UNIVERSIDAD

ANDINA NSTOR
CCERES
VELSQUEZ

FACULTAD DE CIENCIAS POLITICAS Y

JURIDICAS

C.A.P DERECHO
TEMA:
DERECHOS REALES DE GARANTA

PRESENTADO POR

CHEVALIER CANAZA EVELIN

CHAMBI QUISPE ROSAIDA.
FUENTES HUARAYA ROSSMERY.
LARICO AMANQUI EVA JANETH.
LEON CHOQUE JULBER.
1

MASCO CHOQUE KELER YOEL.

ROQUE CHOQUE EFRAIN FERNANDO.
ZAPANA RIOS PILAR NORMA.

SEMESTRE

III

SECCIN

CURSO

DERECHO ROMANO Y ANGLOSAJN.

DOCENTE

Dr. CARLOS CASTILLO ZAPANA.

JULIACA - PUNO PER

DEDICATORIA

A LOS SERES MARAVILLOSOS

QUE, CON SU ESFUERZO NOS
PERMITEN ESTAR AQU,
NUESTROS PADRES.

AGRADECIMIENTO:

POR FOMENTAR EL ESFUERZO

EN NOSOTROS,A USTED,
Dr. CARLOS CASTILLO ZAPANA.
4

NDICE:

Contenido
INTRODUCCIN:..................................................................................................
DERECHOS REALES DE GARANTA......................................................................
ORIGEN............................................................................................................
CONCEPTO.......................................................................................................
CARACTERSTICAS:...........................................................................................
EXTINCIN DE LOS DERECHOS REALES DE GARANTIA.....................................
FIDUCIA...............................................................................................................
CLASES DE FIDUCIA.........................................................................................
CONSECUENCIAS DE LA ENAJENACIN CON FIDUCIA:...................................10
EXTINCIN:.................................................................................................... 10
PIGNUS.............................................................................................................. 11
EL ACREEDOR PICNORATICIO NO PODIA:.......................................................12
CARACTERSTICAS DEL PIGNUS......................................................................12
CLASES.......................................................................................................... 13
VICIOS DEL PIGNUS........................................................................................ 13
MODOS DE RETENER LA PRENDA O PIGNUS..................................................13
HIPOTECA.......................................................................................................... 15
CONSTITUCIN DE LA HIPOTECA...................................................................16
CLASES DE HIPOTECA:................................................................................... 17
EFECTOS JURDICOS DE LA HIPOTECA:..........................................................18
EXTINCIN DE LA HIPOTECA..........................................................................20
CONCLUSIONES................................................................................................. 22
ANEXOS............................................................................................................. 24

INTRODUCCIN:
En el referente trabajo encargado, Respecto a los derechos reales de garanta,
los cuales se han establecido, como su nombre lo dice, como una garanta ante
alguna deuda pactada entre el acreedor y el deudor, en la cual, el primero
obtiene la ventaja de un prstamo, y al mismo tiempo, deja una prenda al
acreedor, para que este, pueda contar con el tiempo, la deuda se le ser
cancelada, y si no, quedarse con la prenda, en el mismo acto, el acreedor, pasa
a tener poderes sobre la cosa. En el posterior de las siguientes pginas, se
muestra de manera ms detallada y descriptiva, los detalles respecto a estos
derechos reales de garanta, GRACIAS.

DERECHOS REALES DE GARANTA.

ORIGEN
En el ao 239 de nuestra era, siendo emperador Gordiano III, se promulg una
constitucin segn la cual, habiendo contrado un deudor varias deudas con el
mismo acreedor una de las cuales se hallaba garantizada con prenda estando el
resto desprovistas de garanta, encontrndose el acreedor en posesin de la
cosa, aunque el deudor hubiera satisfecho el crdito garantizado, el acreedor no
estaba obligado a restituirla mientras no hubiesen sido satisfechos tambin
aquellos otros crditos por los que no se prest ninguna garanta. Es decir,
cuando por el cumplimiento de la obligacin garantizada la prenda se extingua,
el acreedor poda retener la posesin de la cosa en garanta del cumplimiento
de otra deuda del mismo deudor.

