Revista SNTESE

Direito de Famlia

Carta do Editor
Unio estvel a convivncia no adulterina nem incestuosa, duradoura,
pblica e contnua, de um homem e uma mulher, sem vnculo matrimonial,
convivendo como se casados fossem, sob o mesmo teto ou no, constituindo,
assim, sua famlia de fato. Esse conceito dado pelo Professor lvaro Villaa
Azevedo.
Para que se caracterize, no pode haver impedimentos realizao do
casamento, tais como os previstos no art. 1.521 do Cdigo Civil, no se aplicando, porm, a incidncia do inciso VI do referido artigo, no caso de a pessoa
casada se achar separada de fato ou judicialmente.
O art. 2 da Lei n 9.278/1996 estabelece um complexo de direitos e
deveres entre os conviventes, calcado no art. 231 do CC, agindo no propsito
de equiparar a unio estvel e o casamento. So eles: respeito e considerao
mtuos; assistncia moral e material recproca; e dever de guarda, sustento e
educao dos filhos comuns.
Muito ainda resta a ser feito e consolidado, em especial nos Tribunais.
Diante deste quadro, escolhemos como Assunto Especial desta edio o tema
Unio Estvel Questes, com dois relevantes artigos de renomados juristas:
Ronaldo Brtas C. Dias e Suzana Oliveira Marques Brtas e Tarlei Lemos Pereira.
Na Parte Geral, selecionamos um vasto contedo para mantermos a qualidade desta Edio, com relevantes temas e doutrinas de grandes nomes do Direito: Francismar Lamenza, Claudete Carvalho Canezin, Maria Goreth Macedo
Valadares e Fabiane Cristina de Almeida, Barbara Heliodora de Avellar Eralta
Brito e Ana Surany Martins Costa.
Ressaltamos, ainda, na Seo Doutrina Estrangeira, um artigo de Elena
Falletti intidulado Genitorialit e Identit di Genere; e, na Seo Em Poucas
Palavras, artigo de Maria Berenice Dias intitulado Mais uma Vez a Justia No
Se Curva Omisso do Legislador e... Faz Justia!.
No deixe de ver nossa Seo Bibliografia Complementar, que traz sugestes de leitura complementar aos assuntos abordados na respectiva edio
da Revista.
Aproveite esse rico contedo e tenha uma tima leitura!!!
Liliana Vieira Polido
Diretora Editorial

Sumrio
Assunto Especial
UNIO ESTVEL ALGUMAS QUESTES
DOUTRINAS
1. Unio Estvel: Direito Sucessrio e Questes Processuais
Ronaldo Brtas C. Dias e Suzana Oliveira Marques Brtas .........................7
2. Anlise Acerca dos Efeitos da Converso da Unio Estvel
em Casamento
Tarlei Lemos Pereira .................................................................................30
JURISPRUDNCIA
1. Acrdo na ntegra (STJ) ...........................................................................64
2. Ementrio .................................................................................................69

Parte Geral
DOUTRINAS
1. O Novo Cdigo Civil e a Violao ao Direito da Convivncia
Familiar
Francismar Lamenza ................................................................................74
2. Tutela da Personalidade Humana a Partir da Constituio
Federal de 1988
Claudete Carvalho Canezin ......................................................................79
3. Alimentos Gravdicos: a Lei Vetada e Sancionada
Maria Goreth Macedo Valadares e Fabiane Cristina de Almeida ..............97
4. Alienao Parental: um Abuso Que No Pode Ser Tolerado
pela Sociedade
Barbara Heliodora de Avellar Eralta Brito ...............................................114
5. Argumentaes sobre a Excepcional Iniciativa Probatria do
Magistrado na Atual Tnica Processual Civil: um Embate sobre o
Juiz Pilatos x o Juiz Contemporneo
Argumentations about the Exceptional Initiative Probative by Judge
in the Actual Law Process Civil: the Opposition above the Jugde
Pilatos x the Judge Contemporary
Ana Surany Martins Costa ......................................................................129
JURISPRUDNCIA
ACRDOS NA NTEGRA
1. Superior Tribunal de Justia ...................................................................145

2.
3.
4.
5.
6.
7.

