TEMA 1: TUTELA JURISDICCIONAL CAUTELAR (TJC)

Aqu se hace especial referencia al Derecho como ciencia, el cual regula la conducta del
hombre en sociedad mediante normas jurdicas, las cuales tienen vigencia histrica en un
tiempo determinado dependiendo de la concepcin del hombre al cual va a regular. El hombre
en sociedad evoluciona y as las normas jurdicas, por ende, el Derecho tambin (ciencia
social). Por ejemplo: prisin por deuda. Anteriormente bajo una concepcin punitiva del
Derecho, por una deuda se poda privar a la persona de su libertad, pero eso cambi, ya que
el Derecho tiene naturaleza preventiva y se erradica la prisin por deuda. Dentro de esa
concepcin preventiva del Derecho es donde se encuentra la TJC.
1- CONCEPTO
- Tutela: garanta, control, proteccin.
- Jurisdiccional: Juris (Derecho) / Diccional viene de dictio (dictar, declarar). Facultad,
atribucin, potestad de dictar o declarar el Derecho mediante los rganos competentes
del Estado (rganos jurisdiccionales: tribunales).
- Cautelar: prevencin, cuidado, precaucin.
- TJC: la proteccin que se brinda a travs de los rganos jurisdiccionales para prevenir
que se produzca un dao o la continuidad de una lesin.
2- CLASIFICACIN
Dependiendo del momento en el cual se verifica la proteccin por parte del rgano facultado
para brindarla:
-

TJC provisional: es de carcter accesoria, no constituye un fin en s misma, posee el

carcter de instrumental. Ejemplo: medidas dictadas con fundamento al libro tercero
CPC (585 al 607). Medidas preventivas tpicas nominadas: Embargo (muebles),
secuestro (bienes determinados), prohibicin de enajenar y gravar (inmuebles). As
mismo, medidas cautelares innominadas dictadas con fundamento al poder cautelar
general del juez.

Ejemplo prctico: A demanda a B, instrumento letra de cambio de plazo vencido 20

Septiembre. Se acude ante el rgano jurisdiccional a ejercer el derecho de accin (derecho
subjetivo que tiene cada persona de acudir a los tribunales para que se declare el derecho.
Carnelutti: DERECHO SUBJETIVO PROCESAL DE LAS PARTES) e impulsar el proceso (ya
actuando en el proceso, all no se habla ya de accin. La accin es previa).
Proceso: 11 CPC en materia civil el juez no puede iniciar el proceso sino previa demanda de
partes ()
Procedimiento: 339 CPC el procedimiento ordinario comenzar por demanda ()
Ambos comienzan con la demanda, el proceso es el todo compuesto por un conjunto de fases,
de pasos, de requisitos, establecidos y limitados por el legislador, los cuales son el
procedimiento. Con la demanda se sabe cundo comienza el juicio, la ejecucin de la
sentencia definitivamente firme es el ltimo acto, es decir, se sabe cmo concluye el juicio,
pero no cuando. Entre la introduccin de la demanda y la ejecucin, puede suceder que B se
insolvente, A puede obtener una sentencia favorable, pero si B no tiene bienes para que se
ejecute la sentencia, el derecho declarado por la sentencia es ilusorio. En ese caso se solicita
en el proceso principal un Embargo (p.e.), ello para que cuando se produzca la sentencia
pueda ser ejecutada. All la TJC es PROVISIONAL porque su vigencia de esa medida es hasta
tanto se vaya a ejecutar la sentencia definitivamente firme de ser necesaria, tiene un carcter
instrumental porque sirve de apoyo a esa sentencia y al derecho que en ella se declara, es
accesorio del procedimiento ordinario y no constituye la medida un fin en s mismo porque no
se intenta la demanda para embargar el bien, sino que se intenta para cumplir la obligacin.
-

