejemplo del derecho a la salud en nuestra Carta Fundamental.
51
Una descripcin de estos y otros Recursos de Proteccin acogidos en defensa del Derecho de Propiedad, en
Navarro. E., El Recurso de Proteccin. Anlisis cuantitativo jurisprudencial, en Revista Derecho Mayor, nm. 6,
ao VI, octubre 2007, Santiago.
52
Cfr. Fernndez, Op. Cit. P 146.
53
Cfr. Espejo, N., Op. Cit., p. 49.
18
Tribunal Constitucional por la reforma del ao 2005, en los artculos noventa y tres numerales
sexto y sptimo de la CPR.54
As, ya sea bajo la va de proteccin previa propietarizacin, o mediante una accin ordinaria, el
cuestionamiento estriba en la proteccin de los derechos econmicos, sociales y culturales, y no
en su carcter como norma de derecho positivo. Por ende, se trata indudablemente de derechos
propiamente tales que el constituyente reconoce a las personas, que an sin gozar de tutela
reforzada, se encuentran protegidos bajo el rgimen general de exigibilidad de todo derecho.
54
19
20
63
21
del hombre, y derivados intrnsecamente de su dignidad aun sin estar consagrados 66. El
constituyente por tanto reconoce el carcter supraestatal e los derechos fundamentales, en
armona con el principio de universalidad en la tutela, abstraccin y generalidad de los derechos
humanos; descartndose la vieja disputa entre moral y derecho segn la cual un derecho es slo
una pretensin moral justificada en tanto no se incorpora al derecho positivo, lo que adems
concuerda con lo ya sostenido respecto de la Falacia de la Composicin para derechos
innominados.
Comprender como derecho de las personas un derecho social no positivizado es posible desde los
principios que rigen la interpretacin de derechos humanos. Entre ellos, el principios pro
personae tiende a la extensin de su mbito en la esfera de los derechos internos, sin que su
positivizacin sea un condicin sine qua non para atribuirles su carcter jurdico. Por su parte, el
principio de indivisibilidad seala que al determinar su sentido y alcance, ste debe ser armnico
con los dems derechos del sistema. As, los derechos humanos y las libertades fundamentales
son inescindibles puesto que la realizacin de los derechos civiles y polticos sin el goce de los
derechos econmicos sociales y culturales resulta imposible 67. A esta misma interdependencia
entre libertades y derecho sociales se refiere en uno de sus informes sobre el derecho a la
vivienda adecuada su relator especial68, cuando sugiere para el Estado peruano para efectos de
implementar el derecho, una reorientacincon un criterio holstico en materia de derechos
humanos, que sirva de fuente de informacin para todas las polticas y autoridades del gobierno
de todos los niveles.
Sin embargo, la recomendacin del relator de las Naciones Unidas tiene lugar en razn de la
consagracin efectiva de derecho a la vivienda e la Constitucin peruana. Mal podra emitir
informes Kothari sobre una garanta que no existe en la Carta Magna de un pas, cuyo sistema de
derechos se encuentra inmerso en el marco de principios fundamentales que han sido
positivizados.69Desde este punto de vista, la sola actividad hermenutica en materia de derechos
humanos resulta insuficiente sostener que un derecho no positivizado es una garanta slida de las
personas, aun cuando se encuentre contemplada en sede internacional.
Basta entonces la mera incorporacin de derechos humanos en el sistema internacional por la
va del artculo quinto inciso segundo ya analizada? Basta con comprender que los principios de
universalidad y abstraccin hacen dar por sentado que todos los Estados reconocen y
efectivamente reflejan en sus derechos nacionales la totalidad de los catlogos presentes en el
nivel internacional? Si Chile al igual que Per, Estado parte en el mismo tratado, debe propender
a la efectividad de los derechos del PIDESC, por todos los medios posibles y de forma
progresiva, no puede seguir regulando sobre la vivienda sin reconocerla como derecho
66
22
23
CAPTULO SEGUNDO:
EL DERECHO A LA VIVIENDA EN EL DERECHO INTERNACIONAL Y
COMPARADO
El primer antecedente histrico del Derecho a la Vivienda proviene del derecho interno alemn,
en la Constitucin alemana de Weimar del ao 1919, artculo 155, referido al uso del suelo 70. En
la segunda postguerra, es reconocido en las Constituciones del Reino de Baviera del ao 1818,
artculo 106, Bremen, ao 1949 en su artculo 14.1 y finalmente Berln, en el precepto 19.1. Pese
a la ausencia de consagracin esperada en la Ley Fundamental de Bonn de 1949, s se suscit su
presencia en las Constituciones de Portugal de 1976, artculo 65.1 y de Espaa de 1978 71a la que
ms adelante se alude, en su artculo 47. Posteriormente, el derecho es reconocido en el
ordenamiento jurdico internacional bajo la nomenclatura Derecho a una Vivienda Adecuada,
como parte de la categora del Nivel de Vida Adecuada aportada por las Naciones Unidas en el
PIDESC. Este pacto fue adoptado por la Asamblea de Naciones unidas el 19 de diciembre de
1966, suscrito por nuestro pas el 16 de septiembre de 1969 y ratificado el 10 de febrero de 1972.
Con todo, solo entr en vigencia en nuestro pas el 27 de mayo de 1989, mediante la publicacin
en el Diario Oficial del Decreto nmero 326 del Ministerio de Relaciones Exteriores.72 Pese a la
vigencia del Pacto, la vivienda en Chile no se encuentra instituida como derecho fundamental de
las personas.
La ausencia de la vivienda como derecho en la CPR exige a su respecto dirigir la mirada hacia el
derecho internacional y comparado. La importancia de la cuestin no es menor, ya que un
derecho consagrado en una Carta Fundamental genera doctrina y jurisprudencia, y en el caso del
derecho social que nos ocupa, un fortalecimiento de la poltica pblica que condiciona su
ejercicio.