Superior Tribunal de Justia ...................................................................152

Tribunal de Justia de Gois ...................................................................158
Tribunal de Justia de Minas Gerais .......................................................163
Tribunal de Justia do Paran .................................................................168
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul ...............................................171
Tribunal de Justia de So Paulo ............................................................176

EMENTRIO
1. Ementrio de Jurisprudncia ...................................................................179

Seo Especial
DOUTRINA ESTRANGEIRA
1. Genitorialit e Identit di Genere
Elena Falletti...........................................................................................200
EM POUCAS PALAVRAS
1. Mais uma Vez a Justia No Se Curva Omisso do Legislador
e... Faz Justia!
Maria Berenice Dias ..............................................................................224

Clipping Jurdico..............................................................................................229
Bibliografia Complementar .................................................................................232
ndice Alfabtico e Remissivo .............................................................................233
Normas Editoriais para Envio de Artigos ................................................................237

Assunto Especial Doutrina

Unio Estvel Algumas Questes

Unio Estvel: Direito Sucessrio e Questes Processuais

RONALDO BRTAS C. DIAS

Advogado Militante, Mestre em Direito Civil e Doutor em Direito Constitucional pela UFMG,
Professor na Graduao e Ps-Graduao da Faculdade Mineira de Direito da PUC-Minas,
Membro Efetivo do Instituto dos Advogados de Minas Gerais, Ex-Vice-Diretor da Faculdade
Mineira de Direito da PUC-Minas, Ex-Advogado Chefe Adjunto da Assessoria Jurdica Regional
do Banco do Brasil S.A., em Minas Gerais.

SUZANA OLIVEIRA MARQUES BRTAS

Advogada Militante, Mestra em Educao, Cultura e Organizaes Sociais pela UEMG, Professora de Direito Civil na Faculdade de Direito da Universidade de Itana.

SUMRIO: Introduo; 1 Unio estvel e questes terminolgicas; 2 Sucesso dos companheiros;

2.1 Legislao anterior ao Cdigo Civil atual; 2.2 O assunto no Cdigo Civil de 2002; 3 Questes processuais; 3.1 Abertura de inventrio; 3.2 Ao de petio de herana; 3.3 Embargos de terceiro para defesa
de meao; 3.4 Legitimidade do companheiro para recorrer como terceiro interessado; Referncias.

INTRODUO
Notvel jurista italiano, profundo conhecedor e estudioso do Direito Civil brasileiro, Alfredo Calderale, Professor na Universidade de Foggia, Itlia, observou que a nossa Constituio Federal de 1988 tentou enfrentar as marcantes
mudanas que envolveram a famlia fundada no casamento aps o trmino da
Segunda Guerra Mundial, em 1945.
Aps esse fato histrico, acentua Calderale, o esquema da famlia tradicional pai, me, unidos pelo casamento, e filhos entrou em crise, em face
das constantes transformaes econmicas e culturais que assolaram a sociedade e o Estado, situao favorecedora da independncia da mulher, do redimensionamento do papel educativo dos pais em relao aos filhos e da elevada
exaltao ideia de se buscar o bem-estar e a felicidade individual1.
Essa anlise histrica levou acertada concluso doutrinria de que: No
Brasil, a Constituio Federal de 1988 foi revolucionria no que diz respeito s
mudanas de paradigmas da ideia de famlia, em todos os aspectos. Elevou-se
ao status de famlia a unio estvel constituda por um homem e uma mulher,
fora da moldura clssica, religiosa-sacramental e jurdica do casamento2.
1

CALDERALE, Alfredo. A Constituio brasileira de 1988 e o direito de famlia. In: GALUPPO, Marcelo Campos
(Coord.). Constituio e democracia: fundamentos. Belo Horizonte: Frum, 2009. p. 49-50.

MARQUES, Suzana Oliveira. Princpios do direito de famlia e guarda dos filhos. Belo Horizonte: Del Rey,
2009. p. 20.

Assunto Especial Doutrina

Unio Estvel Algumas Questes

Anlise Acerca dos Efeitos da Converso da Unio Estvel

em Casamento
TARLEI LEMOS PEREIRA
Especialista em Direito de Famlia e das Sucesses, Mestrando em Funo Social do Direito
pela FADISP Faculdade Autnoma de Direito, Advogado em So Paulo.