TJC definitiva: se ejerce de forma autnoma, el derecho que se pretende proteger se

encuentra inmerso en la propia demanda o querella y el derecho cuya proteccin se

persigue se materializa de manera inicial en el proceso. Ejemplo: Decretos dictados en

los interdictos.
Interdicto posesorio: de Amparo (uno de los requisitos: hubo una situacin perturbadora.
Ejemplo: un terreno que quieren invadir) / Restitutorio (se ha despojado a la persona de la
posesin)
Interdicto prohibitivo: de obra nueva / de obra vieja.
Se recurre ante el rgano jurisdiccional en ejercicio del derecho de accin, para proteger la
posesin mediante el interdicto, el tribunal al comprobar que procede, decreta y protege la
posesin. En el interdicto posesorio de amparo, ese decreto es un ejemplo de TJC DEFINITIVA,
porque al proteger ese derecho de posesin, ese derecho se encuentra inmerso en la
demanda o querella interdictal e inmediatamente a travs de esa proteccin, a travs de esa
tutela se verifica la misma. Es decir, lo que cambia con el provisional es que la proteccin se
verifica de forma definitiva mediante el decreto.

3- DIFERENCIAS ENTRE LA TJC PROVISIONAL Y LA DEFINITIVA.

La provisional no constituye un fin en s misma (la otra s, porque se intenta el interdicto para
que se verifique inmediatamente la proteccin del derecho principal), es accesoria (la
definitiva no), es instrumental (la otra no), la provisional est a la espera de que sea
declarado el derecho que se declara en sentencia definitivamente firme (la otra no, es
inmediata).
TEMA 2: DERECHOS CAUTELARES (DC).
1- CONCEPTO Y CARACTERISTICA DISTINTIVA.
Cuando se habla de DC NO se hace referencia a medidas cautelares. Son instituciones
jurdicas distintas. La caracterstica principal que distingue a uno de otro es la urgencia, por
cuanto, como caracterstica, la urgencia es propia de las medidas cautelares, mientras que los
derechos cautelares no poseen dicha caracterstica. Los derechos cautelares pueden surgir de
acuerdos de voluntades (contratos) entre particulares haciendo uso de su libre arbitrio o
consentimiento as como de la ley. De all que podemos CLASIFICAR a los DC segn deriven
del contrato o de la ley, teniendo presente que al hablar de DC, los mismos se ejecutarn o
podrn hacerse efectivos dada su clasificacin, ante el incumplimiento voluntario del obligado
en materializar determinada actuacin previamente acordada o al producirse abuso de un
derecho legalmente consagrado y cuya utilizacin ha sido permitida previa constitucin de
una caucin o garanta tomando como base, indistintamente del tipo o clase del DC, no
revisten la caracterstica de urgencia.
Tip: Caucin es definida por Ossorio como: prevencin, precaucin o tutela. Por ende, la
caucin es sinnimo de garanta.
EJEMPLOS SEGN LA CLASIFICACIN
Ejemplos de DC: contratos con garantas prendarias, garantas hipotecarias o garantas
personales/fiduciarias. Ejemplo prctico: A quiere comprar una casa y tiene slo una parte
para adquirirla, aunado a ello, tiene un poder adquisitivo y transacciones tales que le
permiten solicitar un prstamo al banco. El banco le concede dicho prstamo y constituye una
hipoteca de primer grado sobre el inmueble en cuestin. Esa garanta hipotecaria no tiene
carcter de urgencia ya que el banco, al conceder el prstamo, sabe que se lo concede a una
persona que tiene el poder adquisitivo y movimientos bancarios suficientes para pagar,
porque si no, no concedera el prstamo. Hay contrato (acuerdo de voluntades), una garanta,
la cual no es de urgente constitucin, por ende hay DC, esa garanta o derecho se ejecuta si
hay un incumplimiento por parte de A. igual es el caso con una garanta prendaria o una
fianza personal, dichos derechos se ejecutan ante incumplimiento voluntario.