CONCEPTO
Los derechos reales de garanta son aquellos por los que el deudor de una
obligacin garantiza su cumplimiento al acreedor a travs de una cosa, bien de
su propiedad, bien de propiedad de un tercero con su consentimiento.
Existe diferencias entre las maneras de adquirir derechos reales de garanta, el
derecho sobre la cosa ajena no tiene una finalidad de goce sino de garanta del
cumplimiento de la obligacin. Son derechos en potencia, slo ejercitables en
caso de incumplimiento, y requieren de la existencia de una previa relacin
entre el acreedor y el deudor, a la que se encuentran supeditados.
Es un acuerdo entre deudor y acreedor, en base al cual, el primero constituye a
favor del segundo un derecho real sobre una cosa propia o de un tercero para
garantizarle que cumplir la obligacin contrada.
Son derechos reales en potencia, esto es, el acreedor, aun siendo titular del
derecho desde el momento en que ste se constituye a su favor, no podr
ejercitarlo hasta el momento en que el deudor incumpla su obligacin.

Se llaman as porque constituyen en favor de un acreedor para reforzar la

obligacin asegurando el pago de la misma. En la vida romana no tuvieron la
importancia que presentaban en la poca moderna porque los romanos
prefirieron para asegurar el cumplimiento de las obligaciones la garanta
personal consistente en colocar junto al deudor principal a otras personas que
son los fiadores que se comprometen tambin a pagar la deuda.
Fiducia, Pignus e Hipoteca son las tres modalidades y a la vez las tres etapas
histricas de la evolucin de las garantas reales que sirven para asegurar el
cumplimiento de la evolucin.

CARACTERSTICAS:
Son derechos reales obtenidos por el acreedor sobre una cosa ajena.
Es un acuerdo entre el deudor y el acreedor, en base al cual, se constituye a
favor del segundo el derecho real una cosa propia o de un tercero para
garantizarle que cumplir con la obligacin contrada.
Si el deudor cumple su obligacin, el derecho real que sirve para garantizarla se
extingue.
Si la incumple el acreedor est facultado a vender la cosa a terceros, reteniendo
el precio de la venta, y si la venta a resultado de ms valor como prenda, se le
da al deudor lo restante.
Son derechos reales en potencia, esto es, el acreedor, aun siendo titular del
derecho desde el momento de que este se constituye a su favor, no podr
ejercitarlo hasta el momento en el que el deudor incumple su obligacin.
8

No son derechos reales independientes. Sino subordinados a la existencia de la

obligacin principal entre el acreedor y el deudor, de la que dependen y a la que
garantizan. Si la obligacin principal se extinguiera el derecho real tambin se
extingue.

EXTINCIN DE LOS DERECHOS REALES DE GARANTIA

Extincin de los derechos reales de garanta
1. Cumplimiento de la obligacin: ha de ser un cumplimiento total dado que se
trata de garantas indivisibles. Por tanto, si la obligacin se cumple en parte la
garanta subsiste.
2. Prdida, destruccin o transformacin de la cosa en res extra commercium.
3. Acuerdo de las partes o renuncia del acreedor.
4. Confusin. Historia e instituciones de Derecho Romano Privado
5. Prescripcin de largo tiempo: 10 aos entre presentes y 20 entre ausentes. El
supuesto es en el que hay un poseedor de buena fe y con justo ttulo del objeto
pignorado o hipotecado que ignora la existencia del gravamen. Al cabo de ese
plazo la hipoteca o el pignus se extinguen. El poseedor de buena fe pero sin
justo ttulo podr adquirir la propiedad de la cosa mediante la prescripcin de
largusimo tiempo (30 40 aos).

FIDUCIA
Es una institucin por cuya virtud el deudor transmite al acreedor la propiedad
de la cosa objeto de la garanta en virtud de la Mancipatio o In iure cessio,
obligndose el acreedor a su devolucin en virtud de la remancipatio cuando la
obligacin asegurada fuese cumplida a su debido tiempo.
Esta figura jurdica representaba grandes ventajas para el acreedor ya que
como garanta se haca propietario de la cosa con todas las facultades que el
dominio implicaba pero en cambio ofreca ciertos inconvenientes para el deudor
porque al quedar privado de la propiedad de la cosa lo estaba tambin de la
perfeccin de los posibles frutos.
Pero fueron constituyndose luego otros vnculos reales aptos para garantirle al
acreedor la satisfaccin indirecta de su crdito sin necesidad de la transmisin
de la propiedad; la prenda y la hipoteca. Sigui practicndose durante toda la
poca clsica para desaparecer en el derecho justinianeo.