SUMRIO: Introduo; 1 Escoro histrico luz da Constituio Federal de 1988; 2 Conceito de

unio estvel; 3 Anlise da possibilidade de converso da unio estvel em casamento luz das Leis
ns 8.971/1994 e 9.278/1996; 4 A converso da unio estvel em casamento no Cdigo Civil de
2002; 5 Natureza jurdica da sentena de converso da unio estvel em casamento; 6 Legitimidade
para o pedido de converso; 7 Forma; 8 Pacto antenupcial; 9 Efeitos ex tunc ou ex nunc?; 9.1 Doutrina; 9.2 Posio da jurisprudncia; 9.3 A converso da unio estvel em casamento no Projeto de Lei
n 2.686/1996 (Estatuto da Unio Estvel); Concluses; Referncias.

INTRODUO
Comemorados os 20 anos da Constituio Cidad de 1988, com inegveis avanos e 57 emendas at dezembro de 2008, o fato que o art. 226, 3,
da Carta Magna1, que trata do reconhecimento da unio estvel entre o homem
e a mulher como entidade familiar e da facilitao de sua converso em casamento, ainda no foi regulamentado de maneira satisfatria.
As leis que se seguiram (Leis ns 8.971/19942 e 9.278/19963), bem como
o Cdigo Civil de 20024, foram tentativas tmidas e, sob certos aspectos, frustradas de facilitar a converso da unio estvel em casamento. Tentou o legislador
esclarecer, mas culminou por gerar dvidas at hoje ainda no satisfatoriamente
solucionadas pela doutrina e jurisprudncia.
Nesse cenrio de incerteza jurdica, os Tribunais de Justia de vrios Estados da Federao passaram a expedir Provimentos, na tentativa de suprir a
omisso legislativa e orientar os Cartrios de Registro Civil das Pessoas Naturais
de todo o Pas quanto forma de se converter a unio estvel em casamento,
bem como quanto aos requisitos para tanto5.
1

Constituio Federal, art. 226, 3: Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre
o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento.

Regula os direitos dos companheiros a alimentos e sucesso.

Regula o 3 do art. 226 da Constituio Federal.

Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002.

Assim o fez, v.g., o eg. Tribunal de Justia do Estado da Paraba (Provimento n 11/2008, da CGJ/PB), o eg.
Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso do Sul (Provimento n 07/2003, da CGJ/MS), o eg. Tribunal

Parte Geral Doutrina

O Novo Cdigo Civil e a Violao ao Direito da Convivncia Familiar
FRANCISMAR LAMENZA
Promotor de Justia da Infncia e da Juventude da Lapa, Mestre em Direito Civil pela
Faculdade de Direito da USP.

SUMRIO: Introduo; O novo Cdigo Civil e as imperfeies quanto convivncia familiar;

Concluses.

INTRODUO
A Constituio Federal de 1988 trouxe criana e ao adolescente enorme benefcio ao dispor taxativamente a respeito do direito que os jovens tm
convivncia comunitria e familiar (art. 227, caput), sendo dever de todos, no
trinmio famlia/Estado/sociedade, assegurar esse direito.
Com o advento do Estatuto da Criana e do Adolescente, essa determinao veio a ser enfatizada, esquadrinhando-se as caractersticas do direito a ser
exercido no que tange insero e/ou manuteno do jovem em sua famlia,
seja ela natural ou alternativa (arts. 19 e seguintes).
Garantindo-se a estrutura familiar para o jovem, seu desenvolvimento
tambm ter consequncias positivas, j que a autoestima da criana e do adolescente ser reforada, e traumas decorrentes da ausncia da figura do pai e/ou
da me podero ser evitados.
Perante a comunidade, o jovem ter um referencial a ser exibido, como
um reforo para que aja de acordo com as normas comportamentais modelares
para que seu desenvolvimento possa ocorrer em ritmo normal e contnuo, sem
as falhas que desencadeiam os transtornos de personalidade resultantes da ausncia da estrutura familiar na vida da criana e do adolescente.
Emocionalmente, tambm haver benefcios em razo da garantia do direito a essa convivncia, tendo-se em vista a necessidade de amparo ao jovem
em seus anseios e expectativas eventualmente frustradas, o que concretizado
com a boa estrutura de um grupo familiar.
Todavia, com a promulgao da Lei n 10.406/2002 (novo Cdigo Civil),
esse direito convivncia familiar passou a ser seriamente ameaado, abalando-se as estruturas fundamentais lanadas tanto pela Magna Carta vigente como
pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, isso em funo da redao defeituosa do novo Cdigo Civil, ensejando dvidas e at mesmo conflitos com o Texto
Constitucional, tudo em detrimento dos direitos fundamentais da criana e do
adolescente.

