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BASE LEGAL
A ADI encontra assento no art. 102, I, a, do Texto Maior, que, ressalte-se,
constitui norma de eficcia plena. Seu processo e julgamento so regidos atualmente
pela Lei n 9.868, de 10 de novembro de 1999.
FINALIDADE
Tem por finalidade declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo
federal ou estadual (art. 102, I, a, da CF), seja por vcio de forma, seja por vcio
material, seja por dupla inconstitucionalidade.
Ocorrer inconstitucionalidade formal quando um ato legislativo tenha sido
produzido em desconformidade com as normas de competncia (inconstitucionalidade
orgnica) ou com o procedimento estabelecido para seu ingresso no mundo jurdico
(inconstitucionalidade formal propriamente dita). A inconstitucionalidade ser material
quando o contedo do ato infraconstitucional estiver em contrariedade com alguma
norma substantiva prevista na Constituio, seja uma regra, seja um princpio.
OBJETO
Os atos impugnveis mediante ADI so a lei e o ato normativo federal ou
estadual primrios, isto , que retiram fundamento diretamente da Constituio.
Assim, so passveis de controle de constitucionalidade pelo Supremo
Tribunal Federal: as emendas constitucionais, as leis complementares, as leis
ordinrias [04], as leis delegadas, as medidas provisrias [05], os decretos legislativos, as
resolues, todas essas espcies normativas constantes do art. 59 da CF; os
regulamentos autnomos [06]; a legislao estadual, aqui includos a Constituio do
Estado, a legislao ordinria e os regulamentos autnomos produzidos no mbito de
cada uma dessas entidades federativas; a legislao distrital, editada no exerccio da
competncia legislativa estadual; e os tratados internacionais, tenham eles status de
lei ordinria ou supra-legal, no caso de tratados internacionais sobre direitos humanos.
Diversamente, as normas pr-constitucionais so revogadas em virtude do
advento de uma nova Constituio, no se podendo falar em inconstitucionalidade
superveniente [07]. Apenas por meio de arguio de descumprimento de preceito
fundamental (Lei n 9.882/99, art. 1, pargrafo nico, I) no controle concentrado, ou
no controle difuso e concreto de constitucionalidade, pode ser reconhecida eventual
contrariedade entre norma anterior e a Constituio posterior.
Ainda nesse ponto, merece destaque o fato de que normas
infraconstitucionais tambm no podem, salvo nas hipteses acima delineadas, ser
objeto da fiscalizao de constitucionalidade tendo como parmetro norma alterada
por emenda constitucional que lhe seja posterior, exatamente, porque, se houver
incompatibilidade, no haver inconstitucionalidade, mas sim revogao, conforme se
assentou no julgamento da ADPF 144 [08].
Os atos normativos secundrios, que retiram fundamento imediato da lei,
como no podem inovar na ordem jurdica, tambm no se sujeitam fiscalizao
abstrata de constitucionalidade.
As leis municipais e as distritais de natureza municipal, consoante se extrai do
texto expresso do art. 102, I, a, da CF, foram excludas do mbito da ADI. Nesse
particular, deve-se registrar que o STF entende que no pode a Constituio do
Estado atribuir ao Tribunal de Justia competncia para processar e julgar
representao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo municipal em face da
Constituio Federal, porquanto representaria usurpao de competncia da Suprema
Corte [09].
As propostas de emenda constitucional e os projetos de lei tambm no
podem ser objeto da ADI, por se tratarem de atos ainda em fase de formao [10].
A Smula, que uma proposio jurdica que consolida a jurisprudncia de
determinado tribunal acerca de um tema controvertido, como no tem carter
normativo, no passvel de controle de constitucionalidade [11].
Ainda em tema de objeto da ADI, impende ressaltar que generalidade,
abstrao, primariedade e edio pelo poder pblico sempre foram, classicamente, os
requisitos para o controle abstrato de constitucionalidade.
