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EDITORIAL
CONSULTAS A LA CARTA
ESPECIAL SOBRE PREFERENCIA DE LOS CRDITOS LABORALES
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
ENTRE CORCHETES: COMENTARIOS Y ANOTACIONES
JURISPRUDENCIA VINCULANTE
TENDENCIAS JURISPRUDENCIALES
BUZN DE LTIMAS JURISPRUDENCIAS
ANLISIS DE ACTOS Y PIEZAS PROCESALES
JURISPRUDENCIA SUPRANACIONAL
MARCOS DE PAPEL
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EDITORIAL
S, pues, se nos pas la mano: El caso Lori Berenson
modo el gravsimo dao que la emerretista le produjo al pas es equiparable con lo que
habra sufrido en prisin, pero lamentablemente la Corte tuvo una interpretacin
diferente. El problema es que se ha ordenado el pago de 30 000 dlares como pago por
los gastos en los que incurrieron Mark y Rhoda Berenson, padres de la emerretista, por
tener que sufragar y concurrir a tres procesos (algo inaudito para obtener justicia en
cualquier pas civilizado). Y no es que estos gastos no se hayan producido (porque
finalmente qu culpa tienen ellos de que en el Per se hayan llevado tan mal los juicios,
con los costos implcitos), pero lo ideal hubiese sido compensar ese pago de gastos con
la reparacin civil fijada, para no tener que pagar nada. Como esta fue condonada, no
cabe tal posibilidad.
Despus de esto, queda aprendida la leccin (o por lo menos as lo esperamos).
En adelante, las cosas hay que hacerlas bien, lo que significa no salirnos del margen de
la legalidad. Si no es as, siempre saldremos perdiendo, de un modo u otro. Y que no se
diga que la democracia tiene la culpa; ntese que si la Corte no orden la excarcelacin
de Lori Berenson fue porque el segundo proceso judicial fue bien llevado, con apego a
la ley y respeto de los derechos de la acusada. Ojal las cosas siempre se hicieran as.
CONSULTAS A LA CARTA
Por razones de espacio solo publicamos las cartas de mayor inters jurdico (y de stas,
nicamente los fragmentos pertinentes a las consultas que contienen). Las
correspondencias dirigirlas a nuestro correo electrnico: legal@gacetajuridica.com.pe, o
al telefax 241-2323.
DECLARACIN DE SOLTERA
INJURIA GRAVE EN LA DESHEREDACIN
RESPONSABILIDAD POR CADA DE EDIFICIOS
DOS HIPOTECAS, UN SOLO PROCESO
EMPRESA OFF SHORE
BONOS CONVERTIBLES EN ACCIONES
DECLARACIN DE SOLTERA
DECLARACIN DE SOLTERA
Estimados seores:
Quisiera saber cules son los requisitos para una demanda o solicitud de
declaracin judicial de soltera. Tal pretensin se podr tramitar en va notarial?
Atentamente,
Alexis Ivn Arizmendi Quiroz.
Respuesta
Para la modificacin del estado civil debe iniciarse un proceso judicial de
declaracin de estado civil solicitando se lo declare como soltero. La solicitud debe
presentarla ante el Juez de Paz del distrito judicial al que pertenece, cumpliendo con los
requisitos de admisibilidad y procedencia de la demanda contenidos en el Cdigo
Procesal Civil. Es adecuado que presente como prueba de la soltera documentos
pblicos recientemente expedidos en los que aparezca con esa calidad, para que de esta
manera demuestre la incompatibilidad con el estado civil consignado en el DNI.
Luego de obtenida la declaracin judicial debe solicitarse a la RENIEC la
rectificacin del estado civil, previo pago de la tasa respectiva.
Cabe indicar que la va notarial no es la pertinente para resolver estos casos, ya
que ni la Ley del Notariado (Decreto Ley N 26002) ni la de Competencia Notarial en
Asuntos No Contenciosos (Ley N 26662) otorgan competencia para tal pretensin.
Para que una injuria grave sea considerada causal de desheredacin, debe ser
reiterada? Me gustara conocer cmo entiende la jurisprudencia nacional el trmino
injuria grave.
Atentamente,
Luis Huamn Ordez.
Respuesta
En la Casacin N 1772-96 Lima (El Peruano, 16/07/1998) la Corte Suprema
consider que para la acreditacin de la causal de maltrato de obra o injuria grave al
ascendiente, no puede exigirse la reiterancia, por la interpretacin gramatical, por
razonamiento lgico y por principio moral, ya que repugna a un sentimiento filial pensar
que se debe golpear o injuriar gravemente ms de dos veces al progenitor para que este
pueda descalificar a su hijo como heredero.
que es responsable quien aparece como propietario en registros (solo habla del dueo),
como s sucede en materia de responsabilidad por accidentes con vehculos
automotores. Entonces, por ms que pudiera resultar ineficiente la regulacin (en la
medida en que puede ser difcil para el daado ubicar al verdadero dueo y a la vez no
se promueve la inscripcin registral de las transferencias), no puede considerarse
responsable a quien la ley no lo concibe como tal. El dueo es quien adquiri el bien
conforme al artculo 949 del Cdigo Civil, que no necesariamente se identifica con el
propietario registral.
RESOLUCIN
El fallo supremo que se transcribe a continuacin, respecto de un proceso de tercera
preferente de pago, ratifica la preferencia de los crditos laborales frente a cualquier otra
acreencia, incluso frente a aquellas que tienen una garanta real a su favor. El criterio se
sustenta en la regulacin constitucional de esta preferencia, pero cabe discutir su
pertinencia, tanto en sus aspectos jurdicos como econmicos. A ello se aboca el
presente especial, para lo cual se incluyen los comentarios de destacados especialistas
en esta materia.
CAS. N 3235-2002
LAMBAYEQUE
Lima, veintitrs de junio del dos mil cuatro.
La SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA, con el acompaado, vista la causa el da de la fecha y producida
la votacin correspondiente con arreglo de Ley, emite la siguiente sentencia: 1.MATERIA DEL RECURSO: Es materia del presente recurso de casacin interpuesto
por Mercedes Cruz Camizn contra la resolucin de vista de fojas ciento noventisis, su
fecha nueve de setiembre del dos mil dos, que revocando la sentencia apelada de fojas
ciento treintids, su fecha doce de junio del dos mil dos, que declara infundada la
demanda; reformndola, declara fundada la demanda de tercera de derecho preferente
de pago interpuesta por la Caja Municipal de Ahorro y Crdito de Piura-CMAC PIURA
SOCIEDAD ANNIMA. 2.- FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA
DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO. Que, admitido el recurso de casacin a
fojas doscientos diez, fue declarado procedente por la causal contenida en el inciso 2 del
artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, por: a) La inaplicacin del segundo prrafo del
artculo 24 de la Constitucin, referido a la prioridad de pago de los beneficios sociales
y remuneracin del trabajador sobre cualquier otra obligacin del empleador; argumenta
que dicha prioridad de pago se presenta siempre y cuando se liquide el negocio, lo cual
ha sucedido en el caso de autos, precisando adems que su ex empleadores Marcial Daz
Hoyos y Juanita Vargas Fernndez realizaban sus actividades como personas naturales y
no jurdicas; debindose interpretar y aplicar la norma constitucional de mayor jerarqua
como la invocada, frente a una de menor jerarqua como lo es el Decreto Legislativo
ochocientos cincuentisis. b) Por la inaplicacin del artculo 26 inciso 3 de la
Constitucin, referida a la interpretacin favorable al trabajador en caso de duda
insalvable sobre el sentido de una norma; alega que el juzgador debe interpretar el
sentido de la norma aplicable al caso concreto, en forma ms favorable al trabajador por
ser la parte ms dbil y no como se ha realizado en el caso de autos aplicando al Decreto
Legislativo ochocientos cincuentisis antes citado, no obstante que su ex empleadores
(sic) no se haban constituido en persona jurdica para que aquella entre liquidacin (sic)
por quiebra u otra razn, sino que han desarrollados (sic) sus actividades como persona
natural; adems cita la Ejecutoria Suprema dos mil, cuatrocientos sesentiocho guin
noventisiete, que declara que se debe amparar la tercera preferente de pago de los
beneficios sociales del trabajador sobre cualquier obligacin del empleador. 3.CONSIDERANDOS: Primero.- El segundo prrafo del artculo 24 de la Constitucin
Poltica prev la prioridad de pago de las remuneraciones y beneficios sociales, norma
que resulta aplicable al caso de autos, toda vez que nos encontramos frente a un crdito
laboral que ha sido reconocido judicialmente y que busca oponer su prioridad en el pago
a un crdito financiero que viene siendo discutido judicialmente, crdito que se
encuentra respaldado por una garanta hipotecaria registrada antes que el embargo de la
recurrente. Segundo.- Tanto el crdito garantizado con hipoteca como la deuda laboral
respaldada con un embargo, recaen sobre un inmueble en proceso de remate pblico,
por lo que deber ser materia de anlisis si la aplicabilidad del segundo prrafo del
artculo 24 de la Constitucin Poltica ha de influir en fa decisin tomada por el ad
quem. Tercero.- La norma constitucional citada ha sido materia de desarrollo normativo,
entre las normas que la desarrollas (sic) encontramos al Decreto Legislativo ochocientos
cincuentisis, a travs del cual se precisan los alcances y prioridades de los crditos
laborales. Cuarto.- Conforme se advierte de la demanda de fojas veinte, la preferencia
en el pago por parte del demandante es intentada en base a existir un derecho real de
hipoteca debidamente inscrito y porque los supuestos previstos en el Decreto
Legislativo ochocientos cincuentisis no se dan en este caso, al no haber requerimiento
de sealamiento de bien libre o proceso de liquidacin del empleador. Quinto.- Al
respecto, aplicando el principio de prioridad en el pago consagrado constitucionalmente,
se aprecia que tal decisin constitucional obedece a intereses de proteccin a los
acreedores laborales frente a los dems acreedores de distinto orden, dentro del marco
de una economa social de mercado. De manera que, dicho principio constitucional debe
aplicarse por encima de las preferencias de derechos que se encuentran previstas en el
Libro IX del Cdigo Civil, referida a los registros pblicos. Sexto.- Para esta decisin se
tiene en cuenta el contexto en que se presentan los hechos materia de decisin judicial,
sobre todo las circunstancias que el crdito del demandante es materia de un proceso
judicial de ejecucin de garanta hipotecaria y, por otro lado que, el demandante ha
denunciado penalmente tanto a la recurrente como a sus ex empleadores, por el delito de
defraudacin y fraude procesal (a fojas cuarentisiete) denuncia que en caso de
declararse la culpabilidad traera graves consecuencias civiles y penales para la
recurrente. Stimo.- En tal sentido, en aplicacin del segundo prrafo del artculo 24 de
la Constitucin Poltica, se aprecia que el Decreto Legislativo ochocientos cincuentisis
resulta siendo una norma en la que, desarrollndose el principio constitucional antes
expuesto, ha dado lugar a que el precepto constitucional sea inaplicado; frente a lo cual
se debe tener en cuenta tambin lo previsto en el segundo prrafo del artculo 138 de
nuestra Carta Magna, en virtud al cual el principio de prioridad en el pago consagrado
constitucionalmente debe imponerse a lo previsto por el Decreto Legislativo
ochocientos cincuentisis. Octavo.- Segn lo expuesto, atendiendo a la supremaca
constitucional el principio de prioridad en el pago de remuneraciones y beneficios
sociales recogido en el segundo prrafo del artculo 24 de nuestra Carta Magna, resulta
aplicable a los autos, encontrndose los bienes del deudor afectos al pago del ntegro de
los crditos laborales, adeudados incluso sobre los derechos de garanta que tiene el
demandante. De manera que, conforme a lo expuesto, la recurrente tiene prioridad en el
pago de su acreencia laboral; sin perjuicio de lo que se ha indicado en el considerando
sexto de esta sentencia, lo que finalmente constituye un mecanismo de control a fin de
que impere el principio de moralidad al interior del proceso. Noveno.- El artculo 26
inciso 3 de la Constitucin no resulta aplicable a los autos, al no estar frente a una
norma jurdica en donde luego de haber aplicado los distintos mtodos de interpretacin
jurdica, se presenta una duda insalvable. 4.- DECISIN: a) Declararon FUNDADO el
recurso de casacin interpuesto por Mercedes Cruz Camizn mediante escrito de fojas
doscientos siete, en consecuencia CASARON la resolucin de vista de fojas ciento
noventisis, su fecha nueve de octubre del dos mil dos, que revoca la sentencia apelada
de fojas ciento treintids, su fecha doce de junio del dos mil dos, que declara infundada
la demanda; reformndola; declara fundada la demanda de tercera de derecho
preferente de pago interpuesta por la Caja Municipal de Ahorro y Crdito de PiuraCMAC PIURA SOCIEDAD ANNIMA. b) Actuando en sede de instancia
CONFIRMARON la resolucin apelada de fojas ciento treintids, su fecha doce de
junio del dos mil dos, que declara INFUNDADA la demanda, con lo dems que la
contiene, c) DISPUSIERON la publicacin de esta resolucin en el Diario Oficial El
Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por doa Cruz Camizn Mercedes contra
la Caja Municipal de Ahorro y Crdito de Piura-CMAC PIURA SOCIEDAD
ANNIMA, sobre tercera preferente de pago; y los devolvieron.
SS. ALFARO LVAREZ; CARRIN LUGO; AGUAYO DEL ROSARIO;
PACHAS VALOS; BALCZAR ZELADA.
"Es urgente que se limite en buena medida la proteccin del crdito laboral,
reducindolo a su verdadero nivel alimentario, que en buena cuenta sirva para proteger
al trabajador mientras no consiga otro trabajo con el cual pueda obtener los recursos
suficientes para su subsistencia, ya que en el fondo, en ello descansa el fundamento de
la proteccin laboral. De repente, para ello ser suficiente una proteccin prioritaria de
solo los seis ltimos meses de adeudos laborales, o del ltimo ao, y con un tope por
periodo que no exceda de una UIT (por poner un ejemplo), y que este monto
privilegiado est respaldado por el fondo de garanta salarial, que solo cubrira esta
parte, y ante la constatacin efectiva de que realmente no exista otra manera de
satisfacer estas acreencias. Lgicamente, el resto de adeudos laborales pasaran a ser
crditos comunes y, por tanto, cubiertos solo despus de haberse satisfecho los crditos
respaldados con alguna garanta real".
COMENTARIOS
I. INTRODUCCIN
Cuando una entidad bancaria solicita una garanta real a su futuro prestatario, lo
hace porque sabe que esa garanta asegurar el pago del prstamo que est otorgando.
Esto es elemental. Sin embargo, qu pasara si le decimos a la entidad bancaria que a
pesar de haber obtenido una garanta real, no es seguro que cobrar su crdito? Esto
evidentemente desincentivara las inversiones y hara que la entidad bancaria procure
nuevas formas de asegurar el retorno de sus colocaciones, con lo que se generaran
mayores costos al sistema.
Sin embargo, y a pesar de ese elemental razonamiento, la legislacin peruana
est permitiendo que a travs de la invocacin de los privilegios laborales se reste
eficacia a las garantas reales, con lo que se viene distorsionando la finalidad para la
cual estas ltimas han sido concebidas por nuestro ordenamiento jurdico.
II. UNA PEQUEA REMEMBRANZA
Como sabemos, los beneficios otorgados a la clase trabajadora, en general, han
sido el producto de largas luchas, y como toda reivindicacin social han costado sangre
y esfuerzo a sus integrantes. Pensemos solamente en las grandes revoluciones que
dieron pie a la Constitucin mexicana de Quertaro de 1917, y la Constitucin alemana
de Weimar de 1919, entre otros instrumentos jurdicos que, a lo largo de la historia,
reflejan la magnitud de las luchas en procura de estos beneficios.
El Per no ha sido ajeno a ello, y si estudiamos nuestro ordenamiento jurdico en
su integridad veremos que desde antao se han ido reconociendo poco a poco los
beneficios a favor de los trabajadores. Basta para ello citar el Cdigo de Comercio de
1902, que fue la primera norma en conceder ciertas prioridades a los crditos laborales
(1), claro que ejercitables solo en casos de quiebra del empleador, en una posicin de
tercer orden y pagables solamente con determinados bienes del patrono, pero, an as, se
considera que esta norma fue bastante avanzada para su poca.
preferencias laborales, sin embargo, ello solo fue logrado en parte, pues un segmento de
esta normativa ha sido declarada inconstitucional por nuestra Corte Suprema.
Las partes ms trascendentes de esta norma son sus artculos 3 y 4. El primero
establece que la preferencia de los crditos laborales se ejerce con carcter persecutorio
solo en dos casos: el primero es en el caso en que el empleador haya devenido en
insolvente y como consecuencia de ello su Junta de Acreedores haya acordado su
disolucin y liquidacin (2); y un segundo caso es cuando mediante fraude o
simulacin, y con animus de perjudicar a los trabajadores, se distorsiona la produccin
para originar el cierre del centro de trabajo o se transfieren los activos fijos de la
empresa a terceros, o se aportan para la constitucin de nuevas empresas (3), etc.
Como se ve de primera intencin, esta norma trat de limitar el carcter
persecutorio de los crditos laborales que con la Ley 15485 era de carcter absoluto,
siendo que a partir de ella esta persecucin solamente se puede ejercer en los dos
supuestos taxativamente expuestos en la norma, y no se pueden extender a otros
supuestos pues son normas que restringen derechos de terceros adquirientes, y por tanto
no se pueden aplicar por analoga (4).
De igual modo, el artculo 4 de este Decreto Legislativo dispuso que la
preferencia de los crditos laborales tambin se poda ejercer cuando en un proceso
judicial el empleador no ponga a disposicin del juzgado bien o bienes libres suficientes
para responder por los crditos laborales adeudados. Esta norma evidentemente lo que
pretendi fue limitar el ejercicio de la preferencia laboral al supuesto en que el
trabajador deba previamente entablar demanda contra su empleador, y, luego de ello,
requerirlo a travs del proceso laboral para que presente bienes libres que respondan por
sus crditos laborales, bajo apercibimiento de hacer uso del carcter privilegiado del
pago de los crditos laborales sobre otras deudas que tenga el empleador.
Esta ltima norma, como se puede notar, es incongruente con el artculo 2 del
mismo Decreto Legislativo, que dispone, al igual que la Constitucin de 1993, que los
crditos laborales tienen preferencia absoluta sobre cualquier otra obligacin del
empleador, y que los bienes de este se encuentran afectos al pago ntegro de los crditos
laborales. En consecuencia, estamos ante una verdadera antinomia, es decir, bajo una
situacin de dos normas incompatibles entre s, que pertenecen al mismo ordenamiento,
y que tienen el mismo mbito de validez temporal, espacial, personal y material (5);
pues al establecer el artculo 4 de dicho Decreto Legislativo limitaciones que no
establece el artculo 2 del mismo cuerpo normativo, evidentemente existe una colisin
de normas dentro de un propio ordenamiento, ms an si dichas limitaciones o
restricciones impuestas por el mencionado artculo 4 son incompatibles igualmente con
el artculo 24 de la Constitucin, que establece sin ninguna salvedad que el pago de las
remuneraciones y los beneficios sociales es preferente a cualquier otra obligacin del
empleador (6).
Ahora bien, muy al margen de estas disquisiciones normativas lo que interesa
saber en este punto es establecer la naturaleza jurdica del carcter persecutorio
otorgado a los crditos laborales. Esto se trae a colacin en vista de una reciente
decisin de la desaparecida Sala Concursal del Tribunal del INDECOPI, quien mediante
Resolucin N 0143-2004/SCO-INDECOPI del 5 de marzo del 2004, estableci de
manera expresa que el carcter persecutorio de los crditos laborales le otorga al
trabajador un derecho real de garanta sobre los bienes del empleador que hayan sido
transferidos a terceros.
Esta posicin tomada por la Sala Concursal no deja de ser interesante pues es la
primera vez en nuestro medio que una autoridad se pronuncia de ese modo; sin
embargo, debemos dejar en claro que no compartimos ese parecer.
En efecto, la Sala Concursal indica que el derecho otorgado a favor de los
acreedores laborales coincide con las caractersticas de los derechos reales, en la medida
que tiene carcter absoluto, lleva anexo el carcter persecutorio, y se extingue por el
perecimiento de la cosa. Sin embargo, la Sala olvida que esas no son las nicas
caractersticas que distinguen a los derechos reales de garanta de otro tipo de
gravmenes.
En efecto, aparte de las caractersticas de los derechos reales de garanta
expuestos por la Sala existen otras no menos importantes que se desprenden de un
estudio sistemtico de las normas del Cdigo Civil (7), y entre las cuales destaca el
hecho de que toda garanta real debe contar con un signo de recognocibilidad que la
haga en cierto modo publica y, por tanto, oponible a terceros (8).
No es casualidad pues, que nuestro Cdigo Civil haya establecido para los cuatro
derechos reales de garanta que regula, algn signo de recognocibilidad. As tenemos
que en el caso de la prenda con entrega jurdica, el signo sera la publicidad lograda a
travs de su inscripcin en el registro (artculo 1059), en la prenda con entrega fsica es
la posesin de la cosa adquirida mediante tradicin (artculo 1055). En el caso de la
anticresis se consideran los mismos signos que los de la prenda (artculo 1096). En el
caso de la hipoteca el signo es la publicidad lograda a travs de su inscripcin en los
registros (artculo 1099), y en el caso del derecho de retencin el signo es la posesin
(artculo 1123).
De all que una caracterstica innata de todo derecho real de garanta sea el hecho
que tenga algn signo de recognocibilidad, que la haga pblica, lo que resulta
importante en la medida que no se puede exigir a los terceros el respeto de una garanta
real si no estn en la posibilidad de poder saber de ella de manera relativamente sencilla.
Ahora bien, qu ocurre con los crditos laborales? En el caso de estos crditos
se ha previsto por la va constitucional y legal que los mismos cuenten no solo con un
privilegio absoluto (artculo 24 de la Constitucin y artculo 2 del D. Leg. N 856), sino
adems con respaldo real que les permite a los acreedores laborales ejercer un carcter
persecutorio sobre los bienes del negocio.
Sin embargo, tal como est previsto en la norma este carcter persecutorio,
podemos ver que el mismo es de espacio limitado, en la medida que solo se ejercita en
dos supuestos, uno objetivo constituido por el sometimiento del empleador a un proceso
concursal de disolucin y liquidacin, y el otro subjetivo constituido por actos de
simulacin o fraude cometidos por el empleador en perjuicio de los trabajadores, siendo
que esto ltimo est sujeto a probanza por parte del trabajador, en la medida que el
fraude o la simulacin deben probarse por quien los alega.
Sin embargo, all est todo el problema?, ciertamente que no. El mayor
problema que aqueja a la eficacia de las garantas reales del Cdigo Civil no est en que
se hayan establecido ciertos privilegios a favor del trabajador, sino en el carcter furtivo
e ilimitado de los crditos laborales.
En efecto, ya hemos visto que cuando se regula una garanta que en cierto modo
va a respaldar a algn crdito (cualquiera sea su origen) es importante que ese derecho
real accesorio se discipline aunado a un mecanismo de recognocibilidad que legitime su
oponibilidad frente a los terceros. No es posible pues, que en respaldo de los crditos
laborales se haya previsto la instauracin de un gravamen que no cuenta con ningn
mecanismo de visibilidad que haga posible que los dems estn al tanto del mismo y
con ello puedan medir los costos y beneficios de contratar con ese empleador.
Asimismo, y en abono de un mayor perjuicio, la legislacin peruana ha
establecido que la proteccin privilegiada de los crditos laborales sea de carcter
ilimitado, con lo que tergiversa an ms la eficacia de las garantas reales, pues si
existiera algn lmite a la proteccin laboral, las entidades financieras podran atender
por lo menos a un mnimo de previsibilidad sobre el alcance de los perjuicios que les
podra tocar asumir.
A este respecto conviene mencionar que el Per forma parte del mnimo nmero
de pases que cuenta con una proteccin ilimitada de los crditos laborales, y regulado,
adems, a nivel constitucional. En esa lnea encontramos en Latinoamrica solo a
Ecuador, El Salvador, Honduras y Mxico; aunque incluso en algunos de ellos se
reserva la regulacin a la ley, y en el caso de Mxico solo establece la prioridad absoluta
para los casos de quiebra del empleador.
Y es que en realidad, tomando en consideracin la evolucin del derecho a la
preferencia laboral, se puede deducir que este fue concebido solamente para los casos en
que el empleador haya sido sometido a algn procedimiento concursal, pues mientras no
sea el empleador declarado insolvente no existe motivo para activar el privilegio, en la
medida que se presume que el empleador cuenta con patrimonio suficiente para
responder por sus obligaciones, sean laborales o no.
De igual modo, no es dable que el privilegio se ampare por todos los periodos de
adeudos laborales. En los pases de Europa Occidental y Japn, por ejemplo, los
crditos laborales cuentan con una proteccin limitada a ciertos perodos, lo cual
ciertamente es asumido as en la gran mayora de pases del orbe, por no decir en casi
todos. As, en Reino Unido la proteccin es por las ocho ltimas semanas de adeudo
laboral, en Blgica dos meses, en Alemania, Finlandia, Pases Bajos y Suiza tres meses,
en Espaa y Portugal cuatro meses, en Japn seis meses y en Suecia doce meses (12).
En tal sentido, un anlisis comparativo con las legislaciones de otros pases nos
lleva a pensar que en nuestro pas los legisladores se han extralimitado al momento de
darle proteccin a los acreedores laborales (13). De igual modo, ya hemos visto al
comienzo de este trabajo que incluso histricamente la prioridad laboral no es parte de
una tradicin enraizada en nuestra legislacin, de tal modo, que no sea posible por lo
menos extirparla en parte, ya que legalmente recin se regul este privilegio desde el
ao 1965 y, constitucionalmente, desde 1979.
Aunado a todo ello, est el hecho de que el privilegio absoluto e ilimitado de los
crditos laborales ha alentado situaciones de fraude, en la medida que se han dado
muchos casos en que los propios gerentes, directores o personas ligadas a ellos, han
inflado sus propios crditos laborales para, de este modo, oponerlos frente a los
dems crditos. Si bien estos casos rayan con lo delictual, sin embargo, se han dado
frecuentemente en nuestra realidad.
En consecuencia, el problema entonces que viene afectando a las garantas reales
del Cdigo Civil es la falta de un signo de recognocibilidad del gravamen laboral que
justifique y sobre todo legitime su oposicin absoluta frente a los terceros y, asimismo,
es su falta de limitacin, que haga previsible hasta cierto punto saber a cunto asciende
el posible adeudo laboral y, de este modo, las entidades financieras puedan hacer un
mejor anlisis al momento de hacer sus colocaciones.
VI. CMO SOLUCIONAR EL PROBLEMA?
Evidentemente esta pregunta es bastante compleja, y su sustentacin
definitivamente tendra que rebasar el limitado espacio de este artculo; sin embargo, es
posible dar algunos alcances.
Como primera impresin debo reconocer que uno de los pocos que ha
manifestado una posicin con relacin a esta problemtica es Huscar Ezcurra, quien
toca el tema, como no podra ser de otra manera, a travs del anlisis econmico del
Derecho. Sin embargo, dicho profesor llega a una posicin radical y, en mi opinin,
muy extremista (como casi todas las soluciones que dan los cultores del anlisis
econmico del Derecho en nuestro pas, que profesan el dogma de la eficiencia, sin
avizorar los graves efectos sociales que podran acarrear sus conclusiones).
As, si bien Ezcurra (14) tambin indica que uno de los principales problemas es
el de la falta de un signo de recognocibilidad de los crditos laborales, sin embargo,
llega a la conclusin que la mejor forma de devolver la eficiencia a las garantas
reales es relegando a los crditos laborales a un orden posterior, es decir, por detrs de
las garantas reales.
La solucin de Ezcurra como se ve es temeraria, y hasta me atrevera a decir que
es inviable, pues, por una parte, no toma en consideracin que en prcticamente todos
los pases del mundo se ha reconocido la necesidad de proteger a los acreedores
laborales. Esto no est en discusin. Lo que est en discusin son los lmites de esta
proteccin y los supuestos bajo los cuales se ejercer. En ese sentido, la gran mayora de
pases ha adoptado el criterio de la proteccin limitada de los crditos laborales, es
decir, solamente aplican la proteccin laboral a determinados periodos de adeudo; y, por
otro parte, permiten el ejercicio del privilegio solo en los casos de insolvencia del
empleador, pero no se ejerce de manera ilimitada, como lo es en nuestro pas. De all
que la solucin no est en eliminar el privilegio, pues ello implicara asumir
frvolamente el conflicto, ya que generara otro gran problema social que sera el de los
trabajadores que no tendran ni siquiera una parte de sus remuneraciones para solventar
sus necesidades ms elementales. El problema entonces est en la falta de delimitacin
de los crditos laborales en el Per, aspecto en el cual s se debe trabajar (15).
plantea una tercera de propiedad frente a la ejecucin que sobre el bien pretende llevar
adelante un trabajador, acreedor laboral de la empresa transferente. La Corte considera
que procede la ejecucin porque el crdito laboral, al haber surgido cuando el
transferente todava era dueo, persigue al bien sin importar quin sea el nuevo
propietario y si este inscribi su derecho. Literalmente, la sentencia dice: La accin de
persecutoriedad de los beneficios sociales reposa en el hecho que la relacin laboral
genera una vinculacin de tipo personal y adems patrimonial entre el empleador y el
trabajador, teniendo por finalidad apremiar los bienes del empleador o empresario
deudor, pues estos constituyen la garanta para el pago de las acreencias laborales; no se
trata de identificar quin o quines ejercen actualmente la propiedad de los bienes de la
empresa deudora, o si hay algn vnculo familiar o personal de los terceros adquirientes
con el empleador; de lo que se trata es de identificar los bienes, tener certeza que
pertenecieron al empleador deudor...; en este sentido, el segundo prrafo del artculo 24
de la Constitucin Poltica del Estado, determina que el pago de la remuneracin y de
los beneficios sociales del trabajador tienen prioridad sobre cualquier otra obligacin
del empleador, norma que por su rango constitucional tiene supremaca respecto al
artculo 2014 del Cdigo Civil, norma legal referida a la buena fe del tercero
adquiriente.
Resumiendo los dos fallos, tenemos las siguientes situaciones increbles: si como
garanta de un crdito se me otorga una hipoteca (e incluso ya llev adelante el proceso
judicial para ejecutarla), puede ser que al final ella no me sirva de nada porque cualquier
trabajador del deudor tendr preferencia en el cobro, sin importar si la demanda laboral
apareca anotada o no en la partida registral del inmueble; el segundo caso es
evidentemente peor al involucrar a casi todo mundo: cualquier persona que adquiera un
bien de una empresa o persona que cuente con trabajadores dependientes, y por ms que
lo haya hecho con buena fe registral (inscribiendo adems su adquisicin), puede
finalmente perder el bien si antes de la venta el transferente tena deudas laborales. Por
donde se lo mire, una inseguridad jurdica absoluta.
No observa acaso la Corte Suprema el gravsimo problema econmico-legal
que est generando? Adems de que habr muchos menos incentivos (de los que
actualmente hay) para otorgar crditos y permitir que las empresas produzcan, en
adelante nadie puede estar seguro de ninguna de sus adquisiciones, al existir siempre el
riesgo de que aparezca una insospechada (y en algunos casos maquinada) deuda laboral
contra el transferente. La pregunta formulada en el ttulo del trabajo cae entonces por su
propio peso qu no hay lmites para la preferencia de cobro de los crditos laborales?
II. UNA PRECISIN SOBRE LO QUE DICE LA CONSTITUCIN:
PERSECUTORIEDAD?
No hay dudas de que la Constitucin da prioridad a los trabajadores en el cobro
de sus deudas. El artculo 24 dice: El pago de la remuneracin y de los beneficios
sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del empleador.
La confusin est en la naturaleza de esta preferencia; y es que en ningn momento la
Constitucin seala que aquella (cual derecho real) tiene carcter persecutorio respecto
de los bienes del empleador. Como se aprecia, la norma solo fija una prioridad de pago
crediticia, cuyo supuesto tpico es el del concurso de acreedores; o sea, si se le tiene que
pagar a personas distintas, cobran primero los trabajadores. Lo del carcter persecutorio
excede, por tanto, los trminos de la Constitucin.
Hay una razn jurdica de fondo que hace imposible que pueda atribuirse efecto
persecutorio per se a los crditos laborales: la ausencia de un signo de recognocibilidad
o, en otras palabras, la falta de elementos que publiciten el derecho. Como claramente lo
seala Montoya Mendoza, no es casualidad que nuestro Cdigo Civil fije algn signo de
recognocibilidad para la validez o eficacia de los derechos reales de garanta (derechos,
por naturaleza, persecutorios). As, en el caso de la prenda con entrega jurdica, el signo
es la publicidad que otorga la inscripcin registral; en la prenda con entrega fsica, es la
posesin de la cosa adquirida mediante tradicin; en la anticresis se consideran los
mismos signos que los de la prenda; en la hipoteca el signo es tambin la publicidad
registral; y en el caso del derecho de retencin, la posesin del bien; De all que una
caracterstica innata de todo derecho real de garanta sea el hecho que tenga algn signo
de recognocibilidad, que la haga pblica, lo que resulta importante en la medida que no
se puede exigir a los terceros el respeto de una garanta real si no estn en la posibilidad
de poder saber de ella de manera relativamente sencilla (1). Es decir, que la
oponibilidad del derecho est ineludiblemente ligada al signo de recognocibilidad; y
como la persecutoriedad es, en el fondo, oponibilidad, exige tambin ese elemento de
publicidad, con el que de ningn modo cuentan los crditos laborales. De ah la validez
de la pregunta: de dnde deduce la Corte Suprema el carcter persecutorio?
Ahora, es interesante ver que s hay una norma que atribuye
inconstitucionalmente en nuestra opinin carcter persecutorio a los crditos laborales,
pero que, paradjicamente la Corte Suprema no toma en cuenta para fundamentar sus
fallos. Es el Decreto Legislativo N 856, que desarrolla el artculo 24 de la Constitucin,
y cuyo artculo 3 seala que la preferencia o prioridad de los crditos se ejerce con
carcter persecutorio de los bienes del empleador, en dos casos concretos: a) cuando el
empleador ha sido declarado insolvente, y como consecuencia de ello se ha procedido a
la disolucin y liquidacin de la empresa o su declaracin judicial de quiebra (2); y, b)
en los casos de extincin de las relaciones laborales e incumplimiento de las
obligaciones con los trabajadores por simulacin o fraude a la ley, es decir, cuando se
compruebe que el empleador injustificadamente disminuye o distorsiona la produccin
para originar el cierre del centro de trabajo o transfiere activos fijos a terceros o los
aporta para la constitucin de nuevas empresas, o cuando abandona el centro de trabajo.
Sorprendentemente, como se ha dicho, la Corte Suprema no se vale del Decreto
Legislativo N 856 para afirmar que los crditos laborales persiguen los bienes del
empleador. Llega a tal conclusin interpretando estrictamente el artculo 24 de la
Constitucin. Es tan patente esto que incluso la Corte Suprema considera
inconstitucional el Decreto Legislativo N 856 (o sea, la nica norma legal peruana que
habla de persecutoriedad de los crditos laborales), porque, segn ella, de algn modo
limitara los alcances del artculo 24 de la Constitucin (tal como supuestamente debera
ser interpretado), quitndole fuerza o rigurosidad a la preferencia de los crditos
laborales (3).
Efectivamente, la interpretacin de la Corte Suprema sobre el artculo 24 de la
Constitucin va ms all de los trminos del Decreto Legislativo N 856, al establecer
una regla de persecutoriedad absoluta, aplicable en todos los casos y circunstancias. La
Casacin N1303-2003 patentiza lo dicho, al establecer que la preferencia de los
crditos laborales vence incluso al tercero registral, sin importar quin sea este (si actu
o no con fraude) y por el simple hecho de que el bien perteneci (alguna vez) al
es un craso error. Aqu, la Corte no observa un problema mayor, el costo que con tal
criterio se traslada a los agentes econmicos. Y es que los crditos laborales presentan
un problema natural que no puede dejarse de lado al fijar la regla conveniente para estos
casos: son crditos furtivos o muy difciles de determinar.
La pregunta es muy concreta cuando se contrata con una empresa o persona
cualquiera, se puede saber a bajo (o siquiera mediano) costo cul es el alcance de sus
obligaciones laborales? La respuesta es no. Previo a la adquisicin, habra que revisar al
documentacin econmica, contable y financiera del posible transferente, sus libros de
planillas; verificar en el Poder Judicial si no tiene juicios iniciados por trabajadores, etc.
para determinar si no hay (o habrn) deudas laborales; y ni siquiera esto es seguro, pues
una deuda laboral puede surgir el cualquier momento (solo por decir un ejemplo: todo
persona que prest servicios profesionales de cuarta categora a una empresa, que es
una modalidad contractual extensamente empleada en nuestro pas, es un potencial e
impredecible acreedor laboral).