Parte Geral Doutrina

Tutela da Personalidade Humana a Partir da Constituio
Federal de 1988
CLAUDETE CARVALHO CANEZIN
Doutoranda em Direito Civil pela UBA Universidade de Buenos Aires, Mestre em Direito
das Cincias Jurdicas pela Universidade de Maring, Professora de Direito Civil da Graduao e Ps-Graduao da Universidade Estadual de Londrina UEL, Professora da Fempar
Fundao Escola do Ministrio Pblico do Paran, Professora da ESA Escola Superior da
Advocacia, Membro do IBDFam, Diretora do Escritrio de Aplicao de Assuntos Jurdicos da
UEL, Advogada.

SUMRIO: Introduo; 1 Conceito; 2 Dos direitos da personalidade; 3 Da personalidade e da capacidade; 4 Do direito integridade fsica; 5 Da proteo ao nome; 6 Da igualdade; 7 Da tutela da
personalidade humana; Concluso; Referncias.

INTRODUO
A preocupao com os direitos da personalidade, muito embora existisse, ainda que discretamente, desde o Direito romano, s veio a tomar fora e
relevo como tal, no Brasil, a partir da Constituio Federal de 1988.
Mundialmente, o cenrio era propcio, visto que comeavam a ser dissipados as consequncias da Segunda Guerra Mundial e, sobretudo, os efeitos
da Guerra Fria que lhe seguiu. Essa mudana de cenrio culminou com a nova
configurao da ordem mundial aps a queda do muro de Berlim e a distenso
ocorrida, j iniciada a dcada de 90.
No Brasil, os direitos da personalidade, no entanto, mereceram ateno nas legislaes mais antigas, ainda remontando s Ordenaes Afonsinas,
Manuelinas e Filipinas, oriundas e vigentes na metrpole Portugal.
Tais legislaes eram, na verdade, apenas compilaes das leis e decretos portugueses, at ento um tanto esparsas, as quais, via de regra, se inspiravam nas normas romanas, que j contemplavam discretamente a proteo de
alguns direitos da personalidade.
Todavia, a proteo de outrora no tem a mesma amplitude e alcance
da legislao atual, especialmente as advindas posteriormente Constituio
de 1988.
Conhecida como Constituio Democrtica ou Constituio Cidad,
a Carta de 1988 foi, muito mais do que concebida, sonhada em um momento
em que o Brasil saa do longo regime ditatorial, que engessou o Pas por mais

Parte Geral Doutrina

Alimentos Gravdicos: a Lei Vetada e Sancionada
MARIA GORETH MACEDO VALADARES
Doutoranda e Mestre em Direito Privado pela PUC-Minas, Especialista em Direito Civil pelo
Instituto de Educao Continuada da PUC-Minas; Professora da PUC-Minas; Advogada Especialista em Direito de Famlia e Sucesses; Membro do IBDFam.

FABIANE CRISTINA DE ALMEIDA

Aluna do 8 perodo do Curso de Direito da PUC-Minas, Unidade Contagem, Monitora de
Direito Processual Civil.