Ejemplo de DC derivado de la ley: 703 CPC: podr cualquier persona, hacindose

responsable de las resultas de un juicio, y dando caucin o garanta de las previstas en el
artculo 590, presentarse por el poseedor o por aquel a quien se atribuya la perturbacin o el
despojo, an sin poder, e intervenir en la articulacin de que se trata el 701 este es un
ejemplo contemplado en el procedimiento de interdictos, especficamente en los posesorio
(de amparo y restitutorio). Podr cualquier persona presentarse en este tipo de interdicto, por
el sujeto activo o por el sujeto pasivo. Sujeto pasivo en el caso del interdicto posesorio
restitutorio si se ha producido un despojo, si hay actos perturbatorios a la posesin, es el
interdicto posesorio de amparo, tanto por el sujeto pasivo como por aqul que ha producido el
despojo o el acto perturbatorio, pero para poder actuar es necesario presentar caucin o
garanta porque esa actuacin puede generar un dao, puede producirse un abuso en el
ejercicio del derecho, pero ser verificable cuando exista una decisin definitivamente firme.
Cuando el legislador, en X norma, establezca que para actuar es necesario presentar caucin
o garanta, se habla entonces de DC.

TEMA 3: PROCESO Y PROCEDIMIENTO CAUTELAR.

Tip: El proceso civil ordinario y el procedimiento civil ordinario comienzan por demanda.
1- CONCEPTO
El proceso cautelar debe ser entendido por un conjunto de actos que comienza con la
solicitud de la medida cautelar y concluye con la ejecucin de la sentencia definitivamente
firme del proceso donde se ha requerida la cautela (al igual que el procedimiento cautelar,
entendiendo este ltimo como la forma o manera en la que se realizarn esos actos del
proceso cautelar). Para que surta efectos la medida, la misma debe ser ejecutada. una figura
es decretar y la otra ejecutar. La sola medida cautelar decretada no surte efectos, se necesita
su ejecucin. Se solicita la medida, su vigencia va a ser hasta tanto se ejecute la sentencia
definitivamente firme de ese proceso donde fue requerida la cautela.
2- CARACTERISTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
- Instrumentalidad: ello porque las mismas concluyen con la ejecucin de la sentencia
definitivamente firme, pero del proceso en el cual fue requerida la cautela. Es decir,
sirven de apoyo al derecho que se declare en esa sentencia.
- Urgencia.
3- NATURALEZA JURDICA DEL PROCESO Y PROCED. CAUTELAR. (razn de ser, el porqu
de la institucin).
Hay tres posiciones:
-

Determinados autores tratan de explicarla en la accin. Ello en virtud que de no

hacerse efectivo el derecho subjetivo de requerir al rgano jurisdiccional la cautela, no
puede surgir un procedimiento cautelar y, por ende, un procedimiento cautelar. No se
dara inicio a ninguno de los dos.
Para otros, la naturaleza radica en el establecimiento propio de los actos procesales, si
el legislador no estableciera los actos procesales, no estuviese regulado el proceso. En
ese caso no existira ni proceso ni procedimiento, porque de la nica manera de que
existan es que el legislador haya establecido esos actos. Segn esta doctrina la
naturaleza radica en el establecimiento previo de un conjunto de actos (proceso) y la
delimitacin de su forma de realizacin (procedimiento).
La otra parte seala que si bien es importante que se haga uso de la accin y que los
actos estn previamente establecidos pero que para que exista real y efectivamente
una correcta aplicacin de la justicia, todos esos actos que emanan desde la solicitud
de la medida cautelar, deben estar delimitados por el legislador y la forma en la que se