I) El Derecho a la Vivienda en el Derecho Internacional:
a) En instrumentos internacionales de Derechos Humanos
El derecho a la vivienda se encuentra estipulado en Declaraciones y Tratados Internacionales,
instrumentos respecto de los cuales una de las mximas del Derecho Internacional clsico es la
70
Artculo 155 Constitucin Alemana de Weimar: El reparto y utilizacin del suelo sern vigilados por el Estado en
forma que se impida el abuso y se tienda a proporcionar a todo alemn una morada sana y a todas las familias
alemanas, especialmente a las de numerosa prole, una morada y un patrimonio econmico que responda a sus
necesidades. En la regulacin que se establezca respecto a patrimonios familiares, se prestar especial consideracin
a los ex combatientes. La propiedad territorial cuya adquisicin sea indispensable para satisfacer necesidades de
alojamiento,, fomento de la colonizacin interior y las roturaciones o desarrollo de la agricultura, podr ser
expropiada. Se suprimirn los fideicomisos. El cultivo y explotacin de la tierra es un deber de su propietario para
con la comunidad. El incremento de valor del suelo que se obtenga sin emplear trabajo o capital en el mismo,
quedar a beneficio de la comunidad. Todas las riquezas naturales y las fuerzas fsicas econmicamente utilizables
quedan bajo la inspeccin del Estado. Las regalas de ndole privada se traspasarn al Estado mediante medidas
legislativas.
71
Vid. Gonzlez Ordovs, M., El derecho a la vivienda en el contexto de los derechos sociales, Universidad de
Zaragoza, Espaa, enhttp://www.tiempodelosderechos.es/docs/feb11/derecho-vivienda.pdf, consultado el 1 de
octubre a las 12:08 hrs.
72
Vid. Informe Anual sobre Derechos Humanos en Chile ao 2003, Documento publicado en web Universidad Diego
Portales, en http://www.derechoshumanos.udp.cl/wp-content/uploads/2009/07/desc.pdf, consultado el 12 de octubre
a las 12:00 hrs., p. 380.
24
73
Cfr. ODonnell, D., Proteccin Internacional de los Derechos Humanos, Editorial Comisin Andina de Juristas,
Lima, Per (1988), p. 16.
74
Ibd. p 23.
75
Nash, F., y Paredes, G., Op. Cit., p. 126.
76
Cfr. Contreras, F., Derecho internacional privado Parte General. Tercera Edicin., Editorial Oxford, Mxico
(2001), p. 8.
25
77
26
Prrafos 1 y 3: De conformidad con el prrafo 1 del artculo 11 del Pacto, los Estados
Partes (remitirse al apartado anterior). Reconocido de este modo, el derecho humano a
una vivienda adecuada tiene una importancia fundamental para el disfrute de todos los
derechos econmicos, sociales y culturales () Aun cuando existe una amplia variedad
de instrumentos internacionales que abordan los diferentes aspectos del derecho a una
vivienda adecuada, el prrafo 1 del artculo 11 del Pacto es la ms amplia, y quizs la
ms importante, de todas las disposiciones pertinentes.
Prrafo 6:El derecho a una vivienda adecuada se aplica a todos. Aun cuando la
referencia "para s y su familia" ()"familia" debe entenderse en un sentido lato.
Adems, tanto las personas como las familias tienen derecho a una vivienda adecuada,
independientemente de la edad, la situacin econmica, la afiliacin de grupo o de otra
ndole, la posicin social o de cualquier otro de esos factores. En particular, el disfrute
de este derecho no debe estar sujeto, segn el prrafo 2 del artculo 2 del Pacto, a
ninguna forma de discriminacin.
Prrafo 7:En opinin del Comit, el derecho a la vivienda no se debe interpretar en un
sentido estricto o restrictivo que lo equipare, por ejemplo, con el cobijo que resulta del
mero hecho de tener un tejado por encima de la cabeza o lo considere exclusivamente
como una comodidad. Debe considerarse ms bien como el derecho a vivir en seguridad,
paz y dignidad en alguna parte. ()el derecho a la vivienda est vinculado por entero a
otros derechos humanos y a los principios fundamentales que sirven de premisas al
Pacto. As pues, "la dignidad inherente a la persona humana", de la que se dice que se
derivan los derechos del Pacto, exige que el trmino "vivienda" se interprete en un
sentido que tenga en cuenta otras diversas consideraciones, y principalmente que el
derecho a la vivienda se debe garantizar a todos, sean cuales fueren sus ingresos o su
acceso a recursos econmicos (...) la referencia que figura en el prrafo 1 del artculo 11
no se debe entender en sentido de vivienda a secas, sino de vivienda adecuada. Como
han reconocido la Comisin de Asentamientos Humanos y la Estrategia Mundial de
Vivienda hasta el Ao 2000 en su prrafo 5: "el concepto de "vivienda adecuada"...
significa disponer de un lugar donde poderse aislar si se desea, espacio adecuado,
seguridad adecuada, iluminacin y ventilacin adecuadas, una infraestructura bsica
adecuada y una situacin adecuada en relacin con el trabajo y los servicios bsicos,
todo ello a un costo razonable".
Prrafo 16: En algunos Estados, el derecho a la vivienda adecuada est consagrado
en la constitucin nacional. En tales casos, el Comit est interesado particularmente
en conocer los aspectos jurdicos y los efectos concretos de tal enfoque. Desea, pues, ser
informado en detalle de los casos especficos y otras circunstancias en que se ha revelado
til la aplicacin de esas disposiciones constitucionales. En este punto, se destaca la
mayor incidencia de la actividad del Comit en aquellos pases en que el Derecho a la
Vivienda encuentra recepcin expresa en sus ordenamientos internos, ya que en estos
27
casos el Estado coopera con la realizacin del derecho y su fiscalizacin a travs de los
informes que debe emitir para su evaluacin por el organismo.