CLASES DE FIDUCIA
FIDUCIA CUM AMICO: el propietario de la cosa transmita su propiedad a una
persona de su confianza para que la destinase a un fin determinado (ej.:
emancipacin de un esclavo) o para que la custodiase y devolviese transcurrido
cierto tiempo o cuando se produjese determinadas circunstancias.
FIDUCIA CUM CREDITORE: es la fiducia con funcin de garanta. En efecto, el
deudor transmite la propiedad de una cosa mancipable o no mancipable al
acreedor para garantizar el cumplimento de una obligacin, a travs de la
mancipatio o la in iure cessio. El acreedor a su vez, por medio del pactum
fiduciae, se compromete a devolverla si el deudor cumple en plazo, realizando
una mancipatio o in iure cessio en sentido inverso.
Ello supone que el acreedor fiduciario va a poder disponer plenamente de la
cosa dada en garanta, incluso hasta enajenarla a un tercero. Pero se ver
sujeto a responsabilidad si el deudor cumple en plazo su obligacin, dado que, a
10

travs de la actio fiduciae, puede exigirle la devolucin de la cosa o su valor en

dinero.
Cuando la cosa transmitida en garanta era un inmueble rstico que el deudor
continuaba cultivando, se aada a la transmisin de la propiedad un
constitutum possessorium, pacto en virtud de cual se precisaba que el deudor
era un poseedor natural, teniendo el acreedor la posesin civil. As se evitaba
que recuperase antes del cumplimiento de la obligacin la propiedad de la cosa
por usureceptio ex fiducia, un tipo especial de usucapin.

CONSECUENCIAS DE LA ENAJENACIN CON FIDUCIA:

Si el deudor paga, el acreedor debe transferirle la propiedad de la cosa, y si no
lo hace, el deudor puede ejercer la accin fiduciae directa.
Si el deudor no paga, el acreedor como es propietario de la cosa, puede
venderla para pagarse lo que se le adeuda, y si obtiene un precio superior a su
crdito, debe entregar la diferencia al deudor.
Si el acreedor haba enajenado la cosa, como propietario que era de ella, el
deudor que pagaba la deuda no estaba seguro de recuperar la cosa dada en
garanta: porque no tena sino la accin de fiducia contra el acreedor y no
posea accin real contra los terceros adquirientes.
El deudor perda la detencin y uso de la cosa. Aunque el acreedor en mucho
casos se le conceda en ttulo de arrendamiento o posesin precaria.
El nico beneficiario por su parte en esta figura es el acreedor que obtena la
posesin de la cosa y la accin reivindicatoria, y con los frutos que esta
produca se obtena los intereses.

EXTINCIN:
-Son causas de extincin de ste negocio, adems de las establecidas:

-Por imposibilidad absoluta de realizarlos.

-Por expiracin del plazo o por haber transcurrido el trmino mximo sealado
por la ley.
11

-Por el cumplimiento de la condicin a la cual est sometido

-Por hacerse imposible, o no cumplirse dentro del trmino sealado, la
condicin suspensiva de cuyo cumplimiento depende la existencia de la
fiducia.
- Por la muerte del fiduciante o del beneficiario, cuando ste suceso haya sido
sealado en el acto constitutivo como causa de extincin.
- Por la disolucin de la entidad fiduciaria.
- Por mutuo acuerdo del fiduciante y el beneficiario, sin perjuicio de los
derechos del fiduciario.

PIGNUS
O prenda. Por virtud de esta figura el deudor no transmite al acreedor la
propiedad o el dominio de la cosa objeto de la prenda sino tan solo su posesin
quedando eliminados los inconvenientes de la pignucia.
En principio la constitucin del pignus no atribua otra facultad que la de retener
la cosa mientras no fuese satisfecha la deuda, si bien con posterioridad la
jurisprudencia de los severos estableci que al constituirse la prenda se
sobreentenda el pacto por cuya virtud se acordaba que incumplida la obligacin
por el deudor, el acreedor gozaba del Ius Vendendi o del Ius Distrahendi es decir
el derecho de vender la prenda y de cobrarse con el precio.