Como se aprecia, nos encontramos frente a un (sobre)costo de transaccin
insostenible, absolutamente perjudicial para el mercado, y que con sus fallos la Corte
Suprema incorpora en casi toda transferencia. Lo peor es que con ello se crea, adems,
un mecanismo para otro tipo de fraudes, ya no del empleador frente al trabajador, sino
entre los mismos agentes contractuales: para romper un vnculo contractual o dejar de
cumplir con mis obligaciones, basta "inventar" unas cuantas deudas laborales.
V. PERJUICIO A LAS GARANTAS REALES Y AL TERCERO REGISTRAL
Por todo lo dicho, es claro que no puede someterse a un acreedor hipotecario
(como el del primer caso) a la posibilidad de ser desplazado por un crdito que le
resultaba extremadamente difcil, conocer al celebrar el contrato. La aceptacin de la
garanta (y el otorgamiento del crdito) tiene como fundamento, precisamente, la
seguridad que esta genera como mecanismo para prever eventuales incumplimientos. La
existencia de este riesgo laboral impredecible, al final, llevar al acreedor a tomar una
decisin gravsima para el sistema: no conceder ms crditos o lo har a un altsimo
precio (lo que es ms o menos lo mismo), con el perjuicio social consecuente.
Ahora, lo nico que puede decirse a favor de la Corte Suprema en este caso, es
que finalmente siempre nos encontramos frente a un tema de concurrencia de
acreedores. Es decir, hay un acreedor laboral y otro con garanta real y la Corte define
(mal, pero define al fin) que debe favorecerse al primero. Pero el caso resuelto en la
segunda sentencia, sobre el tercero registral adquiriente de un bien, es totalmente
distinto, pues este no es un acreedor: a l no se le debe nada sino que ya es titular de un
bien conforme a la fe de registros. En suma, no nos encontramos ya frente a una
concurrencia obligacional de acreedores, sino frente a una suerte de oponibilidad real
que lleva al adquirente a perder lo adquirido.
En este punto, la preferencia constitucional de los crditos laborales se
desnaturaliza, ingresando a un mbito para el que no ha sido pensada ni diseada; y
destruyendo en el camino el rgimen de seguridad de las transferencias (que por cierto
no se restringe a los adquirientes bajo la fe de registros, pues la lgica de la Corte
Suprema lleva a que puedan ser objeto de la preferencia laboral transferencias de bienes
no registrados). Se trata de un criterio a todas luces equivocado.
DERECHO COMERCIAL
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS DIRECTORES POR DEUDAS
TRIBUTARIAS - Oswaldo Hundskopf Exebio
N 2891-99
INTERESADO
ASUNTO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
PROCEDENCIA
FECHA
LIMA
directorio, por la totalidad de la deuda, teniendo quien haya realizado el pago el derecho
a la repeticin;
Que conforme el artculo 162 del Texto nico Concordado de la Ley General de
Sociedades aprobada por Decreto Supremo N 003-85-JUS, el directorio tena la
facultad de representacin legal y de gestin necesarias para la administracin de la
sociedad dentro de su objeto, con excepcin de los asuntos que la ley o el estatuto
atribuyeran a la junta general, encontrndose dentro de las facultades de gestin las
vinculadas a la determinacin y pago de tributos, las cuales, de acuerdo con los
estatutos, podran ser delegadas en las gerencias, lo que no est acreditado en autos;
Que por tales motivos y estando al criterio expresado en la Resolucin del
Tribunal Fiscal N 504-4-2001 del 20 de abril de 2001, se cumple en el recurrente la
condicin de encontrarse a cargo de la determinacin y pago de tributos;
Que en cuanto a la existencia de dolo, negligencia grave o abuso de facultades,
debe sealarse que el hecho de tener la calidad de representante legal y las atribuciones
legales de gestin, no son decisivos para demostrar tal existencia, debido a que dichas
facultades constituyen el elemento objetivo de la responsabilidad solidaria, mientras que
el dolo, la negligencia grave y el abuso de facultades no tienen tal condicin de
objetividad, siendo ms bien relevantes para determinarlos, la intencin, la voluntad, la
diligencia requerida, entre otros factores, que caracterizan a la responsabilidad de tipo
subjetivo, los que no han sido acreditados por la Administracin en el presente caso;
Que si bien se inici un proceso penal contra el recurrente por los hechos que
motivaron el giro de la deuda que se le cobra, segn el Memorndum N 012502.KD0000, emitido por el Gerente Penal Tributario de la Intendencia Nacional Jurdica
de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, el mismo ha sido
archivado definitivamente en mrito a la ejecutoria suprema de fecha 3 de mayo de
2001, la cual dispuso no haber nulidad en el auto de archivamiento emitido por la Sala
Especializada en Delitos Tributarios y Aduaneros de fecha 5 de julio de 2000, que
declaraba no haber mrito para pasar a juicio oral;
De acuerdo con el dictamen del vocal Lozano Byrne, cuyos fundamentos se
reproducen;
Con los vocales Lozano Byrne, Mrquez Pacheco y Caller Ferreyros, a quien
llamaron para completar Sala.
RESUELVE:
REVOCAR la Resolucin de Intendencia N 015-4-09191 del 30 de diciembre
de 1998, dejndose sin efecto la atribucin de responsabilidad solidaria.
Lozano Byrne, vocal
Mrquez Pacheco, vocal
Caller Ferreyros, vocal
Ahora bien, el artculo 172 de la LGS seala que el directorio tiene las facultades
de gestin y de representacin legal necesarias para la administracin de la sociedad
dentro de su objeto, con excepcin de los asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la
junta general.
La ley seala que el directorio tiene como nicos lmites operativos las
facultades que se le atribuyen exclusivamente a la junta general de accionistas, y es el
encargado de supervisar la labor del gerente, el desempeo de sus funciones y la
legalidad en la toma de decisiones. La responsabilidad del directorio no es solo por los
acuerdos que este adopta, sino por todo acto contrario al estatuto, al orden pblico, a las
leyes y que causen un perjuicio a terceros, incluso aquellos actos realizados por la
gerencia, en los cuales la responsabilidad es solidaria, de acuerdo al artculo 191 de la
LGS. Al respecto, Elas Laroza, citando a Francisco J. Garo, clasifica la culpa de los
directores en lo siguiente (2):
...La culpa de los directores puede ser in commitendo (por ejemplo cuando
toman un acuerdo contrario a ley), in negligendo (casos de negligencia grave), in
vigilando (al permitir que otros bajo su mando causen dao a la sociedad o a terceros) o
in eligendo (en el caso de gerentes o funcionarios nombrados por ellos....
Cabe resaltar que la responsabilidad civil de los directores no enerva la
responsabilidad penal que pueda corresponderles.
El artculo 177 de la Ley General de Sociedades regula lo concerniente a la
responsabilidad que cabe a los directores, en los casos en los que su conducta origine
daos y perjuicios para la sociedad, por haber realizado actos o adoptado acuerdos
contrarios a la ley, al estatuto o realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia
grave. Se trata de una responsabilidad personal, imputable a cada uno de los directores
que hayan intervenido en el acto o acuerdo; adems, es solidaria e ilimitada.
El ltimo prrafo del artculo 177 seala que los directores son responsables por
las irregularidades de sus predecesores en el cargo, en caso de que habindolas conocido
no las hubiesen denunciado por escrito a la junta general de accionistas. Por su parte, el
artculo 178 de la ley establece la exencin de responsabilidad para los directores que,
habiendo participado en la sesin en la que se adopt el acuerdo o tomado conocimiento
de su existencia, hayan manifestado su disconformidad con este.
Enrique Elas Laroza sostiene (3):
La tendencia de las legislaciones ha variado sustancialmente y procura, cada
vez con mayor precisin, sealarlos como los miembros del rgano administrador que
son los verdaderos responsables, conjuntamente con los gerentes, pero en mayor
medida, de las irregularidades que ocurren en la sociedad y de los daos y perjuicios
que se originan, tanto en el campo civil como en el penal.
De acuerdo a las normas glosadas, debe tomarse en cuenta que la
responsabilidad individual de los administradores, de los directores o colectiva (de todo
el consejo directivo), surge bsicamente en los supuestos siguientes:
Ante la comisin de actos contrarios a la ley o a los estatutos sociales, dado que
el simple hecho de incumplir o no una ley o los estatutos, implicar cierto grado de
negligencia que depender de la importancia de tal disposicin.
Por actos realizados sin la diligencia necesaria para desempear el cargo. En el
presente supuesto, deber apreciarse que en funcin a las aptitudes y cualidades
especiales para el desempeo del cargo, la ley exige, en el artculo 171, una diligencia
mayor a la ordinaria a los miembros del directorio, en tanto requiere que el cargo sea
desempeado como un ordenado comerciante y representante leal.
Por la realizacin dolosa de actos lesivos a la sociedad, a algn accionista o a
terceros.
Por omisiones en sus funciones como director, cuando por falta de diligencia ha
evitado u omitido cumplir alguna disposicin de la junta general de socios, o ha omitido
su funcin de supervisar los actos de la gerencia.
Por actos en los cuales incurren en abuso de facultades.
En tal sentido, de acuerdo al artculo 177 de la LGS, la responsabilidad de los
directores, como ya hemos mencionado, se desencadena ante actos o acuerdos
contrarios a la ley, al estatuto o realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia
grave. En cuanto a la negligencia, esta necesariamente debe ser catalogada como grave,
y puede ser por accin u omisin. Esto significa que, para que un director incurra en
responsabilidad, no necesariamente debe existir un acuerdo de dicho rgano colegiado,
sino que basta que, por omisin, deje de realizar su labor de fiscalizacin, dejando pasar
actos que causen un perjuicio a la sociedad, a los accionistas o a terceros.
Ulises Montoya Manfredi explica (4):
El fundamento de esta responsabilidad (del directorio), que es la civil y no la
penal, se basa en el concepto de la diligencia de un ordenado comerciante y un
representante leal. La obligacin de responder no es solo por accin sino tambin por
omisin.
Fernando De Trazegnies seala (5):
...Cuando el error es producto de una decisin que excede lo razonable y que un
comerciante ordenado y prudente no habra adoptado, ese error excepcional da lugar a
responsabilidad. La misma responsabilidad, esta vez por omisin, surge en el caso de
decisiones de esta ndole adoptados por la gerencia, que el directorio no tuvo la
diligencia de advertir y de controlar.
Asimismo, para efectos de atribuirle responsabilidad a uno o ms miembros del
directorio, no bastar con invocar alguno de los supuestos antes sealados, y acreditar el
acaecimiento de un dao o perjuicio efectivo en contra de la sociedad, los accionistas o
terceros, sino que deber acreditarse necesariamente el nexo causal de este con la
actuacin culposa o dolosa de los acreedores, de acuerdo a la doctrina moderna de la
responsabilidad civil (6).
momento de configurarse los hechos, la cual estableca que el directorio tiene la facultad
de representacin legal y de gestin necesarias para la administracin de la sociedad
dentro de su objeto, con excepcin de los asuntos que la Ley o el estatuto atribuyan a la
junta general.
Por otro lado, el Cdigo Tributario vigente durante los ejercicios acotados (10),
seala en sus artculos 7, 8 y 9 las definiciones de deudor tributario para la
determinacin y pago de impuestos. El artculo 7 seala que el deudor tributario es la
persona obligada al cumplimiento de la prestacin tributaria como contribuyente o
responsable. En concordancia con lo anterior, los artculos 8 y 9 de la citada norma
sealan:
Artculo 8: Contribuyente es aquel que realiza, o respecto del cual se produce el
hecho generador de la obligacin tributaria.
Artculo 9: Responsable es aquel que, sin tener la condicin de contribuyente,
debe cumplir la obligacin atribuida a este.
Asimismo, el artculo 16 numeral 2) del Cdigo Tributario seala que son
responsables solidarios los representantes legales y los designados por las personas
jurdicas cuando por dolo, negligencia grave o abuso de facultades dejen de pagar las
deudas tributarias.
Por las normas expuestas, y segn correctamente consider el vocal informante
Dr. Lozano Byrne, para configurar responsabilidad solidaria para el directorio en
materia tributaria, deben configurarse dos supuestos: i) que el representante o director
participe directamente o se encuentre encargado del proceso de determinacin y pago
del impuesto, y ii) acreditarse que por dolo, negligencia grave, o abuso de facultades se
dejaron de pagar los tributos. Indira Navarro y Miguel ngel Torres sealan (11):
Bajo este orden de ideas, la imputacin de responsabilidad solidaria a los
representantes legales segn el Decreto Legislativo N 773 se derivaba de las tres
causales sealadas y se regulaba bajo el sistema de responsabilidad subjetiva. En ese
sentido, cabe sealar que el Tribunal Fiscal por reiterada jurisprudencia estableci que
la responsabilidad solidaria de los representantes legales se determinaba por la
aplicacin de un sistema de responsabilidad subjetiva, es decir, la Administracin
Tributaria en todos los casos deba acreditar la intencin maliciosa de incumplir las
obligaciones tributarias.
Ahora bien, hemos visto que el directorio, como rgano de administracin, tiene
la facultad de representacin y de administracin de la sociedad. En la resolucin bajo
comentario, se determina que esta facultad del directorio como rgano societario es
suficiente para acreditar que, como responsables de la gestin y de la marcha de la
sociedad, son responsables tambin de la determinacin y pago de los tributos, con lo
cual se cumple con el primer supuesto.
Nosotros no somos de la misma opinin. El sentido otorgado por la doctrina para
la existencia del directorio es otro que el otorgado por el artculo 16 del Cdigo
Tributario. Si bien el directorio es el rgano mximo de administracin, y responde por
los actos del gerente, no es una facultad suya estar al frente de la sociedad en las
de la Sala de negar la responsabilidad solidaria del seor Jorge Saba Cassis es, a nuestro
parecer, acertada.
Si bien el directorio es el rgano tcnico encargado de la administracin de la
sociedad y fiscalizacin de la labor de la gerencia, para la configuracin de la
responsabilidad solidaria que establece el Cdigo Tributario, hace falta que concurran el
dolo, la negligencia grave o el abuso de facultades. Sin alguno de estos requisitos, la
decisin del directorio no responde necesariamente a una omisin dolosa o a una
negligencia. Puede ser, y es muy comn encontrar este tipo de acuerdos, que la sociedad
se encuentre en mala situacin econmica y que los limitados recursos lquidos no
alcancen para pagar los impuestos devengados en el ejercicio, teniendo que optar por
gastos y costos prioritarios, como pueden ser las remuneraciones, los beneficios sociales
e incluso materiales para continuar la actividad econmica. En este caso, si el directorio
opt por no pagar los tributos, es perfectamente factible que tal decisin haya
respondido a intereses de gestin prioritarios desde todo punto de vista, lo cual no
configura dolo, abuso de facultades ni negligencia grave.
Estos elementos subjetivos de atribucin de responsabilidad son esenciales, en
cuanto permiten atenuar o filtrar la responsabilidad de los directores por decisiones de
gestin adoptadas en beneficio de su representada, siguiendo su deber de ordenado
comerciante y representante leal, lo cual les otorga un necesario margen de actuacin y
discrecionalidad en sus funciones. Sin este espacio de discrecionalidad que les otorgan a
los directores estos elementos subjetivos, la amenaza de responsabilidad solidaria
impedira el correcto desempeo de este rgano, dificultando cualquier decisin de
riesgo empresarial, lo cual es, como sabemos, parte del da a da de las empresas.
III. CONCLUSIONES
Luego de analizar los considerandos de la resolucin de la Cuarta Sala del
Tribunal Fiscal, creemos que el resultado de la misma se encuentra ajustado a derecho,
pero las estipulaciones y figuras jurdicas utilizadas no son las ms adecuadas, en tanto
que atribuyen responsabilidad solidaria a los directores, cuando concurren dolo, abuso
de facultades o negligencia grave, por todo acto u omisin que realice la sociedad o
cualquiera de sus empleados.
Si bien la norma tributaria atribuye responsabilidad solidaria a los directores y
representantes de la sociedad, ello debe responder a criterios de racionalidad en el
mbito de la omisin, as como de la posibilidad del directorio de conocer y evitar esta
situacin. El directorio, creemos, no puede responder por todo, por el solo hecho de su
nombramiento, sino nicamente por lo que est a su alcance y capacidad de
conocimiento, y que no fue realizado o evitado por una verdadera conducta dolosa o
negligencia.
En cuanto a los factores subjetivos de atribucin de responsabilidad, coincidimos
con el Tribunal Fiscal en que necesariamente deben concurrir dolo, abuso de facultades
o negligencia grave para que se configure la responsabilidad, y que estos elementos
deben ser aplicados restrictivamente y tomando en cuenta su real dimensin, por lo que
consideramos que no se puede atribuir negligencia grave por omisin al directorio, ante
cualquier falta o incumplimiento de la gerencia.
cmo definir el contrato. Lo nico que s es que en ocasiones hay contrato sin haber
acuerdo, en ocasiones hay contrato con una sola declaracin.
2. FORMACIN DEL CONTRATO POR FALTA DE RECHAZO
El contrato es el acuerdo de dos o ms partes; es, por tanto, un acto bilateral o
plurilateral. El contrato formado por la falta de rechazo deber, pues, encajar en la
definicin propuesta, a riesgo de perder el nombre de contrato.
Y, en efecto, el contrato as formado responde normalmente concdase al
requisito de bilateralidad, pues la inaccin es tambin una forma de manifestar la
voluntad (4). Por un lado, la voluntad declarada del oferente; por el otro, la voluntad del
destinatario favorable a la formacin del contrato, voluntad significada por la consciente
inaccin del destinatario frente a la oferta que le ha sido dirigida. l tiene la posibilidad
de rechazar la oferta, pero no hace efectiva esa posibilidad por estar de acuerdo con lo
propuesto (5). Por eso deja pasar el corto tiempo que la ley prev para la formacin del
contrato. El momento a partir del cual un eventual rechazo llegara con demora al
oferente es el momento formativo del contrato. Si, en cambio, el destinatario no se
encuentra interesado en la formacin del contrato, la impedir mostrando su desacuerdo
a travs del rechazo.
Hasta aqu no se percibe ninguna dificultad: la formacin del contrato por falta
de rechazo encaja tranquilamente en la definicin del contrato. Todo discurre con
normalidad; pero pronto se ver que la definicin no engloba las situaciones anormales
a que da lugar el procedimiento formativo admitido por el propio ordenamiento.
Antes, importa dejar en claro cul es el momento de eficacia del rechazo.
3. MOMENTO DE EFICACIA DE LAS DECLARACIONES RECEPTICIAS
(6)
La declaracin es un acto comunicativo entre personas. Como es natural, el fin
de la declaracin es dar a conocer su contenido. Solo con el conocimiento la declaracin
cumple con su objetivo. Cuando no existe comunicacin inmediata entre declarante y
destinatario transcurrir algn tiempo antes de producirse el conocimiento, con lo que
adquiere importancia, a propsito del reparto de riesgos, la eleccin del momento de
eficacia de las declaraciones recepticias.
Frente a las variadas hiptesis de frustracin de la comunicacin, se advierte que
la eleccin recada en el conocimiento responde tan solo a un ideal, no as a las
exigencias prcticas, porque entre las causas obstativas del conocimiento se incluyen las
provenientes del propio destinatario: l mismo puede negarse a conocer o puede retrasar
cuanto le venga en gana la eficacia de la declaracin. Y aun conociendo, puede alegar
ignorancia, dada la dificultad de probanza de un hecho interno.
Anlogas consecuencias en el otro extremo. Escoger como momento de eficacia
la exteriorizacin de la voluntad del declarante es entregar a su albedro la puesta en
marcha del proceso comunicativo, pues an no se desprende de su declaracin. Es ms,
podr afirmarse que ya existe declaracin? Cmo saber si se trata de una voluntad
definitiva? Antes del envo, el cual marca el inicio de la travesa, hay solo un boceto
sujeto a modificaciones, confirmacin, desistimiento u olvido (7).
Decisin solo la hay con el envo. En ese momento agota el declarante toda la
actividad que es dable exigirle para que la declaracin llegue a destino. No es, pues,
descabellado pensar en el envo como momento de eficacia, porque ya no hay espacio
aqu para los inconvenientes que la anterior eleccin trajo consigo. Sin embargo, con la
eleccin presente la prdida de la declaracin o el retraso que pueda sufrir afectaran al
destinatario, por cuanto la declaracin ya tuvo efecto. Se percibe, claramente, que la
adopcin del envo como momento de eficacia est relacionada con la respuesta a la
siguiente pregunta: desde cundo le corresponde asumir al destinatario los riesgos de la
comunicacin? De la respuesta que se d se obtendr el momento de eficacia. Para ello
debe efectuarse la comparacin entre la eleccin del envo y la de la llegada, sobre la
cual an no se ha dicho nada.
Llegada significa ingreso en la esfera de conocibilidad del destinatario. Entonces
la declaracin se encuentra a su disposicin, correspondindole tomar las providencias
conducentes a procurarse el conocimiento de la misma. Por ende, todo defecto de
organizacin que impida el conocimiento de la declaracin llegada oportunamente corre
por cuenta del destinatario. Pero ms all de su radio de accin puede exigrsele una
actividad extraordinaria a fin de lograr el conocimiento? Por cuanto no est en su mano
el evitarlos, la prdida y aun los contratiempos sufridos en el trayecto antes del ingreso
de la declaracin a la esfera de conocibilidad del destinatario no sern de su cargo.
Es la llegada el justo medio. Mientras que con el conocimiento como momento
de eficacia todo el riesgo recae en el declarante, con la eleccin del envo es el
destinatario quien carga con todo el riesgo. Por eso una equitativa distribucin del
riesgo de las comunicaciones ha menester de un momento intermedio como momento
de eficacia. Una parte a cargo del declarante, la otra a cargo del destinatario; y ya no la
totalidad del riesgo sobre uno solo de los partcipes.
Una rpida objecin puede darse al defender el envo y el conocimiento por
medio de la concesin de una pretensin indemnizatoria a favor del destinatario en el
primer caso, y del declarante en el segundo; pero aparte de ser un mecanismo
imperfecto, no hay por qu dar un rodeo cuando la distribucin del riesgo puede llevarse
a cabo directamente mediante la fijacin del punto medio, que de todas maneras habra
de tenerse en cuenta a efectos de decidir sobre la procedencia de una indemnizacin.
Aunque pueda pensarse en la adopcin del conocimiento como momento de
eficacia al establecerse una presuncin de conocimiento, esto es solo una apariencia. En
la hipottica previsin legislativa de considerar conocida la declaracin en el momento
de la llegada a menos que el destinatario pruebe no haberla conocido, existira una
presuncin de conocimiento; pero no sera este el momento de eficacia de la
declaracin, porque es en el momento de la llegada cuando la declaracin surtira
efecto, no teniendo que esperarse un cierto tiempo sin que la prueba de la ignorancia se
produzca para que solo entonces la declaracin devenga eficaz. La prueba mencionada
solo vendra a eliminar un efecto ya producido, y no a impedir que se produzca.
Pero lo que tiene que probarse es, en realidad, el haberse encontrado el
destinatario, sin su culpa, en la imposibilidad de conocer la declaracin (artculo 1374).
Por esto se ha sostenido en el Derecho italiano, donde existe una disposicin semejante
(artculo 1335 del Cdigo Civil), que se est ante una presuncin de conocibilidad: por
no bastar la prueba de la simple ignorancia para destruir la eficacia de la declaracin. Y
ya que ni siquiera con una verdadera presuncin de conocimiento puede sostenerse la
tesis del conocimiento como momento de eficacia, menos an podr ser cierta al chocar
contra la presuncin de conocibilidad. La prueba contraria a la eficacia solo vendr a
eliminar un efecto ya producido, y no a impedir que se produzca.
Por lo tanto, es la llegada el momento de eficacia de las declaraciones
recepticias.
4. EL RECHAZO COMO DECLARACIN CONTRACTUAL
Al rechazo le es aplicable lo dispuesto en el artculo 1374: l se encuentra
incluido en la frase y cualquier otra declaracin contractual dirigida a determinada
persona. De tal suerte que la llegada del rechazo constituir momento de eficacia del
mismo, y la prueba que aporte el oferente de haberse encontrado, sin su culpa, en la
imposibilidad de conocerlo, vendr a borrar el efecto ya producido.
Tomo desde ahora mis precauciones contra el intento de sustraer el rechazo a la
disciplina aplicable a las declaraciones recepticias. Tal vez se quiera negar que el
rechazo entre en la categora de declaracin contractual, aduciendo contra dicha
inclusin que, a diferencia de lo que ocurre con la oferta y la aceptacin, el rechazo no
coadyuva a la formacin del contrato, antes bien, se opone decididamente a ella. No es
el rechazo una de las declaraciones que forman el contrato. En consecuencia, no ser
eficaz con su llegada al oferente.
Mas no hay que echar en el olvido que con la llegada como momento de eficacia
se realiza una adecuada reparticin de los riesgos de las comunicaciones y que lo
importante es que la declaracin sea dirigida a persona determinada aunque no d lugar
a la formacin del contrato. Es ms, si se repara en la letra de la norma, se ver que ella
se refiere a cualquier otra declaracin contractual luego de haber mencionado a la
oferta, a la aceptacin y a la revocacin de la oferta; de manera que al hablar de
cualquier otra declaracin contractual quiere significar que las mencionadas son
tambin declaraciones contractuales, incluso la revocacin: el que ella se oponga a la
formacin del contrato no la excluye de dicha categora (8). As lo considera la norma.
No cabe, pues, pensar en la exclusin del rechazo, cuando el motivo aducido no
determina la exclusin de la revocacin. Por ltimo, en el artculo 1758 se exige que el
destinatario haga conocer su excusa sin dilacin, lo que abona a favor de la llegada
como momento de eficacia. (Tambin para la aceptacin se exige el conocimiento; sin
embargo, ella est igualmente sometida a la disciplina del artculo 1374).
5. IGNORANCIA DE LA OFERTA
Paso a ocuparme ahora de las situaciones anormales. Empiezo por los supuestos
de ignorancia de la oferta.
Segn los artculos en cuestin, la falta de rechazo provoca la formacin del
contrato. Aquella puede deberse tanto a la inercia (y probable complacencia) del
destinatario consciente, como a la de quien no tuvo conocimiento de la oferta. Estando
que expresa su oposicin a la oferta. La conclusin aqu vara un poco, pues el contrato
se forma, esta vez, contra la voluntad del destinatario; pero, igualmente, con una sola
voluntad y una sola declaracin.
Las objeciones no se hacen esperar. La primera, dirigida contra la formacin
unilateral del contrato sin la voluntad del destinatario, recurre a la definicin del
contrato como acuerdo (11) (artculo 1351), a la nulidad por falta de manifestacin de
voluntad (artculo 219.1) y al propio texto de los artculos 1381 y 1758, pues en estos se
lee que se reputa (12) concluido el contrato o que la aceptacin se presume a falta de
rechazo oportuno: ambas formulaciones aluden a una presuncin combatible con la
prueba de la no formacin del contrato, para lo cual basta con poner en evidencia la
simple ignorancia del destinatario. Mas con semejante modo de ver las cosas se termina
favoreciendo al destinatario negligente, quien se vera premiado con la posibilidad de
desligarse del contrato alegando su mera ignorancia. Entre destinatario diligente y
destinatario negligente no habra distingo alguno: uno y otro recibiran el mismo trato.
La objecin fracasa, pues, por contravenir a lo dispuesto por el artculo 1374, el cual
permite nicamente al destinatario diligente actuar contra la eficacia de la oferta.
En cuanto a la formacin del contrato pese al rechazo, he pensado en la fijacin
del envo como momento de eficacia, con el fin de ver al destinatario menos expuesto a
quedar vinculado a un contrato no querido. Pero es esta una solucin impracticable,
pues habra que renunciar a una equitativa distribucin de los riesgos de las
comunicaciones.
8. DEFECTOS DEL PROCEDIMIENTO FORMATIVO POR FALTA DE
RECHAZO
Espero que el prrafo precedente haya dejado entrever cun lejos estoy de
alegrarme por la adopcin del procedimiento examinado realizada por el Cdigo,
aunque as se me haya brindado la excusa para un ttulo tan llamativo. Con lo que sigue
pienso convencerlos del desacierto legislativo.
Los artculos 1381 y 1758 plantean una grave disyuntiva: o bien la falta de
rechazo tendr todo el derecho de figurar como manifestacin de voluntad favorable a la
formacin del contrato por parte del destinatario conocedor de la oferta; o bien se
deber al completo desconocimiento de la oferta, de modo que no sea valorable la
inaccin de aquel como expresin de voluntad positiva o negativa. La situacin se
agrava an ms cuando la presencia de una voluntad contraria a la formacin del
contrato carezca de relevancia.
A quien alabe el proceder del Cdigo le ser menester buscar una buena razn
para acoger un procedimiento de tanto peligro para el destinatario; pero en las
situaciones que la ley menciona no la hay: no hay por qu obligar al destinatario a
oponerse a la oferta que se le enva si ella no es de su agrado.
En el artculo 1758 se aplica el procedimiento cuando los servicios materia del
contrato constituyan la profesin habitual del destinatario o el ejercicio de su calidad
oficial, o cuando sean pblicamente anunciados. De la Puente (13) pone como ejemplos
a los corredores de inmuebles, a los mandatarios profesionales, a los artesanos, a los
martilleros, a los notarios, etc. Al suponer la aceptacin de dichas personas se incurre en
11. RESUMEN
Hace algn tiempo hall este consejo de un escritor francs: Si ignoras algo,
escribe sobre ello. As aprenders. Pues bien, hasta aqu creo haber aprendido. Pero
tengo la cabeza llena de tantas interrogantes y de tantas respuestas fallidas, que me veo
en la imperiosa necesidad de seguir escribiendo. Ahora mismo tengo a la mano largas
pginas borrajeadas sin cuidado. Con darlas a conocer lo nico que lograra sera
transmitirles mi propia confusin, y tal vez ni siquiera eso. Prefiero, por el momento,
resumir en dos prrafos las peripecias de este viaje inconcluso:
1. Los artculos 1381 y 1758 establecen un procedimiento de formacin del
contrato por falta de rechazo de la oferta, procedimiento que da lugar, ya sea a un
contrato que se ajusta a la definicin del contrato como acuerdo, ya sea a un contrato
que no se ajusta a ella por quedar formado unilateralmente, esto es, con la sola
declaracin, con la sola voluntad del oferente, y sin la voluntad del destinatario (casos
de ignorancia de la oferta) o contra ella (casos de rechazo ineficaz).
2. Salvo el caso de previo asentimiento del destinatario al procedimiento, por el
cual se asume el riesgo de formacin de un contrato sin su voluntad o contra ella, no hay
razn plausible para admitir un procedimiento de tanto peligro para el destinatario; pues
es mejor exigirle la diligencia de aceptar y de beneficiarse si se trata de un negocio
ventajoso, antes que exigirle la diligencia de evitarse un mal o de evitarse consecuencias
no deseadas si bien objetivamente favorables.
agentes econmicos que prestan dicho servicio pblico. De modo que este debe y tiene
que adoptar todas las medidas necesarias, oportunas y eficaces para contrarrestar
apropiadamente las lesiones o amenazas de violacin de los derechos de los
consumidores y de los usuarios.
Y es que tambin OSIPTEL est vinculado a los derechos fundamentales y, muy
particularmente, a la defensa de los derechos e intereses de los consumidores y usuarios
al momento de aplicar las leyes.
Una de las maneras de cumplir ese deber especial de proteccin es impidiendo
que los agentes econmicos dedicados a la prestacin del servicio pblico de telefona
abusen de los derechos que se puedan derivar de la suscripcin de contratos para la
prestacin de este servicio pblico y, muy particularmente, del contenido
desproporcionado de ciertas clusulas de contratacin que en ese mbito se insertan en
tales contratos.
Para ello, y dentro de sus competencias, OSIPTEL est en la obligacin no solo
de dictar todas las medidas reglamentarias adecuadas y necesarias orientadas a
protegerlos, sino, tambin, de realizar todas las acciones de control y supervisin sobre
los entes prestadores de este servicio pblico, a fin de evitar que consumidores y
usuarios puedan resultar lesionados en sus derechos e intereses legtimos.
Aunque ese deber especial de proteccin de los derechos no garantiza que toda
reclamacin de un consumidor o un usuario sea aceptada siempre por OSIPTEL, y, del
mismo modo, que toda denegatoria de la solicitud o reclamacin presentada por un
particular, pueda ser ventilada en el seno del proceso constitucional de amparo, como
antes se ha dicho, es claro que no se puede sostener que OSIPTEL cumpla ese deber
especial de proteccin cuando se adoptan decisiones que manifiestamente repelen un
mnimo sentido de justicia material o, en otros trminos, cuando tales decisiones
aparezcan como manifiestamente irrazonables.
A juicio del Tribunal Constitucional, precisamente en el incumplimiento de ese
deber especial de proteccin ha cado OSIPTEL en el caso de la recurrente. Y es que no
se puede decir que haya cumplido adecuadamente su deber especial de proteccin de los
derechos e intereses de la usuaria, cuando por una situacin enteramente imputable a la
empresa prestadora del servicio pblico de telefona no brindar en ptimas condiciones
el telfono celular, ha convalidado la existencia de una deuda que, aunque reducida,
jams se debi aceptar, precisamente por no haberse hecho efectivo servicio pblico
alguno.
6. Deber especial de proteccin y los derechos fundamentales como proteccin
contra el propio actuar
16. Cabe, no obstante, preguntarse si, a lo mejor, el quebrantamiento de ese
deber especial de proteccin de los derechos por parte de OSIPTEL, en realidad, se
encontraba justificado, dado que el monto reducido de la deuda de la recurrente no
[solo] representaba el dbito de un servicio pblico no recibido, sino,
fundamentalmente, otro tipo de prestaciones (cf. Fund. Jur. N 3, in fine de esta STC).
Por ejemplo, el costo del aparato telefnico o, acaso, el pago obligatorio de un mnimo,
por todo el tiempo que durase el contrato.
17. Para el Tribunal es absolutamente claro que el argumento del costo del
aparato telefnico no puede aceptarse como vlido. Al margen de otras consideraciones
sobre las que aqu no se va a detener, es claro que Telefnica Mviles S.A.C., por las
razones expuestas en los fundamentos precedentes, no poda pretender vlidamente el
pago por un aparato telefnico que no solamente se encontraba malogrado, es decir, que
no poda servir al fin para el cual la recurrente lo haba adquirido, sino, an ms, que ni
siquiera tena en su poder la ahora accionante.
18. Queda, por lo tanto, analizar si el pago de esa deuda reducida poda
justificarse con el hecho de que la recurrente haba suscrito, entre las clusulas de
contratacin, un convenio por el cual ella deba permanecer, durante un lapso
determinado, vinculada contractualmente a Telefnica Mviles S.A.C., plazo en el que,
a su vez, deba abonarse el pago de un, por llamarlo as, cargo fijo, renta bsica o
renta mnima.
Al Tribunal no le es ajeno, en efecto, que tal vez la deuda reducida de la
recurrente no solo se deba a la intencin de que haya querido ser beneficiaria de la
prestacin de un servicio pblico, sino al hecho de existir un vnculo contractual entre
ella y Telefnica Mviles S.A.C. Es decir, que el incumplimiento del deber especial de
proteccin recado en OSIPTEL pudiera ser justificado con la existencia de una
obligacin asumida por la recurrente de permanecer vinculada contractualmente durante
un lapso determinado, en el cual deba abonarse el pago del cargo fijo previsto en el
contrato con Telefnica Mviles S.A.C.
19. Desde este punto de vista, podra sostenerse, la actuacin de OSIPTEL en el
caso concreto debera considerarse absolutamente justificada, pues sucede que en las
relaciones entre dos particulares, en ejercicio de su libertad contractual y autonoma
privada, se habran estipulado determinadas obligaciones que se encuentran ms all
incluso de las relativas a la prestacin efectiva del servicio pblico de telefona.
20. Sobre el particular, es menester recordar que en la STC N 0976-2001AA/TC, este Tribunal seal que los derechos fundamentales tambin vinculan las
relaciones entre privados, de manera que quienes estn llamados a resolver
controversias que en el seno de esas relaciones se pudieran presentar, han de resolver
aquellas a travs de las normas jurdicas que regulan este tipo de relaciones entre
privados, pero sin olvidar que los derechos fundamentales no son bienes de libre
disposicin, y tampoco se encuentran ausentes de las normas que regulan esas
relaciones inter privatos.