Asimismo, el Derecho a la Vivienda Adecuada tambin se construye desde los informes emitidos
en las misiones especiales que realiza a cada pas su Relator Especial de las Naciones Unidas, el
seor Miloon Kothari, cuya funcin principal es la de dar cuenta de la realizacin y evolucin en
todo el mundo del derecho a la vivienda, inclinndose por soluciones concretas en este campo. 80
Se citan en lo pertinente extractos de dos informes en cuanto dan luces sobre la actuacin estatal
esperada en relacin a este derecho por el relator:
El Relator Especial estim que el Gobierno de Mxico est sumamente empeado en
hacer efectivos los derechos enunciados en los instrumentos internacionales de derechos
humanos, incluido el derecho a una vivienda adecuada. Aprecia particularmente la
actitud progresista que ha adoptado Mxico en el plano internacional en cuanto al
derecho a una vivienda adecuada y alienta a este pas a que siga incorporando sus
compromisos de derechos humanos en polticas y leyes nacionales y locales.81
El Relator Especial, tras observar con satisfaccin que en Espaa se reconoce el
derecho a la vivienda adecuada como derecho constitucional, seala las medidas
positivas que han emprendido las autoridades centrales y regionales para hacer
realidad el derecho a una vivienda adecuada.82 ()y exhorta a que se asegure la
posibilidad de recurrir a la justicia para hacer valer el derecho a una vivienda
adecuada.()El Relator Especial tambin elogia () el uso que hacen de los
instrumentos internacionales de derechos humanos como normas que deben ser
observadas por las autoridades a todos los niveles.
De lo destacado en estas transcripciones de las misiones del Relator, lo citado adems en la
Observacin General nmero 4, y en coherencia con las estipulaciones del Derecho a la Vivienda
Adecuada en el plano internacional, se postula que el contenido e identidad de este derecho
ameritan y exigen su consagracin en las Cartas Magnas de los Estados Partes del PIDESC. Este
acto constituye una manifestacin de la voluntad nacional de materializar y poner en prctica el
Pacto, reconocindose la importancia de la vivienda para los ciudadanos de los pases como
derecho humano y por lo tanto inherente a su dignidad.
Este corolario se apoya en la interpretacin de tratados sobre derechos humanos encaminada al
efecto til, protegindose efectivamente al individuo del Estado. 83 A mayor abundamiento, existe
norma expresa en la materia en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (en adelante,
80
28
84
29
la recopilacin peridica de informacin que otorgar pautas necesarias para elaborar un retrato
fiel de los puntos dbiles y las prioridades en cada territorio.90
Sin embargo, la norma en comento forma parte del Captulo III del Ttulo I de la C.E., por lo que
no est amparado por las garantas del art. 53 1 y 2 (lo que supone la imposibilidad de acceder
por va directa mediante un recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional en caso de
vulneracin del mismo), lo cual segn la opinin mayoritaria de la doctrina, sin un desarrollo
legislativo es difcil entenderlo como un derecho en sentido tcnico. Desde ese punto de vista y
dada su ubicacin en el contexto constitucional, el derecho a una vivienda digna sera ms bien
una aspiracin o programa de poltica social, que, eventualmente, alcanzar virtualidad jurdica
cuando sea desarrollado por el legislador91. Sobre esta idea ya se abund en el Primer Captulo en
lo referido el problema de la exigibilidad de los Derechos Econmicos y Sociales Nominados.
La mayora de los tribunales espaoles estn contestes al sindicar el rol del estado en funcin de
la consagracin del derecho. As, el Tribunal Constitucional Espaol ha sealado que el el
artculo 47 de la Constitucin del pas constituye un mandato o directriz constitucional que ha
de informar la actuacin de todos los poderes pblicos, en concordancia con el artculo 53 de la
Carta Fundamental, en el ejercicio de los derechos constitucionales 92,mientras que el Tribunal
Supremo, en sentencia de18 de febrero de 2002, refirindose la misma norma, dictamina que sta
"consagra un derecho social o de prestacin que exige, consiguientemente, una intervencin del
Estado en la esfera social y econmica y un hacer positivo de los poderes pblicos para la
consecucin de la igualdad material que propugna el artculo 9.2 de la Constitucin".93Como
botn de muestra de los alcances de hecho de este ltimo pronunciamiento, destaca la
coordinacin del Ministerio de Vivienda espaol con la Federacin Europea de Organizaciones
Nacionales que trabajan con Personas sin Hogar ( FEANTSA ), en la revisin constante de las
soluciones residenciales para personas sin hogar. 94
b) Colombia
El artculo 51 de la Carta Fundamental colombiana seala: Todos los colombianos tienen
derecho a vivienda digna. El Estado fijar las condiciones necesarias para hacer efectivo este
derecho y promover planes de vivienda de inters social, sistemas adecuados de financiacin a
largo plazo y formas asociativas de ejecucin de estos programas de vivienda.
90
Cfr. Rodrguez Alonso, R., La poltica de vivienda en Espaa desde la perspectiva de otros modelos europeos,
Ibiza, Espaa, en boletn web del 30 de noviembre 2002, http://habitat.aq.upm.es/boletin/n29/arrod2.html#fntext-2,
consultado el 1 de octubre a las 11:50 hrs.
91
Vid. Gonzlez, M., Op. Cit.
92
STC 152/1988, de 20 de julio, TCE.