12

En las fuentes romanas aparece el trmino pignus en doble acepcin. A saber,

en sentido estricto, como derecho real limitado que entraa transmisin de la
posesin de la cosa al acreedor y en sentido amplio, abarcando entonces as el
pignus en la anterior acepcin estricta como aqulla en que el deudor no se
desprende de la tenencia de la cosa. Resulta el sentido propio, al decir que
Hablamos de pignus en sentido propio, cuando la posesin pasa al acreedor; la
concepcin amplia de la prenda expresando que: La prenda se constituye, no
slo por la mera tradicin, sino tambin por el simple pacto, aunque no tenga
lugar la entrega de la cosa.
Pignus se llam as de PUGNUN que significa PUO, porque las cosas que se
dan se entregan las cosas con la mano, por lo que se puede decir que es
verdad lo que muchos autores opinan que la prenda se constituye propiamente
con cosa mueble.

EL ACREEDOR PICNORATICIO NO PODIA:

Servirse de la cosa dada en prenda, ni venderla, sin el consentimiento del
deudor, bajo pena de ser reputado como ladrn.
Recuperar la posesin de la cosa dada en prenda, si ha perdido dicha posesin,
pues careca de accin para ello, posteriormente se acordaron los interdictos
posesorios.
Vender la cosa en prenda, cuando la deuda no le era pagada, pero
posteriormente se le concedi luego de hacer tres notificaciones al deudor.

13

CARACTERSTICAS DEL PIGNUS

En el Derecho Romano que a diferencia de la fiducia por la que el acreedor
devena propietario ex iure Quiritium de la cosa que garantizaba la deuda, el
pignus:
permita la conservacin por parte del deudor de la propiedad de la cosa
empeada, vindose satisfecho (o por mejor decirlo, pudindose ver
satisfecho) el inters del acreedor al ver con ella asegurada la deuda que
para con l tena el deudor. De otro lado, se caracterizaba la prenda en la
poca clsica por las siguientes notas:
En lo afectante a los elementos personales de la misma, para la
conclusin del contrato pignoraticio era necesario el contar con los
requisitos exigidos para participar en el trfico jurdico siendo asimismo
necesario que la cosa estuviese in bonis del pignorante al tiempo de
constituir el derecho.
Respecto de los elementos formales rega el principio espiritualista
estando libre de forma la garanta que nos ocupa.
De otro lado, las obligaciones que era dable se asegurasen con prenda
que no poda subsistir sin aqullas eran las que tuvieran por objeto una
prestacin dineraria u otra cualquiera.
Y en fin, la cosa dada en garanta pignoraticia haba de ser en un
principio corporal, admitindose con el tiempo que fuera objeto de la
misma toda cosa vendible.

14

CLASES
pignus datum, por el que se entregaba la cosa al acreedor,
pignus conventum (que podemos decir es trmino sinnimo de
Hipoteca)

VICIOS DEL PIGNUS.

si habindose hecho novacin le transferiste a otro el derecho de la
obligacin, y no se convino que la cosa estuviese obligada a ttulo de
prenda. Pero si medi pacto entre ti y el que hecho despus dueo del
fundo haba aceptado la nueva obligacin, para que el mismo fundo te
estuviese obligado a ttulo de prenda, aunque habiendo ejercitado la
accin personal hayas logrado la condenacin, tienes sin embargo, la
persecucin de la prenda.
Y si hubieses sido puesto en posesin, no sers obligado a restituirla por
virtud de la excepcin de dolo malo, a no ser que se te devuelva u
ofrezca por el deudor tambin el dinero que se te debe sin prenda.
Porque con derecho sostienes que no deben ser odos los deudores que
ofrecen slo el dinero por razn del cual obligaron las prendas, si no
hubieren satisfecho tambin el que simplemente recibieron en mutuo. Lo
cual no tiene lugar respecto al segundo acreedor; porque tampoco se le
impone la necesidad de ofrecer al primer acreedor tambin el importe de
una deuda quirografaria.

