CIVIL 3- CONTRATOS

Artculo 957. Definicin Contrato es el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes manifiestan
su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas
patrimoniales.
Nocin de contrato El nuevo Cdigo Civil y Comercial consagra legislativamente la nocin de contrato
que la doctrina y la jurisprudencia haban consensuado en su labor interpretativa y de aplicacin del
Cdigo de Vlez. De modo que contrato es todo acto jurdico bilateral y patrimonial.
Bajo ese concepto entran en la nocin de contrato los actos jurdicos que crean relaciones jurdicas, pero
tambin los que las modifican (la novacin), las transmiten (la cesin), las regulan (el contrato
de arbitraje)
o
las
extinguen,
como
la
transaccin
o
el
distracto.
1.1. Contrato y derecho real Es contrato tanto el que crea obligaciones como el que sirve de ttulo a la
creacin o constitucin de derechos reales. El art. 2185 del Cd. Civ. y Com. Confirma esta idea al
disponer que "Los derechos reales de garanta slo pueden ser constituidos por contrato...".
1.2. Contrato y derecho de familia Tradicionalmente en el derecho de familia el mbito de la autonoma
de la voluntad era mucho ms reducido que en el derecho patrimonial. Sin embargo, se advierte que en el
Cdigo Civil y Comercial hay una apertura hacia la contractualizacin de las relaciones entre los
cnyuges y convivientes. Ello se aprecia en la eliminacin de la prohibicin de contratos entre cnyuges,
la posibilidad de optar por un rgimen de bienes alternativo (arts. 505 y ss.), y de celebrar "pactos de
convivencia" (arts. 513 y ss.) 2. Contrato y acto jurdico El contrato es un acto jurdico; es ms, es el
modelo prototpico del acto jurdico patrimonial. Por lo tanto le son aplicables las disposiciones de los
ttulos IV y V del Libro I (arts. 257 a 400) y las reglas establecidas en este Ttulo deben ser interpretadas
y
aplicadas
en
armona
con
las
previsiones
sobre
acto
jurdico.
2.1. El contrato como instrumento de la vida econmica La institucin jurdica del contrato e l contrato
acto jurdico es el un reflejo de la institucin jurdica de la propiedad privada. Es entonces el vehculo de
la circulacin de la riqueza (Messineo), y como tal instrumento capital para el funcionamiento de la
economa
de
mercado
(Cueto
Ra).
Por ello las interpretaciones del contrato debern tener en cuenta la finalidad econmica perseguida por
las partes al celebrarlo, como lo resolva el Cdigo de Comercio y lo consagra ahora el art. 1065, inc. c)
del
Cd.
Civ.
y
Com.
3. Contrato y convencin jurdica: patrimonialidad de la relacin jurdica Explicaba Spota que la
convencin jurdica es contrato cuando se desenvuelve en el campo patrimonial, por lo que cuando ello
sucede "...resulta correcto aseverar que los trminos convencin jurdica y contrato son intercambiables".
De all que se sostenga que el acuerdo de partes por el que se decide someter una controversia patrimonial
a la decisin de rbitros, es un contrato, pues produce sus efectos en ese mbito. Y as lo resuelve el
Cdigo
Civil
y
Comercial
al
regular
el arbitraje como
contrato
tpico.
4. Patrimonialidad de la relacin jurdica e inters no patrimonial Cuando el Cdigo trata del objeto del
contrato, establece que debe ser lcito, posible, determinado o determinable, susceptible de valoracin
econmica y corresponder a un inters de las partes aunque ste no sea patrimonial (art.
1003). Esta ltima frase permite calificar como contrato el caso de quien tiene inters en estudiar una
lengua muerta y paga por ello a un profesor; ese acto jurdico es un contrato aun cuando el inters en
aprender latn o snscrito no pueda ser objetivamente estimado en dinero (Lorenzetti).
5. El consentimiento La definicin del art. 957 pone el acento en el consentimiento, que ha de estar
dirigido
a
crear,
modificar,
reglar,
transmitir
o
extinguir
derechos.
La doctrina seala que cuando se habla del consentimiento de los contratantes se est aludiendo de
manera
relativamente
promiscua
de
tres
cosas:
La voluntad interna de cada uno de los contratantes; La declaracin de esa voluntad; Y lo que puede
llamarse la zona de coincidencia entre las voluntades declaradas, que constituye entonces la declaracin
de voluntad comn o intencin comn, que propiamente constituye el consentimiento contractual.
6. Otros requisitos del contrato Sin embargo la nocin de contrato no estara plenamente descripta, si no

se atiende a aspectos atinentes al consentimiento en s mismo y a otros elementos.