93
Citado en Derecho a la vivienda y polticas sociales: informe de un desencuentro, informe elaborado a partir de
la misin oficial en el estado espaol del relator especial de las naciones unidas por el Derecho a una
Vivienda adecuada. Observatori DESC, enero 2008, p. 13.
94
Vid. Informe Anual 2008 del Estado Espaol, Soluciones Residenciales para personas sin hogar, elaborado
conjuntamente por el Ministerio de Vivienda y la ONG FEANTSA Espaa, julio 2008, en
http://www.feantsa.org/files/Housing_Annual_Theme/National_Reports/Spain_housing_homelessness_2008_ES.pdf
, consultado el 7 de diciembre a las 8:54 hrs.
30
A diferencia del pas anterior, los autores colombianos discurren sobre la exigibilidad jurdica del
derecho a la vivienda, previo desarrollo por el legislador, o ya ejecutado por la administracin o
grupos de particulares dando lugar a derechos subjetivos diversos que pueden ser reclamados ante
los jueces como derecho a la vivienda digna 95.Se remarca tambin su carcter de derecho
asistencial que debe ser prestado directamente por la administracin o por las entidades
asociativas que sean creadas para tal fin, sin olvidar que su aplicacin exige cargas recprocas
para el Estado y para los asociados que pretendan beneficiarse de los programas y subsidios.
Ms all de su caracterizacin, en cuanto al ejercicio del derecho propiamente tal, existe una
facilitacin por parte de las autoridades en la adquisicin de la vivienda mientras los particulares
deben cumplir con los requisitos establecidos por la ley. As, se requiere una habilitacin previa
del particular para poder ejercer este derecho subjetivo 96, puesto que no tiene el carcter de
derecho fundamental, oponible frente a toda persona y autoridad.
En coherencia a lo anterior, la Corte Constitucional ha establecido que el Estado debe
proporcionar las medidas necesarias para proporcionar a los colombianos una vivienda bajo unas
condiciones de igualdad, y unos parmetros legales especficos, aun cuando no se trate de un
derecho fundamental. En este punto, se erigen dos posturas jurisprudenciales:
1. El Derecho a la Vivienda no es un derecho fundamental, por lo que slo goza de amparo
constitucional cuando su vulneracin o desconocimiento pueda acarrear la violacin de la
dignidad humana del hombre.97 Por ende, no es un derecho autnomo sino instrumental,
complementario a otras garantas. As, El derecho constitucional a la vivienda digna no
es un derecho fundamental, slo puede ser objeto de proteccin o tutela judicial mediante
las acciones y procedimientos judiciales que se establezcan en la ley, claro est,
diferentes de la accin de tutela, cuando existan condiciones materiales y fsicas que
puedan hacerlo efectivo. Por excepcin es posible obtener su proteccin judicial
consecuencial en desarrollo de aquella accin, pero nicamente ante situaciones en las
que se plantee su desconocimiento directo o indirecto por la violacin o amenaza de
derechos fundamentales, como el derecho a la vida, dignidad e igualdad, siempre que
stas conlleven para su titular la concreta ofensa a aquel derecho 98
2. El Derecho a la Vivienda s es un derecho fundamental y autosuficiente 99 gozando de la
accin de amparo constitucional, puesto que el derecho a la vivienda digna -al igual que
otros derechos sociales, econmicos y culturales- se caracteriza por cierto grado de
indeterminacin en relacin con las prestaciones que su satisfaccin requiere, las cuales
deben ser precisadas por las instancias del poder definidas con fundamento en el
95
31
c) Argentina
El artculo 14 bis de la Constitucin de la Nacin argentina de 1994reza: El Estado otorgar los
beneficios de la seguridad social, que tendr carcter de integral e irrenunciable. En especial, la
ley establecer: el seguro social obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales o
provinciales con autonoma financiera y econmica, administradas por los interesados con
participacin del Estado, sin que pueda existir superposicin de aportes; jubilaciones y
pensiones mviles; la proteccin integral de la familia; la defensa del bien de familia; la
compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna.
Los autores propugnan la interpretacin armnica entre las normas locales, nacionales y
supranacionales sobre el derecho a la vivienda, as como del alcance que le brindan los tribunales
nacionales y los diversos rganos de aplicacin de tratados internacionales. 101 De esta conjuncin
entre derecho internacional y derecho interno en materia de derechos econmicos, sociales y
culturales, se sostiene la insuficiencia del sometimiento exclusivo de la Administracin argentina
a la ley y a la Constitucin, sino tambin a un plexo normativo supranacional en materia de
derechos humanos y libertades pblicas, por cuanto su vigencia y pertenencia al propio
ordenamiento interno estn zanjadas.102
Jurisprudencialmente, es uno de los pases ms ricos en fallos sobre el derecho a la vivienda,
caracterizado por los tribunales como aquel que al igual que los restantes derechos sociales,
implica para las autoridades diferentes niveles de obligaciones, () requiriendo del Estado que
se abstenga de adoptar medidas que impidan o dificulten su goce, y a su vez, que garantice que
terceros no priven a las personas del derecho a la vivienda ()adems, el Estado tiene las
obligaciones de realizar y promover, planificando y ejecutando actividades que fortalezcan el
acceso de la poblacin a la vivienda103.Esta interpretacin sobre el derecho se manifest en
un caso bastante emblemtico, fallado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, el 15 de
septiembre de 2011. La sentencia recada en la causa, Q. C., S. Y. c/ Gobierno de la Ciudad
100
Octava Sala de Revisin de la Corte Constitucional de Colombia, Sentencia T-530-11, 7 de julio 2011.
Cfr. Damsky, I., El derecho a la vivienda en Argentina, Biblioteca Jurdica virtual del Instituto de
Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, en http://www.juridicas.unam.mx, P
230, consultado el 8 de octubre a las 16:40 hrs.