Antes se ha recordado que uno de los efectos de considerar a los derechos
fundamentales como valores materiales del ordenamiento jurdico nacional, es que estos
tienen la propiedad de irradiarse por todo ese ordenamiento (Fund. Jur. N 6). En ese
sentido, antes de procederse a la aplicacin de ese sector del denominado derecho
privado en la solucin de la controversia entre privados, los rganos competentes estn
en la obligacin de interpretar esas reglas de conformidad con los derechos
fundamentales.
21. En tal interpretacin de las reglas del derecho privado, el rgano competente
no puede perder de vista que, tratndose de negocios jurdicos en los que se insertan
FALLO
Por los fundamentos expuestos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que
la Constitucin Poltica del Per le confiere,
HA RESUELTO
1. Declarar que OSIPTEL afect el derecho constitucional de la recurrente a una
proteccin especial en su condicin de consumidora y usuaria del servicio pblico de
telefona.
2. Declarar que Telefnica Mviles S.A.C. incurri en el supuesto del abuso del
derecho que el artculo 103 de la Constitucin no ampara.
3. Declarar nulo el ordinal N 2 de la parte resolutiva de la Resolucin N 1,
expedida por OSIPTEL.
4. Declarar improcedente cualquier cobro que Telefnica Mviles S.A.C.
pretenda imponer a la recurrente en relacin con el servicio pblico de telefona mvil
derivado del telfono N 69657126, toda vez que dicho servicio nunca se le prest.
5. Ordenar que OSIPTEL y a (sic) Telefnica Mviles S.A.C. paguen las costas
del juicio, en forma solidaria, lo que deber efectuarse en ejecucin de sentencia.
6. Mandar que OSIPTEL y a Telefnica Mviles S.A.C. paguen a la recurrente,
en forma solidaria y como indemnizacin, el monto equivalente a de 3 UIT (Unidad
Impositiva Tributaria), lo que deber efectuarse en ejecucin de sentencia.
Publquese y notifquese.
SS. ALVA ORLANDINI; AGUIRRE ROCA; GONZALES OJEDA.
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
I. INTRODUCCIN
La historia del ordenamiento jurdico nos muestra que siempre se han puesto
standards de conducta para regular y proteger determinados tipos de relaciones
jurdicas. Desde el antiguo Derecho Romano se hablaba de la diligencia del bonus pater
familiae, en el Commnon Law se utiliza la figura del reasonable man, en el Civil Law se
emplea el concepto de diligencia ordinaria requerida (como es el caso del artculo
1314 C.C.), por citar algunas experiencias. En materia de tutela del consumidor, se ha
desarrollado a nivel jurisprudencial administrativo el concepto de consumidor
razonable. Este standard de conducta tiene como finalidad que el Estado, a travs de su
ordenamiento jurdico, proteja solo a aquellos consumidores que tengan una diligencia
ordinaria en sus elecciones en el mercado.
Qu significa en concreto un consumidor razonable? Citar algunos
ejemplos: aquel que se informa adecuadamente antes de hacer una adquisicin (no solo
respecto de las cualidades del producto o del servicio, sino tambin, entre otros
aspectos, su perodo de garanta), el que lee las fechas de los vencimientos en los
alimentos y medicamentos, el que lee la posologa y contraindicaciones de los mismos,
el que lee antes de firmar los contratos, el que exige un comprobante de pago o factura
por su adquisicin, el paciente que pregunta qu tipo de anestesia se le va a aplicar en
una intervencin quirrgica, el consumidor que es alrgico y debe leer los ingredientes
del alimento o cosmtico que va a comprar para evitar una reaccin negativa, el que va
a un restaurant y sabe que es alrgico a un alimento determinado y le informa al mozo
de ello para la preparacin de su plato, el que no compra productos ni adquiere servicios
de procedencia ilcita. Cul es el comn denominador de estos casos?: El parmetro
medio de diligencia: estar en una posicin equidistante entre el consumidor
acuciossimo y aquel descuidado. Esta posicin ha quedado sentada en los Lineamientos
sobre Proteccin al Consumidor aprobados por la Comisin de Proteccin al
Consumidor, mediante Resolucin N 001-2001-LIN-CPC/INDECOPI, del 07.06.01, en
los cuales se establece que:
Este estndar no es el de un consumidor experto o excesivamente exigente y
cuidadoso o de uno racional, calculador y fro capaz de analizar cada detalle de las
opciones que se le presentan, sino, de una persona que acta con la diligencia ordinaria
que se puede exigir a cualquier persona que realiza una operacin de intercambio en el
mercado.
El fundamento de este criterio de interpretacin radica en formar consumidores
cuidadosos y responsables, que se informen y tomen las precauciones adecuadas antes
de hacer una decisin de consumo. Lo contrario llevara a formar consumidores
irresponsables y poco diligentes a los que la Ley protegera aun en situaciones
producidas por su propia irresponsabilidad.
Para que el mercado funcione adecuadamente, es necesario que el consumidor
acte con diligencia ordinaria en sus decisiones de consumo, de acuerdo al principio de
buena fe. De la misma manera como el derecho comn solo protege la actuacin
responsable, el derecho de los consumidores solo debe proteger a los consumidores que
acten con responsabilidad en sus decisiones de consumo.
Por ejemplo, a travs de la lectura de contratos u otros documentos informativos,
se puede evitar errores que llevaran a transacciones ineficientes o poco justas. Pero si el
consumidor no lee, entonces el proveedor no podr informarle adecuadamente respecto
de ciertos riesgos o de determinadas condiciones contractuales. Si establecemos la
responsabilidad del proveedor, an cuando el consumidor no haya ledo dichos
documentos, estaramos incentivando a los consumidores a no buscar informacin en
sus operaciones comerciales.
Una regla como la descrita generara incentivos para que los consumidores no
lean ni se informen sobre los bienes y servicios que desean adquirir. El resultado sera
que aquellos problemas que el mercado podra resolver a bajo costo, a travs de la
entrega de documentos informativos escritos por parte del proveedor al consumidor, no
puedan ser resueltos por esa va. Adems, los consumidores diligentes, los que leen, no
ganaran nada, pues estaran igualmente protegidos. Por ello, el costo del problema sera
trasladado al precio y el resultado final sera consumidores poco diligentes, mayores
precios en los productos y servicios involucrados, es decir, el peor de los mundos.
Esto debe hacerse sin dejar de considerar que el consumidor asume, frente al anuncio
publicitario, una posicin prudente antes que ingenua al considerar las expresiones en l
contenidas como testimonio de parte de quien pretende inducirlo a consumir un bien o
servicio, siendo vlida la exageracin publicitaria siempre que no vulnere el principio
de buena fe comercial.
De una simple lectura (estaba tentado de adjetivar superficial) nos damos
cuenta que dicho anlisis solo tiene de superficial el nombre. En efecto, si bien es cierto
que se ubica entre el anlisis descuidado o irresponsable y el exhaustivo o profundo, en
buena cuenta, lo que este precedente establece es que el anlisis superficial es
simplemente, un anlisis medio: otra vez nos encontramos con el standard de
diligencia ordinaria pero con otra etiqueta. Dicho en otras palabras, el denominado
anlisis superficial es el que hara un consumidor razonable.
Este marco introductorio solo ha tenido la finalidad de demostrar que el
parmetro del consumidor razonable es un standard de conducta que exige el
ordenamiento jurdico para proteger los derechos y legtimos intereses de los
consumidores. El problema se da en los criterios que pueden tener algunos operadores
jurdicos al precisar los alcances de este criterio en cada caso particular.
II. EL CASO (O LA MANERA DE CMO SE JUEGA AL TELFONO
MALOGRADO)
Una consumidora compra un telfono celular y suscribe un contrato de abonado
para que un proveedor le preste servicios de telefona. El telfono se malogra y lo lleva
a reparar. Al no quedar satisfecha con ello (porque quera otro nuevo), solicita que se le
devuelva lo que pag por el telfono y se niega a pagar los recibos de dos meses en los
cuales no se registr ningn trfico de llamadas. El proveedor de servicios de telefona,
no obstante que el plazo para reclamar haba vencido, reconoce este hecho y decide no
cobrar dichos recibos y emite dos notas de crdito por ello. El primer problema viene
cuando el proveedor, despus, le remite una comunicacin a la consumidora para que se
apersone a efectos de cancelar el saldo registrado. Sin embargo (y aqu s advierto un
error por parte del proveedor, porque debi ser ms claro), se utiliz esta palabra en el
sentido de anular el saldo registrado. La consumidora insiste en su reclamo de la
devolucin del dinero por el pago del telfono celular y por negarse a pagar por un
servicio no prestado. En segunda instancia administrativa, el Tribunal Administrativo de
Solucin de Reclamos de Usuarios (TRASU) del OSIPTEL, mediante Resolucin N 1
del 18.06.02 no ampar las pretensiones de la consumidora, en el entendido que, en lo
que a los pagos por la prestacin del servicio de telefona, el problema se haba
solucionado. La omisin en la cual incurri el TRASU fue de no pronunciarse respecto
del pedido de la devolucin del dinero por haber adquirido un celular malogrado,
aspecto en el que debi haberse declarado la improcedencia. Creo que debi informarse
al consumidor que la Comisin de Proteccin al Consumidor del INDECOPI es el
rgano administrativo competente para solucionar los conflictos respecto a la idoneidad
del telfono celular. Ello se concluye de una interpretacin sistemtica del artculo 58
del Reglamento General del Organismo Supervisor de la Inversin Privada en
Telecomunicaciones (OSIPTEL), aprobado por el D.S. N 008-2001-PCM, del 01.02.01
y del artculo 46 del D. Leg. N 716, Ley de Proteccin al Consumidor, D. Leg. N 716,
del 07.11.91, cuyo T.U.O. fue aprobado por el D.S. N 039-2000-ITINCI, del 05.12.00
(5).
Esta decisin ya ha sido fuertemente criticada por quien observa que lejos de
tomar en cuenta si la contratacin de transporte martimo se realiza a travs de contratos
por adhesin o por la utilizacin de clusulas generales de contratacin, sin dejar de
considerar que los conocimientos de embarque en su reverso suelen contener las
condiciones de transporte, lo que nos acerca a la caracterizacin de formularios y as al
primer grupo, debemos asumir la posicin que lo que interesa a los fines de la
regulacin de las clusulas vejatorias en el artculo 1398 del Cdigo Civil, es la
situacin de imposibilidad de discusin del clausulado y no si se pretenda, a travs de
las clusulas generales de contratacin y los contratos por adhesin, el establecimiento
de relaciones de consumo en grandes dimensiones (10). Adems, aun en el negado
supuesto que se admitiese que el contrato de conocimiento de embarque no fuese un
contrato por adhesin ni que contuviese clusulas generales de contratacin, existe una
norma imperativa que prohbe, en cualquier contrato, las exoneraciones y limitaciones
de responsabilidad por dolo o culpa inexcusable (artculo 1328 C.C. (11)). Motivo por el
cual, con esta decisin, se incurre en un grueso desconocimiento de la normativa
imperante. La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia, con fecha
16.12.02, (Cas. N 4333-2001 Callao), con mayor criterio, confirm la sentencia
apelada en atencin a que:
examinado el conocimiento de embarque de fojas quince, cuya traduccin
oficial obra de fojas diez a fojas catorce, se constata que el embarcador de la carga fue
la empresa Game Latn, el consignatario de la misma la empresa Electric City Sociedad
Annima y el agente la empresa Jas Forwading (USA), representada en el Per por la
empresa Jas Forwarding del Per, habindose emitido dicho conocimiento de embarque
en el puerto de Miami el da dieciocho de octubre de mil novecientos noventiocho y
expedido el mismo por la empresa Jas Ocean Services INC. En ese sentido dicho
conocimiento de embarque fue extendido al recibirse la carga en el buque y en el pas de
origen (puerto de Miami-Estados Unidos de Norte Amrica), siendo que el
consignatario de la carga recin tom conocimiento de su contenido cuando el cargador
le remiti un ejemplar del documento, conforme al artculo 720 del Cdigo de
Comercio, hecho que se produjo cuando la carga estaba en travesa, por lo que mal pudo
el consignatario de la carga negociar los trminos del conocimiento de embarque,
mxime si, como se constata, dicho documento ha sido emitido en un formulario preimpreso en el puerto de embarque, lo que conduce a concluir que nos encontramos
frente a un contrato de adhesin, regulado por el artculo 1390 del Cdigo Civil,
conforme al cual la entidad consignataria de la carga no tuvo otra alternativa que aceptar
los trminos establecidos por el transportista, por lo que inequvocamente se concluye
tambin que las clusulas contenidas en el conocimiento de embarque son clusulas
generales de contratacin.
() En cuanto al numeral 1398 del Cdigo Civil, constituyendo el conocimiento
de embarque sub materia un perfecto contrato de adhesin, con clusulas generales de
contratacin, como ha quedado establecido precedentemente, es obvio que la limitacin
de responsabilidad establecida en el mismo no resulta vlido, por lo que la
interpretacin dada al anotado numeral en la sentencia de vista no es la correcta,
debindose entenderse que dicha limitacin conforme a dicho precepto legal es
inaplicable para el caso sub litis.
Cynthia Elizabeth Schipper Guizado, nacida en Lima, Per, el cinco de enero de mil
novecientos setentisis, por Giancarlo Cesari.
Tercero.- Que, las normas contenidas en el Cdigo Procesal tienen el carcter
imperativo, por consiguiente, su cumplimiento resulta obligatorio, como se encuentra
previsto por el artculo noveno del Ttulo Preliminar.
Cuarto.- Que, los requisitos para que las sentencias extranjeras sean reconocidas
en la Repblica, se requiere, entre otros, que se pruebe la reciprocidad, tal como lo
seala el inciso octavo del artculo dos mil ciento cuatro del Cdigo Civil.
Quinto.- Que, en el presente caso se advierte la falta del requisito sealado, el
mismo que para su admisin exige el dispositivo legal invocado, por lo que la demanda
adolece de la causal de inadmisibilidad prevista en el inciso primero del artculo
cuatrocientos veintisis del Cdigo Procesal Civil; por cuyas razones y estando adems
a lo preceptuado en la ltima parte del numeral sealado: DECLARARON inadmisible
la presente solicitud planteada por Adolfo Cortavitarte Aguilar, concedindosele el
trmino de dos das a fin que subsane la omisin incurrida, bajo apercibimiento de ser
rechazada la demanda y, ordenar su posterior archivamiento. Firmado por los seores
Vocales RIVERA QUISPE, MATAS HUARCAYA y SOLLER RODRGUEZ.
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
I. PRESENTACIN DEL TEMA Y FORMULACIN DEL PROBLEMA
Hace algunos meses una compatriota residente en la ciudad de Bologna, Italia,
mayor de edad fue adoptada por un ciudadano italiano. Como consecuencia de esa
nueva situacin jurdica recurri a los rganos judiciales de nuestro pas a fin que se
reconozca en el Per la adopcin realizada ante los Tribunales de Bologna-Italia, debido
a que como consecuencia de dicha adopcin lleva el apellido de su adoptante.
La recurrente, solicit que dicha adopcin se registre en su partida de nacimiento
en el Per, para lo cual, previamente solicit el reconocimiento de la sentencia expedida
en el extranjero. Precisa que en Italia, se aplica el procedimiento no contencioso para la
adopcin y que ella ha dado su consentimiento para dicho acto as como sus padres.
La Tercera Sala Civil de Lima rechaza el pedido de reconocimiento de
sentencias extranjeras bajo el argumento que la recurrente debe probar la reciprocidad,
tal como lo exige el inciso 8 del artculo 2104 CC sin reparar que conforme seala la
segunda parte del artculo 2108 CC las sentencias extranjeras que versen sobre asuntos
no contenciosos de jurisdiccin facultativa no requieren exequtur. Frente al caso
presentado surge la siguiente inquietud: Para el reconocimiento de sentencias
extranjeras la parte recurrente debe probar la reciprocidad?
II. ANLISIS
1. La jurisdiccin tiene por lmite el territorio sobre el que se ejerce, como
expresin de soberana, por tanto, la sentencia solo produce efectos jurdicos dentro de
ese territorio; sin embargo, como lo expresa Hugo Alsina (1) dentro de la comunidad
jurdica en que viven los pueblos modernos, no es posible desconocer, que as como las
leyes traspasan las fronteras y los jueces se ven a menudo precisados a aplicar las de
otros pases, de no acordarse a la sentencia efectos extraterritoriales desaparecera la
seguridad de los derechos, pues, bastara para eludirlos substraerse a la jurisdiccin del
juez que la pronunci.
En tal sentido si aceptramos que las sentencias no tuvieran validez sino dentro
de la jurisdiccin del juez que las dicta, en los casos en que han de cumplirse en una
jurisdiccin extraa, los jueces de sta podran rehusarse a prestarles el apoyo para su
ejecucin; por consiguiente, a fin que el equilibrio jurdico quede consumado, es
necesario que las sentencias tengan fuerza extraterritorial para imponer sus efectos. Esa
fuerza no puede lograrse simplemente a base de conceder extensin a la jurisdiccin del
juez que dict la sentencia; sino que tiene que aparecer otra autoridad con imperium en
la jurisdiccin reclamada, a la cual la primera debe pedir el apoyo necesario para hacer
efectivo el pronunciamiento.
2. En el campo de la aplicacin de las sentencias extranjeras se han adoptado
diversos sistemas, como: el sistema de los tratados, segn ste sistema la aplicacin de
sentencias extranjeras procedera slo y cuando as lo establezcan los tratados suscritos
entre el pas requiriente y el requerido; el sistema que rehsa la aplicacin de sentencias
extranjeras; el sistema que da lugar a la aplicacin de una sentencia extranjera previa
revisin total del proceso por parte del juez a quien se pide la aplicacin; el sistema de
reciprocidad, que permitira la aplicacin de una sentencia extranjera, con un clusula
de reciprocidad, que establezca tal aplicacin siempre y cuando el pas exhortante
aplique por su parte las sentencias dictadas en el pas exhortado; y por ltimo, el sistema
del exequtur, que estudia las condiciones mediante las cuales el juez presta su
imperium para hacer efectiva la decisin judicial cuyo cumplimiento se le pide. Nuestro
Cdigo se ubica en este ltimo sistema.
3. El exequtur es el acto que recayendo sobre la propia sentencia extranjera
inviste a esta, tal como ha sido dictada, de los mismos efectos que tienen las sentencias
de los jueces naturales, sin necesidad de entrar a la revisin del fondo del proceso. Es la
resolucin judicial que atribuye fuerza ejecutoria a una sentencia extranjera, que de otra
manera carecera de ella. El exequtur se otorga a peticin de parte, mediante un
procedimiento que resea los artculos 837 al 840 CPC, en el que se revisa respecto a la
forma de la sentencia.
Los requisitos para el reconocimiento estn recogidos en el artculo 2104 CC y
comprenden entre otros los siguientes: 1) que la sentencia extranjera sea autntica,
para lo cual se debe acompaar el documento legalizado para cubrir este extremo; 2)
que la sentencia haya sido dictada por un juez competente en la esfera jurisdiccional;
que la sentencia se haya dictado con citacin de las partes, que le haya odo u otorgado
el derecho de hacerse or; la sentencia debe estar ejecutoriada; que la sentencia
extranjera para ser ejecutada no debe ser contrarias al orden pblico ni las buenas
costumbres.
4. Un aspecto que no advierte la ejecutoria en comentario es que se pretende el
exequtur para el reconocimiento de una sentencia que declara la adopcin de una
mayor de edad en Italia, sin tener en cuenta que dicha adopcin, tanto en Italia como en
el Per se tramitan como un proceso no contencioso o de declaracin voluntaria. La
Sala Civil en ningn momento repar en dicha situacin, ingresando a valorar otra arista
del problema, como es la reciprocidad. Conforme se aprecia de la redaccin de la ltima
parte del artculo 2018 CC las sentencias extranjeras que versen sobre asuntos no
contenciosos de jurisdiccin facultativa no requieren el exequtur".
Seala Tovar Gil (2) si sometemos a los requisitos del artculo 2104 una
sentencia que ponga fin a un procedimiento que verse sobre un tema de jurisdiccin
peruana exclusiva, aun cuando sea no contencioso no se le conceder el exequtur ()
Uno de los requisitos para conceder el exequatur (artculo 2014 inc:1) es que no se
resuelva asuntos de competencia peruana exclusiva. Esto nos debe llevar a la conclusin
que slo tienen fuerza para ser ejecutadas en la Repblica las sentencias de
procedimientos no contenciosos cuando resuelvan asuntos de competencia facultativa y
que para ser reconocidas y ejecutadas no requieren de exequtur.
A pesar que en el proyecto de Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrica,
extiende el exequtur a las resoluciones en procesos de jurisdiccin voluntaria y a los
laudos arbitrales extranjeros, la redaccin del artculo 2108 del Cdigo Civil Peruano se
aleja de dicha propuesta (3).
En los procesos de declaracin voluntaria, el criterio de distincin radica en la
ausencia de contienda entre las partes y en el hecho que no producen ni efecto ejecutivo
ni de cosa juzgada. En tal sentido la adopcin celebrada ante los Tribunales Italianos y
tramitada como un proceso no contencioso, tan igual como en el Per, puede encontrar
la justificante de no someterse a exequtur para la eficacia extraterritorial de los actos de
jurisdiccin voluntaria (4).
5. Otro aspecto que califica la ejecutoria en comentario es la reciprocidad.
Seala dicha ejecutoria que la reciprocidad debe probarse. Frente a dicha exigencia
desarrollaremos algunas ideas preliminares:
a) Referencia histrica legislativa:
Seala Mac Lean (5), la doctrina de la reciprocidad es esencialmente un
producto del siglo XIX y en particular del Cdigo alemn de 1879 que estableci, en el
artculo 661, que la sentencia de ejecucin no se expedira cuando la reciprocidad no
estuviese garantizada. Poco despus de publicado el Cdigo alemn de 1879, siguieron
y adoptaron el principio de la reciprocidad, el Cdigo espaol de 1881, que dedic tres
artculos a la reciprocidad diplomtica y jurisprudencial, negativa y afirmativa; el
Cdigo hngaro de 1881, que regulaba que la reciprocidad debe ser probada por quien
solicita la ejecucin; y el Cdigo austriaco de 1896, que declaraba que la reciprocidad
debe resultar de tratados internacionales o de declaraciones del gobierno dadas con este
propsito y publicadas.
En Amrica con la excepcin del Cdigo uruguayo, que consign la
reciprocidad de 1879 la mayor parte de los Cdigos recibieron la influencia directa del
Cdigo espaol, y adoptaron la reciprocidad como requisito previo a la ejecucin, los
Cdigos de Cuba en 1886, Nicaragua, en 1895, Chile en 1904, Per en 1912, Colombia
en 1931 y Venezuela en 1953.
b) Reconocimiento de la procedencia del tribunal extranjero:
DERECHO LABORAL
EL PRINCIPIO DE LA PRIMACA DE LA REALIDAD - Omar Toledo Toribio
principio que no solo incide en los conflictos laborales sino que su aplicacin se ha
extendido a los mbitos tributario y concursal, a los efectos de las obligaciones fiscales
y el reconocimiento de crditos laborales.
CAS. N 1509-2003 LIMA.
Lima, veinte de julio del dos mil cuatro.- VISTOS; y CONSIDERANDO:
Primero: Que, el recurso de casacin interpuesto, rene los requisitos de forma previstos
en el artculo cincuentisiete de la Ley veintisis mil seiscientos treinta y seis; para su
admisibilidad; Segundo: Que, en cuanto a los requisitos de fondo, el recurso de casacin
se funda en las causales de: a) inaplicacin de los artculos mil trescientos sesentiuno,
mil trescientos sesentids y ciento sesentiocho del Cdigo Civil, referidos a
disposiciones generales de los contratos civiles; b) interpretacin errnea del artculo
cuarto del Decreto Supremo cero cero tres-noventisiete-TR, referido al plazo de los
contratos de trabajo; Tercero: Que, segn prev el artculo cincuenticuatro de la Ley
Procesal del Trabajo, el recurso extraordinario de casacin tiene por fines esenciales la
correcta aplicacin e interpretacin de las normas materiales del Derecho Laboral, y de
Seguridad Social, y la unificacin de la jurisprudencia laboral nacional por la Corte
Suprema de Justicia; Cuarto: Que, segn lo establecido por las instancias de mrito, ha
quedado demostrado que el demandante prest servicios a la entidad demandada, en
mrito de haber suscrito los contratos de locacin de servicios, regulados por las normas
del Cdigo Civil; sin embargo, en forma diferente a la pactada, al realizar la prestacin
efectiva del servicio, al desempear sus labores el actor, lo hizo manteniendo una
relacin de subordinacin respecto de la entidad demandada y sujeto al cumplimiento de
un horario o jornada de trabajo, adems el trabajador perciba una remuneracin
peridica y cumpla labores de naturaleza permanente, por lo que teniendo en cuenta la
naturaleza social del derecho del trabajo, el juzgador, en atencin al principio de la
primaca de la realidad, ha aplicado la norma de acuerdo a la realidad de la relacin
laboral en beneficio del trabajador; Quinto: Que, de la fundamentacin del recurso de
casacin, se advierte que lo que en esencia persigue la impugnante es una nueva
valoracin de los hechos establecidos en las sentencias de mrito, propsito que resulta
incompatible con los fines del recurso de casacin; por estas consideraciones:
declararon IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto a fojas ciento
cincuentisis por la procuradora pblica encargada de los asuntos del Ministerio de
Comercio Exterior y Turismo; en los seguidos por doa Lisette Lindomera Danjoy
Viuda de Snchez sobre Pago de Beneficios Sociales y otro; CONDENARON a la
recurrente a la multa de tres unidades de referencia procesal; y estando a que la presente
resolucin sienta precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en
la ley: ORDENARON la publicacin del texto de la presente resolucin en el Diario
Oficial El Peruano; y los devolvieron.
SS. MENDOZA RAMREZ, VILLACORTA RAMREZ, DONGO ORTEGA,
ACEVEDO MENA, QUINTANILLA CHACN.
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
La ejecutoria materia de comentario reafirma la aplicacin del principio de la
primaca de la realidad a efectos de determinar la existencia de una relacin laboral. El
DERECHO TRIBUTARIO
LA SUSPENSIN DEL PROCEDIMIENTO DE COBRANZA COACTIVA Y EL
NUEVO TEXTO DEL ARTCULO 119 DEL CDIGO TRIBUTARIO - Gustavo E.
Tarazona Ospina
ASUNTO
QUEJA
PROCEDENCIA
FECHA
LIMA
ZELAYA VIDAL
Vocal presidente
ESPINOZA BASSINO
Vocal
CALLER FERREYROS
Vocal
HUERTAS LIZARZABURU
Secretara Relatora
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
I. INTRODUCCIN
El Tribunal Fiscal, por Resolucin (en adelante la RTF) N 07540-2-2004 de
fecha 1 de octubre de 2004, ha establecido, con calidad de precedente de observancia
obligatoria, el siguiente criterio:
No se encuentra dentro de los supuestos previstos por el artculo 119 del Texto
nico Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto Supremo N 135-99EF y modificada por el Decreto Legislativo N 953, la sola invocacin de un proceso
judicial en trmite en que se discute la extincin de la obligacin tributaria por un medio
distinto al previsto en el artculo 27 del citado Cdigo.
El acuerdo que se adopta en la presente sesin se ajusta a lo establecido en el
artculo 154 del Cdigo Tributario y, en consecuencia, la resolucin que se emita debe
ser publicada en el Diario Oficial El Peruano.
Esta resolucin fue expedida al resolver una queja interpuesta por Lima Bandag
S.A.C. contra la SUNAT por no suspender el procedimiento de cobranza coactiva, a
pesar de existir un proceso judicial en trmite en donde un tercero distinto a la quejosa
pretende extinguir la deuda tributaria con la entrega de bonos de deuda pblica interna,
situacin que se resolver dentro de dicho proceso judicial.
Dicho criterio no ser materia de comentario. En el presente anlisis me
centrar en uno de sus considerandos, en el cual el Tribunal Fiscal considera que las
medidas cautelares firmes dictadas dentro de un proceso contencioso administrativo u
otro proceso judicial son tambin supuestos de suspensin del procedimiento de
cobranza coactiva (1) a pesar de no ser mencionados expresamente en el artculo 119
del Cdigo Tributario.
II. ANTECEDENTES
El ttulo II del libro tercero del TUO del Cdigo Tributario (Decreto Supremo N
135-99-EF, en adelante el TUO) regula el procedimiento de cobranza coactiva (en
adelante, el procedimiento) hecho por la SUNAT. Dentro de l encontramos los
Fiscal al emitir las resoluciones RTF N 02157-4-2003 del 23 de abril de 2003 y 041063-2003 del 16 de julio de 2003.
A su vez, la medida cautelar en un proceso de accin de amparo como causal de
suspensin estaba considerada en la decimoquinta disposicin final del mismo cuerpo
legal, la misma que dispona que en los casos que exista un proceso de accin de
amparo, el Ejecutor Coactivo slo proceder a la suspensin del procedimiento
coactivo, cuando exista medida cautelar firme.
III. LA MODIFICACIN HECHA POR EL DECRETO LEGISLATIVO N 953
PUBLICADO EL 5 DE FEBRERO DE 2004
La modificacin nos trajo la siguiente redaccin:
Artculo 119.- Ninguna autoridad ni rgano administrativo poltico ni judicial,
podr suspender o concluir el procedimiento de cobranza coactiva en trmite, con
excepcin del ejecutor coactivo quien deber actuar conforme a lo siguiente:
a) El Ejecutor Coactivo suspender temporalmente el Proceso de Cobranza
Coactiva en los siguientes supuestos:
1) Cuando en un proceso de accin de amparo, exista una medida cautelar firme
que ordene al ejecutor coactivo la suspensin de la cobranza....
Como se puede apreciar, este artculo solo considera expresamente a la medida
cautelar firme en una accin de amparo, guardando silencio absoluto sobre las medidas
cautelares dictadas en un proceso contencioso administrativo (4). Con la nueva
redaccin de este artculo cabe la posibilidad de producirse un conflicto normativo con
el artculo 4 de la Ley Orgnica del Poder Judicial (Decreto Supremo N 017-93 JUS),
el cual dispone que toda persona o autoridad est obligada a acatar y dar cumplimiento a
las decisiones judiciales emanadas de autoridad judicial competente, sin poder calificar
su contenido o sus fundamentos, restringir sus efectos o interpretar sus alcances bajo
responsabilidad.
Entonces, de darse el caso que una Sala Contencioso Administrativa dicte una
medida cautelar ordenando que se suspenda un procedimiento de cobranza coactiva
hecha por la SUNAT, Qu es lo que debe de hacer el ejecutor coactivo?
Realizando un anlisis superficial se podra razonar de la siguiente manera: Al
ser este un problema de dos normas con rango de ley, debe primar la ley especial sobre
la general (5), siendo ella la del Cdigo Tributario y viendo que no est contemplada la
medida cautelar en una accin contencioso administrativa como supuesto de suspensin
(realizando una interpretacin literal de la misma) no procedera la suspensin del
procedimiento de cobranza coactiva.
Este razonamiento es incorrecto. Debemos tomar en cuenta que toda medida
cautelar est destinada a asegurar el cumplimiento de una decisin definitiva, la cual en
un contencioso administrativo girar en torno a la declaracin de nulidad o ineficacia de
actos administrativos (de la SUNAT) e inclusive a la aplicacin del control difuso para
la inaplicacin de normas (en este caso tributarias) que transgredan la Constitucin
Las normas citadas en la mencionada RTF son los artculos 23 (8) y 35 (9) de la
LPCA, el artculo 608 (10) del Cdigo Procesal Civil y el artculo 4 de la ya
mencionada Ley Orgnica del Poder Judicial.
Pues bien, en virtud del Reglamento del Procedimiento de Cobranza Coactiva
del la SUNAT y de la interpretacin del Tribunal Fiscal en la citada RTF, podemos
apreciar que tambin la medida cautelar en un contencioso administrativo debe
considerarse dentro de los supuestos de suspensin, hacindose extensivo inclusive a
medidas cautelares dictadas en cualquier proceso judicial, esto ltimo me parece
importante puesto que ellas no estn consideradas en el Reglamento del Procedimiento
de Cobranza Coactiva de la SUNAT.
V. CONCLUSIONES
A pesar de tratarse de un problema ya aclarado, vemos cmo la redaccin del
artculo 119 del TUO puede traer confusin. Tan cierto es esto que el Tribunal Fiscal se
ha pronunciado respecto a la interpretacin del mismo en uno de los considerandos de la
RTF sub exmine, donde en rigor el problema a resolver era otro (11).
En el futuro, debera cambiarse dicha redaccin por una de mayor claridad,
segn lo manifestado por el Tribunal Fiscal.
Por ello, considero saludable la interpretacin hecha por el Tribunal Fiscal pues
no slo corrobora lo ya estipulado en el Reglamento (a pesar de no mencionarlo en sus
considerandos) sino que adems, en el supuesto que el mismo no hubiese sido aprobado
o hubiera continuado guardando silencio acerca de las medidas cautelares en un proceso
contencioso administrativo (ms an si dicho reglamento no hace mencin de medidas
cautelares dictadas en cualquier proceso judicial), ella habra aclarado la duda, evitando
as las arbitrariedades que podra haber cometido la SUNAT, en razn a que el Cdigo
Tributario muchas veces se lo permite (puesto que el mismo est diseado ms en la
perspectiva de aumento de niveles de la recaudacin que en el respeto de los derechos e
intereses de los contribuyentes), respetndose de esta manera el derecho a la tutela
judicial efectiva de los contribuyentes, en el entendido que ella garantiza la ejecucin de
la decisin judicial arribada.
DERECHO REGISTRAL
CADUCIDAD DE HIPOTECAS: SU APLICABILIDAD CUANDO LAS
OBLIGACIONES GARANTIZADAS SON DE DUDOSA DETERMINABILIDAD O
SU PLAZO DE EXIGIBILIDAD ES IMPRECISO - Jorge Luis Gonzales Loli
TTULO
RECURSO
ACTO (S)
SUMILLA :
CADUCIDAD DE HIPOTECAS QUE NO
GARANTIZAN CRDITOS
Las hipotecas que garantizan obligaciones cuya prestacin no consta en el acto
constitutivo, deben ser consideradas simplemente como hipotecas que no garantizan
crditos, por lo que en estos casos procede aplicar el primer prrafo del artculo 3 de la
Ley N 26639 y el primer prrafo del artculo 112 del Reglamento de Inscripciones del
Registro de Predios, es decir, el plazo de caducidad de 10 aos se computa desde la
fecha de la inscripcin de la hipoteca.
I. ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN
PRESENTADA
Se solicita la cancelacin por caducidad de la hipoteca inscrita en el asiento 2-d
de la ficha N 361952 del Registro de Predios de Lima. A tal efecto, se acompaa
solicitud de Ana Mara Graciela Dubreuil cuya firma legaliza el notario de Lima Jorge
Luis Gonzales Loli.
II. DECISIN IMPUGNADA
El Registrador Pblico del Registro de Predios, Eric Hugo Molina Palante,
observ el ttulo en los siguientes trminos:
Visto el reingreso subsiste la observacin.
Por cuanto la hipoteca inscrita en el asiento 2-d de la ficha N 361952, en mrito
al ttulo archivado N 21220 del 8-1-1993, se constituy a fin de garantizar el pago de
las obligaciones que tienen... queda claro que las obligaciones existen en el momento
de pactarse y no sabemos cuando se convierten en exigibles, en consecuencia, no se
puede aplicar el plazo de caducidad establecido en el artculo 112 del Reglamento de
Inscripciones de Predios como lo seala en su segundo prrafo, puesto que no opera el
plazo de caducidad en las hipotecas que garantizan obligaciones de ejecucin diferida,
cuando no se puede determinar la fecha de vencimiento del plazo. En concordancia con
los preceptos del Artculo 3 de la Ley N 26639. Base legal: Artculos 31 y 32 del
Reglamento General de los Registros Pblicos.
III. FUNDAMENTOS DE LA APELACIN
El apelante seala que no existe ningn argumento vlido para que se sostenga
que se trata de una obligacin de ejecucin diferida. El plazo es un elemento accidental
del acto jurdico, no existiendo ninguna norma jurdica o criterio interpretativo que le
permita suponer, sin fundamento tctico alguno, que la obligacin que tenan al
momento de constituir hipoteca, no era ya inmediatamente exigible.
Refiere que, por el contrario, el artculo 182 del Cdigo Civil establece que el
Juez fijar el plazo, en defecto de manifestacin de las partes, cuando de la naturaleza y
circunstancias del acto jurdico, se dedujese que ha querido concederse al deudor. En el
presente caso, siendo absolutamente indeterminada la obligacin garantizada con la
hipoteca (sin perjuicio de nulidad sustantiva por infraccin a la exigencia establecida
por el inciso segundo del artculo 1099 del Cdigo Civil), es abusivo e ilegal presumir
que existe un plazo para su cumplimiento. Concuerda con ello, el artculo 1240 del
Cdigo Civil, que expresamente seala que: si no hubiese plazo designado, el acreedor
no puede exigir el pago inmediatamente despus de contrada la obligacin. Vale decir,
que la regla general que presume todo nuestro sistema de obligaciones es que la
ausencia de un plazo especfico conocido en la ejecucin de la obligacin (pago),
determina la inmediata exigibilidad de la misma.