RESUMO: A lei que trata dos alimentos gravdicos, Lei n 11.804/2008, j nasceu com muitos vetos,
tendo sido sancionados apenas seis artigos, mas nem por isso deixou de trazer consigo diversos
questionamentos ainda sem solues. Dvidas no h de que os pedidos perante o Judicirio se tornaram frequentes, o que no significa que tais pedidos sejam julgados procedentes. Da ser o tema
ainda atual, em que pese quase dois anos de vigncia da lei. O presente trabalho busca apontar as
falhas da lei, bem como seus acertos, fazendo uma leitura crtica da lei vetada e sancionada, visando
a uma melhor compreenso e aplicao do direito ao caso concreto, sem nunca perder de vista a
realidade daquele que reclama a prestao jurisdicional.
PALAVRAS-CHAVE: Alimentos gravdicos; gestante; nascituro; indcios de paternidade.
ABSTRACT: Law n 11.804/2008 concerning gravidic food (pregnancy alimony) was passed with many
vetoes and with just six clauses sanctioned. But even these ones havent prevented several still unsolved questioning. Appeals to courts of law were undoubtedly frequent, but that doesnt mean they are
considered/judged valid. Although this law has come into effect for about two years now this is still
an issue/a current issue. This paper aims at pointing out its weaknesses and strengths from a critical
perspective. Its purpose is to help create a better understanding and application of this law to concrete/
practical cases without losing sight of the reality of those who request jurisdictional service.
KEYWORDS: Pregnancy alimony/gravidic food; pregnant(woman); unborn(child); paternity indication.
SUMRIO: Introduo; 1 Os vetos da Lei n 11.804/2008; 1.1 Do foro competente para as aes de alimentos gravdicos; 1.2 Da (des)necessidade da audincia de justificao; 1.3 Oposio paternidade e
exame pericial; 1.4 Da responsabilidade civil da gestante; 1.5 Termo inicial da prestao dos alimentos;
1.6 Dos requisitos da petio inicial; 2 Os artigos sancionados; 2.1 A titular da Lei n 11.804/2008: a
gestante; 2.2 As necessidades materno-filiais decorrentes da gravidez e a Lei de Alimentos Gravdicos;
2.3 Indcios de paternidade: o que so?; 2.4 O prazo para defesa do ru; Concluso; Referncias.
[...] Falar de gravidez invocar tema to fascinante como atual. tratar de uma
realidade at certo ponto paradoxal, de um claro-escuro; referir-se a uma existncia parcialmente invisvel. falar da trilogia: dignidade, responsabilidade, futuro-presente.1
1

BERTI. Silma Mendes. Responsabilidade civil pela conduta da mulher durante a gravidez. Belo Horizonte:
Del Rey, 2008. p. 27.

Parte Geral Doutrina

Alienao Parental: um Abuso Que No Pode Ser Tolerado pela
Sociedade
BARBARA HELIODORA DE AVELLAR ERALTA BRITO
Advogada, Especialista em Processo Civil pela UFF, Doutoranda pela Universidade Lomas de
Zamora (Buenos Aires/AR).

SUMRIO: Introduo; A sndrome da alienao parental; A lei na ntegra; Jurisprudncias relacionadas; Consideraes finais; Referncias.

INTRODUO
Este breve artigo tem como desgnio elucidar o debate jurdico de uma
conduta execrvel que no pode mais ser tolerada na sociedade. At pouco
tempo, no havia legislao pertinente a tal conduta, o que levava, consectariamente, inobservncia e ao desrespeito aos direitos mais basilares de nossas
crianas e adolescentes.
Hodiernamente, aps a separao, os filhos ficam, em sua grande maioria, sob a guarda da genitora, exercendo o pai o direito visita. No raras as vezes, a genitora, movida pelos sentimentos de mgoa e raiva do seu ex-cnjuge,
acredita poder praticar todo e qualquer ato que impea ou atrapalhe o convvio
dos filhos com o pai.
Dentro dessa seara, podemos observar diversos comportamentos absurdos, como induo de sentimentos de medo e raiva nas crianas sobre seus
pais; convencimentos de que o genitor no contempla nenhum sentimento de
amor pelos seus prprios filhos; implantao de falsas memrias na criana,
fazendo-as acreditar em fatos nunca ocorridos entre eles, o abuso sexual praticado contra este menor.
Isso porque a denncia de abuso sexual, at ento de forma ligeira, suspendia a visitao do cnjuge acusado at que os fatos fossem apurados. Neste
momento, liquidava o convvio entre pais e filhos.
Dessa forma, o artigo ir analisar, brevemente, tais circunstncias e reforar o apelo da sociedade, com o fito de majorar ainda mais o debate jurdico,
clamando por um basta de situaes to detestveis praticadas por indivduos
que geraram uma vida e deveriam ser os primeiros a zelar por elas.

A SNDROME DA ALIENAO PARENTAL

Como resultado de uma sociedade moderna, as pessoas permanecem
casadas, convivem em unio estvel, namoram at o momento em que a rela-

Parte Geral Doutrina

Argumentaes sobre a Excepcional Iniciativa Probatria do
Magistrado na Atual Tnica Processual Civil: um Embate sobre o Juiz
Pilatos x o Juiz Contemporneo
Argumentations about the Exceptional Initiative Probative by Judge in the Actual Law
Process Civil: the Opposition above the Jugde Pilatos x the Judge Contemporary

ANA SURANY MARTINS COSTA

Bacharela em Direito pelo Centro Universitrio Newton Paiva, Especialista em Direito Previdencirio.