MODOS DE RETENER LA PRENDA O PIGNUS

Posesin de la prenda por el acreedor. Una primera parte que es en la
que se seala que si hubieses sido puesto en posesin, no sers
obligado. Aunque se ha aadido el tiempo futuro de los verbos dar,
prestar y abonar.
La extensin de la prenda a una segunda garanta prximos en el tiempo
a la promulgacin de tal rescripto y en los que se alude a la facultad de
retener la prenda constituida en garanta de un crdito garantizado y
satisfecho por crditos no garantizados y no satisfechos frente al mismo
deudor.
15

 Si hubieses sido puesto en posesin, no sers obligado a restituirla por

virtud de la excepcin de dolo malo a no ser que se te devuelva u ofrezca
por el deudor tambin el dinero que se te debe sin prenda. La retencin
puede ejercerse tambin por el acreedor hipotecario que haya obtenido la
posesin de la cosa mediante la actio quasi serviana.
Respecto del pignus como derecho o facultad de retencin, existe la opinin que
no es un derecho de prenda, sino simplemente de retencin, de lo que se
deduce que no podra el acreedor satisfacerse de sus deudas con la prenda.
As, que; Aunque se habla de prenda esta prrroga posesoria es una simple
retencin de modo que el acreedor en ningn caso puede satisfacerse con la
cosa retenida por sus crditos que no garantizaba aquella prenda; ni tiene
accin real si pierde la posesin

16

HIPOTECA
Dado que el pignus presentaba todava ciertos inconvenientes para el deudor
por cuanto que en virtud de esta figura jurdica el deudor quedaba privado del
uso de la cosa, se acudi finalmente a la institucin de la hipoteca, que se
basaba en que los bienes del deudor pueden servir de garanta mediante un
simple acuerdo o convencin y sin necesidad de traspasar ni su dominio ni su
posesin.
El origen de la hipoteca reside en los arrendamientos rsticos en los que era
costumbre que el arrendador conviniera con el arrendatario que los aperos de
labranza, propiedad de este ltimo garantizasen el pago de las rentas, el canon
arrendaticio.
A este fin el Pretor concedi un interdicto posesorio al arrendador respecto de
estos objetos cuando exista entre ambos el pacto aludido y dicho Interdicto fue
denominado "Interdictum Salvianum"
La prenda y la hipoteca coexisten en el derecho romano sin una precisa
distincin, si bien a partir de Marciano se llamo Pignus en un sentido estricto a
aquella garanta que implicaba una traslacin de la posesin de la cosa a manos
del acreedor mientras que la hipoteca representaba un vinculo constituido sin
desplazamiento posesorio. Adems a partir de Justiniano se empieza a referir el
Pignus especialmente a las cosas muebles por oposicin a la hipoteca relativa a
los bienes inmuebles sin llegar a hacer un requisito esencial natural de la
prenda.
En la hipoteca era posible que la cosa -generalmente un inmueble- pudiera
garantir deudas a varios acreedores. En este caso, rega para los acreedores el
principio prior tempore, potior iure (primero en el tiempo, prevalente en el
derecho), por el cual cada acreedor poda hacer valer su derecho despus de
satisfecho el del acreedor precedente en cuanto al tiempo de haberse
constituido la garanta real.
17

La hipoteca es favorable tanto para el deudor como para el acreedor; para el

deudor porque "no pasa al acreedor ni la posesin" del objeto, quedando ste
en poder del deudor, quien podr servirse de l y ofrecerlo en garanta de
ulteriores crditos; es conveniente la hipoteca para el acreedor, porque para la
persecucin (del objeto) se da al acreedor una accin real.
La hipoteca es un derecho real que gravita sobre un bien afectado al
cumplimiento de una obligacin. Grava a una cosa en lugar de gravar a una
persona. Por la hipoteca se tiene un derecho real sobre el objeto que garantiza
el crdito y da al acreedor un derecho de preferencia por el cual escapa al
concurso de los acreedores, se paga con el objeto afectado a su crdito. El
acreedor tiene tambin el derecho de persecucin sobre el objeto para que ste
le sea entregado de manos de quien lo tenga, desconociendo las enajenaciones
y constituciones de derechos reales posteriores al nacimiento de la hipoteca;
finalmente, el acreedor tiene el derecho de vender la cosa gravada ("ius
vendendi" o "ius distrahendi").
Para que la hipoteca pueda constituirse se necesita: a) La existencia de una
deuda, pues la hipoteca no es ms que un derecho accesorio; b) La cosa
hipotecada debe ser objeto de venta, pues el derecho de preferencia que otorga
se ejerce sobre el precio; c) El constituyente debe de ser propietario de la cosa y
capaz de enajenar, pues es uno de los fines de la hipoteca llegar a vender, en
caso de que no se pague al acreedor.