Entrementes, o STF j havia aberto uma exceo: as leis de criao de
municpios tambm se submetiam ao controle abstrato. Em precedente de 2008 (ADI-
MC 4048-DF, rel. MIn. Gilmar Mendes), a jurisprudncia tradicional desta vez foi
confrontada abertamente por diversos Ministros e acabou relativizada, seno
superada. Por maioria, entendeu-se que o carter abstrato da fiscalizao realizada
em ao direta diz respeito existncia de uma questo constitucional posta em tese
desvinculada, portanto, de qualquer caso concreto , e no ao contedo do ato
especfico sobre o qual o controle ir recair. Foi sustentado, ainda, que a Constituio
no exige, em seu art. 102, I, a, carter normativo das leis, mas apenas dos demais
atos, de tal sorte que, mesmo as leis em sentido meramente formal, estariam sujeitas
ao controle de constitucionalidade via ao direta.
Nesse ponto, ensina-nos renomada doutrina que "neste caso, houve por bem
o constituinte no distinguir entre leis dotadas de generalidade e aquelas outras
conformadas sem o atributo da generalidade e abstrao" [12], ressaltando, por fim, que
"muitos desses atos, por no envolverem situaes subjetivas, dificilmente podero
ser submetidos a um controle de legitimidade no mbito da jurisdio ordinria" [13].
LEGITIMAO
Preliminarmente, deve-se consignar, de plano, que a prxis do Supremo
Tribunal Federal refere-se a requerente e requerido, respectivamente, para designar o
autor do pedido e o rgo do qual emanou o ato impugnado.
A legitimao passiva, na ao direta de inconstitucionalidade, no
apresenta maior dificuldade: recai sobre os rgos ou autoridades responsveis pela
lei ou ato normativo objeto da ao, aos quais caber prestar informaes ao relator
do processo (art. 6 da Lei n 9.868/99). Segundo j decidiu o STF, entidades
meramente privadas, porque destitudas de qualquer coeficiente de estatalidade, no
podem figurar como litisconsortes passivos necessrios em sede de ao direta de
inconstitucionalidade [14].
Foi no tocante legitimao ativa para a propositura da ao direta de
inconstitucionalidade que se operou a maior transformao no exerccio da jurisdio
constitucional no Brasil. Desde a criao da ao genrica, em 1965, at a
Constituio de 1988, a deflagrao do controle abstrato e concentrado de
constitucionalidade era privativa do Procurador-Geral da Repblica, submetida ao seu
juzo de discricionariedade.
Com a Constituio de 1988, ampliou-se expressivamente o elenco de
legitimados ativos para a propositura da ao direta, enunciados nos nove incisos do
art. 103, suprimindo-se o monoplio do Procurador-Geral da Repblica.
A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal consolidou uma distino entre
duas categorias de legitimados: os universais, que so aqueles cujo papel institucional
autoriza a defesa da Constituio em qualquer hiptese; e os especiais, que so os
rgos e entidades cuja atuao restrita s questes que repercutem diretamente
sobre sua esfera jurdica ou de seus filiados e em relao s quais possam atuar com
representatividade adequada.
O Governador de Estado, a Mesa de Assemblia Legislativa, confederao
sindical e entidade de classe de mbito nacional so considerados legitimados
especiais, ou seja, devem comprovar a pertinncia temtica, consistente na relao de
interesse entre o objeto da ao e a classe profissional, social, econmica ou poltica
por eles representada.
MEDIDA CAUTELAR
DECISO DEFINITIVA
A Lei n 9.868/99 trata da deciso em sede de ADI conjuntamente com a
deciso proferida na ao declaratria de constitucionalidade, como uma unidade
conceitual, tendo em vista sobretudo o seu carter dplice ou ambivalente [33].
A lei uma vez mais exige a manifestao da maioria absoluta do Tribunal,
presentes pelo menos oito Ministros (arts. 22 e 23).
A deciso que julga procedente ou improcedente o pedido irrecorrvel,
ressalvada a interposio de embargos de declarao (art. 26 da Lei n 9.868/99), que
somente podero ser oferecidos pelo requerente ou pelo requerido, e no por
terceiros [34], nem mesmo pelo Advogado-Geral da Unio [35]. Tambm no pode, nos
termos desse mesmo art. 26, ser objeto de ao rescisria.