102
Cfr. Gordillo, A., Introduccin al Derecho, Fundacin de Derecho Administrativo, Buenos Aires, Argentina
(2000), p. 6, en http://www.gordillo.com, consultado el 3 de septiembre a las 23:15 hrs.
103
Tribunal Superior de Justicia de la ciudad autnoma de Buenos Aires, Mansilla Mara Mercedes contra GCBA
s/amparo, causa N 13817/0, sentencia del 13 de octubre de 2006, considerando VIII.
101
32
Recurso de hecho interpuesto por S. Y. Q. C., por derecho propio y en representacin de su hijo menor J. H. Q.
C., patrocinada por el seor Defensor General del Ministerio Pblico de la Ciudad de Buenos Aires, Dr. Mario Jaime
Kestelboim. Tribunal de origen: Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Tribunales
que intervinieron con anterioridad: Cmara en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnoma
de Buenos Aires, Sala II.
105
Considerando 3 recurso de hecho Q. 64. XLVI, Q.C., S. Y con Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires sin
amparo.
106
Ibd, considerando 12.
33
(),107el Estado debe realizar el mayor esfuerzo posible, en razn de lo previsto por el PIDESC,
para lograr, en forma progresiva y dentro de sus reales capacidades y limitaciones econmicas,
la plena efectividad del derecho a la vivienda digna de todos sus habitantes.108
107
108
34
CAPTULO TERCERO:
LA VIVIENDA EN EL ORDENAMIENTO JURDICO CHILENO
Finalmente, en este captulo se aborda el ncleo de la presente investigacin, reiterndose para
buena memoria del lector el siguiente esquema:
109
Cfr. Silva, A. y Silva, M., Derechos Humanos en la Constitucin del 1925. Ius et Praxis [online]. 2003, vol.9, n.1
[citado
2012-10-12], pp. 245-257, en: <http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S071800122003000100013&lng=es&nrm=iso>. ISSN 0718-0012. doi: 10.4067/S0718-00122003000100013.
110
Cfr. Valdivia, J., El 5% CORVI: DFL 2, DFL 282, DFL 209, Editorial Jurdica de Chile, Santiago (1969), p.8.
111
Vid. Obando, M., El derecho a la seguridad social en el constitucionalismo chileno: un continente en busca de su
contenido, Centro de Estudios Constitucionales, Universidad de Talca, ao 10 n1, Talca (2012), p. 302.
35
manifestacin del constitucionalismo social post guerra 112. Este era el momento en que la
vivienda debi, embrionariamente, gozar al menos de una mencin por separado en un inciso
aparte, pero ya desde su primera referencia en la historia constitucional chilena tiene un rol
instrumental en favor de otro derecho. La segunda razn, ligada a la anterior, es la posterior
permanencia en el articulado de la Carta Fundamental de los derechos subjetivos ligados a la
previsin social, derivados del mundo laboral, sin la mencin a la habitacin sana. El contenido
de la norma en definitiva, es programar la conducta estatal con miras a una planificacin social
completa tendiente a la dignidad de las personas113, pero no la de elevar a la categora de derecho
fundamental la vivienda, a la cual se alude con el calificativo de sana en el contexto del deber
del Estado en la salubridad e higiene del pas.
En materia legislativa habitacional, por su parte, la primera norma chilena se enmarc en el
contexto de la preocupacin de la clase poltica por la cuestin social, a partir de la precaria
calidad de vida de los obreros114. Se trata de la Ley de Habitaciones Obreras N 1.838 del ao
1906, inspirada en algunos preceptos belgas y franceses, dando origen a un primer perodo de
proliferacin de normas enfocadas en la vivienda popular. En el ao 1953, surgen los primeros
Planes de Vivienda en virtud de la ley N 11.151 del 5 de febrero, que otorg al Presidente de la
Repblica facultades de reorganizacin administrativa, institucional semifiscal y de empresas
autnomas, autorizndolo para dictar disposiciones sobre realizacin de un Plan Habitacional de
"Viviendas Econmicas" especificando de antemano las materias de orden social, econmico,
financiero, tcnico, legal y administrativo que ste debera contemplar 115. Durante el segundo
gobierno del Presidente Ibez, se dictan una serie de Decretos con fuerza de ley 116 (en adelante,
DFL), destacando los DFL N 150, que reestructura el Ministerio de Obras Pblicas y
encomienda a la Direccin de Planeamiento la elaboracin de un plan de viviendas; y el
emblemtico DFL N 285, que fusiona la antigua Caja de la Habitacin Obrera con la
Corporacin de la Reconstruccin para dar origen a la Corporacin de la Vivienda (en adelante,
CORVI)117. Pero, sin lugar a dudas, una de las normas ms trascendentes es el DFL n 2 del 31
de julio de 1959, constituyendo el primer cuerpo legal con caractersticas de planificacin urbana
propiamente tales. Desde su publicacin, el DFL N 2 ha sido profusamente modificado por
sucesivos Decretos con Fuerza de Ley. Otros Decretos y Acuerdos han aprobado, hasta ahora, la
reglamentacin de algunos de sus Ttulos y artculos. Finalmente, el DFL N 1101 de 18 de julio
de 1960, fij su texto definitivo.118 Bajo el imperio de esta norma, se permiti el acceso a la
vivienda en base a la liberacin tributaria y a la facilitacin en la adquisicin va cuotas de ahorro
en el Banco del Estado o en la CORVI. En el ao 1960, el DFL N 205 crea la Caja Central de
112
36
119
37
econmicas y tcnicas, hasta el mximo de los recursos de que disponga, para lograr
progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive en particular la adopcin de
medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aqu reconocidos.
2. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar el ejercicio de los
derechos que en l se enuncian, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo,
idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin social.