Indica que la hipoteca que es materia de cancelacin de caducidad no es una
que garantiza un crdito de ejecucin diferida, comprendida dentro de los alcances del
segundo prrafo del artculo 112 del Reglamento de Inscripciones del Registro de
Predios, sino es una ejecucin inmediata, en la cual la caducidad se computa desde la
fecha del asiento de presentacin de la hipoteca, en estricta aplicacin del primer
prrafo del artculo 112 del citado Reglamento, plazo que en el presente caso se ha
vencido en exceso.
Finalmente, manifiesta que si se est usando la denominacin de hipoteca,
respecto al gravamen materia de cancelacin, es solo por guardar armona con la
literalidad del asiento, por lo que la Sala advertir que una hipoteca cuya nica
obligacin garantizada es una absolutamente indeterminada, solo conserva el nombre
de dicha garanta real, siendo ms bien un gravamen atpico que por una inadecuada
calificacin registral accedi a inscripcin. En este orden de ideas, ms que aplicarle el
plazo de caducidad de los gravmenes que garantizan crditos (segundo prrafo del
artculo 3 de la Ley N 26639), sera interpretable si se le aplica ms bien el plazo
general de caducidad de todos los gravmenes (primer prrafo del artculo 3 de la Ley
N 26639), pues no existe propiamente un crdito (determinado o determinable) que
justifique la aplicacin de la regla de excepcin en lugar de la regla general.
IV. ANTECEDENTE REGISTRAL
El inmueble materia de la presente apelacin est ubicado en la Calle N 4 Ns
272 y 276, distrito de Santiago de Surco y se encuentra inscrito en la ficha N 361952
que contina en la partida electrnica 44769654.
En el asiento 2-d de la ficha N 361952 consta inscrita la hipoteca a favor de
Mara Clelia Ferraro Rey hasta por un monto de US$ 71,000.00.
V. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES
Interviene como Vocal ponente Samuel Glvez Troncos.
De lo expuesto y del anlisis del caso; a criterio de esta Sala la cuestin a
determinar es la siguiente:
Si el plazo de caducidad previsto en la Ley N 26639 es aplicable a las hipotecas
cuya obligacin no consta en el acto constitutivo.
VI. ANLISIS
Otra de las caractersticas de esta garanta, es que aun cuando los crditos existan
al momento de su constitucin, no tienen que constar necesariamente en el documento
de su constitucin, a diferencia de las garantas comunes.
Esta forma de contratacin, por constituir una excepcin a la regla general solo
puede ser vlida para las empresas del sistema financiero en tanto existe un mandato
legal expreso.
5. En el ttulo N 2120 del 8 de enero de 1993, materia de anlisis, no puede
presumirse la existencia de una obligacin, aun cuando se haya indicado obligaciones
que tienen, frase que lo nico que aporta es que se trata de una obligacin presente
cuya prestacin es indeterminada por no constar en el ttulo.
En estos casos, este Colegiado ha sealado que estas hipotecas deben ser
consideradas simplemente como hipotecas que no garantizan crditos.
Por ello, tambin resulta aplicable lo indicado en el stimo precedente aprobado
en el Octavo Pleno del Tribunal Registral (4) y que fuera publicado el 1 de octubre de
2004 en Separata Especial del Diario Oficial El Peruano.
En tal sentido, procede aplicar el primer prrafo del artculo 3 de la Ley 26639, y
el primer prrafo del artculo 112 del Reglamento de Inscripciones del Registro de
Predios, es decir, que el plazo de caducidad de 10 aos se computar desde la fecha de
la inscripcin de la hipoteca, esto es, desde el 8 de enero de 1993.
En igual sentido se ha pronunciado esta instancia mediante Resolucin N 5982004-SUNARP-TR-L del 13-10-2004.
6. Estando a las conclusiones vertidas en los numerales que preceden, la
hipoteca que consta inscrita en el asiendo 2-d de la ficha N 361952 que contina en la
partida electrnica N 44769654 del Registro de Predios de Lima, se encuentra
extinguida a la fecha, circunstancia que debe hacerse constar en el Registro mediante el
asiento cancelatorio correspondiente.
En tal sentido, corresponde revocar la observacin.
Estando a lo acordado por unanimidad;
VII. RESOLUCIN
REVOCAR la observacin formulada por el Registrador del Registro de Predios
al ttulo referido en el encabezamiento y DISPONER la inscripcin de la cancelacin de
hipoteca conforme a los fundamentos expuestos en la presente resolucin.
Regstrese y comunquese.
SS. NORA MARIELLA ALDANA DURN; SAMUEL GLVEZ TRONCOS;
ROSARIO DEL CARMEN GUERRA MACEDO.
aportados con ocasin de solicitar la cancelacin por caducidad, siempre que estos sean
fehacientes y completen supuestos enunciados en forma imprecisa en el ttulo
constitutivo registrado.
En ese sentido, a modo de ejemplo, nos referiremos a dos casos en los que el
Tribunal Registral de la SUNARP, para fines de caducidad de hipotecas, ha llegado a
determinar la fecha de vencimiento del crdito garantizado, aunque esta no constaba
claramente del ttulo constitutivo:
A) Resolucin N 268-2004-SUNARP-TR-L de fecha 30 de abril de 2004: Se
solicitaba la cancelacin por caducidad de una hipoteca inscrita el 12 de julio de 1991,
que garantizaba una lnea de crdito hasta por la suma de US$ 7,000.00 la misma que
se va a realizar mediante avance en cuenta corriente, sobregiro, crdito directo y/o
indirecto, estando obligados estos ltimos a reembolsarlos en un plazo de 30 das a
partir de su abono, en cuenta corriente, segn se seala en la clusula primera del
contrato de crdito. No constaba registralmente, ni se acompaaba en el ttulo que
solicitaba la cancelacin por caducidad (aduciendo que haban transcurrido ms de 10
aos desde su inscripcin) ningn elemento o informacin que demostrase la fecha del
abono en cuenta corriente, que marcara el inicio del cmputo del plazo de 30 das,
contractualmente establecido para el reembolso. Adicionalmente, dado que se trataba de
una lnea de crdito, los abonos podran haberse producido en varias ocasiones y no solo
en oportunidad nica.
En primera instancia, la Registradora tach sustantivamente la solicitud de
cancelacin de hipoteca (por caducidad) precisando que el ttulo archivado que origin
la hipoteca no ha expresado contundentemente el plazo de vencimiento de la
obligacin y que no existe forma de computar el plazo de caducidad, razn que
determina la denegatoria de la inscripcin.
Habiendo sido apelada la tacha sustantiva formulada por la Registradora, el
Tribunal Registral de la SUNARP, si bien reconoci que en el ttulo constitutivo no
haba especificado de manera expresa la fecha en que se har efectivo dicho crdito;
sealo tambin que: las partes contratantes no solamente se obligan a lo expresamente
pactado, sino tambin a lo sealado por las normas vigentes. Y consider el Tribunal
Registral, que en este caso deba completarse la voluntad contractual con lo establecido
por el artculo 1653 del Cdigo Civil (5) Con lo que, al no haberse estipulado la fecha
en que se hara efectivo el crdito, en aplicacin supletoria del artculo 1653 del Cdigo
Civil, se entendera efectuada la entrega en la fecha de celebracin del contrato de
crdito, cuya fecha cierta (de legalizacin de firmas) era el 12 de julio de 1991, por lo
que haba transcurrido en exceso el plazo de 10 aos desde el vencimiento del crdito
garantizado, lo que determinaba la procedencia de la cancelacin de la hipoteca por
caducidad.
B) Resolucin N 464-2003-SUNARP-TR-L de fecha 22 de julio de 2003: Se
present la solicitud de cancelacin por caducidad de una hipoteca legal inscrita el 25 de
enero de 1982, derivada de una Escritura Pblica de Compraventa de fecha 23 de enero
de 1981, en la cual se estableca que: Los propietarios por esta minuta acuerdan ceder
en venta real y enajenacin perpetua el departamento nmero trescientos uno,
mencionado, a favor de las hermanas doa Juana y doa Isabel Morn Risco, por la
suma de S/. 420,000.00 (cuatrocientos veinte mil soles oro), que se pagarn as: soles
oro ochenta mil que los vendedores recibirn al firmarse esta minuta dando usted fe de
ese hecho seor Notario, obligndose las compradoras a pagar el saldo en sesenta y
ocho cuotas mensuales de soles oro cinco mil cada una, representadas por igual nmero
de letras de cambio que las mismas aceptarn. Dicho saldo devengar, adems, el
inters de catorce por ciento al ao, al rebatir o sea que se abonar junto con cada
amortizacin. Obviamente, la hipoteca legal constituida por el saldo del precio se
refera al monto total de las sesenta y ocho cuotas mensuales pendientes de pago.
El Registrador, adems de otros aspectos meramente formales, observ la
inscripcin de la cancelacin por caducidad de la mencionada hipoteca, aduciendo que
como no se haba indicado la fecha en que se iniciara la cancelacin de las cuotas, no
era posible determinar los 10 aos computables desde la fecha del vencimiento del
plazo del crdito garantizado.
El Tribunal Registral de la SUNARP, al conocer en grado de apelacin la
referida solicitud de cancelacin, seal que bastaba recurrir a las reglas de
interpretacin sistemtica del acto jurdico establecidas por el artculo 169 del Cdigo
Civil (6), para determinar la fecha del vencimiento del plazo del crdito garantizado,
dado que en el texto de la escritura pblica no constaba que las partes haban pactado un
perodo de gracia para inicio del pago de las armadas mensuales. De ello se interpretaba
que el pago de la primera armada empezara al transcurrir un mes desde la fecha del
contrato, que en este caso deba ser la de la escritura pblica al tener calidad de fecha
cierta (23 de enero de 1981). Siendo ello as, la fecha de pago de la ltima cuota haba
vencido en el ao 1987, lo que determinaba que el plazo de 10 aos desde la
exigibilidad de la obligacin garantizada, ya haba transcurrido en exceso; por lo que se
revoc la observacin del Registrador y se dispuso la inscripcin de la cancelacin.
Como puede apreciarse, en ambos casos citados precedentemente, ha sido el
Tribunal Registral de la SUNARP, el que, mediante aplicacin supletoria de normas o
interpretacin sistemtica contractual, ha logrado establecer una fecha (cuando menos
probable) de vencimiento del crdito garantizado con la hipoteca, que permitiese iniciar
el cmputo del plazo requerido para su caducidad. Es destacable el esfuerzo
interpretativo que puede advertirse en la calificacin practicada por lo segunda instancia
registral, que ha superado el (normalmente) restrictivo criterio que aplican los
Registradores. Lamentablemente, ninguna de las Resoluciones a que hemos hecho
referencia tienen calidad de precedentes vinculantes, siendo probable que de presentarse
una solicitud de cancelacin por caducidad basada en los mismos supuestos, ella pueda
ser observada bajo los mismos argumentos ya desechados por el Tribunal Registral.
Ello, obviamente, nos conduce a hacer votos para que en prximos plenos del Tribunal
Registral de la SUNARP se complete el desarrollo de la jurisprudencia de observancia
obligatoria aplicable a la caducidad de esta clase de gravmenes. O, que el Directorio de
la SUNARP, verificando que el desarrollo jurisprudencial ha superado largamente los
limitados (y poco creativos) aspectos regulados en el Reglamento de Inscripciones del
Registro de Predios, apruebe la modificacin del artculo 112 del citado Reglamento.
DERECHO TRIBUTARIO
EL SEGURO DE VIDA CONTRATADO POR EL NOTARIO Se podr deducir como
gasto?
EL SERVICIO DE TAXIS Est exonerado del IGV?
SI EN EL EJERCICIO ANTERIOR SE EFECTUARON OPERACIONES
HABITUALES En el siguiente ejercicio se le considerar como contribuyente?
ASUNTO
Multas
PROCEDENCIA
FECHA
Arequipa
infracciones tipificadas en los numerales 1 y 2 del artculo 178 del Cdigo Tributario
[1].
CONSIDERANDO:
Que el recurrente seala con respecto al reparo de la Administracin a los gastos
por vehculos (automvil y camioneta) que estos resultan necesarios para la generacin
de renta gravable, toda vez que son utilizados en actos de la funcin notarial, indicando
que el precio del servicio de transporte se encuentra incluido en el precio del servicio
prestado, brindando un valor aadido a sus servicios notariales a fin de mejorar su
posicin en el mercado;
Que con respecto al gasto por seguro de vida sostiene que dado que la funcin
notarial es personal, resulta necesario proteger las posibles contingencias que pudieran
afectarlo, toda vez que para que exista y se mantenga la fuente generadora de la renta de
tercera categora, el Notario requiere un seguro de vida, sealando adems que los
beneficiarios del mismo deben ser sus familiares directos en tanto estos son
responsables solidarios de las deudas tributarias que genere;
Que en relacin a los gastos por obsequios a clientes, indica que se trata de
presentes que se les hizo llegar por las fiestas navideas, consistentes en calculadoras y
calendarios de escritorio que tenan el logotipo de la notara, habiendo acreditado ante el
auditor los cargos de recepcin de los mismos;
Que en cuanto a la adquisicin de un televisor, alega que se hizo con el propsito
de generar un ambiente de espera grato a los clientes que fueran a la Notara, aadiendo
que su costo guarda proporcionalidad con la renta generada, precisando que la propia
Administracin constat la existencia del bien en la oficina del Notario, conforme se
consigna en el Resultado del Requerimiento, no siendo cierto lo que se seala en el
Informe General de Fiscalizacin en el sentido que al momento de la verificacin el
referido bien no se encontraba en la Notara;
Que en relacin a los gastos de viaje a la ciudad de Lima, indica que estos se
debieron a la necesidad de tomar la firma del Gerente General de Lima Gas, quien
radica en Lima, conforme lo ha ratificado el Administrador de dicha empresa mediante
la Declaracin Jurada que present con tal fin durante la fiscalizacin, as como con los
correos electrnicos cursados al representante legal de aquella con los que se coordin
el aludido viaje, precisando que la diferencia entre las fechas del viaje y la de la emisin
de la factura correspondiente a la precitada empresa, obedece a que el otro firmante de
la escritura demor en acercarse a la Notara, agregando que por su monto es fcil
concluir que no solo corresponde al valor de una escritura sino que comprende el costo
de haber tomado la firma en Lima;
Que en cuanto a la adquisicin de bienes diversos, tales como medicamentos,
agua mineral, gaseosa y caramelos, entre otros, seala que los primeros correspondan al
uso interno de un botiqun de primeros auxilios, mientras que los dems corresponden a
atenciones que se brindan a los clientes que asisten a la Notara y que por la cantidad
reparada es fcil advertir su reducido consumo;
indicar al respecto que resulta razonable que el recurrente cuente con vehculos a su
disposicin y el de las actividades de la Notara, toda vez que la funcin notarial implica
trasladarse en numerosas ocasiones a lugares fuera de sus oficinas para efectos de
realizar diversas comprobaciones o dar fe de diversos actos a los que asiste, funcin que
este debe realizar personalmente, de acuerdo con lo establecido por el artculo 3 de la
Ley del Notariado, aprobada por Decreto Ley N 26002, as como a efectos de mejorar
su posicin en el mercado ofreciendo como parte de sus servicios el traslado de
documentos a ser legalizados desde las oficinas de sus clientes hasta las propias, o para
la realizacin de trmites ante diversas entidades pblicas o privadas, funciones que no
necesariamente deben ser realizadas por el propio recurrente al no formar parte de sus
funciones como Notario Pblico [3];
Que adicionalmente, teniendo en cuenta la razonabilidad de los gastos por
concepto de combustible, adquisicin de repuestos (bateras, entre otros), as como por
la adquisicin de alarmas y seguros, los cuales permiten la proteccin de los citados
bienes, se concluye que dichas adquisiciones se encuentran vinculadas con la
generacin de renta gravable, cumpliendo con el principio de causalidad establecido por
el artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta, otorgando derecho al crdito fiscal del
Impuesto General a las Ventas, y derecho a la deduccin de los gastos y depreciaciones
que correspondan, por lo que procede revocar la apelada en este extremo;
Que en relacin al reparo por seguro de vida del recurrente, cabe sealar que el
principio de causalidad recogido en el artculo 37 del Texto nico Ordenado de la Ley
del Impuesto a la Renta, aprobado por Decreto Supremo N 054-99-EF, supone que se
reconocern como gasto deducible, todos aquellos desembolsos tendentes a producir o
mantener la fuente productora de la renta, siendo que en el caso del seguro de vida
contratado por el recurrente, la indemnizacin que se percibiera de producirse la
ocurrencia del siniestro asegurado, no se destinar a mantener la fuente productora de la
renta, la que en el presente caso esta dada, precisamente, por la actividad de la persona
del notario, producindose, en caso que aquello ocurra, la finalizacin de la generacin
de las rentas por actividad notarial, no constituyendo en consecuencia un gasto
deducible, por lo que el reparo efectuado se encuentra arreglado a ley, correspondiendo
confirmar la apelada en este extremo [4];
Que cabe sealar que no resultan aplicables al caso de autos las Resoluciones
Ns 05380-3-2002 del 18 de setiembre de 2002 y 02230-2-2003 del 25 de abril de 2003,
citadas por el recurrente, la primera por estar referida al supuesto de gastos por seguro
de asistencia mdica y seguro familiar de vida asumidos por la empresa como parte de
una obligacin de tipo contractual frente a sus trabajadores con ocasin del Convenio
Colectivo suscrito con estos, habindose sealado en la mencionada Resolucin que el
citado gasto resultaba deducible en tanto formaba parte de las prestaciones que debe
cumplir la empresa frente a su personal, mientras que en el caso de la segunda
Resolucin citada, por referirse a un gasto por seguro de asistencia mdica de naturaleza
diferente al del caso bajo anlisis;
Que con relacin al reparo por obsequios a clientes, se tiene que el mismo
corresponde a la Factura N 001-00029 emitida por R&N Bumel S.R.L., por concepto
de 20 calculadoras (fs. 78), as como por la adquisicin de 24 cintas para impresora;
dichas tarjetas con un cargo de recepcin firmado por el indicado notificador, siendo
adems que segn lo sealado por el propio recurrente, el citado empleado cuenta con
un equipo de radio receptor y no con un telfono celular, por lo que corresponde
confirmar la apelada en este extremo;
Que con relacin al reparo a la Factura N 002-02426 emitida por Aurelio
Santander La Rosa, por concepto de una placa recordatoria, se tiene que como sustento
el recurrente indica que la misma fue adquirida a fin de ser entregada como recuerdo, al
haber sido nombrado padrino, de lo que se concluye que dicho gasto no se encuentra
vinculado con la generacin de renta gravada, constituyendo, por el contrario, un acto
de liberalidad no deducible a efecto del Impuesto a la Renta, por lo que corresponde
confirmar la apelada en este extremo;
Que el reparo por tiles de oficina corresponde a la adquisicin de lapiceros
(Factura N 001-00111), gastos que al estar vinculados con las actividades de oficina,
cumplen con el principio de causalidad regulado en el artculo 37 de la Ley del
Impuesto a la Renta, as como con los requisitos tanto formales como sustanciales
establecidos en los artculos 18 y 19 de la Ley del Impuesto General a las Ventas, que
permiten ejercer el derecho al crdito fiscal del Impuesto General a las Ventas, por lo
que corresponde revocar la apelada en este extremo;
Que con relacin al reparo por la adquisicin de una luz de emergencia (Factura
N 001-00374 emitida por Yolanda Mamani Ataucuri), adquirida para suplir los cortes
de energa elctrica en el local del recurrente, se debe sealar que el mismo constituye
un gasto necesario para la realizacin de las actividades que generan renta gravable,
cumpliendo con el principio de causalidad regulado en el artculo 37 de la Ley del
Impuesto a la Renta, as como los requisitos tanto formales como sustanciales
establecidos en los artculos 18 y 19 de la Ley del Impuesto General a las Ventas, para
ejercer el derecho al crdito fiscal del Impuesto General a las Ventas, por lo que
corresponde revocar la apelada en este extremo;
Que asimismo, la Administracin ha reparado los gastos por concepto de
honorarios por servicios recibidos (asesora tributaria, servicios de notificaciones,
escrituras pblicas, digitacin, asesora legal, publicidad y conserjera y por
mantenimiento y reparacin de equipo de cmputo), presuntamente prestados por Esther
Chambi Bueno (asesora tributaria), Jos Solrzano Apaza (servicios prestados), Alfredo
Omar Huanacuni (mantenimiento y reparacin del sistema de cmputo), Alenjandrino
Elguera (servicio de conserjera y otros), Fernando Ortiz Manrique (servicio de
escrituras pblicas), Wilder Rodrguez Apaza (asesora legal), Jos Muos Macedo
(asesora legal), Paola Karina Soller (servicio de digitacin), Jorge Luis Diez Canseco
(servicios de publicidad), Oscar Flores Caballero (servicios prestados), Ana Torres
Delgado (servicios mes de julio) y William Lpez Vsquez (servicio de notificaciones),
al estimar que los mismos no se encuentran debidamente acreditados:
Que al respecto se debe sealar que los servicios brindados por Fernando Ortiz
Manrique y Wilder Rodrguez Apaza se encuentran documentados en autos (fs. 59 a 64),
evidencia que permite concluir en la efectiva prestacin de los servicios brindados al
recurrente, como son las copias de las escrituras pblicas y recurso legal elaborados por
estos, por lo que los citados gastos resultaran deducibles para efectos del Impuesto a la
ASUNTO
PROCEDENCIA
FECHA
Lima
RESUELVE:
REVOCAR la Resolucin de Intendencia N 025-4-18105/SUNAT del 29 de
agosto de 2002, debindose dejar sin efecto las Resoluciones de Determinacin Ns.
022-03-0005492 a 022-03-0005524 y las Resoluciones de Multa Ns. 022-02-0009732 a
022-02-0009765.
REGSTRESE, COMUNQUESE Y DEVULVASE a la Intendencia Regional
Lima de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, para sus efectos.
ASUNTO
PROCEDENCIA
FECHA
Arequipa
DERECHO COMERCIAL
SI SE ACREDITA POR OTROS MEDIOS QUE LA LETRA DE CAMBIO FUE
EMITIDA EN GARANTA Pierde el mrito ejecutivo?
Lima, veintiuno de junio de dos mil cuatro.- VISTOS; Con los acompaados y
verificado el cumplimiento de los requisitos de admisibilidad del recurso; y
ATENDIENDO: Primero.- La empresa recurrente no ha consentido de la sentencia de
primera instancia que le ha sido adversa, por lo que satisface el requisito de procedencia
previsto en el inciso 1 del artculo 388 del Cdigo Procesal Civil [1]. Segundo.- Esta
Sala ha sentado como principio casatorio que un mismo fundamento que esgrima el
impugnante no puede servir de base valedera para denunciar causales de casacin
distintas de las previstas por el numeral 386 del Cdigo Procesal Civil. Si en el recurso
correspondiente se invoca un mismo hecho jurdico como sustento de distintas
motivaciones de casacin que se proponen se generara, sin duda alguna, una
imprecisin en la determinacin de la materia del debate casatorio, lo que no es
admisible procesalmente. El recurso de casacin previsto por el ordenamiento procesal
civil nacional es formal por excelencia. Tercero.- La empresa impugnante, invocando la
causal prevista en el inciso 2 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, denuncia
casatoriamente la inaplicacin de las normas contenidas en los artculos 96 y 99 del
Cdigo Penal [2], 660, 815 y 816 del Cdigo Civil [3]. Sostiene como fundamento que,
al constituirse el seor Amado Marco Camones Cruz en parte civil, en su condicin de
heredero de la causante doa Lady Loyer Soriano Serrano, opt por ejercitar la accin
civil dentro de un proceso penal, representando de esta manera a todos los herederos de
la citada causante, en virtud del artculo 65 del Cdigo Procesal Civil (norma que
establece que los patrimonios autnomos, dentro de ellos las sucesiones, son
representados por cualquiera de sus partcipes si son demandantes). Seala que de
haberse aplicado las citadas normas, el proceso hubiera concluido desestimando la
demanda. Agrega que mediante la presente accin se pretende que la recurrente abone
la suma de setecientos mil nuevos soles por concepto de indemnizacin por daos y
perjuicios, cuando esta, la recurrente en casacin, al haber sido incorporada al proceso
penal como tercero civilmente responsable, ya fue condenada al pago de quince mil
nuevos soles por la misma pretensin y en el que han intervenido las mismas partes.
Asimismo, manifiesta que la reparacin civil comprende la indemnizacin por daos y
perjuicios de conformidad con lo establecido por los artculos 96 y 101 del Cdigo
Penal [4]. Cuarto.- Analizada la argumentacin anotada, para sustentar el error in
iudicando (inaplicacin de normas sustantivas) denunciado, se llega a la conclusin de
que la misma se hace consistir en que habindose constituido en parte civil don Amado
Marco Camones Cruz en su condicin de heredero de la que en vida fuera doa Lady
Loyer Soriano Serrano en el proceso penal instaurado contra Jhonny Alex Imn
Valdivieso por el delito de homicidio culposo como consecuencia del accidente de
trnsito del que deriva el presente proceso civil, ese hecho anota importa el ejercicio
de la accin civil dentro del proceso penal, sealando que al haber actuado as don
Amado Marco Camones Cruz lo ha hecho en representacin de los dems herederos de
la causante en virtud del artculo 65 del Cdigo Procesal Civil, que regula el patrimonio
autnomo. Agrega que la indemnizacin que se reclama en el presente proceso por
concepto de daos y perjuicios, sin tener en cuenta que al haber sido Embotelladora
Rivera Sociedad Annima incorporada al proceso penal como tercero civilmente
responsable, ya fue condenada al pago de la suma de dinero por el mismo concepto.
Quinto.- Del mismo modo, la empresa impugnante, invocando la causal prevista en el
inciso 3 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, denuncia casatoriamente la
contravencin de las normas contenidas en los artculos 121, tercer prrafo, 122, incisos
3 y 4, 188, 197, 374, 438, inciso 3, del Cdigo Procesal Civil [5] y 139, inciso 5, de la
Constitucin Poltica [6], hacindola consistir en lo siguiente: 5.1. Al constituirse el
seor Amado Marco Camones Cruz en parte civil, este no actuaba a ttulo personal sino
atencin a que en el proceso penal han sido representados, en virtud del artculo 65 del
Cdigo Procesal Civil, por su seor padre don Amado Marco Camones Cruz, quien en
dicho proceso se ha constituido en parte civil. Por lo que el recurso propuesto por la
empresa demandada en la forma planteada resulta inatendible casatoriamente. Stimo.Cabe sealar, por lo dems, que si bien el numeral 65 del Cdigo Procesal Civil
establece que los patrimonios autnomos son representados por cualquiera de sus
partcipes si son demandantes, sin embargo, para esos efectos, el partcipe debe expresar
que interpone la accin en representacin de los dems integrantes del patrimonio
autnomo, sin mayor formalidad, para de ese modo facilitar que estos ltimos sean
incorporados al proceso y sean citados. En el caso de autos, como aparece de fojas
ciento setenta del proceso penal que se tiene a la vista, don Amado Marco Camones
Cruz se constituy en parte civil a ttulo personal y no a nombre de los dems
integrantes del patrimonio autnomo [7]. Octavo.- El recurso propuesto, bajo el
fundamento de la contravencin de normas que garantizan el debido proceso, relativo a
la falta de fundamentacin al fijarse el monto indemnizatorio, propende en el fondo que
esta Sala re-examine los medios probatorios y los hechos aportados al proceso, los que
han sido evaluados al decidir por los organismos de mrito, para propiciar el cambio del
sentido de la decisin impugnada, lo que no es posible en casacin. Por las razones
anotadas y en observancia de lo dispuesto por el artculo 392 del Cdigo Procesal Civil:
Declararon IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto por Embotelladora
Rivera Sociedad Annima y otros, en los seguidos por Lady Mercedes Camones
Soriano y otros, sobre indemnizacin por daos y perjuicios; CONDENARON a la
entidad recurrente al pago de la multa de tres Unidades de Referencia Procesal, as
como las costas y costos originados en la tramitacin del recurso; DISPUSIERON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; bajo
responsabilidad y los devolvieron.
SS. ALFARO LVAREZ, CARRIN LUGO, AGUAYO DEL ROSARIO,
PACHAS VALOS, BALCZAR ZELADA.
fojas sesentids, ciento tres y ciento sesentids; SEXTO.- Que, dentro de la regulacin
especial que rige la tramitacin del proceso de Ejecucin de Garantas, el artculo
setecientos veintids del Cdigo Procesal Civil [3], establece taxativamente cules son
las alegaciones que puede exponer aquel sujeto procesal emplazado en un proceso como
el presente, habindose sealado que solamente se puede alegar la nulidad formal del
ttulo; la inexigibilidad de la obligacin o que la misma ya ha sido pagada o ha quedado
extinguida de otro modo o que se encuentre prescrita. SPTIMO.- Que, precisa la
norma procesal citada en el considerando precedente que la contradiccin que se
sustente en otras causales distintas a las mencionadas, deber ser rechazada
liminarmente por el juez, siendo esta decisin apelable sin efecto suspensivo;
OCTAVO.- Que, en el caso de autos, el Colegiado Superior ha resuelto declarar fundada
la contradiccin formulada por la sociedad conyugal conformada por Manuel Benjamn
Lazo Guzmn y Carmen Luisa Ochoa Ochoa mediante su escrito de fojas ciento
diecinueve, y como consecuencia de ello se ha declarado improcedente la demanda.
Debe precisarse que el argumento expuesto por los mencionados ejecutados y recogido
por la Tercera Sala Civil de Lima fue que la demanda de ejecucin de garantas contena
una indebida acumulacin de pretensiones y que por tanto la misma resultaba
improcedente; NOVENO.- Que, en observancia de la norma procesal descrita
anteriormente, resulta un imposible jurdico que se ampare una contradiccin a un
mandato de ejecucin que haya sido sustentada en argumentos como el referido a una
indebida acumulacin de pretensiones en la demanda de ejecucin de garantas, toda
vez que proceder en dicha forma implicara la desnaturalizacin del proceso de
ejecucin de garantas al ampliar las causales de contradiccin a otras no establecidas en
nuestra Ley Procesal; DCIMO.- Que, ello ocasiona que este primer argumento del
recurso de casacin debe ser amparado, pero sin que ello deba interpretarse como una
restriccin a la facultad que le concede a los jueces el ltimo prrafo in fine del artculo
ciento veintiuno del Cdigo Procesal Civil: DCIMO PRIMERO.- Que, de otro lado se
ha denunciado en el recurso de casacin que la Sala Revisora equivocadamente ha
considerando (sic) que en la sentencia se ha efectuado una indebida acumulacin de
pretensiones, pues siendo dos las personas que independientemente han constituido
garanta hipotecaria a favor de una tercera persona deudora del banco, este se encuentra
facultado para dirigir su demanda comprendiendo a los dos garantes; DCIMO
SEGUNDO.- Que, en razn de la falta de pago de las obligaciones crediticias asumidas
por Sociedad Distribuidoras de Bebidas Sociedad Annima, el Banco Financiero del
Per interpuso demanda de ejecucin de garantas contra aquella, comprendiendo en la
demanda a la sociedad conyugal conformada por Manuel Benjamn Lazo Guzmn y
esposa Carmen Luisa Ochoa y a doa Ana Mara Miranda Sousa Gosdinski; DCIMO
TERCERO.- Que, tanto la sociedad conyugal como doa Ana Mara Miranda Sousa
Gosdinski fueron emplazados en razn de haber otorgado fianza solidaria y haber
constituido garanta hipotecaria a favor de Sociedad Distribuidora de Bebidas Sociedad
Annima, debiendo resaltarse que dichas personas asumieron los compromisos
detallados mediante ttulos diferentes, suscribiendo cada una de ellas,
independientemente, los correspondientes contratos posteriormente elevados a escritura
pblica e inscritos registralmente. DCIMO CUARTO.- Que, en tales circunstancias, en
el presente proceso se present una acumulacin subjetiva de pretensiones, la misma
que no resulta indebida, contrariamente a lo sostenido por el Colegiado Superior; pues
se aprecia que s cumple con el requisito de conexidad que exige el artculo ochentisis
del Cdigo Procesal Civil [4], siendo el elemento vinculante el hecho de que ambas
garantas han sido otorgadas en beneficio de un mismo deudor principal, cuyo
incumplimiento en el pago origin el inicio del presente proceso; DCIMO QUINTO.-
DERECHO REGISTRAL
SI EL GERENTE TIENE FACULTADES PARA NOMBRAR Y REMOVER
APODERADOS JUDICIALES Podr remover a los nombrados por el directorio?
LA DIRECTIVA DE LA JUNTA DE PROPIETARIOS Es un acto inscribible en la
partida del predio matriz?
SI LA REMODELACIN DE UN PISO DEL EDIFICIO AFECTA BIENES
COMUNES Se Requerir la aprobacin con mayora calificada de la junta de
propietarios?
RECURSO
REGISTRO
ACTO :
SUMILLA
MODIFICACIN O REVOCACIN DE ACUERDOS
Conforme a la jerarqua de rganos y divisin de competencias establecida en la
Ley General de Sociedades, los acuerdos adoptados por un rgano superior no podran
ser dejados sin efecto por uno inferior, salvo disposicin legal o estatutaria distinta.
I. ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN
PRESENTADA
Mediante el ttulo venido en grado se solicita la inscripcin de la remocin de
Juan Enrique Pestana Uribe como Apoderado Judicial de Mercantil Inmobiliaria Grau
S.A., segn decisin adoptada por el Gerente General Interino, Luis Javier Chvez
Mercantil Inmobiliaria Grau S.A (antes Grifos Alegre Cuellar y Quevedo S.A.)
se encuentra inscrita en la partida electrnica N 50001389 del Registro de Sociedades
de la Zona Registral N IX - Sede Huacho.
En el asiento B00003 de la referida partida consta registrado el cambio de razn
social y adecuacin del estatuto a la Ley General de Sociedades, en mrito a la escritura
pblica del 10 de julio de 1998 autorizada por el Notario de Huacho Alberto Cabrera
Herrera (ttulo archivado N 4645 del 4 de noviembre de 1998).
El capital social es segn el asiento B00004, S/. 61,410.00 nuevos soles,
divididos en 12,282 acciones nominativas e indivisibles de S/. 5.00 nuevos soles cada
una, segn consta de la escritura pblica 28 de marzo de 1998, Notario de Huacho
Alberto Cabrera Herrera (ttulo archivado N 6132 del 26 de noviembre de 1998).
Mediante sesin de directorio del 26 de abril de 1999 se otorg poderes de
representacin judicial a Juan Enrique Pestana Uribe (asiento C00003); ratificado en el
cargo en la sesin de directorio del 20 y 30 de abril de 2003 (asiento C00008).
Finalmente, segn es de verse del asiento C00009, mediante resolucin judicial
N 01 del 3 de octubre de 2003 y su aclaratoria del 2 de diciembre del mismo ao, el
Segundo Juzgado Civil de Huaura, Juez Marcos Juan Salazar Culantres, concedi una
medida cautelar genrica o innominada consistente en la suspensin del acuerdo social
de ratificacin de Manuel Alegre Freundt como gerente general y designar a Luis Javier
Chvez Sifuentes como gerente general interino (ttulo archivado N 3636 del 22 de
octubre de 2003).
V. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES
Interviene como ponente el Vocal Luis Alberto Aliaga Huaripata.
De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala, la cuestin a
determinar es la siguiente:
Si resulta procedente inscribir la remocin dispuesta por el gerente general
interino, respecto de un apoderado judicial, anteriormente designado por el directorio.
VI. ANLISIS
1. Conforme al literal b) del artculo 33 del estatuto de la sociedad vigente,
(escritura pblica del 10.7.1998, notario de Huacho Alberto Cabrera Herrera) e inscrito
en el asiento B00003, el gerente est facultado a:
ejercer la representacin judicial de la sociedad (...) con las facultades generales
del poder para pleitos y las especiales de prestar confesin, reconocer documentos,
sustituir el poder para pleitos y reasumirlos cuando lo tenga por conveniente, nombrar
apoderados judiciales y removerlos, (...).
2. El directorio de la sociedad a travs de sesin del 26 de abril de 1999 otorg
poderes de representacin judicial a Juan Enrique Pestana Uribe (asiento C00003);
primero), siendo que las facultades que a cada uno le corresponden han sido delimitadas
en la ley.