RESUMO: O artigo em tela enfocar a excepcional iniciativa probatria do juiz, dentro da moderna
tnica processual civil que visualiza o processo como instrumento publicstico para o alcance da efetividade, acesso justia e pacificao social pelos jurisdicionados. Para tanto, analisar-se- o papel
do magistrado em juzo, destacando que entre seu rol de atribuies cabvel a sua excepcional
iniciativa probatria, com arrimo no art. 130 do CPC e no fato de que a prova pertence a todos os
que participam da relao processual. Posteriormente, destacar-se-o os princpios da demanda, o
inquisitivo e o da verdade real, e, por ltimo, adentrar-se- no tema da excepcionalidade probatria
do juiz, por meio de argumentos voltados para o sentido finalstico do processo moderno, com base
no embate de ideias personificadas nas figuras cognominadas como juiz Pilatos (que, ao desprezar
a possibilidade de produo de outras provas essenciais para o deslinde da causa, lava suas mos,
calando a verdade que deve prevalecer no processo) e juiz contemporneo (que no mede esforos
para desvendar, sempre que possvel, a verdade real dos fatos controvertidos sub judice). Portanto,
ser sob tal tica que se demonstrar que o juiz no deve ser negligente diante do processo, quando
for possvel e devida uma dilao probatria, independentemente da requisio da prova ser dever
ou no da parte, tendo em vista ser ele o destinatrio daquela que servir de auxlio em seu convencimento e prolao da sentena que significa um de seus atos mais relevantes.
PALAVRAS-CHAVE: Iniciativa probatria; verdade real; acesso justia; processo; juiz.
ABSTRACT: This article will examine the evidence the judges initiative, on the basis of modern civil
procedure that views the process as a tool to achieve effectiveness, access to justice by citizens
and social peace. After that, will examine the role of the judge, noting that among their duties is to
take the initiative in establishing a proof, based on art. 130 of the CPC, because the proof belongs to
all who participate in the process. Then we will focus on the principles of demand, inquisitive, and
real true. Then it will discuss the issue of evidentiary initiative of the judge, through arguments involving modern process, based on examples nicknamed the judge Pilate (who despises the possibility
of producing other evidence essential to resolve the case, wash your hands, silencing truth) and
contemporary judge (who strives to uncover, wherever possible, the real truth of the facts). So this
is how to demonstrate that the judge should not be negligent before the process where possible to
produce a proof, because he is the recipient of proof.

Seo Especial Doutrina Estrangeira

Genitorialit e Identit di Genere
ELENA FALLETTI
Ricercatore in Diritto Privato Comparato Presso la Facolt di Giurisprudenza dellUniversit LIUC
di Castellanza (VA).

SOMMARIO: Introduzione; 1 Genitorialit e identit di genere nel diritto interno; 2 Il rapporto tra
genere e genitorialit nelle sentenze della Corte Europea dei Diritti Umani; 3 Casi nazionali; 4 Alcune
esperienze degli Stati Uniti; Brevi osservazioni conclusive.

INTRODUZIONE
Il rapporto tra genitorialit e identit di genere coinvolto nel processo
evolutivo del diritto di famiglia iniziato negli anni sessanta del Novecento e
relativo alla trasformazione del modello di famiglia di stampo patriarcale e napoleonico1 nel modello personalista delineato dalla Costituzione ed in corso di
ulteriore evoluzione sociale. Questo passaggio il prodotto del superamento di
valori fino ad allora considerati sacri ed irrinunciabili: il matrimonio era la condizione indispensabile perch vi fosse un padre, infatti la questione determinante era quella di stabilire se la prole era nata o meno al suo interno2. Per secoli,
quindi la genitorialit, in particolare la paternit, consisteva in un diritto del
padre, non in diritto del figlio3. Lintroduzione della possibilit di sciogliere gli
effetti civili del matrimonio, avvenuta con la legge 1 dicembre 1970, n. 898 che
disciplina il divorzio4, ha provocato una rottura, anche concettuale, dellidea di
vincolo famigliare collegato esclusivamente al legame di sangue e sancito dalla
sacralit della cerimonia matrimoniale5.
1

G. Ferrando. La filiazione Note introduttive, in Il nuovo diritto di famiglia. In: G. Ferrando (Cur.). Trattato del
nuovo diritto di famiglia. III. Bologna: Zanichelli, 2007. 6.