3. Los pases en desarrollo, teniendo debidamente en cuenta los derechos humanos y su
economa nacional, podrn determinar en qu medida garantizarn los derechos econmicos
reconocidos en el presente Pacto a personas que no sean nacionales suyos.
Remitindose a lo ya expuesto sobre el fundamento normativo del Derecho a la Vivienda en el
Primer Captulo, slo cabe agregar en este punto la interpretacin que sostiene al respecto de esta
norma imperativa hacia los Estados Parte el Comit DESC en su Observacin General nmero 3,
sobre La ndole de las obligaciones de los Estados Partes del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales del ao 1990, lectura que en conjunto permite desprender el
deber genrico para los Estados Parte: adaptar sus disposiciones de derecho interno al tenor del
Pacto.
La adopcin de medidas tendientes a la realizacin del Pacto: El Comit admite la
progresividad en la efectividad de los derechos contenidos en el Pacto, pero las medidas
tendientes a este objetivo deben adoptarse en un plazo razonablemente breve tras la
entrada en vigencia del Pacto, debiendo adems ser deliberadas y concretas. 122
La realizacin del Pacto es compatible con cualquier sistema econmico y poltico:
Siempre y cuando se tenga presente la interdependencia e indivisibilidad como Principios
rectores de los dos grupos de derechos humanos (civiles y sociales). 123 Siendo tal la
opinin consultiva, se excluye de plano que el derecho a la vivienda adecuada no tenga
cabida en el ordenamiento jurdico chileno, incluso aunque en materia habitacional el
Estado asuma un rol subsidiario.
Medios: Deben ser todos los apropiados, siendo las medidas legislativas indispensables
aun cuando segn el Comit, no agotan las obligaciones de los Estados Parte. Cabe
considerar adems, las medidas de ofrecimiento de recursos judiciales para potenciar la
justiciabilidad a nivel de derecho interno del Pacto124, as como tambin las de carcter
administrativo, financiero, educacional y social.125En este sentido, Chile no estara
agotando los medios para otorgar efectividad al derecho a la vivienda adecuada,
limitndose a su tratamiento administrativo, reglamentario e infralegal.
122
Prrafo 2, Observacin General N 4 Comit DESC, El derecho a una vivienda adecuada. Prrafo q artculo 11
del Pacto.
123
Prrafo 8, misma Observacin.
124
Recordar en este punto el fallo argentino del recurso de hecho Q. 64. XLVI, Q.C., S. Y con Gobierno de la
Ciudad de Buenos Aires sin amparo, del Segundo Captulo de la Presente memoria.
125
Prrafos 4, 5, 6 y 7 misma Observacin.
38
Deber de informar: Los Estados Partes deben indicar en sus informes las medidas que
han adoptado para realizar el Pacto, justificando adems porque son las ms apropiadas,
atendidas las circunstancias y los recursos de los cuales dispone. 126Sobre este deber, el
Comit distingue entre aquellos pases como el caso chileno, que hacen efectivos los
derechos del Pacto en forma de disposiciones legislativas, y en aquellos que se ha
otorgado un reconocimiento constitucional. Los primeros pases deben informar sobre el
establecimiento de algn derecho de actuacin para personas que consideren que sus
derechos no se estn respetando en la prctica; mientras que los segundos deben informar
sobre la justiciabilidad de tales derechos. Sobre este deber, Chile no ha presentado ningn
informe desde la entrada en vigencia del Pacto, lo cual claramente obsta al desarrollo del
derecho que nos ocupa en nuestro pas.127
La progresividad en la plena efectividad de los derechos del Pacto: El concepto de
progresiva efectividad apunta a reconocer que la plena efectividad de todos los derechos
contenidos en el PIDESC no podr lograrse en un breve perodo de tiempo.128 Es una
frmula que refleja la flexibilidad con las circunstancias particulares de cada pas por un
lado, y por otro debe interpretarse a la luz de la razn de ser del Pacto, que es la de
establecer obligaciones claras para los Estados respecto de la plena efectividad de los
derechos de que trata.
Mnimo esencial y mximo de recursos disponibles: Toca a cada Estado Parte la
obligacin mnima de asegurar la satisfaccin de al menos niveles esenciales de cada uno
de los derechos, hasta el mximo de recursos de que disponga. Debe demostrar se realiz
un esfuerzo efectivo por satisfacer, con carcter prioritario, tales condiciones mnimas.
126
39
debera
protegerse
los
inquilinos
contra
niveles
aumentos
40
el desahucio, asentamientos informales, ocupacin ilegal; que todas las personas gocen de
una vivienda habitable, siendo el indicador el promedio de metros cuadrados por persona o
vivienda pobre; que toda persona goce de vivienda en lugar seguro y sano, atendida la
proporcin de viviendas pobres en un radio de 5 kilmetros de una zona peligrosa (vertedero,
desechos); que toda las personas puedan costear una vivienda adecuada; que se acceda
fcilmente a la vivienda, y que se cuente con servicios esenciales. 131Como se ve, no son ms
que especificaciones de las letras del nmero 8 de la Observacin General nmero 4 del
Comit DESC.
III)
la coordinacin
institucional relacionada con el gobierno por su intermedio, supervigilando a los rganos que de
l dependen:
-
De sus numerosos niveles jerrquicos, se destacan los pertinentes al tema de la presente memoria:
Subsecretara de Vivienda y Urbanismo, colaboradora directa del Ministro a travs del
conocimiento de asuntos jurdicos por va de la Divisin jurdica; la Divisin tcnica de
estudio y fomento habitacional, oficina que elabora las bases de los llamados a licitacin que
efecta el MINVU a las empresas constructoras, interviniendo en este proceso a travs de la
evaluacin de las obras133; la Divisin de desarrollo urbano, a travs de la cual imparte las
instrucciones contenidas en circulares para aplicar la Ley General de Urbanismo y
Construcciones y su Ordenanza divisin poltica habitacional, y la Secretara ejecutiva de
131
41
desarrollo de barrios,
134
137
42
139
Superintendencia de bancos e instituciones financieras chile, recopilacin actualizada de normas, capitulo 2-5,
Cuentas de ahorro para la vivienda, hoja 1, en http://www.sbif.cl/sbifweb/internet/archivos/norma_129_1.pdf,
consultada el 16 de octubre a las 18:36 hrs.