6. En el presente caso, un gerente (gerente general interino) mediante escritura
pblica del 17 de febrero de 2004, pretende dejar sin efecto un acuerdo adoptado por el
directorio (sesin del 26 de abril de 1999 y sesiones del 20 y 30 de abril de 2003); es
decir, busca remover del cargo a un apoderado judicial designado anteriormente por el
directorio, sustentado en que el literal b) del artculo 33 del estatuto le faculta a
nombrar apoderados judiciales y removerlos.
7. En principio, conforme a la jerarqua de rganos y divisin de competencias
establecida en la ley y en el propio estatuto, los acuerdos adoptados por un rgano
superior no podran ser dejados sin efecto por uno inferior, salvo en aquellos casos en
los que la ley (3) o el propio estatuto as lo establezcan expresamente por convenir a los
intereses sociales; lo cual no ocurre en el presente caso.
8. Sin perjuicio de lo anterior, debe decirse que el literal b) del artculo 33 del
estatuto en que se sustenta la actuacin del gerente se refiere a aquellos casos de
apoderados designados por el mismo, no as a aquellos casos referentes a acuerdos de
rganos superiores [4].
9. Finalmente, la medida cautelar genrica concedida y que diera mrito a la
inscripcin en el asiento C0009 de Luis Javier Chvez Sifuentes como gerente general
interino, no ha afectado en modo alguno las facultades del directorio.
En conclusin, corresponde confirmarse la observacin formulada por el
Registrador Pblico del Registro de Sociedades de la Zona Registral N IX Sede
Huacho.
Estando a lo acordado por unanimidad;
VII. RESOLUCIN
CONFIRMAR la observacin formulada por el Registrador Pblico al ttulo
referido en el encabezamiento, conforme a los fundamentos expuestos en la presente
Resolucin.
Regstrese y comunquese.
ELENA ROSA VSQUEZ TORRES; ROSARIO DEL CARMEN GUERRA
MACEDO; LUIS ALBERTO ALIAGA HUARIPATA
RES. N 529-2004-SUNARP-TR-L
TRIBUNAL REGISTRAL
Interesado
:
Roberto Cabrera Garca
Asunto
:
Inscripcin de directiva de junta de propietarios
Fecha
:
03 de setiembre de 2004 (El Peruano, 8/11/2004)
El artculo 70 del Reglamento de Inscripciones del Registro de Predios no excluye la
inscripcin de la directiva de la junta de propietarios, sino otros actos, como el
otorgamiento de poderes, que son actos propios de una partida registral correspondiente
al Registro de Personas Jurdicas y que no se encuentran vinculados directamente a la
junta de propietarios, la cual no constituye una persona jurdica, sino que es la reunin
de todos los propietarios de una edificacin.
RESOLUCIN N 529-2004-SUNARP-TR-L
SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE LOS REGISTROS PBLICOS
TRIBUNAL REGISTRAL
Lima, 03 de setiembre de 2004
APELANTE :
TTULO
RECURSO
Del 23.7.2004
REGISTRO
ACTO (s)
SUMILLA :
INSCRIPCIN DE DIRECTIVA DE JUNTA DE PROPIETARIOS El artculo
70 del Reglamento de Inscripciones del Registro de Predios no excluye la inscripcin de
la directiva de la junta de propietarios, sino otros actos, como el otorgamiento de
poderes, que son actos propios de una partida registral correspondiente al Registro de
Personas Jurdicas y que no se encuentran vinculados directamente a la junta de
propietarios, la misma que no constituye una persona jurdica, sino que es la reunin de
todos los propietarios de una edificacin.
I. ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN
PRESENTADA
Con el presente ttulo se solicita la inscripcin de la junta directiva de la junta de
propietarios de la Habilitacin Vacacional Playa del Sol (perodo 2004-2006),
conformada por:
Presidente
Vicepresidente :
Secretario
Tesorera
Vocal :
Vocal :
Vocal :
Vocal :
en la que corresponde a los bienes comunes), lo nico que est haciendo es reiterar la
importancia y obligatoriedad de la regulacin de la junta de propietarios, tanto en el
rgimen de propiedad exclusiva y propiedad comn como en el rgimen de
independizacin y copropiedad; regulacin que debe producirse al otorgamiento del
reglamento interno, que s sera el acto propiamente inscribible (1).
En efecto, el asiento que se extiende en la partida registral del predio matriz es
aquel que acredita la constitucin del rgimen correspondiente a travs del otorgamiento
del reglamento interno.
En todo caso, y atendiendo al principio de especialidad (2), al momento de la
extensin del asiento del reglamento interno, debera efectuarse un resumen del rgimen
de la Junta de Propietarios.
5. Puede concluirse asimismo que la junta de propietarios genera una persona
jurdica distinta a sus miembros?
Ni la Ley N 27157 ni su Reglamento dan lugar a pensar que la junta de
propietarios constituya una persona jurdica distinta a sus integrantes.
Sobre el tema, suscribimos el comentario realizado por Juan Ventura Fuentes
Lojo (3):
Aunque parece claro que en el mbito de nuestro Derecho la comunidad de
propietarios no puede constituir una sociedad ni una persona jurdica distinta e
independiente de los miembros que la componen, es, sin embargo, cierto que para
regular tanto las relaciones jurdicas internas de los miembros entre s, como las que
hagan referencia a terceros, se necesitan unos rganos que en su representacin acten.
Cabe, empero, preguntar, en primer trmino, por la naturaleza jurdica de estos rganos
en general. La doctrina cientfica se inclina a considerarlos, no como verdaderos entes
dotados de personalidad, sino como simples entes de mera gestin, cuyos poderes deben
mantenerse dentro del mbito de la administracin y del buen uso de las cosas comunes
(...) Estos rganos adoptan en las legislaciones extranjeras diversas denominaciones y
tienen un mayor o menor mbito de competencia, pero, en general, pueden reducirse a
uno supremo, la junta o asamblea de propietarios, representada judicial y
extrajudicialmente por su presidente, o por el consejo de administracin; y otro ejecutor,
el administrador, que a veces tambin tiene poderes de representacin.
La junta de propietarios no constituye una persona jurdica, su razn de ser
estriba en la administracin de los bienes y servicios comunes de la edificacin, y en ese
sentido constituye el rgano supremo de decisin (numeral 47.1 de la Ley N 27157),
pudiendo inclusive acordar la transferencia de dichos bienes (numeral 43 de la Ley N
27157 y 135 del D.S. N 008-2000-MTC).
6. Puede inscribirse en la partida registral del predio matriz la designacin del
presidente de la junta de propietarios y, en tal caso, cul sera la naturaleza de la
inscripcin?
Nos inclinamos por acoger la posibilidad de la inscripcin de la designacin del
presidente de la junta de propietarios, por los siguientes motivos:
RESOLUCIN N 127-2004-SUNARP-TR-L
SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE LOS REGISTROS PBLICOS
TRIBUNAL REGISTRAL
Lima, 5 de marzo de 2004
APELANTE :
TTULO
RECURSO
REGISTRO
ACTO (s)
:
Dejar sin efecto independizaciones, declaratoria de fbrica
en va de regularizacin, independizacin de unidades inmobiliarias y adecuacin de
reglamento interno de edificacin.
SUMILLA
27157
La remodelacin de un piso de un edificio sujeto al rgimen de propiedad
exclusiva y comn puede implicar la afectacin de bienes comunes, caso en el cual se
requerir la autorizacin de la junta de propietarios mediante acuerdo adoptado por
mayora calificada. Cuando la remodelacin no afecte bienes comunes, en el sentido de
que no se ha dispuesto o limitado su uso, no ser necesaria mayora calificada para la
autorizacin de la junta de propietarios, salvo que el reglamento interno indique lo
contrario.
estos casos, el propietario de la seccin que desee ejecutar la obra deber proporcionar a
la Junta de Propietarios, toda la informacin y documentacin tcnica, legal y
administrativa relacionada con ella, que sea necesaria para facilitar una decisin
adecuada.
El artculo 142 del D.S. N 008-2000-MTC dispone: Los porcentajes de
participacin de los propietarios en el dominio de los bienes comunes, se fijarn en el
Reglamento Interno.
En caso de producirse variaciones en el rea de las unidades inmobiliarias de uso
exclusivo, podrn recomponerse los porcentajes en la forma que est prevista en dicho
Reglamento o, en su defecto, por acuerdo de la Junta de Propietarios.
En caso de acumulacin, divisin o independizacin, la recomposicin de los
porcentajes de participacin se har sumando o distribuyendo los porcentajes que
correspondan a las unidades originales en la misma forma y proporcin en que estas
fueron acumuladas, subdivididas o independizadas, segn sea el caso. En estos
supuestos, el interesado solicitar a la Junta de Propietarios que proceda a la
modificacin del Reglamento Interno asumiendo los gastos que esta demande.
5. El propietario de las secciones de propiedad exclusiva puede acumularlas con
otras secciones o independizarlas. Aun cuando ni la Ley ni el Reglamento se pronuncian
sobre el tema de la solucin de continuidad y de la pertenencia a una sola persona
(natural o jurdica) de las unidades inmobiliarias acumuladas, debemos entender que se
aplican los mismos requisitos que se sealan en el Reglamento de las Inscripciones, es
decir, resulta indispensable que las secciones de propiedad exclusiva pertenezcan a un
solo propietario y que entre ellas no exista solucin de continuidad.
El procedimiento regular sera que se acumulen o se independicen las secciones
de propiedad exclusiva y que se sumen o detraigan los porcentajes del propietario en los
bienes comunes, respectivamente, adems de la comunicacin a la Junta de Propietarios
para la modificacin del reglamento interno, esto es, ser necesario en todos los casos
intervencin de la Junta de Propietarios, para dejar constancia de la modificacin en la
descripcin de las secciones de propiedad exclusiva y los porcentajes de participacin
en los bienes y servicios comunes que se indican en el reglamento interno de la
edificacin.
Pero, qu sucede cuando la acumulacin o independizacin afecta o involucra
bienes de dominio comn, es decir, cuando el rea acumulada o independizada no est
conformada exclusivamente por las reas de las secciones de propiedad exclusiva, sino
que tambin abarca reas correspondientes a bienes comunes?
La solucin al problema en concepto de esta instancia radica en los numerales
133 y 135 (1) del D.S. N 008-2000-MTC, Reglamento de la Ley N 27157, cuando se
establecen los lmites a los que estar sujeta la operacin de acumulacin, subdivisin o
independizacin de secciones de propiedad exclusiva, y los requisitos para la
transferencia, gravamen, cesin en uso o la celebracin de cualquier otro acto o contrato
que importe disposicin o limitacin de uso de los bienes comunes, los cuales son:
1.- Que no se contravengan las normas vigentes.
DENUNCIADO
(LA POSITIVA)
MATERIA :
CONCLUSIN ANTICIPADA DEL PROCEDIMIENTO
POR CONCILIACIN IDONEIDAD MEDIDAS CORRECTIVAS COSTAS Y
COSTOS
ACTIVIDAD :
SEGUROS GENERALES
PRODUCTO :
SOAT
PROCEDENCIA
LIMA
1. HECHOS
El 21 de julio de 2003, la seora Cahuaza denunci a La Positiva por presunta
infraccin a la Ley de Proteccin al Consumidor. En su denuncia, manifest que el 23
de enero el vehculo con placa de rodaje VG-5559 de propiedad de Transportes Paredes
Estrella y asegurado en La Positiva, se despist, por lo que tuvo que ser trasladada de
emergencia al Hospital de Bagua Grande, y luego al Hospital de EsSalud de Chiclayo.
Por la gravedad de las lesiones, tuvo que asistir a un mdico particular, en donde
se advirti que se encontraba en gestacin de cinco semanas. Al respecto, indic que se
le inform que presentaba peligro de aborto, lo cual se materializ poco tiempo despus.
En ese sentido, pese a haber solicitado a la denunciada la carta de garanta a fin de
seguir con el tratamiento, esta le fue negada, negligencia que trajo como consecuencia
la prdida de su embarazo.
Por dichas razones, solicit a la Comisin que ordene a La Positiva el pago de la
indemnizacin por incapacidad temporal y muerte que la Ley del SOAT contempla, as
como los gastos mdicos efectuados por un monto de S/. 247.00. Asimismo, demand el
pago de las costas y costas en que hubiese incurrido en el procedimiento.
En su defensa, La Positiva seal que no era cierto que no habra cumplido con
el pago de gastos mdicos a la denunciante, en tanto, efectu un pago ascendente a S/. 3
102,33 correspondiente a los gastos derivados del tratamiento que recibieran tanto ella
como su menor hijo en la Clnica Vesalio. Asimismo, indic que respecto al monto
solicitado por la seora Cahuaza, esta no habra cumplido con presentar las facturas o
boletas que respalden dichos gastos.
De otro lado, manifest que respecto a la indemnizacin por incapacidad
temporal, esta no le corresponda a la denunciante, en tanto no cumpli con probar que
se haya encontrado incapacitada. Sin embargo, ofreci el pago de la misma en funcin a
los das que se encontr hospitalizada, tomando como base 1/30 de la Remuneracin
Mnima Vital (RMV).
Finalmente, La Positiva indic que la interrupcin del embarazo no era un caso
de muerte, y en atencin a que no se ha probado que la misma haya sido producto del
accidente, no le corresponda la indemnizacin. De otro lado, indic que el concebido
no obtuvo la condicin jurdica de persona porque no naci, y por tanto, no
corresponda ofrecerle la cobertura del SOAT.
2. CUESTIONES EN DISCUSIN
Luego de estudiar el expediente, la Comisin considera que debe determinar lo
siguiente:
(i) si corresponde dar por finalizado el procedimiento iniciado por la seora
Cahuaza en contra de La Positiva en el extremo referido al acuerdo conciliatorio
celebrado entre las partes, conforme a lo establecido en el artculo 29 de la Ley sobre
Facultades, Normas y Organizacin del INDECOPI;
Sobre el particular, el artculo 1 del Cdigo Civil seala que la persona humana
es sujeto de derecho desde su nacimiento (20), y que al concebido se le atribuyen
derechos patrimoniales, siempre y cuando, nazca vivo.
Al respecto, se debe efectuar una distincin entre los derechos patrimoniales y
extrapatrimoniales. La doctrina seala que los primeros son los que tienen contenido
econmico, tales como herencias, propiedades, indemnizaciones, mientras que los
segundos responden a los que no se pueden traducir de forma inmediata en un valor
econmico, encontrndose entre ellos la vida, la integridad, la salud (21). Por ejemplo,
un concebido tendr derecho a la vida como titular de tal derecho extrapatrimonial, si es
que la madre quisiera interrumpir el embarazo voluntariamente. En este caso, un tercero
podra interponer a su favor un Habeas Corpus o una denuncia ante el Ministerio
Pblico en defensa de su derecho a la vida.
En base a la diferenciacin efectuada, el concebido podr recibir los derechos
patrimoniales obtenidos en el lapso que lo fue, es decir, que fue concebido, de ser el
caso que nazca vivo, es decir, cuando obtenga la calidad jurdica de persona; siendo que,
respecto a los derechos extrapatrimoniales, le pertenecen por su sola condicin de ser
sujeto de derecho (22).
Si bien es cierto que la cobertura que ofrece el SOAT responde a la de un seguro
personal (cubriendo lesiones o muerte), es decir, no cubre daos materiales, se debe
hacer hincapi que el Reglamento indica de forma expresa e ineludible que la cobertura
se ofrece a las personas. As, la asignacin de la indemnizacin, que pasa a ser un
derecho patrimonial, le corresponder al concebido si nace vivo y adquiere la condicin
de persona.
Ello no significa que la norma desconozca los derechos de concebido y la
posible asignacin de una indemnizacin por su muerte a la madre en su calidad de
beneficiaria. La proteccin que brinda la norma es la de ofrecer cobertura que de forma
inmediata brinde asistencia a las personas vctimas de un accidente, a fin de preservar su
vida, y de ser el caso que el mismo tenga como consecuencia la muerte de la persona,
los beneficiarios reciban la indemnizacin por dicha causal.
En esa lnea, cabe sealar que el artculo 19 del Reglamento indica que las
vctimas o beneficiarios pueden percibir otro tipo de indemnizacin, por lo que su
trmite no es excluyente de solicitar la que ofrece el SOAT. Al respecto, dicho artculo
seala lo siguiente:
Artculo 19.- El derecho que, segn este Reglamento, corresponda a las vctimas
o sus beneficiarios, no afectar al que se pueda tener, segn las normas del derecho
comn, para cobrar indemnizaciones de los perjuicios de quien(es) sea(n) civilmente
responsables del accidente.
El pago recibido como consecuencia del Seguro Obligatorio de Accidentes de
Trnsito no implica reconocimiento ni presuncin de culpabilidad que pueda tener el
propietario o conductor del vehculo asegurado o prestador del servicio de transporte, ni
servir como prueba en tal sentido, en caso de ejercitarse acciones civiles o penales.
DERECHO PENAL
LA POSESIN TRANSITORIA Y CIRCUNSTANCIAL DE UN ARMA DE FUEGO
Califica como delito de tenencia ilegal de armas?
conforme se aprecia de los actuados que se tienen a la vista, la posesin transitoria del
arma [1] [2] por parte del encausado Santos Caldern fue circunstancial por cuanto lo
recibi para entregrselo al responsable de ronda de la empresa en la que laboraba, cuya
titularidad ha quedado acreditada con la instrumental que obra a fojas setenta y cinco,
encontrndose ausente en su conducta el elemento subjetivo del tipo para la
configuracin del delito materia de imputacin [3], razones por las cuales: Declararon
NO HABER NULIDAD en el auto recurrido de fojas ciento uno, su fecha primero de
junio del ao dos mil uno que declara No Haber Mrito para pasar a Juicio Oral contra
Rosendo Santos Caldern por el delito contra la seguridad pblica peligro comn en
la modalidad de tenencia ilegal de armas de fuego en agravio del Estado; con lo dems
que contiene; y los devolvieron [4].
SS. VSQUEZ VEJARANO; PALACIOS VILLAR; VEGA VEGA; LECAROS
CORNEJO; SAAVEDRA PARRA.
JURISPRUDENCIA VINCULANTE
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
TRIBUNAL FISCAL
SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 11 das del mes de octubre de 2004, la Sala Primera del Tribunal
Constitucional, con la asistencia de los magistrados Alva Orlandini, Bardelli
Lartirigoyen y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia:
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Jorge Octavio Ronald Barreto
Herrera contra la sentencia de la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Lima, de fojas 200, su fecha 02 de marzo de 2004, que declar infundada la accin de
amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 15 de febrero de 2002, el recurrente interpone accin de amparo
contra el Jefe de la Oficina del Control de la Magistratura (OCMA) y el Consejo
Ejecutivo del Poder Judicial, solicitando que se declaren inaplicables las resoluciones
expedidas el 24 de octubre de 2001 y el 21 de noviembre del mismo ao,
respectivamente, en virtud de las cuales se lo sanciona con 30 das de suspensin sin
goce de haber al no haber observado el deber de reserva y haber adelantado opinin en
el proceso en el cual vena conociendo, agregando que tal sancin constituye una
vulneracin de su derecho a la libertad de expresin, de opinin y al honor.
El Jefe de la OCMA contesta la demanda solicitando que se la declare
improcedente o infundada, alegando que, en el presente caso, la sancin fue impuesta
por un ejercicio indebido del derecho a la libertad de expresin, el cual, como todo
derecho, no puede ejercerse de modo irrestricto.
Con fecha 5 de diciembre de 2002, el Decimosptimo Juzgado Civil de Lima
declar fundada la demanda, por considerar que la referida sancin ha vulnerado el
derecho a la libertad de expresin del demandante, puesto que en sus declaraciones se
limit a sustentar su posicin por el archivo del proceso previamente conocido por l.
La recurrida, revocando la apelada, declar infundada la demanda,
argumentando que el demandante hizo un ejercicio excesivo de su derecho a la libertad
de expresin, ya que el mismo debe estar enmarcado en de los lmites que fija la ley,
agregando que las declaraciones del demandante vulneraron lo dispuesto por el artculo
184 inciso 6), del TUO de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
FUNDAMENTOS
Petitorio
1. El objeto de la presente demanda es que se revoque la sancin de suspensin
impuesta al demandante por haber hecho declaraciones pblicas a una emisora radial
respecto a uno de los procesos que vena conociendo.
El accionante seala que la referida sancin vulnera sus derechos a la libertad de
expresin, de opinin, de honor, as como a la independencia jurisdiccional, toda vez
5. El Estado de Derecho se sustenta, entre otros principios polticoconstitucionales, en el de Supremaca Constitucional, del que se deriva el de gradacin
del orden jurdico. El principal presupuesto de este principio es que todas las normas
positivas vigentes en el territorio peruano derivan su validez de la Constitucin. Ello
significa que la Carta Magna les da el sustento jurdico, teniendo en cuenta que ella
prevalece sobre toda norma, y que en nuestro ordenamiento no existe precepto que
pueda enervar el cumplimiento del pago de una remuneracin a un docente
universitario, tal como lo dispone la Ley N 23733, en concordancia con el artculo 24 y
el inciso 2), del artculo 26 de la Constitucin vigente.
6. Igualmente, debe tenerse en cuenta que la Cuarta Disposicin Final y
Transitoria de la Constitucin Poltica establece que las normas relativas a los derechos
fundamentales se interpretan en concordancia con la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos. En virtud de lo establecido por el artculo 55 de nuestra Ley
Suprema, todos los tratados y convenciones forman parte del derecho nacional, y por lo
que se refiere a los derechos fundamentales, ellos forman parte de la estructura
constitucional. En tal sentido y de conformidad con el artculo 25 de la Convencin
Americana, se dispone: Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a
cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes que la ampare
contra actos administrativos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la
Constitucin, la Ley o la Convencin Americana, aunque tal violacin sea cometida por
personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales. Del mismo modo se
pronuncia la Declaracin Universal de Derechos Humanos, pues seala que: Toda
persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes
que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la
Constitucin o por la Ley.
7. Por lo expuesto, se evidencia en el presente caso incumplimiento funcional de
la demandada, toda vez que est dentro del mbito de sus atribuciones y competencias
acceder a lo peticionado por el demandante, pues se trata de una obligacin pblica,
cual es la de homologar sus remuneraciones, independientemente de la autorizacin del
pago o no de las mismas.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que
le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica,
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declar fundada la
excepcin de falta de legitimidad para obrar de la demandada e improcedente la
demanda; y, reformndola, declara infundada la citada excepcin y FUNDADA la
accin de cumplimiento. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el Diario
Oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS. REY TERRY; REVOREDO MARSANO; AGUIRRE ROCA; ALVA
ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA
Comentario
contributiva en tanto consideramos que solo una vez determinado su contenido o marco
conceptual podr dilucidarse cul es el limite de la potestad tributaria de la cual goza el
legislador para la creacin de un tributo y, dado el caso, para establecer alguna
obligacin legal derivada de aquel ya creado, sin que en tal actuacin se rebase la
limitacin impuesta por el propio texto constitucional.
10. En la STC N 2727-2002-AA/TC este Colegiado, al resolver el
cuestionamiento al Impuesto Extraordinario a los Activos Netos sustentado en la
declarada inconstitucionalidad del Impuesto Mnimo a la Renta, sostuvo que: [...] la
imposicin que se realice debe siempre sustentarse en una manifestacin de capacidad
contributiva. Y la propiedad o, dicho de otro modo, los activos netos [...] es una
manifestacin de capacidad contributiva. En el citado pronunciamiento se dejaron
sentados dos preceptos, a partir de la diferencia existente entre el Impuesto
Extraordinario a los Activos Netos y el Impuesto Mnimo a la Renta. El primero,
referido a que cualquier tributo que se establezca debe basarse siempre en una
manifestacin de la capacidad contributiva; y el segundo, a que la propiedad o, como se
indic en dicha oportunidad, los activos netos, constituyen una manifestacin de la
capacidad contributiva.
11. Consideramos pertinente, a fin de conceptualizar adecuadamente lo que debe
entenderse por capacidad contributiva, recurrir a la definicin que sobre el particular
realiza Alberto Tarsitano [Garca Belsunce, Horacio (coordinador). Estudios de Derecho
Constitucional Tributario. De Palma. Buenos Aires, 1994, pg. 307] quien precisa que
constituye una: (...) aptitud del contribuyente para ser sujeto pasivo de obligaciones
tributarias, aptitud que viene establecida por la presencia de hechos reveladores de
riqueza (capacidad econmica) que luego de ser sometidos a la valorizacin del
legislador y conciliados con los fines de la naturaleza poltica, social y econmica, son
elevados al rango de categora imponible. Se desprende de tal afirmacin que la
capacidad contributiva constituye una categora distinta a la capacidad econmica a
cuya determinacin solamente se llega luego que la manifestacin de riqueza observada
por el legislador, siempre de manera objetiva, es evaluada, sopesada y contrapuesta a los
diversos fines estatales para considerarla como hecho imponible.
12. Por consiguiente, la capacidad contributiva tiene un nexo indisoluble con el
hecho sometido a imposicin; es decir, siempre que se establezca un tributo, este deber
guardar ntima relacin con la capacidad econmica de los sujetos obligados, ya que
solo as se respetar la aptitud del contribuyente para tributar o, lo que es lo mismo, solo
as el tributo no exceder los lmites de la capacidad contributiva del sujeto pasivo,
configurndose el presupuesto legitimador en materia tributaria y respetando el criterio
de justicia tributaria en el cual se debe inspirar el legislador, procurando siempre el
equilibrio entre el bienestar general y el marco constitucional tributario al momento de
regular cada figura tributaria. De modo que, cuando el Tribunal Constitucional reconoce
que todo tributo que establezca el legislador debe sustentarse en una manifestacin de
capacidad contributiva (STC N 2727-2002-AA/TC), lo que hace es confirmar que la
relacin entre capacidad econmica y tributo constituye el marco que, en trminos
generales, legitima la existencia de capacidad contributiva como principio tributario
implcito dentro del texto constitucional.
5. Anticipo Adicional del Impuesto a la Renta y capacidad contributiva
Publquese y notifquese.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; REVOREDO
MARSANO; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA
Comentario
En el fondo, lo que se ha hecho con este fallo es declarar inconstitucional el
sustento del anticipo adicional del Impuesto a la Renta, el cual regulaba en funcin de
los activos de la empresa y no de la renta, contraviniendo la naturaleza de dicho
impuesto. La capacidad contributiva del agente est centrada en la renta que obtiene
durante el ejercicio, lo cual no puede determinarse a travs de sus activos, pues el hecho
de que una empresa tenga activos no significa necesariamente la presencia de renta, ya
que sus obligaciones pueden ser superiores a sus activos. Por esa razn, el referido
criterio no puede sustentar el pago anticipado del impuesto.
Precedentes anteriores:
El impuesto no puede tener como elemento base de la imposicin una
circunstancia que no sea reveladora de capacidad econmica o contributiva, que en el
caso del Impuesto Mnimo a la Renta con el que se pretende cobrar a la actora, no se ha
respetado. (Exp. N 646-96-AA/TC del 28/10/1996).
VISTO
El recurso extraordinario interpuesto por doa Natalia Foronda Crespo, doa
Mnica Prez Prez y doa Vernica Bls contra la resolucin de la Primera Sala Penal
de la Corte Superior de Justicia del Callao, de fojas 196, su fecha 31 de marzo de 2004,
que, confirmando la apelada, declara infundada la accin de hbeas corpus de autos; y,
ATENDIENDO A
1. DELIMITACIN DEL PEDIDO DE TUTELA CONSTITUCIONAL
Que, con fecha 16 de febrero de 2004, las recurrentes interponen accin de
hbeas corpus contra el Ministro de Justicia, don Fausto Alvarado Dodero; el Presidente
del Consejo Nacional Penitenciario del Instituto Nacional Penitenciario, don Javier
Bustamante Rodrguez; la seora Directora del Establecimiento Penitenciario para
Mujeres de Rgimen Cerrado Ordinario de Chorrillos-Santa Mnica, doa Mara
Eugenia Jan; la seora Jefa de la Oficina de Tratamiento Tecnico, doa Ana Ledesma;
las seoras Alcaides del Establecimiento Penitenciario para Mujeres de Rgimen
Cerrado Ordinario de Chorrillos-Santa Mnica, doa Yolanda y doa Marisol
Alegra; y los que resulten responsables, con el objeto que cesen las conductas
inconstitucionales presuntamente cometidas en agravio de las recurrentes, consistentes
en:
a) Vulnerar su derecho a no ser sometidas a tratos crueles, inhumanos y
degradantes en el centro de reclusin carcelaria.
b) Vulnerar su derecho a no ser violentadas para obtener declaraciones.
c) Vulnerar su derecho a ser asistidas por un abogado defensor de su eleccin.
d) Amenazar su derecho a formular peticiones y reclamos ante la autoridad
competente.
e) Vulnerar la prohibicin constitucional de tratos inhumanos al ejecutar
sanciones como el aislamiento o el calabozo.
f) Transgredir los fines de reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin que
debe cumplir toda pena.
2. EL PEDIDO DE TUTELA DEL DERECHO A LA INTEGRIDAD
PERSONAL Y LA PROSCRIPCIN DE TODA FORMA DE VIOLENCIA:
ASPECTOS GENERALES
Que, en virtud de la particular importancia que reviste en nuestro pas la defensa
del derecho a la integridad personal y la proscripcin de toda forma de violencia fsica,
psquica y moral sobre las personas, este Colegiado, en aras de orientar las futuras
demandas de tutela sobre dicha materia, as como de encuadrar doctrinaria y
previsoramente su tratamiento jurisprudencial, considera que, antes de pronunciarse
sobre el caso de autos, debe exponer lo siguiente:
histrico caso de Paolo Salvatori (Npoles, 1930), en el cual este fue objeto de una
intervencin quirrgica de cedencia de testculo a favor de Vittorio La Pegna. All el
Tribunal de Npoles fij el criterio de que, con dicha disposicin del cuerpo, no se haba
ocasionado ninguna disminucin grave.
Asimismo, el artculo 7 del Cdigo Civil autoriza expresamente la facultad de
donar partes del cuerpo o de rganos o de tejidos; empero, precisa que dicha cesin no
deber perjudicar gravemente la salud o reducir sensiblemente el tiempo de vida del
donante.
El consentimiento del donante debe ser expreso y por escrito, adems de ser
libre, sin coaccin ni fraude. Adase que la autorizacin debe sustentarse en la previa y
adecuada informacin acerca de la naturaleza del acto quirrgico a practicarse sobre l,
sus consecuencias y riesgos.
2.2. La integridad moral
El derecho a la integridad moral defiende los fundamentos del obrar de una
persona en el plano de la existencia y coexistencia social.
Dichos fundamentos manifiestan el conjunto de obligaciones elementales y
primarias que el ser humano se fija por mandato de su propia conciencia, y los
condicionamientos que ella recibe a travs de la educacin y cultura de su entorno.
Nstor Pedro Sages [Elementos de Derecho Constitucional. Tomo II. Buenos
Aires: Astrea, 2003, pg. 331] expone que el referido derecho asegura el respeto al
desarrollo de la vida personal de conformidad con el cuadro de valores que se derivan
de la libertad de conciencia.
En efecto, la integridad moral se liga inescindiblemente al atributo de desarrollar
la personalidad y el proyecto de vida en comunidad conforme a la conviccin personal
(religin, poltica, cultura, etc.).
Debe aclararse que la integridad moral no implica la idea de algo extrao o
superior a la persona para reconocer su existencia y defender su intangibilidad, ya que
se funda en el libre albedro. Empero, es obvio que estos fundamentos, en caso del
obrar, no deben colisionar con el orden pblico.
En ese orden de ideas, el apartado h del inciso 24) del artculo 2 de la
Constitucin prohbe toda forma de violencia moral contra una persona.
2.3. La integridad psquica
El derecho a la integridad psquica se expresa en la preservacin de las
habilidades motrices, emocionales e intelectuales. Por consiguiente, asegura el respeto
de los componentes psicolgicos y discursivos de una persona, tales como su forma de
ser, su personalidad, su carcter, as como su temperamento y lucidez para conocer y
enjuiciar el mundo interior y exterior del ser humano.
Sebastin. 1990, Pg. 1723] sostiene que el problema del proceso penal no consiste en
solo conocer la verdad material, sino que esta debe ser obtenida con el respeto de un
procedimiento legtimo compatible con los principios rectores y cautelados en los
derechos fundamentales. De all que solo cuando esta compatibilidad se encuentre
asegurada, cabr afirmar que dicha verdad es jurdicamente vlida.
Tal como lo ha sealado el Tribunal Constitucional en el caso Marcelino Tineo
Silva y ms de 5,000 ciudadanos (Exp. N 010-2002-AI/TC de fecha 3 de enero de
2003): Como todo derecho constitucional, el de la prueba se encuentra sujeto a
restricciones o limitaciones, derivados tanto de la necesidad de que sean armonizados en
ejercicio con otros derechos o bienes constitucionales, como de la propia naturaleza del
derecho en cuestin (...).
En trminos generales, el derecho a la prueba se encuentra sujeto a determinados
principios, como que su ejercicio se realice de conformidad con los valores de
pertinencia, utilidad, oportunidad y licitud. Ellos constituyen principios de la actividad
probatoria y, al mismo tiempo, lmites a su ejercicio, derivados de la propia naturaleza
del derecho.
Al respecto, el apartado h del inciso 24) del artculo 2 de la Constitucin
prescribe el derecho a que se establezca la invalidez de las declaraciones obtenidas
mediante el uso de la violencia en sentido lato. Esta facultad tiene como fin enervar el
valor jurdico de aquellas revelaciones o exposiciones alcanzadas mediante cualesquiera
de las formas de agresin anteriormente sealadas. El funcionario estatal que emplee la
violencia injustificada incurre en la comisin de ilcito justiciable penalmente.
2.6. El derecho a la integridad personal y las personas privadas de la libertad
El apartado h del inciso 24) del artculo 22 de la Constitucin, ab initio,
precepta que Nadie debe ser vctima de violencia moral, psquica o fsica ni sometido
a tortura o a tratos inhumanos o humillantes [...]
Este derecho tiene singular relevancia para aquellas personas que, por razones de
una detencin policial u orden judicial de internamiento, ya de por s sufran algn grado
de penuria avalada por la ley.
La tortura se encuentra definida en el artculo 1 de la Convencin contra la
Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, adoptada por la
Asamblea General de la Organizacin de Naciones Unidas de fecha 10 de diciembre de
1984, como un ilcito consistente en una accin destinada a infligir deliberada e
intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos de cualquier naturaleza, con el
objetivo de alcanzar alguno de los resultados siguientes:
a) Obtener informacin sobre la propia persona o de un tercero, dentro del
contexto de una investigacin policial.
b) Obtener la confesin de la propia persona dentro del contexto de una
investigacin policial.
c) Asignar un castigo o punicin criminal.
TRIBUNAL FISCAL
COLEGIOS PROFESIONALES ESTN INAFECTOS AL IMPUESTO A LA
RENTA: POR SER INSTITUCIONES PBLICAS
LA CALIFICACIN DE LOS ESCRITOS EFECTUADA POR LA
ADMINISTRACIN TRIBUTARIA. CUESTIONAMIENTO EN VA DE QUEJA
PRECISAN INICIO DEL CMPUTO DEL PLAZO DE EXTINCIN DE LA
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS AGENTES DE RETENCIN Y
PERCEPCIN Decreto Legislativo N 953
2850-2002
INTERESADO
:
COLEGIO DE INGENIEROS DEL PERCONSEJO DEPARTAMENTAL AMAZONAS
ASUNTO
Impuesto a la Renta
PROCEDENCIA
FECHA
Lambayeque
que no constituye sujeto pasivo del impuesto el Sector Pblico Nacional, con excepcin
de las empresas conformantes de la Actividad Empresarial del Estado;
Que sobre el particular, si bien en reiteradas resoluciones del Tribunal Fiscal,
tales como las Ns 1273-1-97 del 28 de noviembre de 1997 y 3722-3-2002 del 12 de
julio de 2002, sobre la base de lo previsto en el artculo 20 de la Constitucin Poltica de
1993, se haba establecido que el Colegio de Contadores Pblicos del Per y el Consejo
Departamental del Cusco del Colegio de Ingenieros del Per pertenecan al Sector
Pblico Nacional, tratndose de entidades distintas a los colegios profesionales
mediante las Resoluciones Ns 60-4-2000 del 26 de enero de 2000 y 5459-4-2002 del 19
de setiembre de 2002, evaluaron aspectos referidos a la pertenencia orgnica al Estado,
el rgimen de contratacin de su personal, el destino de sus ingresos y excedentes, entre
otros, para efecto de establecer si tales entidades formaban parte del sector pblico
nacional;
Que adems, respecto de los colegios profesionales, calificados por el citado
artculo 20 de la Constitucin como instituciones autnomas con personalidad jurdica
de Derecho Pblico, tambin podra sostenerse que, en rigor, constituyen entidades
gremiales de carcter privado, no estatal, no lucrativas, exoneradas del Impuesto a la
Renta de conformidad con lo previsto en el inciso b) del artculo 19 del Texto nico
Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta aprobado por Decreto Supremo N 054-99EF;
Que la existencia de los criterios reseados precedentemente ameritaba que se
plantease el asunto a la Sala Plena con la finalidad de garantizar la emisin de criterios
unificados por parte del Tribunal Fiscal, siendo que mediante Acuerdo de Sala Plena
recogido en el Acta de Reunin de Sala Plena N 2004-13 de 18 de agosto de 2004 se
decidi lo siguiente:
Los colegios profesionales, al constituir instituciones autnomas con personera
jurdica de Derecho Pblico Interno, se encuentran dentro del supuesto de inafectacin
al Sector Pblico previsto en el inciso a) del artculo 18 del Texto nico Ordenado de la
Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por el Decreto Supremo N 054-99-EF.