Por empezar, el consentimiento requiere la capacidad de las partes; en este sentido, la capacidad es un
presupuesto de la validez de contrato. El Cdigo regula la capacidad en general en el Libro I (a partir del
art.
22)
y
las
inhabilidades
para
contratar
a
partir
del
art.
1009.
Y el consentimiento ha de exteriorizarse a travs de una manifestacin de voluntad, que por regla general
puede tener lugar oralmente, por escrito, por signos inequvocos o por la ejecucin de un hecho material
(art. 262), excepcionalmente por el silencio (art. 263) y que en determinados casos estar sujeta a alguna
forma establecida por la ley o por las partes (arts. 284 y ss. y 1015 y ss.). Pero la doctrina argentina en
general
no
considera
a
la
forma
como
un
elemento
del
contrato.
Amn de ello se consideran elementos del contrato al objeto (art. 1003) y la causa (art. 1012), los que
deben a su vez reunir ciertos requisitos; el objeto debe ser lcito, posible, determinado o determinable,
susceptible de valoracin econmica y corresponder a un inters de las partes aunque ste no sea
patrimonial. Mientras que la causa debe existir y ser lcita (v. art. 1014). Al objeto y la causa del contrato
se aplican las disposiciones ms generales sobre el objeto y la causa de los actos jurdicos (arts. 279 a
282).
Con la mencin de la causa se supera la disputa doctrinaria sobre si ella constituye o no un elemento de
los actos jurdicos en general y del contrato en particular. Como veremos en su momento se adopta la
nocin sincrtica de causa, esto es la que comprende la causa tipificadora u objetiva y la causa motivo o
subjetiva.
Captulo 2. Clasificacin de los contratos Artculo 966. Contratos unilaterales y bilaterales Los
contratos son unilaterales cuando una de las partes se obliga hacia la otra sin que sta quede
obligada. Son bilaterales cuando las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra. Las
normas de los contratos bilaterales se aplican supletoriamente a los contratos plurilaterales.
Contratos unilaterales y bilaterales 2.1. Nocin En los contratos unilaterales una sola de las partes se
obliga hacia la otra; en los bilaterales ambas partes quedan recprocamente obligadas.
2.2. Tipos de contratos unilaterales o bilaterales Son unilaterales la donacin, la fianza, mandato gratuito,
mutuo gratuito,
renta
vitalicia.
2.3. Efectos de la distincin El hecho de que el contrato sea bilateral produce importantes efectos. Entre
ellos:
La clusula resolutoria por incumplimiento (pacto comisorio) es implcito en los contratos bilaterales (art.
1087).
La suspensin del propio cumplimiento slo funciona en los contratos bilaterales (arts. 1031/1032).
Revisin o extincin del contrato por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles; la denominada
"teora de la imprevisin" es aplicable para revisar o extinguir contratos bilaterales (art. 1091). Idntica
solucin
se
propicia
para
el
vicio
de
lesin
(art.
332).
La
caducidad
del
plazo
(art.
353)
rige
en
los contratos bilaterales.
3. Contratos plurilaterales 3.1. Nocin Por regla general el contrato plurilateral se identifica con el de
sociedad, pues mltiples partes coinciden en una declaracin de voluntad comn, consistente en
la creacin de una persona jurdica distinta de cada una de ellas con la finalidad de obtener un lucro
partible.
Lorenzetti identifica tambin como contratos plurilaterales el de juego, la transaccin pues puede implicar
a ms de dos partes con intereses distintos, los contratos asociativos atpicos y otros. A los que menciona
el autor citado, cabe agregar: las uniones transitorias de empresa, las agrupaciones de colaboracin, la
cesin
de
posicin
contractual,
la
delegacin
imperfecta.
3.2. Efectos Se apunta que en estos contratos todos adquieren derechos y obligaciones respecto de cada
uno de los otros; las prestaciones pueden ser de distinto valor y por ende los derechos y obligaciones que
se adquieren estn en proporcin a ese valor de participacin. Y la invalidez del vnculo de uno no afecta
la
validez
del
contrato.
Lorenzetti seala que en estos contratos no rige el pacto comisorio ni la excepcin de incumplimiento;
pero ello es solo relativamente cierto, pues en las sociedades reguladas por la ley 19.550 h hoy