140
Vid. Gil, Op. Cit., 87.
141
Cfr. Gil. Op. Cit.,p. 93.
142
Parejo Alfonso , L, Jimenez Blanco, A. , Ortega Alvarez, L., Manual de derecho administrativo, volumen 1.
Editorial Ariel derecho, Espaa (1998), p 13
143
Flisfisch, A., Coordinador Franco, R., Planificacin Social en Amrica Latina y el Caribe. Editorial Chile,
Santiago (1981) p. 58.
144
Cfr. Valdivia, Op. Cit., p. 12.
145
Cfr. Valdivia, Op. Cit., p. 18
146
Vid. Chile, un siglo de (), p. 85.
147
Ibd, pg. 89.
148
Ibd. Pg. 89
43
El esquema antepuesto, correspondiente al primer Plan Habitacional Chile (DFL 2, 1959) 151,
tiene como punto de partida necesario el subsidio habitacional.
El subsidio es el aporte en dinero que distribuye el Estado a determinadas personas y hogares a
travs de sus programas sociales. El subsidio habitacional, por su parte, es la ayuda estatal
directa, que se otorga por una sola vez a un beneficiario sin cargo de restitucin por parte de ste
y que constituye un complemento del ahorro que necesariamente deber tener el beneficiario,
149
Ibd. Pg 133.
En este sentido, mediante la poltica social se puede establecer que el acceso a un recurso de bienestar se produce
como consecuencia de un derecho, o mediante rentas; esto es, que lo garantice el Estado o se compre en el mercado
(Vase en Aravena, L., obra citada, pgina 43). En el caso de la vivienda, al no estar reconocida como derecho, su
acceso se posibilita por una ayuda estatal en conjunto con el mercado inmobiliario privado.
151
Cfr. Chile, un siglo de (), p. 87.
150
44
destinado a proporcionar una solucin habitacional a las familias que no son propietarias de una
vivienda.152Esta es la serie de subsidios que interesan para la presente investigacin. Tambin los
hay para el mejoramiento de viviendas sociales, de entornos y de barrios.153
De la propia definicin de subsidio (como ayuda estatal), se desprende el acceso a este recurso
como caridad institucionalizada o beneficencia pblica, mas no como consecuencia directa de un
derecho positivizado. En tal sentido, tiene que probarse ante el Estado la carencia del servicio al
que se postula, en base al puntaje arrojado del principal instrumento de caracterizacin
socioeconmica: la ficha de proteccin social (en adelante, ficha FPS) 154, presupuesto esencial
para la asignacin e todo beneficio en el sistema de proteccin social chileno. En el espectro de
las familias ms vulnerables, el puntaje de tope para postular son 8.500 puntos.155
La postulacin al subsidio habitacional:156
-
Cabe destacar en la materia el rol de las EP, que para desarrollar proyectos habitacionales y
presentarlos ante el MINVU, como organismo intermediario entre las familias postulantes y el
Estado, suscribe un Convenio Marco con la SEREMI de la regin en que presente proyectos al
SERVIU.
152
45
46
requisito de acceso pleno y sostenible a los recursos adecuados para conseguir una
vivienda.
vi) Lugar: El DS adolece de una completa omisin sobre conectividad de la vivienda a ser
otorgada con servicios sociales bsicos y el lugar en que se ubique, sin resguardo para
el beneficiario sobre la prohibicin de locacin en zonas perifricas o sitios eriazos en
el radio urbano.
vii) Adecuacin Cultural: Sobre el rasgo de apoyo de la vivienda respecto de la expresin
cultural de sus habitantes, no se dice absolutamente nada.
158
Los requisitos esenciales que deben reunirse son carecer de vivienda, vivir en
Folleto informativo, Nuevo Fondo Solidario de Eleccin de Vivienda, Ministerio de Vivienda y Urbanismo,
Gobierno de Chile p. 2.
159
En palabras de Brenda Riffo, asistente social de la Municipalidad de Valdivia e integrante de la Entidad
Patrocinante, la carencia habitacional no es propiamente tal una pobreza actual de vivienda, sino un parmetro
que mide la potencialidad de caer en la pobreza que impida acceder a un hogar digno. Se trata de medir un factor
de riesgo y de vulnerabilidad, esto es, la propensin a no vivir en una casa, entrevista personal, 12 de septiembre
ao 2012, 17: 40 hrs.
160
En el caso de las postulaciones colectivas, hasta el 30% de los integrantes del grupo pueden tener un puntaje
mayor, pero sin exceder nunca los 13.484 puntos. (Fuente: Folleto citado).
161
Entre estos: Nmero de integrantes del ncleo familiar, vulnerabilidad social y habitacional, ndice de
hacinamiento en la vivienda actual si la hay, dotacin de servicios sanitarios bsicos y otros (DS N49, artculo 23,
Factores de Puntaje).
47
Cfr. Pantoja Bauz, R., Organizacin Administrativa del Estado, Editorial Jurdica de Chile, Santiago (1998) p
231.
163
Vid. Gil, Op. Cit., p. 98.