Que este acuerdo se sustenta en lo siguiente:
a) Inafectacin prevista en el inciso a) del artculo 18 del Texto nico
Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta.
El inciso a) del artculo 18 del Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a
la Renta, aprobado por el Decreto Supremo N 054-99-EF, establece que no son sujetos
pasivos del impuesto, el Sector Pblico Nacional, con excepcin de las empresas
conformantes de la actividad empresarial del Estado.
Para efectos de la aplicacin de la inafectacin al Sector Pblico Nacional, el
artculo 7 del Reglamento de la referida ley, aprobado por el Decreto Supremo N 12294-EF, seala que no son contribuyentes del impuesto, por formar parte del mencionado
sector:
a) El Gobierno Central.
sino por un acto o contrato constitutivo privado, aunque el Estado les haya otorgado
autorizacin legal pertinente.
Considerando que mediante el presente [...] se pretende establecer si a los
colegios profesionales les resulta aplicable la inafectacin prevista en el inciso a) del
artculo 18 del Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, corresponde
establecer la naturaleza de tales entidades.
b) Naturaleza de los Colegios Profesionales
El Estado tiene inters de velar por el ejercicio tico de las profesiones
garantizadas por una titulacin a nombre de la Nacin, por lo que, ha creado, mediante
leyes (5), a los colegios profesionales, atribuyndoles la funcin de vigilar el ejercicio
profesional, estableciendo como mecanismo que facilite dicha funcin la afiliacin a
tales colegios como requisito para el ejercicio de la profesin, as como la facultad de
sancionar disciplinariamente a los miembros que, en el ejercicio de. la profesin, falten
al Cdigo de tica del respectivo colegio; y, a los miembros que infrinjan la ley, el
estatuto y los reglamentos, previo procedimiento disciplinario.
Asimismo, el Estado ha considerado como la mejor forma de organizacin de los
colegios profesionales la autonoma institucional, por la cual, no tienen dependencia con
alguna otra entidad, optndose por establecer para los colegios y va ley, una estructura
o rgimen de autogobierno con participacin democrtica de sus afiliados, quienes a
travs de su voto participarn en la toma de decisiones y en la eleccin de sus mximos
representantes, es decir, los colegios se autogestionarn, pero en el marco
organizacional establecido por su ley de creacin.
Debe indicarse que es por el mandato de creacin contenido en la ley que los
colegios adquieren personalidad jurdica, y, de derecho pblico porque la ley le da a la
institucin una funcin social de inters pblico (cual es velar por el cumplimiento de
las normas ticas y deontolgicas de la profesin) que no puede ser desconocida ni
modificada por los miembros de tales instituciones, an cuando tengan derecho de
decisin al interior de ella.
Los caracteres antes citados son compartidos por los distintos colegios
profesionales creados antes de la vigencia de la Constitucin Poltica de 1993 (6), los
cuales han sido reconocidos por el artculo 20 de la mencionada Carta Magna, cuando
indica que los colegios profesionales son instituciones autnomas con personalidad de
Derecho Pblico; y que la ley sealar los casos en que la colegiacin es obligatoria.
Para establecer los alcances de la funcin determinante en la creacin de los
colegios profesionales, cual es realizar un control tico de la profesin, corresponde
definir qu es lo tico, remitindonos para ello a lo sealado en la Enciclopedia Jurdica
Omeba (7) que menciona que lo tico se refiere a los actos humanos, a sus
objetivaciones y a las normas que constituyen determinado sistema de conducta moral;
y que al tratar la tica de la abogaca seala que las normas de tica sirven de cdigo
para la conducta profesional, resultando de inters reunir tales normas en un cuerpo
preciso y ordenado, que permita su conocimiento y aplicacin en los numerosos casos
concretos que presentan las relaciones del abogado con la sociedad, con el juez, con los
colegas, los clientes y los adversarios (8), mencionando adems que el abogado, frente a
8639-2004
INTERESADO
ASUNTO
Queja
PROCEDENCIA
FECHA
Lima
Pago N 011-001-0029642 emitida por concepto del Anticipo Adicional del Impuesto a
la Renta de tercera categora correspondiente a junio de 2004 (folios 20 a 33);
Que posteriormente, el 24 de agosto de 2004 la Administracin Tributaria emiti
la Esquela N 402-2004-SUNAT/2H0100, comunicando a la quejosa que al amparo del
artculo 213 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444, el
escrito de reclamacin presentado el 5 de agosto de 2004 haba sido recalificado por la
Divisin de Reclamos como un Escrito Varios por lo que se le haba asignado un
nuevo nmero y derivado a la Gerencia de Fiscalizacin (folio 19);
Que la quejosa cuestiona que la Administracin haya calificado su recurso de
reclamacin presentado el 5 de agosto de 2004, como un escrito varios;
Que en primer lugar corresponde a esta instancia determinar si procede que en la
va del recurso de queja se cuestione la calificacin que realiza la Administracin
Tributaria de los escritos presentados por el administrado;
Que al respecto existen dos posiciones, por un lado, que no corresponde discutir
en la va de la queja la recalificacin de los escritos que presenten los administrados
efectuada por la Administracin al amparo del artculo 213 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, debiendo discutirse ello dentro del procedimiento seguido por
la Administracin, no constituyendo el ejercicio de dicha atribucin una infraccin al
procedimiento tributario, y por otro lado, que procede discutir en la va de la queja la
citada calificacin, en tanto dicha actuacin de la Administracin puede representar una
infraccin al procedimiento tributario, siendo este el criterio aprobado mediante acuerdo
de Sala Plena segn consta en el Acta de Reunin de Sala Plena N 2004-18 suscrita el 2
de noviembre de 2004, fundamentndose en los argumentos que a continuacin se
exponen;
Que conforme con el criterio establecido por este Tribunal en reiteradas
resoluciones, recogido en los acuerdos de Sala Plena contenidos en las Actas de
Reunin de Sala Plena Ns 2003-24 y 2004-11, la competencia del Tribunal Fiscal
respecto a los recursos de queja est referida a los siguientes casos: (i) actuaciones de la
Administracin que afecten indebidamente al deudor tributario o, (ii) actuaciones que
constituyen una infraccin a cualquier norma que incida en la relacin jurdica
tributaria, aun cuando no est contenida en el Cdigo Tributario;
Que si bien las normas referidas al recurso de queja solo hacan referencia al
Cdigo Tributario, de la lectura conjunta de dichas normas y la Norma I del Ttulo
Preliminar del Cdigo Tributario, se tiene que el Tribunal Fiscal es competente para
resolver los recursos de queja siempre que la materia discutida sea de naturaleza
tributaria;
Que respecto a la naturaleza del recurso de queja, cabe sealar que en el Acta de
Reunin de Sala Plena N 2003-24, se ha dejado establecido que la queja es un remedio
procesal que ante la afectacin o posible vulneracin de los derechos o intereses del
deudor tributario por actuaciones indebidas de la Administracin o por la sola
contravencin de las normas que inciden en la relacin jurdica tributaria, permite
corregir las actuaciones y reencauzar el procedimiento bajo el marco de lo establecido
por las normas correspondientes;
N 6555-02
INTERESADO
AGUSTN
ASUNTO
PROCEDENCIA
FECHA
Lima
relativas al mismo tributo y hasta por el monto que se debi retener o percibir. La
responsabilidad cesar al vencimiento del ao siguiente a la fecha en que se debi
efectuar la retencin o percepcin.
Efectuada la retencin o percepcin el agente es el nico responsable ante la
Administracin Tributaria.
Que tal como se aprecia, con la modificacin dispuesta por el Decreto
Legislativo N 953 se ha fijado un plazo, vencido el cual, cesa la responsabilidad de
dichos agentes de retencin o percepcin (1), el que, sin embargo, ha suscitado la
discusin de diversos temas.
Que en efecto, respecto al plazo sealado por el numeral 2) del artculo 18 del
Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Supremo N 13599-EF y modificado por Decreto Legislativo N 953, para determinar la responsabilidad
solidaria del agente retenedor o perceptor, existen dos interpretaciones: una que se trata
de un plazo de prescripcin y la otra que es un plazo de caducidad, siendo el criterio
contenido en esta ltima el que ha sido aprobado mediante Acuerdo de Sala Plena N
2004-19, segn consta en el Acta suscrita el 18 de noviembre de 2004.
Que esta interpretacin se fundamenta en lo siguiente:
a. La legislacin tributaria no contiene una definicin propia acerca de las
instituciones jurdicas de la prescripcin y caducidad, por lo que de acuerdo con lo
dispuesto por la Norma IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario (que establece
que en lo no previsto por el Cdigo Tributario o en otras normas tributarias podrn
aplicarse normas distintas a las tributarias, siempre que no se les opongan ni las
desnaturalicen), corresponde aplicar supletoriamente las normas del Cdigo Civil que
definen tales conceptos jurdicos.
b. Previamente, cabe resaltar que el propio Cdigo Civil, en el Artculo IX de su
Ttulo Preliminar, estipula que las disposiciones del Cdigo Civil se aplican
supletoriamente a las relaciones y situaciones jurdicas reguladas por otras leyes,
siempre que no sean incompatibles con su naturaleza.
c. Tanto la prescripcin como la caducidad producen determinados efectos
jurdicos como consecuencia del transcurso del tiempo, de acuerdo con los plazos
fijados por ley (artculos 2000 y 2004 del Cdigo Civil), aunque tienen caractersticas
particulares que las diferencian, como podr apreciarse de la revisin de los artculos del
Cdigo Civil que las regulan.
As, el artculo 1989 del Cdigo Civil establece que la prescripcin (extintiva)
(2) extingue la accin pero no el derecho mismo, a diferencia de la caducidad, que
segn el artculo 2003 del referido Cdigo, extingue el derecho y la accin
correspondiente.
Por otro lado, la prescripcin no puede ser declarada de oficio (artculo 1992),
mientras que la caducidad puede ser declarada de oficio o a peticin de parte (artculo
2006).
TENDENCIAS JURISPRUDENCIALES
DERECHO COLECTIVO DEL TRABAJO
LIBERTAD SINDICAL
NEGOCIACIN COLECTIVA
HUELGA
I.
LIBERTAD SINDICAL
1.
Postulacin de trabajador a junta directiva de sindicato: No comunicacin al
empleador
Casacin N 398-98-Lima
Fecha: 30 de abril del 2001
El artculo 4 de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, est relacionado
directamente con el principio de la no intervencin en la actividad sindical, por lo que
su aplicacin es obligatoria para impedir la interferencia de la actividad sindical y
menoscabo de la privacidad de los actos internos que competen nica y exclusivamente
al sindicato, como es la postulacin e inscripcin de un trabajador como candidato a
representante de los trabajadores, y una vez finalizada la eleccin recin el ente gremial
tiene el deber de comunicar a su principal y al Ministerio de Trabajo (dentro de cinco
das) la nmina de las personas que integran la Junta Directiva del Sindicato.
Comentario
Es necesario que exista una autonoma sindical que permita la libertad de gestin
de los sindicatos en el desarrollo de sus actividades sindicales, pues cualquier
interferencia o intervencin afectar la libertad sindical. La postulacin de un trabajador
como candidato a representante es una actividad que atae nicamente al sindicato y a
su actividad poltica, por lo que se debe permitir un manejo autnomo del rgano
sindical para el libre ejercicio de sus derechos colectivos.
2.
Cese colectivo por privatizacin de empresa: Inclusin vlida de representantes
de trabajadores
Expediente 540-96-AA/TC Lima
Fecha: 29 de octubre de 1996
Se advierte que la condicin de representantes de los trabajadores no los poda
excluir de la ejecucin del programa de racionalizacin de personal, puesto que el cese
colectivo no obedece a causas imputables a la conducta del trabajador, lo que en todo
caso habilitaba un despido, sino que el programa responde a causas objetivas de la
empresa, traducidas en la incapacidad de la demandada de seguir contando con esos
recursos humanos, por motivo de la privatizacin a la que ha sido sometida, previos
trmites y autorizaciones administrativas, instancias que no han sido objeto de
cuestionamiento oportuno, por parte de los accionantes, por lo que, no evidencian
amenaza de vulneracin a los derechos constitucionales.
Comentario
En el presente caso no existe despido arbitrario, pues se trata de un cese
colectivo cuya causa objetiva, la privatizacin, legitima su realizacin. La proteccin
del fuero sindical mediante la cual los demandantes pretenden que se les excluya del
programa de racionalizacin de personal procede siempre que no exista una causa justa
de despido, que en este caso s hay. En todo caso, no se puede discutir la procedencia
del fuero sindical en va de amparo.
3.
Autonoma sindical: Facultad de autorregulacin de las organizaciones
sindicales
Casacin N 418-2001 Lima
Fecha: 26 de junio del 2001
Que, por la autonoma sindical, las organizaciones sindicales tienen facultades
de autorregulacin, la misma que consiste en el poder gobernarse a s misma en procura
de los intereses del grupo organizado, en virtud de ello, tiene la facultad de producir
normas inter partes, facultad que se extiende a su supresin o modificacin.
Comentario
Como sealamos, las organizaciones de trabajadores deben contar con
autonoma sindical para poder crear sus propias normas que les permitan ejercer
actividad poltica dentro de las asambleas que constituyan sus integrantes y, as,
mantener independencia en su gestin.
4.
Fuero sindical
Expediente N 545-94-SL
Sala Laboral de Trujillo
Fecha: 03 de octubre de 1994
5.
En el presente caso, las personas que fueron despedidas por Telefnica del Per
S.A.A., son miembros del sindicato. Resulta coincidente que las personas con las que la
mencionada demandada concluy unilateralmente la relacin laboral hayan sido
precisamente las que conforman tanto el Sindicato Unitario de Trabajadores de
Telefnica del Per S.A. y de la Federacin de Trabajadores de Telefnica del Per.
Como se aprecia, es el criterio de afiliacin sindical el que ha determinado la aplicacin
de la medida de despido. Por esta razn, el acto cuestionado lesiona el citado derecho
constitucional en la medida que significa atribuir consecuencias perjudiciales en los
derechos de los trabajadores por la sola circunstancia de su condicin de afiliado a uno
de los mencionados sindicatos. Ms concretamente, en este caso, se trat de la lesin de
la libertad de sindicacin al haberse procedido al despido de personas que tienen la
condicin de afiliados a los sindicatos antes mencionados; circunstancia que implica la
vulneracin al citado derecho constitucional (...).
Comentario
(...) segn fluye del propio artculo treinta del Decreto Ley veinticinco mil
quinientos noventitrs, la proteccin del fuero sindical, en la legislacin laboral, no
comprende aquellos actos considerados como falta grave, la misma que est tipificada
en el inciso a) del artculo treinticinco del Decreto Supremo cero cero tresnoventisiete
TR, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, razn por la cual la decisin de la
empleadora de despedir al demandante por este hecho no ha afectado el derecho al fuero
sindical .
Comentario
El artculo 30 del D.L. N 25593 seala que el fuero sindical garantiza a
determinados trabajadores no ser despedidos ni trasladados a otros establecimientos de
la misma empresa, sin justa causa debidamente demostrada o sin su aceptacin. Esto
significa que, al existir una causa justa, como la comisin de una falta grave y al ser esta
demostrada, el despido es justificado y procedente. El fuero sindical no puede ser
considerado por los dirigentes sindicales como un escudo que los protege de cualquier
posibilidad de despido, ya que no otorga una proteccin ilimitada.
8.
Comentario
Para considerar que un trabajador realiza actividad sindical no es indispensable
que este pertenezca a un sindicato. La proteccin que ofrece el inciso a) del artculo 29
del D.S. N 003-97-TR se da para ambos supuestos, por lo que no puede condicionarse a
la pertenencia a un sindicato la proteccin del referido artculo.
II.
NEGOCIACIN COLECTIVA
2.
III.
HUELGA
Las ausencias del trabajador durante los das de huelga, declarada legal,
constituyeron el ejercicio regular de un derecho.
Comentario
1966 fojas 80) y 31 de agosto de 1972 fojas 81); que la huelga se suscit en la planta de
Vitarte, establecimiento donde el actor no prestaba sus servicios; que ste acepta haber
faltado en los das imputados por causa de la referida huelga; que tal eventual
solidaridad no es una figura prevista en la legislacin laboral respectiva.
Comentario
En la sentencia se ha considerado injustificada la inasistencia del trabajador que
aleg haberse adherido por solidaridad a la huelga llevada a cabo por los trabajadores de
una empresa distinta a su empleador. En este caso no nos queda claro que el Sindicato
de Obreros Textiles El Hilado Vitarte pertenezca a una empresa distinta a la Compaa
Peruana Textil El Hilado en la cual presta sus servicios el trabajador, pues se seala
textualmente que la huelga se suscit en la planta de Vitarte, con lo cual se podra
entender que la empresa tiene una sucursal en Vitarte. Ello legitimara al trabajador a
acudir a la huelga, pues estara afiliado a un sindicato vinculado a la empresa en la que
trabaja. En una posicin contraria, la que ha asumido la sentencia, es decir, que el
sindicato pertenezca a una empresa distinta a la Compaa Peruana Textil El Hilado, se
tendr que considerar dicha inasistencia como falta y deber ser sancionada.
4.
Huelga: Inasistencias justificadas mientras la autoridad administrativa no se
pronuncie
Expediente N 1220-90-CD
Fecha: 07 de febrero de 1991
Que, no procede acusar inasistencias injustificadas a los trabajadores en estado
de huelga, mientras no se haya pronunciado la Autoridad Administrativa de Trabajo; que
en el caso de autos y por el mrito de la carta notarial de despido de fojas 4, la
demandada con fecha 13 de octubre de 1989 despide al reclamante por faltas
injustificadas por ms de 3 das consecutivos, afirmando que: "los nicos que han
faltado injustificadamente a sus labores ha sido Ud..." sic; que por consiguiente, la
empleadora tom la decisin de despedir al trabajador cuando an no se haba expedido
la resolucin que declara la ilegalidad de la huelga.
Comentario
Para que proceda un despido por faltas injustificadas del trabajador, el
empleador no puede actuar prescindiendo del pronunciamiento que se disponga a emitir
la Autoridad Administrativa de Trabajo respecto a la legalidad o ilegalidad de la huelga,
ya que este pronunciamiento servir de base para poder calificar de legal o ilegal la
medida de fuerza ejercida por los trabajadores y apreciar si hubo una justificacin vlida
para que el trabajador no asista a su centro de labores.
DERECHO CONSTITUCIONAL
LA NO RATIFICACIN INMOTIVADA DE UN MAGISTRADO. Retiro de
confianza
SI TRANSCURRE EL PLAZO PARA ACCIONAR POR AMPARO Se extingue el
derecho?
5. Sin embargo, queda por precisar que si se asume que la no ratificacin del
recurrente no representa una sancin, ello no significa, ni puede interpretarse, que por
encontrarse en dicha situacin, se encuentre impedido de reingresar a la carrera judicial
a travs de una nueva postulacin. En efecto, si la no ratificacin es un acto sustentado
en la confianza, mal puede concebirse que los no ratificados no puedan volver a postular
a la Magistratura, cuando tal prohibicin no rige, incluso, para quienes s son destituidos
por medida disciplinaria. Como tal incongruencia nace de la propia Constitucin, y
dicha norma debe interpretarse de manera que sea coherente consigo misma o con las
instituciones que reconoce, para este Tribunal queda claro que una lectura razonable del
artculo 154, inciso 2), de la misma, no puede impedir de ningn modo que el
demandante postule nuevamente a la Magistratura, quedando, por tanto, salvado su
derecho dentro de los trminos y alcances establecidos por este Colegiado.
6. Por consiguiente, al no haberse acreditado la vulneracin de los derechos
constitucionales reclamados, la demanda no puede ser estimada, dejndose a salvo el
derecho del recurrente, si lo considera pertinente, de postular nuevamente a la
Magistratura.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le
confiere la Constitucin Poltica del Per.
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda.
Publquese y notifquese.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; GONZALES OJEDA;
GARCA TOMA.
EXP. N 0861-2004-AA/TC LIMA
JUAN EMILIO GONZALES CHVEZ
VOTO SINGULAR DE LA MAGISTRADA REVOREDO MARSANO
Sigue en este tema el desacuerdo entre los miembros del Tribunal
Constitucional: unos magistrados sostienen que la institucin de la Ratificacin de
magistrados supone una cuestin de confianza y que, por ello, no requiere de
fundamentacin o motivacin; que los magistrados conocen con antelacin que la
carrera judicial implica, en verdad, su terminacin o cese en el cargo, con la
posibilidad de renovacin por un plazo igual, si el Consejo Nacional de la
Magistratura les reitera su confianza; que el Artculo 154, inciso 2 de la Constitucin
contradice otros artculos tambin constitucionales, pues supone una sancin
inconsecuente con el retiro de confianza. Por ello, los miembros del Tribunal
Constitucional que sostienen esta posicin, inaplican el dispositivo constitucional
sancionador y precisan en los casos concretos, que no procede la inhabilitacin en caso
de no ratificacin.
Tribunal considera que los das transcurridos durante la huelga del Poder Judicial no
deben ser incluidos en el clculo del plazo para la interposicin de la demanda de
amparo, en la hiptesis de una duda interpretativa, puede igualmente ratificarse en dicho
parecer, toda vez que, en virtud del principio pro actione, la decisin igualmente debe
dirigirse por la continuacin del proceso y no por su extincin. Tngase en cuenta,
finalmente, que la alternativa opuesta supondra invertir el funcionamiento y el
propsito de los procesos en general, y de los procesos constitucionales en particular,
pues implicara convertir, errneamente, una duda interpretativa respecto de las
formalidades propias del instrumento de tutela en un elemento determinante para
permitir el acceso a la tutela constitucional de los derechos, cuando, en realidad, es el
instrumento procesal el que debe ser adecuado e interpretado decididamente siempre y
cuando no se restrinjan los derechos constitucionales de la contraparte a fin de
consolidar una tutela constitucional ms eficaz, oportuna y plena.
6. Teniendo en cuenta que, por su propia naturaleza, y porque as lo establece la
Primera Disposicin General y Transitoria de la Ley N 26435, el Tribunal
Constitucional realiza la interpretacin de la Constitucin y las Leyes, la cual debe ser
seguida por los Jueces y Tribunales de la Repblica, es menester que este Tribunal
determine a pesar de la denominacin (caducidad) que el texto normativo le otorga
qu calidad jurdica (prescripcin o caducidad) tiene el plazo previsto en el artculo 37
de la Ley N 23506. Es una idea pacficamente aceptada por la doctrina que la
caducidad es un plazo que extingue un derecho y que su cmputo se inicia con su
nacimiento. Tal situacin, sin embargo, no se presenta en el supuesto regulado en la ley
aludida, pues el plazo para interponer la accin de amparo no empieza a transcurrir
desde el momento en que nace el derecho constitucional del demandante, sino desde que
se produce su afectacin, siempre que el interesado, en aquella fecha, se hubiese
hallado en la posibilidad de interponer la accin.
7. Por otro lado, ante la interposicin de una demanda de amparo extempornea,
el transcurso del plazo no extingue el derecho constitucional invocado, toda vez que su
defensa podr realizarse en las vas procesales ordinarias distintas del amparo que
ofrezca el ordenamiento. Por lo tanto, esta Sala interpreta que el plazo indicado en el
artculo 37 de la Ley N 23506 no es un plazo de caducidad, sino un plazo de
prescripcin, pues su transcurso no extingue el derecho constitucional agraviado sino,
simplemente, cancela la posibilidad de utilizar la va procesal urgente del amparo para
su proteccin. Sostener lo contrario equivaldra a sealar que un sujeto de derecho, por
cada va procedimental en la que puede demandar el reconocimiento de una misma
situacin jurdica, posee un derecho distinto, con lo cual el proceso se convertira en un
fenmeno ab initio de atribucin de derechos, no obstante que, en realidad, constituye,
fundamentalmente, el instrumento necesario para la proteccin de los derechos
preconstituidos a l, ante la realizacin o amenaza de actos contrarios al ordenamiento
jurdico. Por ello, en el caso de la accin de amparo, el proceso a que da lugar no
constituye un mecanismo constitutivo o extintivo de derechos, sino un remedio contra
las vulneraciones y amenazas frente a derechos de orden constitucional. De esta manera,
transcurrido el plazo para interponer la demanda de amparo, el sujeto afectado no se ve
desprovisto de su derecho constitucional, ni mucho menos del correlativo derecho de
solicitar tutela jurisdiccional efectiva al Estado (derecho constitucional de accin), sino
que simplemente pierde la posibilidad de acceder a una va procedimental excepcional y
urgente como es la accin de amparo. Por el contrario, si el transcurso del plazo
extinguiera el derecho constitucional cuya proteccin se solicita, entonces este Tribunal
quede excluida de l. Esta circunstancia revela que las resoluciones sub exmine, que
niegan la inclusin de la lnea L- 252 en el Sistema Principal de Transmisin, contienen
un trato discriminatorio y, por consiguiente, una afectacin del derecho a la igualdad de
la ley de su propietaria, es decir, de la empresa ETESELVA S.R.L.
12. Durante el trmite del presente proceso, OSINERG no ha negado haber dado
el trato diferente referido en el fundamento anterior. nicamente se ha limitado a
explicar que el motivo del tratamiento distinto otorgado a ambas lneas fue el pedido del
Comit Especial de Lneas Elctricas de la Comisin de la Promocin de la Inversin
Privada. En consecuencia, la demandada ha aceptado implcitamente haber dado un
trato discriminatorio, es decir, haber agraviado el derecho a la igualdad ante la ley, en
perjuicio de ETESELVA S.R.L.; pero ha alegado que la responsabilidad no le
corresponde.
13. Como el proceso de amparo es un instrumento de proteccin de los derechos
fundamentales, cuya finalidad no es identificar la responsabilidad civil, penal,
administrativa o poltica por la comisin de los actos que agravian derechos
constitucionales, sino ordenar la cancelacin inmediata de los efectos de esos actos, la
exoneracin de responsabilidad alegada por la demandada no enerva la conclusin a que
ha llegado este Tribunal respecto a la existencia de una afectacin del derecho
constitucional invocado por la demandante. A su turno, la instruccin del Comit
Especial de Lneas Elctricas de la Comisin de la Promocin a la Inversin Privada,
aportada a la contestacin de demanda del Procurador Pblico, no indica que OSINERG
deba proceder a una recomendacin en uno u otro sentido; por el contrario, dicha
comunicacin se refiere a un trmite iniciado por la empresa ETECEN, en la que la
mencionada entidad solo pide a la demandada prontitud en el trmite y no que este
derive en uno u otro resultado, lo que, adems, sera contrario a sus prerrogativas de
autonoma y a sus obligaciones de imparcialidad.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que
le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica,
FALLA
REVOCANDO la recurrida en el extremo que, revocando la apelada, declar
fundada la excepcin de caducidad e improcedente la demanda y, reformndola, declara
INFUNDADA la citada excepcin y FUNDADA la demanda, confirmando lo dems
que contiene y, en consecuencia, ineficaces, con respecto a ETESELVA S.R.L., la
Resolucin N 1449-2001-OS/CD y su confirmatoria, la Resolucin N 1796-2001OS/CD del Consejo Directivo de OSINERG, que desestiman el pedido de la actora para
que proponga al Ministerio de Energa y Minas que la L-252 sea calificada como parte
del Sistema Principal de Transmisin; y ordena a OSINERG que proceda a formular la
propuesta correspondiente al Ministerio de Energa y Minas, a fin de que este defina las
instalaciones de la lnea de transmisin L-252 del sistema de transmisin de propiedad
de la demandante como parte del Sistema Principal de Transmisin del Sistema
Elctrico Interconectado Nacional. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin
conforme a ley y la devolucin de los actuados.
trnsito entre los demandados Ricardo Armando Vsquez Gonzales y Banco Banex (hoy
Banco Banex en Liquidacin), as como de los litisconsortes necesarios pasivos Vctor
Ral Cotito Villegas, Alfredo Vsquez Flores y Braulia Gonzales Pigma por el dao
emergente (fsico) y el dao moral (psicolgico) sufrido por la vctima demandante.
Particularmente, se ha establecido que la responsabilidad del Banco Banex deriva de la
aplicacin de los artculos mil novecientos setenta, mil novecientos ochentiuno y mil
novecientos ochentitrs (primera parte) del Cdigo Civil, en razn de ser propietaria del
vehculo que caus el dao; Tercero: Que, tanto en su escrito de contestacin de fojas
ochentisiete, como en su escrito de apelacin de fojas quinientos setentiocho, y as
tambin con motivo del presente recurso de casacin, el Banco Banex, hoy en
liquidacin, refiere que en estricta aplicacin del artculo sexto in fine del Decreto
Legislativo doscientos noventinueve inaplicada por las instancias de mrito, no le
correspondera responsabilidad alguna en los hechos, pues como lo seala expresamente
el aludido dispositivo, la arrendataria es responsable del dao que pueda causar el bien
desde el momento que lo recibe de la locadora (arrendadora); y encontrndose el
vehculo arrendado causante del dao en poder de los arrendatarios en el momento que
se produjeron los hechos denunciados, la responsabilidad derivada del dao nicamente
les corresponde a aquellos, quedando la entidad financiera exenta de responsabilidad;
Cuarto: Que, la causal de inaplicacin de una norma material se configura cuando: a). el
Juez, por medio de una valoracin conjunta y razonada de las pruebas, establece como
probado ciertos hechos alegados por las partes y relevantes del litigio, b). que estos
hechos guardan relacin de identidad con determinados supuestos fcticos de una norma
jurdica material y c). que no obstante esta relacin de identidad (pertinencia de la
norma) el Juez no aplica esta norma sino otra distinta, resolviendo el conflicto de
intereses de manera contraria a los valores y fines del derecho y, particularmente,
lesionando el valor de justicia; Quinto: Que, la sentencia de primera instancia, cuyos
fundamentos reproduce la de vista, ha establecido como probado que el vehculo de
Placa de rodaje IQ-cinco mil ciento noventisiete, conducido por Ricardo Armando
Vsquez Gonzales, es de propiedad del Banco Banex, conforme aparece de la tarjeta de
propiedad que se consigna en el Atestado Policial Nmero ciento cuatro - SIAT de fojas
doscientos veintids a doscientos treinticuatro; asimismo, se seala que con fecha once
de mayo de mil novecientos noventicinco, la citada entidad, conjuntamente con los
seores Alfredo Vsquez Flores y Braulia Gonzales Pigma, celebraron un Contrato de
Arrendamiento Financiero que obra de fojas cinco a quince, en virtud del cual estos
ltimos como arrendatarios asumieron la obligacin de responder por los daos que
causen con el bien objeto del contrato mientras ste se encuentre bajo su posesin y
riesgo, conforme se advierte de la clusula dcimo quinta inciso primero del referido
instrumento, habindose contratado por intermedio del Banco la Pliza nmero
setenticuatro mil ciento sesentisis con Popular y Porvenir Compaa de Seguros, con
una cobertura por responsabilidad civil hasta un mximo de veinte mil dlares
americanos, segn aparece de fojas ciento ocho a ciento trece; Sexto: Que, respecto de
la responsabilidad derivada de los bienes dados en arrendamiento financiero, el ltimo
prrafo del artculo sexto del Decreto Legislativo doscientos noventinueve establece que
la arrendataria es responsable del dao que pudiera causar el bien desde el momento que
lo recibe de la locadora. Por su parte el artculo veintitrs del Decreto Supremo
quinientos cincuentinueve - ochenticuatro - EFC dispone que para el efecto a que se
refiere el segundo (y ltimo) prrafo del artculo sexto de la Ley de Arrendamiento
Financiero, corresponde a la arrendataria asegurar obligatoriamente a los bienes materia
de arrendamiento financiero contra los riesgos de responsabilidad civil frente a terceros;
en consecuencia, habindose dado cumplimiento a este ltimo supuesto, y considerando
que el vehculo que intervino en el accidente de trnsito que motiva la presente accin
constituye un bien dado en arrendamiento financiero, segn lo expuesto en el
considerando anterior, corresponde determinar si resulta pertinente la aplicacin de la
norma denunciada, esto es, el artculo sexto del Decreto Legislativo doscientos
noventinueve, para efectos de resolver el conflicto de intereses; Stimo: Que, esta Sala
Suprema, en la Casacin nmero tres mil seiscientos veintids - dos mil (LIMA) ha
emitido ejecutoria de fecha veintiuno de marzo del dos mil uno, interpretando los
alcances de la norma acotada, sealando que si bien aquella "...establece la
responsabilidad de la arrendataria en el contrato de leasing de los daos que pudiera
causar el bien objeto del mismo, tal norma est destinada a regular el contrato de leasing
y las relaciones (entindase derechos y obligaciones) que se dan entre las partes que lo
celebran, y no a regular los supuestos de responsabilidad extracontractual ni a limitar o
determinar quin resulta responsable o quin debe resarcir un evento daoso frente a
terceros ajenos a tal acto, lo que se encuentra fuera de su marco y no constituye su
finalidad... "; agrega adems que el propietario del vehculo causante de un dao se
encuentra legitimado pasivamente en tanto que la circulacin de un vehculo automotor
es considerado como una actividad riesgosa, y por eso quien pone en circulacin un
vehculo asume la responsabilidad objetiva por el dao que pudiera causar, en atencin
a lo dispuesto en el artculo mil novecientos setenta del Cdigo Civil; Octavo: Que, de
lo expuesto en el considerando precedente se arriba a las siguientes conclusiones: a). el
artculo sexto parte final de la Ley de Arrendamiento Financiero rige a las relaciones
internas que se establece entre las partes que suscriben el contrato de arrendamiento
financiero, b). en consecuencia, sus alcances corresponden a la esfera de las relaciones
contractuales y, en materia de responsabilidad civil, nicamente a la responsabilidad
contractual, c). por tanto, la norma citada no resulta aplicable cuando nos encontramos
ante hechos probados que generan responsabilidad extracontractual frente a terceros que
no han intervenido en el contrato de leasing, sin perjuicio de que el propietario del
vehculo, en virtud del citado artculo sexto, y a lo expresamente pactado en el contrato
respectivo, pueda repetir lo pagado contra aqul que est llamado a asumir la
responsabilidad contractual, es decir, el arrendatario; siendo que la responsabilidad civil
extracontractual del codemandado Banco Banex se regula por las normas del Cdigo
Civil (artculos mil novecientos setenta y mil novecientos oohentitrs, entre otros), tal
como lo ha establecido y resuelto el Juez de Primera Instancia, y lo ha confirmado la
Sala revisora; Noveno: Que, en consecuencia, la norma denunciada no resulta pertinente
para resolver la litis; por tanto, al no verificarse la causal de inaplicacin de una norma
de derecho material, debe procederse conforme a lo dispuesto en el artculo trescientos
noventisiete del Cdigo Procesal Civil; por cuyos fundamentos, Declararon:
INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Banco Banex en Liquidacin
mediante escrito de fojas seiscientos setenticinco; en consecuencia, NO CASARON la
sentencia de vista de fojas seiscientos cincuentinueve, su fecha siete de marzo del dos
mil tres; CONDENARON a la recurrente al pago de una multa ascendente a dos
Unidades de Referencia Procesal; DISPUSIERON la publicacin de la presente
resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por Martha Ana Mara
Guillermina Diez Canseco Bustamante contra Ricardo Armando Vsquez Gonzales y
Otros sobre indemnizacin de daos y perjuicios; y los devolvieron.
SS. ECHEVARRA ADRIANZN, TICONA POSTIGO, LAZARTE HUACO,
RODRGUEZ ESQUECHE, EGSQUIZA ROCA.
COMENTARIO
En el artculo 23 del Reglamento de la Ley de Arrendamiento Financiero,
Decreto Supremo N 559-84-EFC se seala que para el efecto a que se refiere el
segundo prrafo del artculo 6 de la Ley de Arrendamiento Financiero, corresponde a la
arrendataria asegurar obligatoriamente a los bienes materia de arrendamiento financiero
contra riesgos de responsabilidad civil frente a terceros. Lo aqu estipulado parece
indicar que en realidad el artculo 6 de la Ley de Leasing regula la responsabilidad por
los daos causados a terceros con el bien dado en leasing, al imponrsele al arrendatario
la obligacin de contratar un seguro para cubrir justamente tales daos. Lo dejamos a la
interpretacin del lector.