CONSTITUCIN DE LA HIPOTECA.
La hipoteca puede originarse por:
a) Pacto. El acuerdo entre las partes bastaba para crear el derecho real de
hipoteca; se trata de un pacto sancionado por el derecho pretorio ("pactum
vestitum").
b) Testamento. El de "cuius" utilizaba este modo de constituir la hipoteca sobre
alguno de los bienes hereditarios, cuando deseaba garantizar a su legatario una
renta vitalicia o una pensin alimenticia.
18

c) Hipotecas Tcitas. Las hipotecas tcitas son aquellas que la ley crea
directamente, de ordinario por interpretacin de la voluntad de las partes, o por
favor hacia un acreedor incapaz.
Tiene una hipoteca tcita especial:
1) El arrendador de un fundo rural sobre los frutos y cosechas.
2) La hipoteca del arrendador de una casa sobre todos los muebles y objetos
introducidos a ella.
3) En el derecho Justiniano, la hipoteca de los legatarios sobre los bienes de la
sucesin.
Tiene una hipoteca tcita general:
1) El fisco, sobre los bienes sus administradores y deudores.
2) Los pupilos y los menores de veinticinco aos sobre los bienes de sus tutores
y curadores; esta hipoteca creada por Constantino, fue extendida por Justiniano
a los locos.
3) La mujer casada y sus herederos, bajo Justiniano, sobre los bienes del
marido para garantizar la devolucin de la dote.

CLASES DE HIPOTECA:
Convencional: Era muy comn entre los romanos servirse de los pactos
con el fin de establecer hipotecas, las cuales se solan constituir por
escrito, para as poder fijar la fecha de celebracin. Las hipotecas
convencionales no podan establecerse de manera vlida sino en
beneficio de los acreedores que fueran capaces de contratar conforme a
derecho.
Testamentaria: no hay evidencias ciertas que impliquen que en el
derecho antiguo romano se practicaran maneras directas de constitucin
de hipoteca por medio de testamento. Esta forma de constitucin de
hipoteca empez a practicarse en el S. III d.C.
19

 Legales: las hipotecas legales fueron introducidas, unas por la costumbre

y otras por la autoridad de la ley. Las hipotecas legales eran de dos
clases, especiales y generales:
Hipotecas especiales: se llaman especiales porque van referidas a una
sola cosa, y son 4:
La hipoteca en beneficio del arrendador de un fundo urbano sobre los bienes
muebles propiedad del arrendatario.
La hipoteca en beneficio del arrendador de un fundo rstico sobre los frutos de
ese fundo.
La hipoteca en beneficio del capitalista que hubiera prestado dinero a otro para
la reconstruccin de una casa, quedando gravada la parcela donde est la casa
que se va a construir.
La hipoteca en beneficio del legatario sobre los bienes de la sucesin, para que
de tal manera los herederos se vieran obligados a cumplir con el legado.
Generales: son generales porque se constituyen sobre todos los bienes de una
persona.
Hipoteca a favor del fisco sobre los bienes de personas particulares, para el
cobro de los tributos y el cumplimiento de los contratos.
Hipoteca en beneficio de las iglesias, sobre los bienes de los enfiteutas por
causa de las irregularidades que estos podan cometer en el curso del contrato.
En este supuesto se tiene que entender que la Iglesia es la que constituye la
enfiteusis sobre inmuebles de su propiedad.
Hipoteca en beneficio de los impberes, menores, y dementes, sobre los bienes
de sus tutores y sus curadores.
Hipoteca en beneficio de los hijos sobre los bienes de sus padres.
Hipoteca a favor de la mujer sobre los bienes del marido, con el objeto de
garantizar la restitucin de los bienes dotales.
20

EFECTOS JURDICOS DE LA HIPOTECA:

Daba al acreedor el derecho de vender la cosa dada en garanta para poder
saldar la deuda que no fue honrada o pagada.
Si el deudor, llegado el vencimiento de la hipoteca no paga al acreedor, ste
tena el derecho de poseer la cosa de manera que pase de manos del deudor al
acreedor, esto es el ius possidendi, que le otorga al acreedor la accin
hipotecaria, ejercida contra el deudor cuando este no cumpliera con su
obligacin para con el acreedor Tiene el deudor la accin pignoraticia,
consistente en la posibilidad de recuperar la cosa entregada al acreedor, una
vez efectuado el pago.
El pacto comisorio, mediante el cual el acreedor tena la potestad de volverse
propietario de la cosa cuando se venza la hipoteca, que fue prohibido por
Justiniano, ya que se prestaba para usura.
Por ello se permiti que se estipulara otro pacto, llamado el pactum de
distrahendo, que generaba el ius distrahendi, con el cual, el acreedor poda, una
vez incumplida la hipoteca, vender la cosa, y si de esa venta sobraba algo, la
cantidad sobrante se le devolva al deudor. Si haban dos hipotecas, el otro
acreedor poda servirse del sobrante. Ese sobrante era llamado HYPEROCHA.
El ius distrahendi se configur, con el tiempo, como elemento natural de la
hipoteca, y luego Justiniano lo transform en esencial.
Pluralidad de Hipotecas o concurso de varios acreedores: Una de las ventajas
de la hipoteca consista en la posibilidad de constituir varias sobre el mismo bien
para dar garanta a varios acreedores. De esto, se derivan dos casos, ya sea
que se tratara de hipotecas simultneas o sucesivas.
Hipotecas simultneas: cuando se creaban a un mismo tiempo varias
hipotecas con la llamada clusula de solidaridad, cada uno de los
acreedores adquira igual derecho sobre la cosas dada en hipoteca.
Hipotecas sucesivas: ms delicada resultaba la cuestin, si las diversas
hipotecas se constituyeron en pocas diferentes. Si el crdito completon
21

de la totalidad de los acreedores superaba el monto del precio de la cosa

dada en garanta hipotecaria, se vislumbra la imposibilidad lgica de
cumplirles a todos los acreedores, y surge la pregunta qu acreedor
corre con la prdida? La solucin se basa en la cualidad de derecho real
de la hipoteca, por ello un acto posterior no puede venir a alterar los
derechos de un acto anterior, es decir, el deudor que constituye varias
hipotecas sobre una misma cosa no lo har por un monto superior al
valor de la cosa. Y a la hora de cobrarse de la cosa, tena la primera
opcin el acreedor ms antiguo, es decir, aquel cuya deuda, garantizada
con hipoteca se constituy primero.
Ius Offerendi Succedendi: es el derecho de ofrecer y suceder, se trata del
derecho que tiene el acreedor hipotecario posterior de ofrecer al anterior
pagarle la acreencia, subrogndose en sus derechos frente al deudor.
Hipotecas Privilegiadas: La hipoteca privilegiada implica el derecho del
acreedor hipotecario de cobrarse primero del precio de la cosa en caso
de falta de pago de la acreencia, sin importar que su crdito no fuese el
ms antiguo. Estn amparados por este derecho preferente a cobrar su
acreencia:
El acreedor hipotecario cuyo prstamo sirvi, de hecho, para adquirir, conservar
o mejorar la cosa dada en hipoteca.
El fisco tena una hipoteca privilegiada frente a los dems acreedores.
La hipoteca de la mujer y de sus descendientes legtimos para lograr, luego de
la disolucin del matrimonio, los bienes dotales.

22

EXTINCIN DE LA HIPOTECA.
La hipoteca se extingue por la va de consecuencias o directamente. Por va de
consecuencia cuando el acreedor es pagado y ms generalmente todas las
veces que la deuda de la cual es el accesorio se extingue totalmente, bien por el
derecho civil, bien por el derecho pretorio, pues si slo se extingue
parcialmente, la hipoteca que es indivisible, subsistir entera.
La hipoteca se extingue directamente:
1) Por la venta de la cosa hecha por el acreedor hipotecario; extingue as su
hipoteca y las posteriores, si las hay, pero no las anteriores.
2) Por la renuncia del acreedor, que puede ser expresa o tcita, como cuando
deja de vender el bien afectado sin ejercer su derecho.
3) Por confusin, es decir, por la adquisicin de la propiedad de la cosa
hipotecada por el acreedor hipotecario.
4) Por la prdida de la cosa hipotecada.
5) Por la prescripcin extintiva de cuarenta aos que es la ms larga duracin
de la accin hipotecaria, segn disposicin del emperador Justino. 6) Por las
"praescriptio longi temporis" cuando el bien hipotecado est en manos de un
tercer adquirente de buena fe y con justo ttulo con relacin al acreedor
hipotecario, puede oponerle esta "praescriptio" a su accin hipotecaria.