Em regra, os efeitos da deciso so retroativos (ex tunc), gerais (erga
omnes), repristinatrios e vinculantes [36].
A retroatividade dos efeitos da deciso que reconhece a inconstitucionalidade
da norma impugnada encontra suporte na teoria da nulidade, acolhida por Marshall,
em Marbury v. Madison. Afinal, se uma lei incompatvel com a lei suprema pudesse
reger dada situao e produzir efeitos regulares e vlidos, isso representaria a
negativa de vigncia da Constituio naquele perodo, em relao quela matria.
Tambm por isso, a deciso que reconhece a inconstitucionalidade tem carter
declaratrio.
Tal tese, acolhida no direito brasileiro desde o incio da repblica e prevalente
at os dias atuais, sofreu alguns temperamentos ao longo dos anos. A prpria Lei n
9.868/99, em seu art. 27, admite que o STF proceda modulao temporal dos efeitos
da deciso, mediante o quorum qualificado de dois teros de seus membros.
O dispositivo fala em "razes de segurana jurdica ou de excepcional
interesse social", transparecendo que representa um mecanismo de ponderao de
valores. O que o Supremo Tribunal Federal poder fazer ao dosar os efeitos
retroativos da deciso uma ponderao entre a norma violada e as normas
constitucionais que protegem os efeitos produzidos pela lei inconstitucional [37].
Demais disso, a eficcia contra todos explica-se, doutrinariamente, por fora
do fenmeno da substituio processual. As pessoas e rgos constantes do art. 103
da Constituio atuam com legitimao extraordinria, agindo em nome prprio, mas
na defesa do interesse da coletividade. Por essa razo, que os efeitos da deciso
tm carter geral, e no apenas entre as partes do processo.
Efeitos vinculantes nada mais so do que a ampliao dos limites da coisa
julgada. Subjetivamente, ultrapassa as partes para atingir os demais rgos do Poder
Judicirio e a Administrao Pblica federal, estadual e municipal (art. 28 da Lei n
9.868/99 e art. 102, 2, da CF). O Poder Legislativo, no exerccio da funo
legislativa, ficou excludo do seu alcance, em razo da liberdade de conformao, que
se reflete na possibilidade de escolher o contedo e o momento de edio das suas
normas. Tambm assim o Governo, que no se vincula no exerccio da sua funo
legiferante atpica, mas apenas na funo administrativa.
Nesse ponto, merece destaque o fato de que, ao contrrio do que ocorre com
a res iudicata nos processos subjetivos, a doutrina assevera que a deciso de
Notas:
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 19. ed. So Paulo:
Malheiros, 2001. p. 45.
BARROSO, Lus Roberto. O Controle da Constitucionalidade no Direito Brasileiro:
exposio sistemtica da doutrina e anlise crtica da jurisprudncia. 4. ed. ver. e atual.
So Paulo: Saraiva, 2009, p. 1.
Ibidem, p. 2.
A revogao intercorrente da lei sempre deu ensejo extino do processo sem
julgamento de mrito. Todavia, no julgamento da ADI 3232, o STF firmou
entendimento no sentido de que, se a seo de julgamento j tiver sido iniciada, a
revogao da norma impugnada no interfere na ao apreciada, pois a seo de
julgamento um ato processual uno.
Sujeita-se a controle de constitucionalidade, tanto quanto a seus requisitos segundo
a mais recente jurisprudncia do STF como quanto a seu contedo. No caso de
reedio de medida provisria ou de sua converso em lei, poder o autor da ao direta
pedir a extenso da ao medida provisria reeditada ou lei de converso para que a
inconstitucionalidade argida venha a ser apreciada pelo STF, desde que no haja
alteraes substanciais. Mas a inicial precisa ser aditada (STF, DJU, 31 mar. 1995,
ADInMC 1125-DF, rel. Min. Carlos Velloso). Se, porm, no curso da ADI, a medida
provisria for rejeitada ou convertida em lei ordinria com alteraes substanciais, a
ao ser extinta sem julgamento do mrito por perda de objeto.