Civil, el mismo que prev la "separacin de hecho" como una nueva causal de
separacin de cuerpos y subsecuente divorcio; Cuarto.- Que, esta nueva causal,
establece el plazo de dos aos de separacin de hecho entre los cnyuges de manera
ininterrumpida y de cuatro aos, cuando tuviesen hijos menores de edad, estableciendo
la Primera Disposicin Complementaria y Transitoria del citado cuerpo normativo, que
la misma se aplica inclusive a las separaciones de hecho existentes al momento de su
entrada en vigencia; Quinto.- Que, la acotada Ley nmero veintisiete mil cuatrocientos
noventicinco, fue promulgada el seis de julio del dos mil uno, publicada el siete del
mismo mes y ao, y en virtud a lo dispuesto en el artculo ciento nueve de la
Constitucin Poltica del Estado, es obligatoria desde el da siguiente de su publicacin
en el Diario Oficial, esto es, desde el da ocho de julio del dos mil uno; Sexto.- Que,
como lo establece en forma expresa el segundo prrafo del artculo ciento tres de
nuestra Carta Poltica vigente, ninguna ley tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo en
materia penal, cuando favorece al reo; en tal sentido, en virtud al mandato
Constitucional, la ley solo puede aplicarse hacia el futuro a los nuevos actos y a sus
efectos que se produzcan en adelante; Sptimo.- Que, el Cdigo Civil vigente ha
asumido como principio general que la ley se aplica a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efecto retroactivo, salvo
las excepciones previstas en la Constitucin Poltica del Estado, regulando en sus
artculos Tercero del Ttulo Preliminar y dos mil ciento veintiuno del citado cuerpo
normativo, lo que en doctrina se denomina como Teora de los Hechos Cumplidos;
Octavo.- Que, en el caso de autos, las instancias de mrito han declarado la
improcedencia de la demanda basado en que no resulta de aplicacin la Primera
Disposicin Transitoria de la Ley nmero veintisiete mil cuatrocientos noventicinco,
debido a que ello se contrapone con lo expresamente normado en la Constitucin
Poltica del Estado, y en aplicacin del control difuso del que se encuentran facultados
los juzgadores, concluyen que solo a partir del de la entrada en vigencia del citado
cuerpo normativo se puede acumular el plazo de separacin de hecho de dos aos que
peticiona el actor; Noveno.- Que, si bien del tenor del aludido texto normativo, se
aprecia que la aplicacin inmediata que propugna, tiene como esencia dar respuesta a un
problema social que corresponde a nuestra realidad ante la existencia de matrimonios
fracasados que en la prctica no cumplen con su finalidad del matrimonio que prev el
artculo doscientos treinticuatro del Cdigo Civil, cuya tendencia es poner fin a un
matrimonio ficticio, que en su mayora han formado nuevos ncleos familiares; tambin
lo es, que ello no puede afectar el principio constitucional de irrectroactividad de la ley,
que es uno de los fundamentos de la seguridad jurdica, y significa que los derechos
creados bajo el amparo de la ley anterior mantienen su vigencia, y sobre ellos no tiene
efecto la nueva ley, pues las leyes se dictan para prever situaciones futuras, pero no para
imponer a hechos ya producidos, como ocurre en el caso de autos, en que el actor afirma
que la separacin de hecho ha ocurrido es de el ao mil novecientos noventisiete, esto
es, con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley nmero veintisiete mil
cuatrocientos noventicinco; Dcimo.- Que, en tal sentido la interpretacin realizada por
las instancias respecto de la norma acotada es la correcta, por lo que no corresponde
amparar la causal denunciada y no configurndose la causal sustantiva invocada, resulta
de aplicacin lo dispuesto en el artculo trescientos noventisiete del Cdigo Procesal
Civil, Declararon: INFUNDADO el recurso de casacin, interpuesto a fojas doscientos
veinticuatro, por Martn Ortega Villaverde, en consecuencia NO CASARON la
sentencia de vista de fojas doscientos diecinueve, su fecha nueve de mayo del ao en
curso; CONDENARON al recurrente el pago de las costas y costos originados en la
tramitacin del recurso; as como el pago de la multa de Tres Unidades de Referencia
DERECHO COMERCIAL
PRESCRIPCIN CAMBIARIA. Diferencia con la prescripcin comn
en la Tercera Disposicin Transitoria del citado cuerpo legal. En el caso de autos, del
examen de la impugnada se advierte que la Sala Superior ha omitido precisar con
claridad que los ttulos valores creados emitidos o girados antes de la vigencia de la Ley
de Ttulos Valores -Ley 27287 se regirn por la Ley 16587, salvo aquellos aspectos de
carcter procesal (normas procesales referidas a pretensiones y acciones judiciales o
administrativas sobre ttulos valores que an no estn en trmite) en que se debe aplicar
las disposiciones procesales contenidas en la nueva Ley; por consiguiente, el agravio
denunciado en este extremo, por interpretacin errnea de la Segunda Disposicin
Transitoria de la Ley 27287, es fundado. Cuarto.- En cuanto respecta a la Tercera
Disposicin Transitoria de la Ley 27287, establece que deben aplicarse las normas
procesales sobre ttulos valores emitidos antes y despus de la vigencia de la Ley 27287
(diecinueve de octubre del dos mil ), pues, los valores creados o emitidos con la ley
anterior, se rigen tambin por las normas procesales que contiene esta Ley; por lo tanto,
para ejercitar las acciones cambiarias derivadas de los ttulos valores se requiere cumplir
con los requisitos y formalidades que establece la citada Ley, segn la naturaleza de
cada ttulo valor. En caso de autos, la demanda fue interpuesta el ocho de febrero del
dos mil dos, antes del vencimiento de los plazos de prescripcin de la accin cambiara
(dos de marzo del dos mil dos ), por lo tanto, no puede verse afectada por la excepcin
de prescripcin extintiva propuesta en autos, pues el artculo 95.2 de la Ley 27287
establece que el proceso judicial cuya demanda haya sido presentada ante la autoridad
judicial antes de que venzan los plazos de prescripcin no ser afectado por la
conclusin de dichos plazos en el curso del respectivo proceso. Quinto.- El ejercicio de
las acciones cambiarias est revestido de formalidades que deben ser cumplidas por
quien detente el derecho cartular, as la prescripcin cambiara se diferencia de la del
derecho comn en que no admite interrupcin ni suspensin, salvo en el caso que se
hubiera presentado una demanda judicial o arbitral dentro del plazo prescriptorio, que es
precisamente el caso de autos; con lo que se excluye la posibilidad de interrumpir la
prescripcin por otro acto que no sea la interposicin de la demanda; por esta razn,
carece de sustento el argumento de que la prescripcin solo se interrumpira con la
notificacin de la demanda, como lo estableca el artculo 205 de la derogada Ley
16587, tampoco resultan de aplicacin el inciso 3 del artculo 1996 del Cdigo Civil ni
el inciso 4 del artculo 438 del Cdigo Procesal Civil, en observancia del principio "Lex
specialis derogat ex generalis", pues dichos ordenamientos legales no contienen
disposiciones sobre derecho cambiario. Estas conclusiones conducen a establecer que la
causal de interpretacin errnea de la Tercera Disposicin Transitoria de la Ley citada,
es fundada. Sexto.- Respecto a la denuncia por inaplicacin de la Tercera Disposicin
Transitoria de la Ley 27287, advirtindose que dicha norma legal ha sido aplicada en la
fundamentacin de la impugnada, la causal de casacin sustentada en su inaplicacin
resulta ser manifiestamente infundada. Sptimo.- Por lo expuesto, se llega a la
conclusin que la Sala Superior al expedir la resolucin de vista materia de
impugnacin ha interpretado errneamente la Segunda y Tercera Disposicin Transitoria
de la Ley 27287, debiendo declararse fundado el recurso de casacin. 4.-DECISIN: a)
Declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por el Ministerio de
Economa y Finanzas en consecuencia CASARON la resolucin de vista de fojas
ochenticinco su fecha once de setiembre del dos mil dos, expedido por la Sexta Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima. b) REVOCARON el auto apelado y
reformndolo declararon INFUNDADO la excepcin de prescripcin, debiendo
continuar el proceso segn su estado; en los seguidos por el Ministerio de Economa y
Finanzas con don Alejandro Parodi Perez, sobre obligacin de dar suma de dinero. c)
DERECHO PENAL
EN EL DELITO DE ABUSO DE AUTORIDAD Basta solo ser funcionario o la
conducta debe guardar relacin con los cargos propios de la funcin?
DERECHO PREVISIONAL
misma que dispone que el Estado garantiza el pago oportuno y el reajuste peridico de
las pensiones que administra, con arreglo a las previsiones presupuestarias que este
destine para tales efectos, y las posibilidades de la economa nacional; en efecto, si el
pago de pensiones debe realizarse teniendo en cuenta las previsiones presupuestarias
existentes y las posibilidades de la economa nacional, debe concluirse que el abono de
un concepto estrechamente relacionado con la pensin ( reintegro de pensiones dejadas
de percibir oportunamente ) tambin puede realizarse en forma progresiva al depender
tambin de las previsiones presupuestarias y de las posibilidades de la economa
nacional. Al no haberse tenido en cuenta tal circunstancias el auto apelado incurre en
causal insubsanable de nulidad toda vez que la decisin contenida en l no se sujeta al
mrito de lo actuado y al derecho, conforme lo requiere el artculo 122, inciso 03, del
Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria a las acciones de garanta en virtud de lo
dispuesto por el artculo 33 de la Ley N 25398, correspondiendo que en el caso sub
jdice, el juez de la causa aplique las disposiciones del Decreto Supremo N 091-2003EF as como las dems normas complementarias y modificatorias; DECLARARON
NULO el auto apelada, resolucin nmero veintiocho de fecha quince de setiembre del
dos mil tres obrante en copia certificada a fojas doscientos once, que ordena a la parte
demandada cumplir con el pago ntegro de los devengados de pensiones; debiendo el a
quo renovar el acto procesal viciado teniendo en cuenta las consideraciones
precedentes; hgase saber y devulvase oportunamente; en los seguidos por Luis
Alberto Ayala Alamo con la Oficina de normalizacin Previsional sobre Accin de
Amparo.
COMENTARIO
Por analoga se vincula el pago de devengados con el pago de reintegro de
pensiones, procediendo entonces el reintegro en ambos casos. A pesar de que en virtud a
esta interpretacin el demandante pierde el derecho al pago ntegro de lo solicitado, el
razonamiento del juez se ajusta a Derecho.
DERECHO REGULATORIO
CONTRA LOS TDR Puede interponerse recurso de reconsideracin?
TDR respecto a los niveles de sobrecarga de las redes (prrafo dcimo y tercer punto del
tercer prrafo de los TDR:), la calidad del servicio (cuarto punto del tercer prrafo de
los TDR y Anexo 2 de los TDR) y el nivel de tensin ptimo (punto 6.1.4 de los TDR);
Que, en el sustento de las deficiencias de fondo, Luz del Sur S.A.A. seala en el
tema de niveles de sobrecarga que de acuerdo a los artculos 76 y 31 inciso b) de la LCE
los concesionarios de distribucin deben disear, operar y mantener su infraestructura
de manera diligente para que su estado de conservacin no se deteriore por un uso
indebido o subestndar, que eventualmente pueda generar fallas en sus sistemas y
afectar la calidad del servicio y que si bien las redes se pueden operar en condiciones de
sobrecarga admitidas ello no puede calificarse como un acto estndar pues los equipos
elctricos se disean para actuar sin fallas en condiciones normales y solo en casos de
contingencia se les puede sobre exigir, por lo que la empresa modelo debe tener un
sistema eficiente de tal manera que sus redes estn preparadas para respaldarse entre s
en condiciones de contingencia, lo que no podra ocurrir si su operacin normal se
realiza en situacin de contingencia y que una empresa ideal no puede admitir
condiciones de sobrecarga;
Que, en cuanto a las deficiencias de fondo relacionadas con el cumplimiento de
calidad, seala la impugnante que de acuerdo a los TDR la empresa modelo puede
resultar dimensionada para que no cumpla con las condiciones de calidad de servicio si
resultara ms econmico el pago de penalizaciones y compensaciones a los usuarios y
que dicha incongruencia viola el principio de imparcialidad de toda accin de
OSINERG previsto en el artculo 9 de su Reglamento General pues sectores de usuarios
se veran afectados con restricciones a la continuidad y confiabilidad del servicio
elctrico por razones tarifarias, desnaturalizndose el concepto de empresa modelo que
busca el beneficio del 100% de la clientela;
Que, en cuanto a las deficiencias de fondo sobre el nivel de tensin ptimo,
indica el recurrente que de acuerdo al artculo 77 de la LCE la empresa modelo no debe
ser una visin utpica de la realidad, sino reflejar la tecnologa que facultan las normas
tcnicas nacionales a la empresa real tales como los niveles de tensin que admite el
Cdigo Nacional de Electricidad;
Que, agrega Luz del Sur S.A.A. que ve con preocupacin que se haya eliminado
de los requisitos que deben cumplir los modelos matemticos desarrollados, el criterio
de tomar en cuenta el futuro crecimiento de la red y la demanda y que ello implicara
que la tarifa no va a reconocer las inversiones que se planifiquen de acuerdo a la
dotacin de nuevos suministros o de ampliacin de potencia contratada ni de proyeccin
de crecimiento de la demanda no obstante a que el concesionario est obligado por
norma expresa a otorgar a todo solicitante la factibilidad elctrica y fijar el punto de
diseo de las respectivas obras con una validez de dos aos lo que implica contar con
una capacidad de reserva para el crecimiento de la demanda, resultando inaceptable
tcnica y econmicamente que el dimensionamiento de la red se realice para la demanda
del ao base exclusivamente;
2. Anlisis del OSINERG
Que, los TDR son los lineamientos que deben considerarse para la elaboracin
del estudio de costos del VAD. El artculo 67 del Decreto Ley N 25844, Ley de
Concesiones Elctricas (en adelante LCE) dispone que los componentes del VAD se
calculen mediante estudios de costos encargados por los concesionarios de distribucin
a empresas consultoras precalificadas por OSINERG, correspondindole al OSINERG
elaborar los TDR correspondientes y supervisar el avance de dichos estudios;
Que, por su parte, el artculo 153 del Reglamento de la Ley de Concesiones
Elctricas, aprobado por Decreto Supremo N 009-93-EM (en adelante el RLCE),
dispone que antes de seis meses de concluir el perodo de vigencia de las tarifas de
distribucin (1), la Comisin (hoy OSINERG) deber poner en conocimiento de las
empresas de distribucin los trminos de referencia (TDR) para la ejecucin del estudio
de costos, la definicin de los Sectores de Distribucin Tpicos y la relacin de
empresas consultoras precalificadas;
Que, como puede apreciarse de la norma citada, los TDR no se aprueban con
resolucin ni constituyen algn tipo de acto administrativo que sea objeto de
impugnacin, debiendo tenerse presente que con dichos TDR no se est fijando la tarifa;
Que, segn lo establecido en el artculo 206 de la Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General (LPAG), solo son impugnables los actos
definitivos que ponen fin a la instancia y los actos de trmite que determinen la
imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan indefensin. La contradiccin
a los restantes actos de trmite deber alegarse por los interesados para su consideracin
en el acto que ponga fin al procedimiento y podrn impugnarse con el recurso
administrativo que, en su caso, se interponga contra el acto definitivo;
Que, los TDR no constituyen en forma alguna un acto que ponga fin a la
instancia (procedimiento tarifario), ni mucho menos un acto de trmite que imposibilite
continuar el procedimiento o cause indefensin del administrado, toda vez que Luz del
Sur podr hacer valer su derecho de impugnacin contra la resolucin que fije la tarifa.
Caso contrario, si la impugnacin se admitiera desde la aprobacin de los TDR,
estaramos frente a una impugnacin anticipada de la futura tarifa;
Que, es por ello que la LCE y el RLCE (artculos 67 y 153 respectivamente) ni
siquiera insinan la posibilidad que puedan impugnarse los TDR, ni que estos sean
materia de una resolucin tarifaria sujeta a impugnacin. Lo que sucede es que el
sentido de la norma es que las empresas distribuidoras contraten empresas consultoras
por encargo del organismo regulador y no que aquellas puedan intervenir o cuestionar
aquello que debe ser materia del estudio, toda vez que sus cuestionamientos podr
ejercerlos contra la resolucin que fije la tarifa;
Que, existe un error de interpretacin de los artculos 4 y 7 de la Ley N 27838,
Ley de Transparencia y Simplificacin de los Procedimientos Regulatorios de Tarifas
(en adelante Ley de Transparencia), por parte del recurrente, cuando considera que en
virtud de dichos artculos los TDR debieron publicarse en El Peruano y que el no
haberlo hecho constituye causal de nulidad y que, por otro lado, debi efectuarse una
Audiencia Pblica por haberse variado los criterios utilizados;
Que, la parte pertinente del artculo 4 de la Ley de Transparencia citada por el
recurrente, seala textualmente lo siguiente:
Que, cabe recordar que la finalidad de una audiencia pblica no es solo exponer,
sino recoger las opiniones de los interesados, tal como lo seala el artculo 184.4 de la
LPAG el cual es concordante con lo que establecen los propios procedimientos de
fijaciones tarifarias de OSINERG en que desde la prepublicacin del proyecto y durante
unos das despus de las Audiencias se reciben las opiniones y sugerencias de los
interesados sobre el proyecto de tarifa (prepublicacin) y estos son analizados y
comentados por el OSINERG al momento de resolver, ya sea en la propia resolucin o
en los informes que la motivan;
Que, siendo que la finalidad de las audiencias es en ltimo caso recoger
opiniones de los interesados, pudindose acoger o descartar dichas opiniones, solo
cuando se han variado los criterios, metodologa o modelos econmicos utilizados para
el proyecto tarifario, dentro del mismo proceso, es que se requiere una nueva audiencia
pblica. Como puede verse esta es una situacin muy distinta a los TDR que los
establece el regulador antes de iniciarse el procedimiento tarifario propiamente dicho,
no constituye la tarifa y no es impugnable por no ser un acto administrativo que ponga
fina la instancia ni cause indefensin al administrado;
Que, de acuerdo a lo expuesto, OSINERG no ha infringido el artculo 10 de la
LPAG que determina las causales de nulidad de los actos administrativos ni los artculos
4 y 7 de la Ley de Transparencia y Simplificacin de los Procedimientos Regulatorios
de Tarifas, habiendo ajustado su actuacin a las reglas que rigen el procedimiento
administrativo de fijacin de tarifas;
Que, finalmente, cabe indicar que los criterios tcnicos utilizados en las
fijaciones tarifarias de los aos 1997 y 2001 (en lo que se refiera a lo no previsto en
normas expresas), no constituyen criterios rgidos que deban aplicarse por siempre, toda
vez que, si fuera el caso, el artculo VI del Ttulo Preliminar de la LPAG autoriza a
modificar criterios interpretativos cuando se considere que no es correcta la
interpretacin anterior o es contraria al inters general;
Que, en consecuencia, carece de objeto pronunciarse especficamente sobre las
deficiencias de fondo a las que alude el recurrente, toda vez que por los argumentos que
anteceden, el recurso de reconsideracin materia de anlisis debe declararse
improcedente;
Que, sin perjuicio de lo indicado en los considerandos precedentes, de acuerdo a
lo expuesto en el Informe Tcnico OSINERG-GART/D DE N 055-2004 de la Gerencia
de Divisin de Distribucin Elctrica de la Gerencia Adjunta de Regulacin Tarifaria, se
aprecia que ha existido un error de redaccin en los TDR en lo que se refiere al criterio
de diseo de las instalaciones, toda vez que tal como se encuentran redactados se da a
entender que las instalaciones deben de disearse considerando un nivel de sobrecarga,
lo cual no ha sido la intencin de los TDR, debido a vez que si bien los equipos e
instalaciones pueden operar en condiciones de sobrecarga durante determinados
perodos sin disminuir su vida til, es imposible que una instalacin opere en constante
sobrecarga sin causar averas o disminuir su vida til, lo cual amerita que con la
finalidad que el criterio de diseo de red sea coincidente con la intencin que se tuvo al
redactar los TDR as como con lo que propugna la definicin del sistema
econmicamente adaptado y las prcticas de diseos, se modifiquen los TDR
efectuando las precisiones tcnicas respectivas;
Que, asimismo, en el referido informe tcnico se explica que los TDR han
tratado de distinguir la calidad de servicio a que puede acceder un cliente en la zona
urbana y uno en la zona rural, mientras que la Norma Tcnica de Calidad de los
Servicios Elctricos no distingue en cuanto al cumplimiento de los niveles de calidad de
los usuarios pertenecientes a zonas rurales que se encuentran dentro del mbito de las
instalaciones del sector tpico 1, razn por la cual los TDR deben ser modificados para
que no sean incompatibles con la referida norma;
Que, finalmente, con relacin al recurso de reconsideracin, se ha expedido el
Informe Legal OSINERG-GART-AL-2004-151 de la Asesora Legal de la GART, el
mismo que contiene la motivacin que conjuntamente con el Informe Tcnico
OSINERG-GART/D DE N 055-2004, complementa el sustento de la decisin del
OSINERG, cumpliendo de esta manera con el requisito de validez de los actos
administrativos a que se refiere el artculo 3, numeral 4 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General; y,
De conformidad con lo establecido en la Ley N 27332, Ley Marco de los
Organismos Reguladores de la Inversin Privada en los Servicios Pblicos, en el
Reglamento General del OSINERG, aprobado mediante Decreto Supremo N 054-2001PCM, en el Decreto Ley N 25844, Ley de Concesiones Elctricas y en su Reglamento,
aprobado por Decreto Supremo N 009-93-EM, la Ley N 27838, Ley de Transparencia
y Simplificacin de los Procedimientos Regulatorios de Tarifas, as como en lo
dispuesto en la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
SE RESUELVE:
Artculo 1.- Declarar improcedente el recurso de reconsideracin interpuesto por
la Empresa Luz del Sur S.A.A., contra los Trminos de Referencia para la Elaboracin
de los Estudios de Costos del Valor Agregado de Distribucin (VAD), por los
fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente resolucin.
Artculo 2.- Modificar los Trminos de Referencia para la Elaboracin de los
Estudios de Costos del Valor Agregado de Distribucin (VAD) segn lo indicado en el
Anexo de la presente resolucin.
Artculo 3.- La presente resolucin deber ser publicada en el Diario Oficial El
Peruano y consignada en la pgina web del OSINERG: www.osinerg.gob.pe.
S. ALFREDO DAMMERT LIRA
Presidente del Consejo Directivo
ANEXO
Modificaciones de los Trminos de Referencia para la Elaboracin de los
Estudios de Costos del Valor Agregado de Distribucin (VAD) -Regulacin de las
Tarifas de Distribucin Elctrica 2005.
1. Diseo de las instalaciones
La calidad de servicio de la empresa real puede ser diferente del que se adopte
para la empresa modelo. La empresa modelo debe disearse para que cumpla con los
requerimientos sealados en el Anexo N 2. El Consultor deber evaluar la conveniencia
de provisionar el costo por interrupciones no evitables, siempre y cuando el costo total
de la red adaptada resulte ser ms econmica considerando el pago de las
compensaciones y el valor de la energa no suministrada. El Consultor deber calcular
los valores objetivos de los indicadores de calidad segn se indican en el Anexo N 2; y
Modificacin
La empresa modelo debe disearse para que cumpla con los requerimientos
sealados en la Norma Tcnica de Calidad de los Servicios Elctricos (NTCSE). El
Consultor deber calcular los valores objetivos de los indicadores de calidad segn se
indican en el Anexo N 2; y.
b) Sustituir los tres prrafos finales del rubro Tolerancias del numeral 11
(Anexo 2) de los TR, contenidos en la pgina 91, por el texto y tabla que se indican a
continuacin:
Texto original
Los valores objetivos debern ser cumplidos al 100% de la clientela en las zonas
urbanas consolidadas. En el caso de las zonas alejadas a las zonas urbanas consolidadas
tales como zonas rurales, playas, etc., se deber evaluar la conveniencia de provisionar
el costo por interrupciones no evitables, siempre y cuando el costo total de la red
adaptada resulte ser ms econmica considerando el pago de las compensaciones por
energa no suministrada (ENS), para un determinado porcentaje de la clientela.
Como resultado de esta verificacin, el Consultor indicar el valor de ENS que
queda en condicin de penalizacin.
Para los Sectores Tpicos 4, 5 y Sector Tpico Especial cuya aplicacin de la
NTCSE est suspendida, se considerar los niveles de calidad utilizados en la anterior
regulacin del VAD (sectores 3 y 4).
Modificacin
Los valores objetivo de calidad que se emplearn para el desarrollo del estudio
se aplicarn de acuerdo a la siguiente tabla de equivalencias:
Sectores Tpicos Estudio del VAD
Sector 1
Sector 1
Sector 2
Sector 2
Sector 3
Sector 2
Sector 4
Sector 3
Sector 5
Sector 3
Sector Especial
Sector 3
NTCSE
Calidad de Producto
Tensin...
COMENTARIO
Por supuesto que un estudio de costos a efectos de la fijacin de una tarifa
elctrica no es propiamente un acto administrativo o disposicin normativa, en la
medida que no resuelve ni regula absolutamente. No cabe, por tanto, su impugnacin
por ms que ello pudiere condicionar una fijacin tarifaria inadecuada, segn se aleg
aqu.
acto de otorgamiento de la buena pro a favor del postor TRENDCORP S.A., se declare
nulo el acto de calificacin de propuestas tcnicas y econmicas, se retrotraiga el
proceso a la etapa de calificacin de propuestas y se otorgue la buena pro a dicho
impugnante, para lo cual reiter y reprodujo los argumentos expuestos en su anterior
recurso.
11. Mediante Oficio (DGA) N 1-O-F/25-2004-RE del 6 de febrero de 2004,
recibido con fecha 9 de febrero de 2004, la Entidad cumpli con remitir los
antecedentes administrativos relativos a la impugnacin planteada.
12. Mediante Oficio (DGA) N 1-O-F/28-2004-RE del 10 de febrero de 2004,
recibido en la fecha, la Entidad precis que al no haberse resuelto la apelacin
formulada por el postor SOFTLAND PER S.A. dentro del plazo previsto por el inciso
3 del artculo 170 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado, haba operado la denegatoria ficta.
13. Mediante Oficio (DGA) N 1-O-F/56-2004-RE del 1 de marzo de 2004,
recibido el 3 de marzo de 2004, la Entidad remiti informacin documental adicional de
la impugnacin, en cumplimiento del requerimiento formulado por el Tribunal.
FUNDAMENTACIN:
1. Es materia del presente recurso de revisin el cuestionamiento que formula el
postor impugnante contra la denegatoria ficta de su recurso de apelacin, planteado
contra la decisin del Comit Especial de otorgar la buena pro a favor del postor
TRENDCORP S.A., por considerar que la propuesta econmica de este ltimo adolece
de los siguientes defectos:
a. El valor ofertado por TRENDCORP S.A. est por debajo del setenta por
ciento (70%) del valor referencial del proceso de seleccin.
b. El precio unitario por licencia adquirida al postor TRENDCORP S.A. es
superior al precio unitario correspondiente al valor referencial en ms del ciento
cuarenta por ciento (140%).
2. En principio y, como cuestin procesal previa, de los actuados se observa que
la reclamacin del postor impugnante ha llegado a la presente instancia administrativa
debido a la denegatoria ficta que recay sobre su anterior recurso de apelacin,
formulado igualmente contra el otorgamiento de la buena pro a favor del postor
TRENDCORP S.A. y bajo los mismos argumentos o extremos en controversia.
3. Del examen de los antecedentes se aprecia que, mediante Carta (CEP) N 0932003-RE, notificada el 22 de diciembre de 2003, la Entidad comunic al postor
SOFTLAND PER S.A. los resultados del proceso de seleccin y, en particular, el
otorgamiento de la buena pro al postor TRENDCORP S.A., por lo que el primero de los
nombrados contaba con cinco (5) das hbiles para impugnar dicha decisin en va de
apelacin, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 167 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado, esto es, hasta el 31 de diciembre de 2003.
INVESTIGADA
MATERIA :
PROTECCIN AL CONSUMIDOR
PRCTICAS COERCITIVAS MEDIDAS CORRECTIVAS GRADUACIN DE LA
SANCIN
ACTIVIDAD :
INTERMEDIACIN FINANCIERA
Por otro lado, el artculo 13 de la referida ley, proscribe los siguientes actos
tipificndolos como prcticas o mtodos comerciales coercitivos (2):
(i) Modificar, sin consentimiento expreso de los consumidores, las condiciones y
trminos en los que adquiri un producto o contrat un servicio.
(ii) Realizar ofertas al consumidor sobre un bien o servicio que no haya sido
requerido previamente y que generen un cargo automtico en cualquier sistema de
dbito, o interpretar el silencio del consumidor como aceptacin a dicho cargo, salvo
que aquel lo hubiese expresamente autorizado con anterioridad.
(iii) Completar los ttulos valores emitidos por el consumidor de manera distinta
a la acordada al momento de su suscripcin.
La Ley de Proteccin al Consumidor establece el deber de los proveedores de
garantizar la identidad entre el bien o servicio ofrecido al consumidor con aquel bien o
servicio efectivamente entregado o brindado, como se desprende de lo establecido en
los artculos 8 y 20 de dicha norma legal.
En el artculo 8 de la ley se establece que los proveedores son responsables por
la idoneidad y calidad de los productos que ofrecen en el mercado (3). Asimismo, el
artculo 20 de la ley dispone que la oferta de los bienes y servicios debe ajustarse a su
naturaleza, caractersticas, condiciones, utilidad y finalidad, estableciendo que el
proveedor queda obligado frente al consumidor por el contenido, las caractersticas y
funciones propias de cada producto y las condiciones y garantas ofrecidas (4).
Puede observarse que la Ley de Proteccin al Consumidor tutela el derecho de
cada consumidor a decidir qu productos adquiere y qu servicios contrata en el
mercado. Ello, toda vez que son los consumidores quienes estn en mejores condiciones
para decidir cules son los bienes y servicios que sirven mejor a sus preferencias y les
permitirn obtener un mayor nivel de bienestar.
Por tanto, el nico sujeto que puede juzgar qu es lo que ms le conviene al
consumidor es l mismo, no estando ningn proveedor autorizado para arrogarse tal
decisin. Igualmente, la nica forma de modificar las condiciones de un contrato de
consumo previamente celebrado es con la aceptacin del consumidor, pues no se puede
presumir el silencio del consumidor como aceptacin, salvo que ste as lo hubiese
autorizado expresamente y con anterioridad.
2. Las modificaciones a los contratos de afiliacin a la tarjeta de crdito CMR
En el presente caso, Financiera CMR ha reconocido que sus actos objeto de
investigacin constituan una modificacin unilateral a los trminos del contrato suscrito
con sus clientes. Sin embargo, ha sostenido que dicha modificacin se encontraba
plenamente sustentada en el propio texto de los contratos que estos firmaron al
momento de la afiliacin. En ese sentido, la Financiera CMR ha alegado que los
servicios adicionales, complementarios o promocionales que pretenda ofrecer a sus
clientes, se encontraban dentro de lo previsto por las partes al momento de la
contratacin y que esta prctica era absolutamente ordinaria en los procesos de
contratacin masiva, por lo que la autoridad no poda sancionarla por esa conducta.
los clientes en los distintos locales afiliados, la utilizacin de estos beneficios en nuevos
locales, y la utilizacin de medios telefnicos u electrnicos para la contratacin.
De ninguna manera resulta legal que bajo estas estipulaciones se pretenda
colocar a los clientes servicios respecto de los cuales no hayan manifestado previamente
su decisin de contratar, bajo la premisa de acepto el servicio, salvo que luego renuncie
a l.
La situacin legal se torna an ms inaceptable, si se tiene en consideracin la
estipulacin contenida en los contratos suscritos despus del ao 2000, en virtud de la
cual, la no aceptacin de los nuevos servicios implica la consecuencia de ver
cancelada la operatividad de la lnea de crdito y la obligacin de cancelar el crdito
consumido hasta ese momento. En efecto, bajo esta estipulacin se pretende que la falta
de aceptacin del nuevo servicio traiga como consecuencia que se resuelva el contrato
de lnea de crdito y tarjeta de crdito y el cliente deba pagar el ntegro de sus
consumos, an cuando hubiera programado el pago de estos diferido en el tiempo (8).
En consecuencia, las modificaciones que fueron materia de autorizacin por
parte de los consumidores, solo podan referirse a las condiciones y los servicios
relacionados al producto tarjeta de crdito y no a nuevos servicios que nunca fueron
contratados por los consumidores a travs de una manifestacin expresa de voluntad.
Esta es adems una garanta en la exteriorizacin de voluntad de los consumidores que
se encuentra consagrada en el artculo 13 de la Ley de Proteccin al Consumidor, que
prohbe realizar ofertas al consumidor sobre un servicio que no haya sido requerido
previamente y que generen un cargo automtico.
Por lo tanto, las modificaciones efectuadas a los contratos suscritos por los
consumidores para obtener la tarjeta de crdito CMR, fueron realizadas transgrediendo
lo establecido en los artculos 5 inciso d) y el articulo 13 inciso a) de la Ley de
Proteccin al Consumidor. Por tanto, corresponde confirmar la resolucin apelada en
este extremo.
3. La inclusin de los consumidores al programa SOS Asistencia CMR
En la resolucin apelada, la Comisin declar que Financiera CMR tambin
infringi los artculos 5 inciso d) y 13 inciso b) de la Ley de Proteccin al Consumidor,
al incorporar a sus clientes de tarjeta de crdito al programa SOS Asistencia CMR
sin requerir su expreso consentimiento y sin informarles adecuadamente sobre sus
trminos y condiciones.
El ofrecimiento de este nuevo servicio se hizo mediante una de las
modificaciones contractuales, materia del anlisis realizado en el punto anterior, por la
cual se pretenda agregar el siguiente prrafo a los contratos:
La financiera podr incorporar a EL CLIENTE a servicios adicionales,
complementarios o promocionales, onerosos o gratuitos para EL CLIENTE, tales como
servicios de asistencia o emergencia, derecho a programas de beneficios, seguros
adicionales y otros similares que LA FINANCIERA acuerde con terceros, en cuyo caso
LA FINANCIERA informar a EL CLIENTE acerca de sus condiciones y este se obliga
a observar tales condiciones al momento de usarlos. LA FINANCIERA, a solicitud de
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Francisco Rojas Leo, Julio
Baltazar Durand Carrin, Sergio Alejandro Len Martnez y Lorenzo Antonio Zolezzi
Ibrcena.
S. JUAN FRANCISCO ROJAS LEO
Presidente
COMENTARIO
Es comn verificar que, con respecto a los contratos de tarjeta de crdito, la
entidad deja abierta la posibilidad de modificaciones contractuales posteriores,
realizadas de modo unilateral, lo que es autorizado por el consumidor al firmar. No
obstante, el presente fallo es relevante al fijar lmites a dichas conductas,
determinndose que no procede incorporar servicios adicionales a ser cobrados y que no
fueron solicitados, bajo el argumento de que el consumidor no formul su negativa a
recibir el servicio.
remitido carta notarial para el cobro de la deuda as como tampoco el cheque no ha sido
protestado por falta de fondos; Tercero: que, la negativa de la acusada no ha sido
desvirtuada con prueba de cargo alguna, por el contrario del anlisis que hace el
juzgador se puede establecer que la agraviada en ningn momento seala que la
encausada Ventura Gonzales la haya estafado, sino ms bien en todo momento seala
que el ya sentenciado Ferreyra es la persona que le ha estafado, versin que es
corroborada con la declaracin testimonial de Mara Gladys Padilla Prraga de fojas
veintisis quien seala taxativamente que fue con el sentenciado Ferreyra con quien
hicieron el trato y que ste fue el que hizo que su co-acusada Ventura Gonzles le
extendiera el cheque por la suma de mil novecientos sesenta dlares, por lo que no se ha
configurado el delito de estafa por parte de la acusada Ventura, puesto que sta no
particip directamente en la transaccin con la agraviada, por ende debe ser absuelta de
los cargos del delito de Estafa, estando a lo dispuesto por el artculo doscientos
ochenticuatro del Cdigo de Procedimientos Penales; Cuarto: que, en cuanto al delito de
Libramiento Indebido debemos tener en cuenta que si bien la encausada ha girado el
cheque, no se ha cumplido con los requisitos que exige el artculo doscientos quince del
Cdigo Penal, es decir, no ha sido requerido para el pago, por tanto no se ha cumplido
con un requisito de procedibilidad, mxime si el cheque no ha sido presentado a cobro,
no existiendo el sello del banco para establecer si dicho cheque fue presentado para
hacerlo efectivo, por lo que de conformidad con el artculo cuarto del Cdigo de
Procedimientos Penales debe declararse Fundada de oficio la Cuestin Previa en cuanto
a este delito se refiere; Quinto: Que, en consecuencia, estando a los fundamentos antes
expuesto, apreciando los hechos y las pruebas con el criterio de conciencia que la ley
autoriza y Administrando Justicia a nombre de la Nacin, EL STIMO JUZGADO
PENAL PARA PROCESOS EN RESERVA, FALLA: DECLARANDO FUNDADA DE
OFICIO LA CUESTION PREVIA contra MARGARITA VENTURA GONZALES
POR DELITO CONTRA LA CONFlANZA Y LA BUENA FE EN LOS NEGOCIOSLIBRAMIENTO INDEBIDO - EN AGRAVlO DE DORA PARRAGA DE PADILLA;
Y ABSOLVlENDO A MARGARITA VENTURA GONZALES de la acusacin fiscal
por delito contra el Patrimonio - Estafa - en agravio de Dora Prraga de Padilla;
MANDO: que, consentida y/o ejecutoriada que sea la presente sentencia, se levanten las
ordenes de captura que pudieran subsistir en su contra, debindose anular los
antecedentes que se pudieran haber generado de la presente causa, debindose devolver
al Juzgado de origen para su cumplimiento, archivndose definitivamente la instruccin.