ven a realizar cada uno de ellos. Esta doctrina se centra en la forma de realizacin de
cada uno de esos actos (tiene al procedimiento como la razn de la naturaleza jurdica).
Se debe tener todo esto como una conjuncin, porque si no hay solicitud no hay apertura al
proceso cautelar. Los actos deben estar previamente delimitados por el legislador y la forma
en la que estos se realizan. TODO ESTO PARA RELLNAR A LA PROVIDENCIA CAUTELA.
4- PROVIDENCIA CAUTELAR.
Es el pronunciamiento por parte del rgano jurisdiccional, para ello debe tenerse en cuenta la
naturaleza: para que se de ese pronunciamiento, debe haberse solicitado (accin), deben
existir el conjunto de actos (proceso) y como llevarlos a cabo (procedimiento).
TEMA 4: MEDIDAS CAUTELARES.
1- CARCTERISTICAS DE LAS MC
- Judicialidad: en virtud de dicha caracterstica, para el decreto de una medida cautelar
se requiere la existencia de un proceso principal originando, como regla general, que se
no existir un proceso principal, no podr decretarse una medida cautelar, siendo
conocido en la doctrina esta caracterstica como el pendente Litis (juicio pendiente).
- La instrumentalidad: las MC sirven de apoyo al derecho declarado en la sentencia
definitivamente firme del proceso principal donde se ha requerido la cautela y as no
quede ilusorio el derecho declarado en la misma.
- La provisionalidad: las MC tienen luego de su decreto y posterior ejecucin una limitada
vigencia al concluir con la ejecucin de la sentencia definitivamente firme del proceso
en el cual se requirieron, siendo necesario diferenciar que las MC son provisionales y no
temporales, al no existir en la temporalidad certeza en cuanto a la conclusin del
periodo o lapso de vigencia. (la temporalidad hace referencia a un tiempo pero no hay
certeza de culminacin, pero con las MC si hay certeza, es con la ejecucin de la
sentencia definitivamente firme).
- De Derecho Estricto: al limitar derechos constitucionales para el decreto y ejecucin de
las MC se debe cumplir taxativamente con los requisitos de procedencia para la
obtencin de las mismas.
- Variabilidad: decretada y ejecutada una MC, la misma puede ser modificada y, en
consecuencia, los bienes sobre los cuales recay la misma aumentar o disminuir,
pudiendo igualmente sustituirse estos.
- Urgencia: todo el proceso cautelar, al tener como finalidad la medida la caracterstica
de velar por la no produccin de un dao o continuidad de una lesin, deben ejecutarse
sus actos con la mayor celeridad y as pueda lograrse la finalidad sealada y el
solicitante de la medida no sea afectado.
- No poseen contradictorio: con anterioridad al decreto de la medida no es necesario que
se produzca la bilateralidad o el ejercicio del derecho a la defensa para que el decreto
de MC tenga o posea validez jurdica.
- Las MC se decretan sin conocimiento de la parte afectada por la medida, es decir,
inaudita altera parte (sin conocimiento de la parte a la que va dirigida), por cuanto de
lo contrario pudiese ocurrir que la finalidad de la MC no se obtuviese al ejecutar
cualquier medio el afectado por la misma sobre dichos bienes que impidiesen
materializar la cautela.
En base a estas caractersticas se hace una definicin.
2- CLASIFICACIN:
PROVIDENCIAS CAUTELARES INSTRUCTORIAS ANTICIPADAS:
Estas medidas tienen como finalidad asegurar, resguardar o preservar una determinada
prueba ante un eventual o futuro juicio de cognicin o de conocimiento, siendo ejemplo en
nuestra legislacin los justificativos para perpetua memoria desarrollados por el legislador en
el CPC 936 en adelante. Ejemplo de estos justificativos: justificativos de nicos y universales
herederos (estos los solicitan las empresas para pagar a los herederos los conceptos

laborales. Esto se hace para dejar constancia del pago y que despus no aparezca otro
heredero no sealado exigiendo pago) o las inspecciones de los rganos jurisdiccionales
(cuando se corra el peligro que puedan desaparecer seales o marcas) o los mal llamados
ttulos supletorios de posesin; en estos se resguardan pruebas para un eventual proceso.