Na ADC 12, o STF entendeu que as Resolues do CNJ retiram fundamento
diretamente da Constituio, razo pela qual podem ser objeto do controle concentrado
abstrato de constitucionalidade. Da emenda do acrdo extraiu-se o seguinte excerto:
"A Resoluo n 07/05 do CNJ reveste-se dos atributos da generalidade (os dispositivos
dela constantes veiculam normas proibitivas de aes administrativas de logo
padronizadas), impessoalidade (ausncia de indicao nominal ou patronmica de quem
quer que seja) e abstratividade (trata-se de um modelo normativo com mbito temporal
de vigncia em aberto, pois claramente vocacionado para renovar de forma contnua o
liame que prende suas hipteses de incidncia aos respectivos mandamentos). A
Resoluo n 07/05 se dota, ainda, de carter normativo primrio, dado que arranca
diretamente do 4 do art. 103-B da Carta-cidad e tem como finalidade debulhar os
prprios contedos lgicos dos princpios constitucionais de centrada regncia de toda a
atividade administrativa do Estado, especialmente o da impessoalidade, o da eficincia,
o da igualdade e o da moralidade. O ato normativo que se faz de objeto desta ao
declaratria densifica apropriadamente os quatro citados princpios do art. 37 da
Constituio Federal, razo por que no h antinomia de contedos na comparao dos
comandos que se veiculam pelos dois modelos normativos: o constitucional e o
infraconstitucional. Logo, o Conselho Nacional de Justia fez adequado uso da
competncia que lhe conferiu a Carta de Outubro, aps a Emenda 45/04".
STF, RDA, 188:288, 1994, ADIn 521, rel. Min. Paulo Brossard: "o vcio de
inconstitucionalidade congnito lei e h de ser apurado em face da Constituio
vigente ao tempo de sua elaborao. Lei anterior no pode ser inconstitucional em
relao Constituio sobrevinda; nem o legislador poderia infringir Constituio
futura. A Constituio sobrevinda no torna inconstitucionais leis anteriores com ela
conflitantes: revoga-as". V. tambm STF, RDA 187:152, 1992, ADIn 438, rel. Min.
Seplveda Pertence: "no cabe ao direta de inconstitucionalidade se a norma
questionada anterior Constituio em vigor. Do ponto de vista formal, inexiste
inconstitucionalidade superveniente. Do ngulo material, a lei anterior ter sido
revogada.
Na hiptese, discutia-se acerca da compatibilidade do art. 1, I, d, da Lei
Complementar n 64/90 com o art. 14, 9, da CF, com redao dada pela Emenda de
Reviso n 4/94, que lhe , portanto, posterior. Exatamente por no se tratar de
inconstitucionalidade, mas de no recepo, o STF conheceu da ADPF, luz do
princpio da subsidiariedade.
STF, RT, 664:189, 1991, ADIn 374-0-SP, rel. Min. Celso de Mello.
O que j se admitiu, em sede jurisprudencial, foi o controle concreto, por via de
mandado de segurana impetrado por parlamentar, de proposta de emenda
Constituio que veiculava matria infringente das limitaes materiais ao poder
reformador do Congresso Nacional. V. RTJ, 99:1031, 1982, MS 20.257, rel. Min.
Moreira Alves.
STF, RTJ, 151:20, 1995, ADIn 594, rel. Min. Carlos Velloso: "a smula da
jurisprudncia predominante no apresenta caractersticas de ato normativo e no est
sujeita jurisdio constitucional concentrada". Vale registrar, todavia, que esse
entendimento foi firmado antes do advento das smulas vinculantes.
MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de segurana, ao popular, ao civil pblica,
mandado de injuno, "habeas data", ao direta de inconstitucionalidade, ao
Tal
julgado
foi
assim
ementado:
AO
DIRETA
DE
INCONSTITUCIONALIDADE. QUESTO DE ORDEM. GOVERNADOR DE
ESTADO. CAPACIDADE POSTULATRIA RECONHECIDA. MEDIDA
CAUTELAR. DEFERIMENTO PARCIAL. 1. O governador do Estado e as demais
autoridades e entidades referidas no art. 103, incisos I a VII, da Constituio Federal,
alm de ativamente legitimados instaurao do controle concentrado de
constitucionalidade das leis e atos normativos, federais e estaduais, mediante
ajuizamento da ao direta perante o Supremo Tribunal Federal, possuem capacidade
processual plena e dispem, ex vi da prpria norma constitucional, de capacidade
postulatria. Podem, em conseqncia, enquanto ostentarem aquela condio, praticar,
no processo de ao direta de inconstitucionalidade, quaisquer atos ordinariamente
privativos de advogado. 2. A suspenso liminar da eficcia e execuo de leis e atos
normativos, inclusive de preceitos consubstanciados em textos constitucionais
estaduais, traduz medida cautelar cuja concretizao deriva do grave exerccio de um
poder jurdico que a Constituio da Repblica deferiu ao Supremo Tribunal Federal. A
excepcionalidade dessa providncia cautelar impe, por isso mesmo, a constatao, hic
et nunc, da cumulativa satisfao de determinados requisitos: a plausibilidade jurdica
da tese exposta e a situao configuradora do periculum in mora. (Disponvel para
consulta
em http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=(127.NUME.
%20OU%20127.ACMS.)&base=baseAcordaos)
Da ementa dessa ADI extrai-se o seguinte trecho: "O munus a que se refere o
imperativo constitucional (CF, artigo 103, 3) deve ser entendido com temperamentos.
O Advogado- Geral da Unio no est obrigado a defender tese jurdica se sobre ela esta
Corte j fixou entendimento pela sua inconstitucionalidade. Ao julgada procedente
para declarar inconstitucional a Resoluo Administrativa do Tribunal Regional do
Trabalho da 6 Regio, tomada na Sesso Administrativa de 30 de abril de 1997".
(Disponvel
para
consulta
em http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=(1616.NUM
E.%20OU%201616.ACMS.)&base=baseAcordaos)
Acerca dessa questo de ordem, consta a seguinte fundamentao complementar:
"Questo de Ordem: fundamentao complementar, Min. Crmen Lcia: possibilidade,
Advogado-Geral da Unio, manifestao, ao direta de inconstitucionalidade,
conformidade, entendimento, convenincia. Entendimento, prevalncia, Supremo
Tribunal Federal (STF), influncia, edio, lei, regulamentao, processo, julgamento,
ao direta de inconstitucionalidade, ausncia, obrigatoriedade, advogado-geral da
unio,
defesa,
norma,
impugnao".
(Disponvel
para
consulta
em http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=(3916.NUM
E.%20OU%203916.ACMS.)&base=baseAcordaos)
Essa ADI foi assim ementada: "A possibilidade de interveno do amicus curiae est
limitada data da remessa dos autos mesa para julgamento. Ao firmar essa orientao,
o Tribunal, por maioria, desproveu agravo regimental interposto contra deciso que
negara seguimento a ao direta de inconstitucionalidade ajuizada pelo Partido da
Social Democracia Brasileira - PSDB contra o art. 56 da Lei 9.430/96, o qual determina
que as sociedades civis de prestao de servios de profisso legalmente regulamentada
passam a contribuir para a seguridade social com base na receita bruta da prestao de
servios, observadas as normas da Lei Complementar 70/91. Preliminarmente, o
Tribunal, tambm por maioria, rejeitou o pedido de interveno dos amici curiae,
porque apresentado aps a liberao do processo para a pauta de julgamento.