23

CONCLUSIONES.
Lo derechos reales de garanta Son llamados as porque son constituidos
a favor de un acreedor para reforzar el cumplimiento de la obligacin por
parte del deudor, asegurndole su cumplimiento al conceder al acreedor
ciertas facultades sobre pertenencias del mismo deudor.
El acreedor tiene, sobre esas acciones, facultades reales para
perseguirlas en manos de quien se encuentren, para hacerse poner en
posesin de ellas, en sntesisson un derecho accesorio adherido a una
obligacin que se hace cumplir.
La institucin de la prenda tiene su origen en un Rescripto del Emperador
Gordiano III del ao 239 d. C, contenido en la Constitucin nica en el
Ttulo XXVI (XXVII) del Libro VIII del Cdigo de Justiniano y que supone
que, puesto en posesin de la prenda el acreedor, no poda ser obligado
a restituirla por virtud de la excepcin de dolo malo, a no ser que
devolviese u ofreciese hacerlo el deudor tambin lo que le deba sin
prenda.
En caso de una segunda deuda, era una mera retencin o bien un
derecho de prenda? destacando como argumento de esta segunda
postura la no concurrencia del requisito de la conexin entre la segunda
deuda y la cosa. La trascendencia de la distincin ser mayor o menor en
funcin de la no aclarada cuestin de si al promulgarse el rescripto ya era
inherente a la prenda el ius distrahendi.
Respecto a la fiducia, en todos los casos, tambin se aplicaban medios
de defensa procesal:
Tanto en favor del fiduciante: como es De la enajenacin de la cosa
transmitida en fiducia nace una actio fiduciae, que es el prototipo de las
acciones de buena fe. Es una accin de carcter infamante, en cuya
frmula se ordena al juez que compruebe si el fiduciario demandado ha
observado en la conservacin y restitucin de la cosa una conducta
conforme a lo que entre personas honestas conviene justamente
observar y sin defraudacin".
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Tanto en favor del fiduciario: Probablemente el fiduciario poda servirse

tambin de la actio fiduciae contraria para el reembolso de los gastos e
impensas realizadas en la cosa.
Respecto a la hipoteca, Por una parte, la idea claramente contrastada
que la segunda hipoteca nace va de la sujecin de la hipoteca del
segundo acreedor a la previa extincin de la primera hipoteca. Es decir
que en principio era necesario la extincin del derecho del primer
acreedor para la efectividad de una segunda hipoteca.
En un momento posterior, es necesario el acuerdo previo que permita la
subrogacin hipotecaria por el segundo acreedor, una clusula que surge
como clusula de estilo dando por supuesto que la segunda hipoteca
existe tanto si la cosa queda libre de la primera -de ah su extensin a la
totalidad de la cosa.
Finalmente el ius offerendi como derecho reconocido al segundo
acreedor es el medio que permite llevar a cabo una subrogacin en los
derechos del acreedor primero y la convalidacin de sus derechos como
nuevo acreedor preferente.
Todos los mencionados fueron medios de obtener derecho reales de
garanta, con la finalidad de que haya una garanta de la prenda respecto
al acreedor.
Mediante esta tambin se protegieron los derechos del Tambin se
constituyeron proteccin a la prenda del deudor, mas mediante clausulas
establecidas, de tiempo y acuerdos, estos se extinguan.
Derechos reales de garanta, ha sufrido una constante evolucin, en
aquel entonces, comenz desde la fiducia, seguido del pignus y la
hipoteca, particularmente en hipoteca, se trataba de un bien inmueble,
ms en el pignus y fiducia, se hablaba de una cosa como prenda.
Como siempre, en el derecho romano, en un sentido amplio nos
brindaron un completo tema de estudio, y la grandeza de ese entonces
se ve reflejada pues como es el caso de la hipoteca, salvo algunos casos,
an se mantiene vigente.

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 ANEXOS

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