Perch vi sia un padre occorrono le nozze, questo era il principio fondante ereditato dal diritto romano ed
accettato fino a poco meno di quaranta anni fa nellordinamento italiano. Il diritto romano prevedeva una
ulteriore formalit di accettazione del figlio nella familias del padre: affinch il figlio fosse legittimo occorreva
non solo che esso sia stato concepito allinterno del matrimonio, ma che il marito esercitasse la cerimonia
del tollere liberum che consisteva nellazione del marito/padre di sollevare il bambino da terra (poich
i figli nascono dalla madre terra) dinanzi a testimoni, manifestando la volont di riconoscerlo come proprio,
allevarlo e di tenerlo con s (G. Galeotti. In cerca del padre. Bari Roma: Laterza, 2009. 5-7).

L. Zoja. Il gesto di Ettore. Torino: Bollati Boringhieri, 2000. 171.

Per uno studio sulla storia del divorzio, G. Marchetto. Il divorzio imperfetto. I giuristi medievali e la separazione
dei coniugi. Bologna: Il Mulino, 2008; S. Seidel Menchi, D. Quaglioni. Coniugi nemici, La separazione in
Italia dal XII al XVIII secolo. Bologna: Il Mulino, 2000.

Secondo la dottrina questa rottura avvenuta tra anni prima, nel 1967, quando venne istituita ladozione
speciale con la legge 5 giugno 1967, n. 431 (GU n. 154 del 22.06.1967). Tale istituto frantuma lidea che
il figlio sia considerabile solo quale oggetto dei diritti degli adulti e diviene soggetto di diritti che lo Stato si
impegna a tutelare (G. Ferrando. Note introduttive, cit., 6).

Seo Especial Em Poucas Palavras

Mais uma Vez a Justia No Se Curva Omisso do Legislador
e... Faz Justia!
MARIA BERENICE DIAS
Advogada Especializada em Direito Homoafetivo, Ex-Desembargadora do Tribunal de Justia
do Rio Grande do Sul, Vice-Presidente Nacional do IBDFam.

No adianta, o legislador insiste em no assumir o seu compromisso

maior, que o de editar leis que atendam realidade da vida. Tal omisso afeta, principalmente, todos aqueles que so alvo da excluso social. Como vivem
em situao de vulnerabilidade, so os que mais merecem especial tutela do
sistema jurdico.
O exemplo mais flagrante diz respeito s maiores vtimas do preconceito e discriminao: a populao LGBT. A resistncia do Congresso Nacional
em aprovar leis que garantam direitos s pessoas lsbicas, gays, bissexuais,
transexuais e travestis no pode significar que elas no possuem direito algum. No. O silncio tem carter punitivo. O legislador incorpora o papel de
guardio de uma moral conservadora e condena invisibilidade tudo o que
refoge ao modelo convencional. Essa atitude histrica. Foi o que ocorreu
com a dissoluo do matrimnio e com o reconhecimento da unio estvel.
Na tentativa de manter o casamento indissolvel, foram necessrios 27 anos
para ser aprovado o divrcio e 70 anos para as unies extramatrimoniais serem reconhecidas como entidade familiar. Ainda assim, essas mudanas s
ocorreram depois de a jurisprudncia driblar as restries impostas ao concubinato, criando a figura do companheiro. Em face da indissolubilidade do
vnculo conjugal, foram atribudos efeitos separao de fato. Do mesmo
modo, diante do limitado conceito da famlia, aflorou uma nova concepo
de estrutura familiar, focada no vnculo da afetividade.
Claro que no poderia ser diferente com as unies homoafetivas. severo o calvrio para quem s quer assumir deveres e ver reconhecidos alguns
direitos. Mas, apesar de focos de resistncia, vm se consolidando conquistas
nas diversas Justias, instncias e Tribunais de todos os Estados. No s a Justia
Estadual como tambm a Justia Federal assegura direitos no mbito do direito das famlias, direitos sucessrios, previdencirios e trabalhistas. As decises
contam-se s centenas1.
Como so as manifestaes dos Tribunais Superiores que balizam o entendimento das demais instncias, cabe lembrar os avanos que j ocorreram.
1

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