Considerou-se que o relator, ao encaminhar o processo para a pauta, j teria firmado sua
convico, razo pela qual os fundamentos trazidos pelos amici curiae pouco seriam
aproveitados, e dificilmente mudariam sua concluso. Alm disso, entendeu-se que
permitir a interveno de terceiros, que j excepcional, s vsperas do julgamento
poderia causar problemas relativamente quantidade de intervenes, bem como
capacidade de absorver argumentos apresentados e desconhecidos pelo relator. Por fim,
ressaltou-se que a regra processual teria de ter uma limitao, sob pena de se
transformar o amicus curiae em regente do processo. Vencidos, na preliminar, os
Ministros Crmen Lcia, Carlos Britto, Celso de Mello e Gilmar Mendes, Presidente,
que admitiam a interveno, no estado em que se encontra o processo, inclusive para o
efeito de sustentao oral. Ao registrar que, a partir do julgamento da ADI 2777 QO/SP
(j. em 27.11.2003), o Tribunal passou a admitir a sustentao oral do amicus curiae
editando norma regimental para regulamentar a matria , salientavam que essa
interveno, sob uma perspectiva pluralstica, conferiria legitimidade s decises do
STF no exerccio da jurisdio constitucional. Observavam, entretanto, que seria
necessrio racionalizar o procedimento, haja vista que o concurso de muitos amici
curiae implicaria a fragmentao do tempo disponvel, com a brevidade das
sustentaes orais. Ressaltavam, ainda, que, tendo em vista o carter aberto da causa
petendi, a interveno do amicus curiae, muitas vezes, mesmo j includo o feito em
pauta, poderia invocar novos fundamentos, mas isso no impediria que o relator,
julgando necessrio, retirasse o feito da pauta para apreci-los. No mais, manteve-se a
deciso agravada no sentido do indeferimento da petio inicial, com base no disposto
no art. 4 da Lei 9.868/99, ante a manifesta improcedncia da demanda, haja vista que a
norma impugnada tivera sua constitucionalidade expressamente declarada pelo Plenrio
da Corte no julgamento do RE 377457/PR (DJE de 19.12.2008) e do RE 381964/MG
(DJE de 26.9.2008). Vencidos, no mrito, os Ministros Marco Aurlio, Carlos Britto e
Eros Grau, que proviam o recurso, ao fundamento de que precedentes versados a partir
de julgamentos de recursos extraordinrios no obstaculizariam uma ao cuja causa de
pedir aberta, em que o pronunciamento do Tribunal poderia levar em conta outros
artigos da Constituio Federal, os quais no examinados nos processos subjetivos em
que prolatadas as decises a consubstanciarem os precedentes. ADI 4071 AgR/DF, rel.
Min.
Menezes
Direito,
22.4.2009".
(Disponvel
para
consulta
emhttp://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp)
V. Inf. STF n. 349, ADIn 2.777-SP, rel. Min. Seplveda Pertence.
STF, RTJ, 130:5, 1989; RDA, 178:75, 1989.
STF, RDA, 181-182:285, 1990, ADIn 400, rel. Min. Marco Aurlio.
STF, DJU, 2 abr. 1993, p. 5617, ADInMC 834-0-MT, rel. Min. Celso de Mello: "A
suspenso cautelar da eficcia de preceito normativo pode ter por fundamento razes de
convenincia (...)".
Tal precedente foi assim ementado:"RECURSO EXTRAORDINRIO FUNDADO
NO ART. 4, PARGRAFO NICO, DA LEI GACHA N 9.117/90, CUJA
EFICCIA FOI SUSPENSA PELO STF NA ADI N 656. Configurao de hiptese em
que se impe a suspenso do julgamento do recurso. Diretriz fixada na oportunidade,
pelo Tribunal, no sentido de que deve ser suspenso o julgamento de qualquer processo
que tenha por fundamento lei ou ato estatal cuja eficcia tenha sido suspensa, por
deliberao da Corte, em sede de ao direta de inconstitucionalidade, at final
julgamento desta. Questo de ordem acolhida" (DJU, 29 maio 1998, QO no RE
168.277-RS, rel. Min. Ilmar Galvo).
No julgamento de Questo de Ordem na ADIn 1.244-SP, rel. Mi. Nri da Silveira, o
STF deliberou determinar a suspenso, at o julgamento final da ao, do processo na
Justia Federal de Primeira Instncia e do pagamento nele ordenado" (DJU, 28 maio
1999, p. 3).
Inf. STF, 193, jun. 2000, QO na ADIn 2.188-RJ, rel. Min. Nri da Silveira.
STF, DJU, 2 mar. 1998, ADIn 1.667-9-DF, rel. Min. Ilmar Galvo.