PROVIDENCIAS CAUTELARES QUE DIRIMEN INTERINAMENTE EL FONDO DEL PROCESO:

Los decretos en materia interdictal dirimen interinamente el fondo. En este tipo de
providencias, de manera inicial, sin que exista pronunciamiento al fondo, sin verificar si una
sentencia es definitivamente firme, el derecho que se reclama es protegido por el rgano
jurisdiccional. Porque lo que se busca proteger es el derecho de posesin.

PROVIDENCIAS CAUTELARES QUE ASEGURAN EL RESULTADO PRCTICO DE UNA FUTURA

EJECUCIN FORZOSA:
Las medidas cautelares dictadas sobre la base del libro tercero del CPC, es decir, del 585 al
607. Con estas medidas se busca que el derecho declarado, en la sentencia definitivamente
firme del proceso donde se requiere la cautela, no quede ilusorio. Las medidas tpicas
nominadas: embargo de bienes muebles, secuestro de bienes determinados (muebles o
inmuebles) y prohibicin de enajenar y gravar (inmuebles).

PROVIDENCIAS CAUTELARES OBTENIDAS MEDIANTE CAUCIN O GARANTA:

Este tipo de medidas poseen como base al artculo 590 CPC donde taxativamente el
legislador seala las cauciones o garantas que pueden presentarse para obtener una MC
siendo ellas: fianza principal y solidaria, hipoteca de primer grado, prenda o consignacin de
cantidades de dinero.
Diferencia de estas ltimas con los derechos cautelares: en el DC se busca actuar en un
proceso y por eso se otorga una garanta (ejemplo: cuando se va a demandar en Venezuela y
no se est domiciliado en ella ni se tienen bienes suficientes en el territorio, se debe prestar
caucin, PARA DEMANDAR, ES DECIR, PARA ACTUAR), en cambio en esta ltima clasificacin
de MC se busca es la cautela o proteccin por parte del Estado.
3- DIVISIN TRIPARTITA:
588 CPC; son las medidas tpicas nominadas, esa es la divisin tripartita.
4- NATURALEZA JURDICA DE LAS MC (razn, el porque, de donde surge)
Radica en la propia caracterstica de la instrumentalidad, es decir, para servir de apoyo a la
sentencia definitivamente firme del proceso donde se solicit la cautela y as el derecho que
se declare no quede ilusorio.

TEMA 5: PODER CAUTELAR GENERAL DEL JUEZ

Su consagracin legislativa es el pargrafo primero del 588 CPC y constituye la facultad
conferida al Juez de crear en materia cautelar cuando las medidas preventivas tpicas
nominadas no son suficientes para evitar la produccin de un dao o la continuidad de una
lesin, establecindose cuatro requisitos para la procedencia de una medida cautelar
innominada, siendo estos: 1. La existencia de un juicio pendiente (pendente Litis) 2. Se debe
acompaar el documento base de la accin (aqul del que emana el derecho que se reclama.
Fumus boni iuris, humo del buen Derecho). 3. Demostrar el peligro en la mora (periculum in
mora) 4. Peligro de dao (periculum in damni).

Ejemplo: se inaugura un club nocturno al cual se invita a varias celebridades, cuando las
mismas llegan al lugar, ven en las paredes varios retratos de stiros y ninfas pero con los
rostros de esas celebridades (las celebridades al desnudo). All las medidas de embargo,
secuestro o la de prohibicin de enajenar y gravar no seran idneas para evitar el dao o la
continuidad de la lesin.

TEMA 6: REQUISITOS DE PROCEDENCIA PARA EL DECRETO DE UNA MEDIDA

CAUTELAR
Existen dos das para que se de dicho decreto: va de la causalidad / caucionamiento.
1- VA DE LA CAUSALIDAD 585 CPC
585 las medidas preventivas establecidas en este ttulo las decretar el juez slo cuando
exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo y siempre que se
acompae un medio de prueba que constituya presuncin grave de esta circunstancia y
del derecho que se reclama. Entonces, en base a esto, sobre las caractersticas de
instrumentalidad, provisionalidad y judicialidad, los requisitos obligatorios (concurrentes)
para el decreto de una MC son:
-

Que exista un proceso pendiente (pendente Litis. Requisito necesario para ambas vas).
El solicitante de la MC debe acompaar su requerimiento de cautela con un documento
base del cual emana o surge el derecho que se reclama; fumus boni iuris (Esto es con
la va de la causalidad nada ms). Por ejemplo: la obligacin consta en una letra de
cambio. Se debe consignar la misma letra de cambio.
Se debe demostrar el peligro en la mora (periculum in mora). De no decretarse la
medida, el derecho que se declare puede quedar ilusorio.