48
salud, por ejemplo, el estado de bienestar realmente slo garantiza la libertad de eleccin en la
fuente pblica o privada e la prestacin. Asimismo, en el derecho a la educacin. Si este es el
escenario respecto de garantas sociales consagradas, cabe preguntarse que ocurrir con las no
consagradas. Basta la mera incorporacin por la va del artculo quinto inciso segundo ya
analizada? Basta con comprender que los principios de universalidad y abstraccin de los
derechos humanos hacen dar por sentado que todos los Estados reconocen y efectivamente
reflejan en sus derechos nacionales la totalidad de los catlogos presentes en el nivel
internacional?
Las consecuencias de la ausencia de reconocimiento de un derecho en la norma fundamental de
un determinado ordenamiento jurdico van desde la falta de inspiracin en la regulacin
infraconstitucional de su ejercicio y la escasez de jurisprudencia y doctrina a su respecto. La
consagracin de un derecho comporta un elemento central para identificar, al menos de manera
embrionaria, el contenido irrenunciable, inviolable, de dicho derecho y los mbitos en que una
demanda ante los tribunales tendra ms facilidades para prosperar164. En este sentido, la
legislacin habitacional actual no define obligaciones estatales respecto a la vivienda y establezca
mecanismos que faciliten el ejercicio del derecho a la misma 165.
Al inicio de este ltimo captulo, se grafic una relacin conceptual cuyo punto de partida era un
derecho social fundamental, sea consagrado o no. En este ltimo escenario se encuentra el
derecho a la vivienda, ya que pese a la omisin en su mencin por el constituyente chileno, ello
no obsta a que se hable en nuestro pas de derecho a la vivienda, mientras cada ciudadano cuenta
con el acceso a un sistema de soluciones habitacionales. Sobre esta base, es posible sostener que
la consagracin del derecho a la vivienda en nuestro pas es innecesaria por no constituir en la
prctica un problema del cual deba hacerse cargo el derecho especficamente constitucional, de
garantas fundamentales. Adems, puede agregarse que al estar contenido en un pacto
internacional de derechos humanos , el derecho a la vivienda ya se incorpor por la va del
artculo quinto inciso segundo de la Carta Fundamental, siendo sta norma directamente aplicable
en virtud del Principio de Supremaca Constitucional.
Sin embargo, un derecho puede estar resguardado en cuanto al acceso, pero escasamente
protegido en materia de garanta de control 166. Especficamente en el control judicial, la actual
regulacin de la vivienda resulta insuficiente para hacer del derecho directamente exigible o
efectivo frente a los tribunales chilenos, como una garanta fundamental ms 167. Debe acudirse a
las normas generales de responsabilidad del Estado168, deducindose accin por Falta de
Servicio169. Se trata de una responsabilidad comn, que a mi juicio no alcanza a cubrir las
164
49
exigencias emanadas del Derecho a una Vivienda Adecuada por su generalidad. De consagrarse
algn da el Derecho a la Vivienda en nuestro pas, propondra la creacin de una accin de
Responsabilidad Habitacional, que tuviera por objeto nicamente la negligencia del Estado en la
calidad de las viviendas, cuando tuviere como consecuencia la vulneracin de la dignidad de las
personas.
Finalmente, si Chile debe propender a la efectividad de los derechos del PIDESC, por todos los
medios posibles y de forma progresiva, no puede seguir regulando sobre la vivienda sin
reconocerla como derecho fundamental de las personas en la Constitucin. La Dignidad Humana,
como principio constitucional, exige una preocupacin mayor por los derechos sociales, cuyos
contenidos aseguran prestaciones bsicas tendientes a alcanzar un nivel de vida coherente a ella,
y adecuado de acuerdo a las normas de derecho internacional vigentes en la materia170.
usadas a sabiendas de que ya no haba dinero para esas personas. El Serviu Metropolitano, dirigido entonces por
Andrs Silva, no tendra que haber aceptado ms postulaciones cuando se acab el dinero. Noticia disponible en
Economa y Negocios online, www.economiaynegocios.cl/noticias/noticias.asp?id=74533, 23 de mayo 2010.
170
Cfr. Mayorga, R., Op. Cit., p. 24.
50
CONCLUSIN:
La posicin jurdica de la vivienda en Chile
La falta de reconocimiento a nivel infraconstitucional del Derecho a una Vivienda Digna, pese a
estar contenido en un pacto internacional suscrito por Chile y por ende entenderse incorporado al
ordenamiento jurdico nacional por el artculo quinto inciso segundo; sumada al sistema de
postulacin a ella a travs de un subsidio estatal, genera como conclusin de la presente
investigacin que en nuestro pas no existe derecho a la vivienda sino slo acceso a ella, por la
va del sistema de subsidios habitacionales. Este acceso adems, carece de un respaldo
constitucional que lo proteja al no tratarse la vivienda en Chile de una garanta constitucional
contenida en el artculo diecinueve, motivo por el cual no le es posible al ciudadano chileno
entablar demandas concretas en lo referente a una vivienda digna, adecuada y de calidad, siendo
el rol del Estado eminentemente subsidiario en la materia.
51
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Bases
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doctrinales
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Derecho
II)
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de Buenos Aires sin amparo.
III)
PGINAS WEB:
www.cchc.cl, Cmara Chilena de la Construccin.
56
IV)
TRATADOS
INTERNACIONALES
NORMAS
NACIONALES
INTERNACIONALES:
Convencin Americana de Derechos Humanos.
Constitucin Alemana de Weimar de 1919.
Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980. .
Constitucin de la Nacin Argentina de 1994.
Constitucin de la Repblica de Colombia de 1991.
Constitucin Espaola de 1978.
Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre.
Declaracin Universal de Derechos Humanos.
Decreto Supremo N 49 del Ministerio de Vivienda y Urbanismo, ao
2012.
Decreto Supremo N 62 del Ministerio de Vivienda y Urbanismo, ao
1984.
57
58