JURISPRUDENCIA SUPRANACIONAL
FALLO DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS EN EL
CASO LORI BERENSON MEJA
100. Este Tribunal ha indicado que la tortura y las penas o tratos crueles,
inhumanos o degradantes estn estrictamente prohibidos por el Derecho Internacional
de los Derechos Humanos. La prohibicin de la tortura y las penas o tratos crueles,
inhumanos o degradantes es absoluta e inderogable, aun en las circunstancias ms
difciles, tales como guerra, amenaza de guerra, lucha contra el terrorismo y
cualesquiera otros delitos, estado de sitio o de emergencia, conmocin o conflicto
interior, suspensin de garantas constitucionales, inestabilidad poltica interna u otras
emergencias o calamidades pblicas.
101. Las sanciones penales son una expresin de la potestad punitiva del Estado
e implican menoscabo, privacin o alteracin de los derechos de las personas, como
consecuencia de una conducta ilcita. Sin embargo, las lesiones, sufrimientos, daos a
la salud o perjuicios sufridos por una persona mientras se encuentra privada de libertad
pueden llegar a constituir una forma de pena cruel cuando, debido a las condiciones de
encierro, exista un deterioro de la integridad fsica, psquica y moral, que est
estrictamente prohibido por el inciso 2 del artculo 5 de la convencin. Las situaciones
descritas son contrarias a la finalidad esencial de las penas privativas de la libertad,
como establece el inciso 6 del citado artculo, es decir, la reforma y la readaptacin
social de los condenados.
Las autoridades judiciales deben tomar en consideracin estas circunstancias al
momento de aplicar o evaluar las penas establecidas.
102. De conformidad con el artculo 5 de la convencin, toda persona privada de
libertad tiene derecho a vivir en situacin de detencin compatible con su dignidad
personal. En otras oportunidades, este Tribunal ha sealado que la detencin en
condiciones de hacinamiento, el aislamiento en celda reducida, con falta de ventilacin
y luz natural, sin cama para el reposo ni condiciones adecuadas de higiene, la
incomunicacin o las restricciones indebidas al rgimen de visitas constituyen una
violacin a la integridad personal. Como responsable de los establecimientos de
detencin, el Estado debe garantizar a los reclusos la existencia de condiciones que
respeten sus derechos fundamentales y una vida digna.
103. Asimismo, la Corte ha establecido que el aislamiento prolongado y la
incomunicacin coactiva son, por s mismos, tratamientos crueles e inhumanos, lesivos
de la integridad psquica y moral de la persona y del derecho al respeto de la dignidad
inherente al ser humano.
104. La incomunicacin solo puede utilizarse de una manera excepcional,
tomando en cuenta los graves efectos que genera, pues el aislamiento del mundo
exterior produce en cualquier persona sufrimientos morales y perturbaciones psquicas,
la coloca en una situacin de particular vulnerabilidad y acrecient[a] el riesgo de
agresin y arbitrariedad en las crceles.
105. El 11 de enero de 1996 se emiti sentencia de primera instancia en el fuero
militar en contra de la seora Lori Berenson, que la conden a sufrir cadena perpetua
por ser culpable del delito de traicin a la patria. Esta condena fue confirmada en ltima
instancia el 12 de marzo de 1996. La sentencia de primera instancia estableci que la
condena la cumplir[a] en el penal de [] Yanamayo, en el cual permaneci desde el
17 de enero de 1996 hasta el 7 de octubre de 1998.
115. En los artculos 1, 2 y 3 del Decreto Ley N 25.659, y 2 y 3 del Decreto Ley
N 25.475, se encuentran tipificados, respectivamente, los delitos de traicin a la patria
y terrorismo, y se establece la punibilidad que corresponde a cada uno. El delito de
colaboracin con el terrorismo y su correspondiente pena se encuentran previstos en el
artculo 4 del Decreto Ley N 25.475.
116. Es pertinente destacar que:
i) de acuerdo con el artculo 2 del Decreto Ley N 25.475, comete el delito de
terrorismo el que provoca, crea o mantiene un estado de zozobra, alarma o temor en la
poblacin o en un sector de ella o el que realiza actos contra la vida, [ la] seguridad
personal[] o contra el patrimonio, contra la seguridad de los edificios pblicos, vas
[...], torres de energa [...] o cualquier otro bien o servicio, empleando armamentos,
materias o artefactos explosivos o cualquier otro medio capaz de causar estragos o grave
perturbacin de la tranquilidad pblica;
ii) segn el artculo 1a) del Decreto Ley N 25.659, incurra en el delito de
traicin a la patria quien realizara los actos previstos en el artculo 2 del Decreto Ley
N 25.475, cuando se emplea[ran] las modalidades siguientes: [...] utilizacin de coches
bomba o similares, artefactos explosivos, armas de guerra o similares, que caus[aran] la
muerte de personas o lesion[aran] su integridad [...] o da[aran] la propiedad pblica o
privada;
iii) el artculo 2 del mismo Decreto Ley N 25.659 asignaba al delito de traicin
a la patria un sujeto activo calificado. Al precisar en qu consista la calificacin del
sujeto se refera a ciertas condiciones especiales del sujeto, como ser lder o cabecilla de
una organizacin terrorista o integrar grupos armados o bandas encargados de la
eliminacin fsica de personas;
iv) el artculo 2 del Decreto Ley N 25.659 se refera tambin a elementos de la
conducta, tales como: favorecer el resultado daoso del delito de que se tratara
suministra[ndo], proporciona[ndo], divulga[ndo] informes, datos, planes, proyectos y
dems documentacin; y v) conforme al artculo 4 del Decreto Ley N 25.475, comete
el delito de colaboracin con el terrorismo, quien de manera voluntaria obtiene, recaba,
rene o facilita cualquier tipo de bienes o medios o realiza actos de colaboracin de
cualquier modo favoreciendo la comisin de delitos comprendidos en [el mismo]
Decreto Ley o la realizacin de los fines de un grupo terrorista. A continuacin la
norma define seis categoras de conductas que identifica como actos de colaboracin,
a saber:
a. Suministrar documentos e informaciones sobre personas y patrimonios,
instalaciones, edificios pblicos y privados y cualquier otro que especficamente
coadyuve o facilite las actividades de elementos o grupos terroristas.
b. La cesin o utilizacin de cualquier tipo de alojamiento o de otros medios
susceptibles de ser destinados a ocultar personas o servir de depsito para armas,
explosivos, propaganda, vveres, medicamentos, y de otras pertenencias relacionadas
con los grupos terroristas o con sus vctimas.
en el fuero ordinario careci de motivacin, toda vez que no anunci los medios
probatorios en que se fund la decisin ni mucho menos analiz el valor que les otorg.
137. El Estado manifest que no somet[a] a la Corte la cuestin derivada del
juzgamiento de [la seora] Lori Berenson Meja por la jurisdiccin militar por
terrorismo agravado[, ya que se haba declarado] la incompetencia de la jurisdiccin
militar para procesar a [la seora] Berenson Meja y [se] deriv el proceso a la
jurisdiccin ordinaria. Sin perjuicio de lo anterior, la Comisin y los representantes
sometieron posibles violaciones al artculo 8 de la Convencin en perjuicio de la
presunta vctima en el proceso militar, por lo que la Corte se referir a estos hechos.
***
Juez Competente, Independiente e Imparcial
138. El artculo 8.1 de la Convencin establece que:
[t]oda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un
plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial,
establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal
formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden
civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.
a) Proceso penal en el fuero militar
139. El artculo 173 de la Constitucin Poltica del Per de 1993 estableci que
[e]n caso de delito de funcin, los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica
Nacional estn sometidos al fuero respectivo y al Cdigo de Justicia Militar. Las
disposiciones de este no son aplicables a los civiles, salvo en el caso de delitos de
traicin a la patria y de terrorismo que la ley determina. La casacin a que se refiere el
artculo 141 solo es aplicable cuando se imponga la pena de muerte.
Quienes infringen las normas del Servicio Militar Obligatorio estn asimismo
sometidos al Cdigo de Justicia Militar.
140. Al analizar el delito de traicin a la patria, esta Corte hizo notar que el
Decreto Ley N 25.744 de 21 de septiembre de 1992, relativo a los procesos por dicho
ilcito, otorg a la DINCOTE competencia investigadora y determin que el juicio se
persiguiera ante tribunales militares aunque el delito hubiese sido cometido por civiles,
siguiendo un proceso sumarsimo en el teatro de operaciones, segn lo dispuesto por
el Cdigo de Justicia Militar.
141. Es necesario sealar, como se ha hecho en otros casos, que la jurisdiccin
militar se establece para mantener el orden y la disciplina en las Fuerzas Armadas. Por
ello, su aplicacin se reserva a los militares que hayan incurrido en delito o falta en el
ejercicio de sus funciones y bajo ciertas circunstancias. En ese sentido regulaba la
jurisdiccin militar el artculo 282 de la Constitucin peruana de 1979, situacin que fue
modificada por el artculo 173 de la Constitucin de 1993 (supra prr. 139). El traslado
de competencias de la justicia comn a la militar y el consiguiente procesamiento de
civiles por el delito de traicin a la patria en este fuero, como sucedi en el presente
caso, supone excluir al juez natural del conocimiento de estas causas. La Corte ha dicho
que [c]uando la justicia militar asume competencia sobre un asunto que debe conocer
la justicia ordinaria, se ve afectado el derecho al juez natural y, a fortiori, el debido
proceso, el cual, a su vez, encuntrase ntimamente ligado al propio derecho de acceso a
la justicia.
142. Este Tribunal ha establecido que:
[e]n un Estado democrtico de Derecho la jurisdiccin penal militar ha de tener
un alcance restrictivo y excepcional y estar encaminada a la proteccin de intereses
jurdicos especiales, vinculados con las funciones que la ley asigna a las fuerzas
militares. As, debe estar excluido del mbito de la jurisdiccin militar el juzgamiento
de civiles y solo debe juzgar a militares por la comisin de delitos o faltas que por su
propia naturaleza atenten contra bienes jurdicos propios del orden militar.
143. El derecho a ser juzgado por tribunales de justicia ordinarios con arreglo a
procedimientos legalmente previstos constituye un principio bsico del debido proceso.
El Estado no debe crear tribunales que no apliquen normas procesales debidamente
establecidas para sustituir la jurisdiccin que corresponda normalmente a los tribunales
ordinarios.
144. Este Tribunal ha sealado, asimismo, que el debido proceso implica la
intervencin de un rgano judicial independiente e imparcial, apto para determinar la
legalidad de las actuaciones que se cumplan dentro del estado de excepcin.
145. En un caso como el presente, la imparcialidad del juzgador resulta afectada
por el hecho de que las Fuerzas Armadas tengan la doble funcin de combatir
militarmente a los grupos insurrectos y juzgar e imponer penas a los miembros de
dichos grupos. En otra oportunidad, este Tribunal ha constatado que, de conformidad
con la Ley Orgnica de la Justicia Militar, el nombramiento de los miembros del
Consejo Supremo de Justicia Militar, mximo rgano dentro de la justicia castrense, es
realizado por el ministro del sector pertinente. Los miembros del Consejo Supremo
Militar son quienes, a su vez, determinan los futuros ascensos, incentivos profesionales
y asignacin de funciones de sus inferiores. Esta constatacin pone en duda la
independencia de los jueces militares.
146. En virtud de lo anterior, la Corte entiende que los tribunales militares que
juzgaron a la presunta vctima por traicin a la patria no satisfacen los requerimientos
inherentes a las garantas de independencia e imparcialidad establecidas por el artculo
8.1 de la Convencin Americana, como elementos esenciales del debido proceso legal.
147. Adems, la circunstancia de que los jueces intervinientes en procesos por
delitos de traicin a la patria hubieran sido sin rostro, determin la imposibilidad de
que el procesado conociera la identidad del juzgador y, por ende, valorara su idoneidad.
Esta situacin se agrava por el hecho de que la ley prohbe la recusacin de dichos
jueces.
148. Por otro lado, el Consejo Supremo de Justicia Militar, despus de declarar
la procedencia del recurso extraordinario de revisin de sentencia ejecutoriada, remiti
los autos principales al Tribunal Militar Supremo, el cual dict sentencia el 24 de agosto
de 2000.
149. Al respecto, la Corte ha sealado que con esta conducta [] los tribunales
castrenses[,] actuando ultra vires[,] usurparon jurisdiccin e invadieron facultades de los
organismos judiciales ordinarios, ya que segn el mencionado Decreto-Ley N 25.475
(delito de terrorismo), corresponda a la Polica Nacional y al Ministerio Pblico la
investigacin de ese ilcito y a los jueces ordinarios el conocimiento del mismo. Por otra
parte, dichas autoridades judiciales comunes eran las nicas que tenan la facultad de
ordenar la detencin y decretar la prisin preventiva de los acusados.
150. Por todo lo expuesto, la Corte declara que el Estado viol el artculo 8.1 de
la Convencin, en relacin con el artculo 1.1 de la misma, al juzgar a la presunta
vctima en el fuero militar por delitos de traicin a la patria.
b) Proceso penal en el fuero ordinario
151. El 28 de agosto de 2000, despus de haberse declarado procedente el
recurso extraordinario de revisin de sentencia ejecutoriada, el Consejo Supremo de
Justicia Militar remiti al Ministerio Pblico copia del expediente integrado contra la
seora Lori Berenson, a fin de que se realizara la instruccin en el fuero penal ordinario
y el juicio ante la Sala Nacional de Terrorismo, que emiti sentencia condenatoria el 20
de junio de 2001. Asimismo, y de conformidad con la legislacin vigente en el Per, el
3 de julio de 2001 la defensa de la presunta vctima interpuso recurso de nulidad contra
la sentencia emitida por la Sala Nacional de Terrorismo, el cual fue rechazado por la
Corte Suprema de Justicia el 13 de febrero de 2002.
152. La Corte considera que, durante la realizacin del proceso ordinario, se
respet el derecho de la presunta vctima a ser oda por el juez natural tanto en primera
como en segunda instancia.
153. Los representantes de la presunta vctima alegaron que los jueces en el
fuero ordinario carecan de independencia e imparcialidad. La Corte observa que la
defensa de la presunta vctima interpuso la accin de recusacin el 2 de mayo de 2001,
la cual fue desestimada por la Sala Nacional de Terrorismo por haber sido esta
efectuada en la audiencia pblica continuada nmero diecinueve. El Cdigo de
Procedimientos Penales del Per estableca en su artculo cuarenta que dicha recusacin
se deba interpon[er] ante el mismo Tribunal hasta tres das antes del fijado para la
audiencia.
154. Al respecto, el Comit de Derechos Humanos ha sealado que [e]l
propsito del artculo 5, inciso 2.b del Protocolo Opcional es, inter alia, dirigir a las
posibles vctimas de violaciones de las disposiciones del Pacto a que busquen, en primer
lugar, satisfaccin de las autoridades del Estado Parte competente y al mismo tiempo,
permitir a los Estados Partes examinar, sobre la base de quejas individuales, la
implementacin, en su territorio y por sus rganos, de las disposiciones del Pacto, y, en
caso de ser necesario, remedien las violaciones que ocurran antes de que el Comit
conozca del asunto.
186. Por lo tanto, la Corte declara que el Estado viol el artculo 8.2.f de la
Convencin en perjuicio de la presunta vctima, en relacin con el artculo 1.1. de la
misma, en el proceso penal ante la jurisdiccin militar.
b) Proceso penal en el fuero ordinario
187. El Tribunal ha constatado que aun cuando la restriccin contenida en el
artculo 13.c del Decreto Ley N 25.475 contina vigente en el Per, la defensa de la
presunta vctima tuvo y ejerci el derecho de interrogar a los testigos que
comparecieron en la etapa de instruccin y durante el juicio oral ante la jurisdiccin
ordinaria, as como presentar los testigos que considerara pertinentes.
188. Durante la tramitacin del juicio en el fuero penal ordinario, a solicitud del
Fiscal, se cit a declarar a varios efectivos policiales y la defensa de la presunta vctima
no formul ninguna solicitud de este gnero. Solamente compareci a rendir su
declaracin uno de los miembros de la polica ofrecidos por la Fiscala, renunciando
esta a la comparecencia de los dems, sin que la defensa lo objetara.
189. Por lo anterior, esta Corte considera que en el presente caso no se ha
comprobado que el Estado viol el artculo 8.2.f) de la Convencin en perjuicio de la
presunta vctima en el juicio seguido en su contra en el fuero ordinario.
***
Derecho de recurrir el fallo ante juez o tribunal superior
190. El artculo 8.2.h de la Convencin seala:
2. [] Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las
siguientes garantas mnimas:
[...]
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
a) Proceso penal en el fuero militar
191. La Corte ha observado en casos anteriores que, de conformidad con la
legislacin aplicable a los delitos de traicin a la patria, se ha establecido la posibilidad
de interponer recurso de apelacin en contra de la sentencia de primera instancia y
recurso de nulidad en contra de la de segunda instancia. Aparte de estos recursos, existe
el extraordinario de revisin de sentencia ejecutoriada, fundado en la presentacin de
prueba superviniente. En el caso en estudio, los referidos recursos fueron ejercidos por
la defensa de la presunta vctima. Finalmente, cabe sealar que exista un recurso de
casacin ante la Corte Suprema de Justicia contra las resoluciones de la jurisdiccin
militar relativas a civiles. Sin embargo, este recurso, consagrado en la Constitucin
Poltica de 1993, solo era procedente en los casos de traicin a la patria cuando se
impusiera la pena de muerte.
192. Ahora bien, los procesos seguidos ante el fuero militar contra civiles por el
delito de traicin a la patria violan la garanta del juez natural establecida por el artculo
8.1 de la Convencin. La Corte ha sealado que [e]l derecho de recurrir del fallo,
consagrado por la Convencin, no se satisface con la mera existencia de un rgano de
grado superior al que juzg y conden al inculpado, ante el que este tenga o pueda tener
acceso. Para que haya una verdadera revisin de la sentencia, en el sentido requerido
por la Convencin, es preciso que el tribunal superior rena las caractersticas
jurisdiccionales que lo legitiman para conocer del caso concreto. Conviene subrayar que
el proceso penal es uno solo a travs de sus diversas etapas, tanto la correspondiente a la
primera instancia como las relativas a instancias ulteriores. En consecuencia, el
concepto del juez natural y el principio del debido proceso legal rigen a lo largo de esas
etapas y se proyectan sobre las diversas instancias procesales. Si el juzgador de segunda
instancia no satisface los requerimientos del juez natural, no podr establecerse como
legtima y vlida la etapa procesal que se desarrolle ante l.
193. En el caso que nos ocupa, el tribunal de segunda instancia forma parte de la
estructura militar. Por ello no tiene la independencia necesaria para actuar ni constituye
un juez natural para el enjuiciamiento de civiles. En tal virtud, pese a la existencia, bajo
condiciones sumamente restrictivas, de recursos que pueden ser utilizados por los
procesados, aquellos no constituyen una verdadera garanta de reconsideracin del caso
por un rgano jurisdiccional superior que satisfaga las exigencias de competencia,
imparcialidad e independencia que la Convencin establece.
194. Por todo lo expuesto, la Corte declara que el Estado viol el artculo 8.2.h
de la Convencin en perjuicio de la presunta vctima, en relacin con el artculo 1.1. de
la misma, en el procedimiento penal ante la jurisdiccin militar.
b) Proceso penal en el fuero ordinario
195. El 3 de julio de 2001 la defensa de la presunta vctima interpuso recurso de
nulidad contra la sentencia emitida por la Sala Nacional de Terrorismo el 20 de junio de
2001. El 13 de febrero de 2002 la Corte Suprema de Justicia declar que no exista
nulidad en la referida sentencia.
196. De conformidad con lo resuelto en esta misma sentencia a propsito del
artculo 8.1 de la Convencin, en relacin con la actuacin de las autoridades estatales
durante la realizacin del proceso ordinario considerado en su conjunto, la Corte
considera que no se ha comprobado que el Estado viol el artculo 8.2.h de la
Convencin en perjuicio de la presunta vctima en el juicio seguido en su contra en el
fuero ordinario.
***
Proceso pblico
197. El artculo 8.5 de la Convencin establece que: El proceso penal debe ser
pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la justicia.
a) Proceso penal en el fuero militar
2. Nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las causas y en las
condiciones fijadas de antemano por las Constituciones Polticas de los Estados Partes o
por las leyes dictadas conforme a ellas.
[]
4. Toda persona detenida o retenida debe ser informada de las razones de su
detencin y notificada, sin demora, del cargo o cargos formulados contra ella.
[]
213. El artculo 11 de la Convencin Americana dispone:
1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su
dignidad.
2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida
privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques
ilegales a su honra o reputacin.
3. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o
esos ataques.
214. La Corte observa que las violaciones a los artculos 7 y 11 fueron
presentadas por los representantes de la presunta vctima en su escrito de alegatos
finales, con lo cual el Estado no tuvo la oportunidad procesal para presentar sus
argumentos al respecto. Por lo anteriormente expuesto, la Corte no se pronunciar sobre
las alegadas violaciones a los artculos 7 y 11 de la Convencin en razn de su
presentacin extempornea.
XII
VIOLACIN DEL ARTCULO 2 DE LA CONVENCIN AMERICANA
(DEBER DE ADOPTAR DISPOSICIONES DE DERECHO INTERNO)
(...)
Consideraciones de la Corte
218. El artculo 2 de la Convencin determina que [s]i el ejercicio de los
derechos y libertades mencionados en el artculo 1 no estuviere ya garantizado por
disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados Partes se comprometen a
adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta
Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer
efectivos tales derechos y libertades.
219. La Corte afirma, como lo ha hecho en otras oportunidades, que el deber
general establecido en el artculo 2 de la Convencin Americana implica la adopcin de
medidas en dos vertientes, a saber:
XIII
REPARACIONES APLICACIN DEL ARTCULO 63.1 DE LA CONVENCIN
AMERICANA
(...)
Consideraciones de la Corte
230. De acuerdo con lo expuesto en los captulos anteriores, la Corte ha
encontrado que, con ocasin de los hechos de este caso, el Estado viol los artculos 5
(derecho a la integridad personal) en relacin con las condiciones de detencin que
sufri la seora Lori Berenson en el penal de Yanamayo, 8 (garantas judiciales), 9
(principio de legalidad y retroactividad) y 2 (deber de adoptar disposiciones de derecho
interno) de la Convencin Americana, en relacin con el proceso militar, todos ellos en
conexin con el artculo 1.1 del mismo tratado, en perjuicio de la seora Lori Berenson.
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es un principio de Derecho
Internacional que toda violacin de una obligacin internacional que haya producido un
dao comporta el deber de repararlo adecuadamente. A tales efectos, la Corte se ha
basado en el artculo 63.1 de la Convencin Americana, segn el cual,
[c]uando decida que hubo violacin de un derecho o libertad protegidos en [la]
Convencin, la Corte dispondr que se garantice al lesionado en el goce de su derecho o
libertad conculcados. Dispondr asimismo, si ello fuera procedente, que se reparen las
consecuencias de la medida o situacin que ha configurado la vulneracin de esos
derechos y el pago de una justa indemnizacin a la parte lesionada.
231. La obligacin de reparar, que se regula en todos los aspectos (alcance,
naturaleza, modalidades y determinacin de los beneficiarios) por el derecho
internacional, no puede ser modificada o incumplida por el Estado obligado invocando
disposiciones de su derecho interno.
*
**
232. Es evidente que el proceso seguido en el fuero militar en contra de la seora
Lori Berenson fue llevado a cabo con base en una legislacin incompatible con la
Convencin Americana, violando as el derecho al debido proceso consagrado en la
misma.
233. Como ya se dijo, las disposiciones contenidas en la legislacin de
emergencia adoptada por el Estado para hacer frente al fenmeno del terrorismo, en
particular el Decreto Ley N 25.659 y el procedimiento regulado en el Decreto Ley N
25.475, que fueron aplicados a la seora Lori Berenson en el proceso militar, violaban el
artculo 2 de la Convencin Americana. El hecho de que dichos decretos fueran
expedidos y tuvieran vigencia en el Per, al momento en que ocurrieron los hechos,
signific que el Estado no haba tomado las medidas adecuadas de derecho interno para
hacer efectivos los derechos consagrados en la Convencin al momento del juzgamiento
no obstante que el Estado haba ratificado la Convencin Americana.
III. Concuerdo con las consideraciones de la Corte en cuanto a que el tipo penal
descrito en el artculo 4 del Decreto Ley N 25.475 es un tipo penal autnomo.
Concuerdo tambin en que la apreciacin sobre la existencia de actos de colaboracin
debe hacerse en conexin con la descripcin tpica del terrorismo. Esta ltima
afirmacin, sin embargo, exiga, en mi opinin, que la Corte se pronunciara sobre el tipo
penal de terrorismo establecido en el artculo 2 del Decreto Ley N 25.475, puesto que
era un elemento esencial de la descripcin de las conductas ilcitas del artculo 4.
La Corte no estim necesario examinar este punto, lo que lamento.
IV. El examen de este elemento del tipo penal pareca particularmente necesario
a la luz de lo que dijeron respecto de l el propio tribunal nacional que conoci el caso
de Lori Berenson y otros rganos del Estado.
V. La sentencia de 20 de junio de 2000 de la Sala Nacional de Terrorismo seal,
con respecto a la alegacin de la falta de claridad en la descripcin del tipo, que no
podemos calificar de irregular a un proceso solo porque el tipo penal pueda ser muy
abierto o contener penas muy severas, porque la norma nos fija el marco de legalidad,
pero la judicatura establece el marco de justicia (prrafo 88.64).
VI. La sentencia del Tribunal Constitucional de 3 de enero de 2003 se pronunci
respecto del artculo 2 del Decreto Ley N 25.475, que tipifica el terrorismo, decidiendo
que esa disposicin no era inconstitucional, pero que [d]entro de los mrgenes de
indeterminacin razonable que contena esa norma, los criterios de interpretacin
establecidos en dicha sentencia seran vinculantes para todos los operadores jurdicos.
Con esto, dicho Tribunal pareca estimar que, para la decisin de que una conducta era
terrorista (y, por lo tanto, para determinar si haba habido colaboracin con el
terrorismo) era necesario utilizar ciertos criterios que fueron all sealados, lo que hace
concluir que ellos estaban ausentes de la norma misma.
VII. En el testimonio dado por el seor Walter Albn Peralta, Defensor del
Pueblo de la Repblica del Per, presentado por el Estado, el Defensor seala que esta
sentencia del Tribunal Constitucional delimit y acot interpretativamente la conducta
prohibida en el tipo base del delito de terrorismo, agregando que ese Tribunal salv la
constitucionalidad de esta norma al delimitar los elementos objetivos y las clusulas
abiertas que contiene, y establecer precisiones que se incorporan al texto de la
mencionada norma, lo que significaba dar garantas suficientes a la luz del principio
de legalidad. En la decisin del caso Lori Berenson por la Sala Nacional de
Terrorismo, estas delimitaciones, acotaciones y precisiones no haban sido hechas,
puesto que la sentencia del Tribunal Constitucional es muy posterior a la decisin final
en dicho caso.
VIII. Finalmente, la misma sentencia de la Sala Nacional de Terrorismo,
contestando las objeciones sobre este punto, seala que cuando los tiempos y las
situaciones cambian tambin las normas restrictivas deben ir desapareciendo a travs de
la actividad legislativa; es aqu donde la actividad jurisdiccional [,] va el control difuso
que le confiere la [...] Constitucin del Estado, debe ir inaplicando aquellas
disposiciones de las leyes vigentes que hayan perdido razonabilidad en su sustento
constitucional y en su legitimacin social [...] (prrafo 88.64).
IX. Estas decisiones del Estado muestran que, en opinin de este, existan
deficiencias en la descripcin del tipo de terrorismo que, por lo dicho anteriormente,
necesariamente influyen en el tipo penal de colaboracin con el terrorismo deficiencias
que no aparecen superadas ni en la norma que se aplic en el caso Berenson ni en la
sentencia definitiva recada en l. La lectura de la sentencia de 20 de junio de 2000 de la
Sala Nacional de Terrorismo no desvirta las objeciones hechas por la defensa de la
seora Berenson, sino que se dirige a sostener que las imperfecciones de la ley penal a
la luz de la Constitucin del Per, podan cambiarse cuando los tiempos y las
situaciones cambi[e]n y cuando las normas hayan perdido razonabilidad, lo que no
pareca ser el caso en la fecha que dicha sentencia se emiti.
X. Por estas razones, no puedo estar de acuerdo con la decisin de la mayora de
esta Corte recogida en el punto resolutivo 3, en lo referente al artculo 9 de la
Convencin.
RESPECTO DEL ARTCULO 8 EN RELACIN CON EL JUICIO SEGUIDO
CONTRA LA SEORA LORI BERENSON ANTE EL FUERO COMN
XI. Por las razones que expongo a continuacin, disiento de la decisin de la
Corte que consider que en el segundo juicio seguido a la seora Berenson no se viol
el artculo 8 de la Convencin Americana.
XII. El debido proceso legal, consagrado en el artculo 8 de la Convencin
Americana, es una piedra angular del sistema de proteccin de los derechos humanos;
es, por excelencia, la garanta de todos los derechos humanos y un requisito sine qua
non para la existencia de un estado de derecho, como lo ha sostenido la Corte con
insistencia en su jurisprudencia, al sealar que el artculo 8 contiene el conjunto de
requisitos que deben observarse en las instancias procesales a efecto de que las personas
puedan defenderse adecuadamente ante cualquier acto emanado del Estado que pueda
afectar sus derechos.
XIII. El papel que corresponde a la Corte en el examen de la aplicacin de esta
disposicin a un juicio penal es importante, porque su tarea es ver que la decisin que se
tome por un tribunal nacional respecto de la culpabilidad o inocencia de un acusado se
realice dando a este todas las garantas para que pueda defenderse y se alcance as la
mxima justicia posible.
XIV. Por otra parte, las facultades de la Corte para la revisin de los procesos
nacionales son limitadas. Cuando un asunto llega a la Corte, ha sido ya resuelto por los
tribunales nacionales. Estos tribunales han conocido del caso y recogido las pruebas del
mismo de manera inmediata y, por lo tanto, no es permisible que el rgano
internacional, que tiene una intervencin a posteriori y que no participa de manera
directa y personal en la recoleccin de la prueba, pueda reevaluar la prueba y juzgar el
caso nuevamente.
XV. Teniendo esto en consideracin, la Corte Interamericana, as como todos los
dems rganos de supervisin internacional, han tenido y tienen un extremo cuidado en
no transformarse en otra instancia, restringiendo su labor a asegurarse de que el
procedimiento en el mbito nacional haya cumplido escrupulosamente con las
obligaciones que impone el artculo 8 de la Convencin. La Corte, luego, no evala
nuevamente la prueba del juicio cuestionado, para decidir, por ejemplo, que un acusado
en un juicio penal es inocente; lo que examina es si los tribunales nacionales que
decidieron el caso eran independientes e imparciales, si han respetado la obligacin de,
inter alia, otorgar un tiempo y condiciones adecuadas para la defensa y dar a la parte la
posibilidad de objetar las pruebas que se presenten en su contra; en suma, si ha habido
una infraccin de las normas procesales bsicas establecidas en el artculo 8.
XVI. En este voto, me remitir a analizar un punto primordial de las fallas que
estimo existen en el segundo proceso seguido a la seora Berenson: el de las pruebas
que se admitieron en l.
XVII. Esta Corte ha decidido que en el proceso seguido contra la seora
Berenson ante el fuero militar se violaron las letras b), c), d) y f) del artculo 8.2 de la
Convencin. Una consecuencia lgica de ello es que las pruebas existentes en ese
proceso no tienen para esta Corte validez. La Corte expresa esto en el prrafo 171 al
establecer que [t]omando en cuenta las caractersticas del proceso militar, sobre el que
ya se ha pronunciado esta Corte, as como las alegaciones formuladas por la defensa de
la presunta vctima acerca del origen presuntamente ilegal de los medios de prueba
actuados y la inconstitucionalidad del marco normativo vigente esta Corte se limitar
a mencionar solo las actuaciones realizadas directamente ante los rganos de la justicia
ordinaria.
XVIII. Por otra parte, aparece claramente en este caso que se allegaron al
proceso ante el fuero comn pruebas recogidas en el proceso ante el fuero militar, que
son para esta Corte invlidas. La denuncia del Fiscal Provincial ad hoc ofreci en
calidad de prueba el mrito de las instrumentales obrantes en los actuados remitidos
por el Fuero Privativo Militar. La Fiscala Superior seal que los hechos descritos en
el Dictamen Fiscal del 15 de febrero de 2001 se haban acreditado, inter alia, con el
atestado policial y las actas de registro domiciliario de dos inmuebles, provenientes del
proceso ante el fuero militar. El Dictamen ofreci tambin como prueba cuatro anexos
con documentacin correspondiente a ese mismo proceso militar.
XIX. La defensa de la seora Lori Berenson objet la validez de estas pruebas de
diversos modos, uno de los cuales fue el pedir que se trajera al juicio ante el juez
ordinario el expediente ante el fuero militar a efectos de verificar el cumplimiento
procesal de las normas del debido proceso y las actuaciones a nivel judicial y del fuero
militar. Tambin tach en su integridad el atestado policial.
XX. La sentencia de la Sala Nacional de Terrorismo declar improcedente la
tacha al atestado policial, estimando que el atestado haba sido validado por las
declaraciones vertidas ante dicha sala por un polica y expresando que el valor de este
dicho [la declaracin del polica] respecto de la naturaleza, mtodos utilizados y medios
de prueba actuados en ese atestado, no poda ser determinado accesoriamente sino
dentro de la estructura vital del proceso lo que se hara en su oportunidad. Desde el
punto de vista del debido proceso y sus requisitos, estimo que la declaracin de un
polica que haba intervenido en la elaboracin del atestado no puede validar esa prueba
ante el derecho internacional, porque su defecto es que el atestado policial contiene la
constancia de diligencias que se llevaron a cabo sin ninguna de las garantas que
hubieran permitido a la seora Berenson asegurarse de que todo lo que all se deca era
verdico.
MARCOS DE PAPEL
Un leasing de literalidad
Estoy casado pero los alimentos de mi hijo los pasa el otro
Suprema ordena que divorciado mantenga a la ex
Un leasing de literalidad
"El numeral 12 del Decreto Legislativo N 299 regula el derecho que asiste a la locadora
de exigir la restitucin del bien materia de arrendamiento financiero nicamente cuando
la arrendataria incurre en causal de rescisin prevista en el contrato, mas no de
resolucin (...); para que la norma en comento sea aplicable al caso sub litis, debe
configurarse una causal coetnea a la celebracin del contrato que d lugar a la
rescisin".
Sala Civil Permanente de la Corte Suprema: Casacin N 3889-2001 Lima (El Peruano,
30/07/2003)
Comentario
Hay que recordarle al Tribunal Supremo que las normas se interpretan no solo
literalmente. Si se busca la ratio legis del artculo 12 del Decreto Legislativo N 299,
aplicndose el mtodo de interpretacin histrica, se deduce que la rescisin consignada
en la norma debe entenderse como resolucin, ya que antes de la vigencia del actual
Cdigo Civil legalmente la rescisin y la resolucin eran trminos equivalentes.