NO PUEDE FALTAR NINGUNO DE ESTOS REQUISITOS PARA QUE AS EL TRIBUNAL DICTE LA

MEDIDA SOLICITADA.
2- VA DEL CAUCIONAMIENTO 590 CPC
590 podr tambin el Juez decretar el embargo de bienes muebles o la prohibicin de
enajenar y gravar bienes inmuebles sin estar llenos los extremos de ley cuando se ofrezca y
constituya caucin o garanta suficientes para responder a la parte contra quien se dirija la
medida de los daos y perjuicios que esta pudiera ocasionarle. Para los fines de esta
disposicin slo (TAXATIVOS) se admitir:
1) Fianza principal y solidaria de empresas de seguro, instituciones bancarias o
establecimientos mercantiles de reconocida solvencia. (para la procedencia del decreto
de la MC, el solicitante debe cumplir ciertos requisitos: la fianza debe ser PRINCIPAL y
SOLIDARIA. Debe acompaar el ltimo balance certificado por el contador pblico,
balance que debe haber sido presentado en asamblea de accionistas e igualmente si el
asiento principal de la institucin bancaria, de la empresa de seguros o de la empresa
mercantil no se encuentra dentro de la competencia del tribunal donde va a
presentarse la caucin, dicha institucin debe someterse a la competencia territorial
del tribunal al cual se le ha solicitado el decreto de la medida cautelar).
2) Hipoteca de primer grado sobre bienes cuyo justiprecio conste en los autos (la hipoteca
debe ser de primer grado, se debe acompaar la certificacin de gravamen del
inmueble respectivo, asimismo debe constar el justiprecio de dicho bien efectuado por
el respectivo perito
3) Prenda sobre bienes o valores (1837 CCV: el deudor da a su acreedor una cosa mueble
en garanta del crdito, la cual se restituye al momento del pago. En este caso en
concreto, esta prenda es para garantizar los daos y perjuicios en caso de que la
decisin sea contraria al solicitante de la MC).
4) La consignacin de una suma de dinero hasta por la cantidad que seale el juez.

En el primer caso de este artculo cuando se trate de establecimientos mercantiles (aqu

faltan las empresas de seguros y las instituciones bancarias, tambin se les aplica esto) el
Juez requerir la consignacin en autos del ltimo balance certificado por contador pblico de
la ltima declaracin presentada al impuesto sobre la renta y del correspondiente certificado
de solvencia.
Por esta va puede igualmente el rgano jurisdiccional dictar una MC sin llenarse los extremos
de ley (el documento base de la accin y demostrar el peligro en la mora, slo estos porque
hay un requisito comn a ambas vas: pendete Litis)
Decretada y ejecutada una MC, la misma puede generar daos y perjuicios al sujeto pasivo de
la medida (aquel sobre cuyos bienes recae la MC). Requisitos para la indemnizacin de daos
y perjuicios:
-

Debe existir sentencia definitivamente firme en el proceso principal donde se solicit la

MC.
La sentencia definitivamente firme debe ser contraria al solicitante de la MC.
Debe haberse producido por parte del solicitante de la MC abuso del derecho de
prevencin desarrollado en el art. 1185 CCV
Deben especificarse los daos y perjuicios causados con el decreto y ejecucin de la
MC. (se habla siempre de decreto y ejecucin porque la finalidad de la medida se
obtiene con la ejecucin, con su prctica).