denominada Ley General de sociedades el incumplimiento de las obligaciones de aporte del socio pueden
dar lugar a la suspensin de sus derechos y a la extincin del vnculo (arts. 37 y 192).
Artculo 967. Contratos a ttulo oneroso y a ttulo gratuito Los contratos son a ttulo oneroso
cuando las ventajas que procuran a una de las partes les son concedidas por una prestacin que ella
ha hecho o se obliga a hacer a la otra. Son a ttulo gratuito cuando aseguran a uno o a otro de los
contratantes alguna ventaja, independiente de toda prestacin a su cargo.
Contratos onerosos son aquellos en que las partes procuran ventajas recprocas. Por ventajas se entienden
atribuciones (Lpez de Zavala, Alterini) y la distincin reposa en que en los contratos onerosos esas
ventajas son concedidas a la otra parte porque quien las hace a su vez recibe otra. En cambio en el
contrato gratuito, una de las partes atribuye una ventaja a la otra sin recibir ninguna.
2. Relacin con la clasificacin de contratos bilaterales y unilaterales Todo contrato bilateral es oneroso.
Los unilaterales pueden ser gratuitos u onerosos; as un mutuo puede ser oneroso o gratuito segn se
paguen
o
no
intereses
por
el capital prestado.
3. Efectos de la clasificacin La lesin, la imprevisin funcionan slo en los contratos onerosos. Lo
mismo sucede con la obligacin de saneamiento (art. 1033) y vicios redhibitorios (art.
1051).
En materia de interpretacin el art. 1068, relativo a las expresiones oscuras, dice que si el contrato es a
ttulo gratuito se debe interpretar en el sentido menos gravoso para el obligado; y si es a ttulo oneroso, ha
de serlo en el sentido que produzca un ajuste equitativo de los intereses de las partes.
Artculo 968. Contratos conmutativos y aleatorios Los contratos a ttulo oneroso son conmutativos
cuando las ventajas para todos los contratantes son ciertas. Son aleatorios, cuando las ventajas o las
prdidas, para uno de ellos o para todos, dependen de un acontecimiento incierto.
Estos son una subespecie de los contratos onerosos. En los conmutativos las ventajas dadas y recibidas
son ciertas. En los aleatorios tales ventajas para una o para todas las parte dependen de un
acontecimiento incierto. Este criterio que haba sido desarrollado por la doctrina ha sido explcitamente
convertido
en
texto
legal.
De lo expuesto se desprende que el contrato puede ser aleatorio para una de las partes y conmutativo para
la otra, como sucede en el seguro. O puede ser aleatorio para ambas partes, como acontece en el juego y
la
renta
vitalicia.
2. Importancia de la clasificacin El vicio de lesin slo puede presentarse en los contratos conmutativos.
La imprevisin funciona en los contratos conmutativos; y en los aleatorios slo cuando la prestacin se ha
tornado excesivamente onerosa por causas ajenas al lea propia del contrato.
Artculo 969. Contratos formales Los contratos para los cuales la ley exige una forma para su
validez, son nulos si la solemnidad no ha sido satisfecha. Cuando la forma requerida para los
contratos, lo es slo para que stos produzcan sus efectos propios, sin sancin de nulidad, no
quedan concluidos como tales mientras no se ha otorgado el instrumento previsto, pero valen como
contratos en los que las partes se obligaron a cumplir con la expresada formalidad. Cuando la ley o
las partes no imponen una forma determinada, sta debe constituir slo un medio de prueba de la
celebracin del contrato.
Los arts. 966 a 968 definieron las distintas categoras de contratos, a travs de sus caracteres esenciales.
En el art. 969 la expresin es totalmente distinta pues no se dice qu es un contrato formal o las distintas
maneras en que la formalidad puede presentarse (absoluta, relativa, ad probationem, solemne, segn los
criterios generalmente reconocidos por la doctrina), sino que se entra directamente a establecer
los efectos que
produce
el
incumplimiento
de
la
forma
exigida
por
la
ley.
Con
esta
metodologa
encontramos
tres
normas
dentro
de
este
artculo:
La que establece la sancin de nulidad para la hiptesis de incumplimiento de la solemnidad exigida
como
recaudo
de
validez.
La que establece que el contrato para el cual la forma no es un recaudo de validez, que vale como contrato

en
el
que
las
partes
se
obligaron
a
cumplir
con
la
forma.
La que se refiere a los contratos para los que no se requiere una forma determinada.
2. Primera regla: contratos para los cuales se exige la forma como requisito de validez (solemnidad
absoluta) Se trata de los contratos que la doctrina considera solemnes absolutos; la importancia radica en
que al estar la forma exigida como requisito de validez del negocio, ste es nulo si la forma no ha sido
satisfecha. Y, por ello, ninguna de las partes puede requerir que se satisfaga la forma exigida por la ley.
En este prrafo se reitera la solucin del art. 285 referido a la forma impuesta al acto jurdico.
Un supuesto de contrato sujeto a una solemnidad absoluta es la donacin de cosas inmuebles, de cosas
muebles
registrables
y
las
prestaciones
peridicas
y
vitalicias
(art.
1552).
3. Segunda regla: contratos de solemnidad relativa 3.1. Nocin Son aquellos contratos en los que una
forma es requerida pero no bajo pena de nulidad. En tal caso la solucin del Cdigo Civil y Comercial es
que el contrato no queda concluido como tal, pero vale como contrato en el cual las partes se obligan a
cumplir con la formalidad. Es una hiptesis de conversin del negocio jurdico; esto es, el contrato vale
como el de menores requisitos, y obliga a satisfacer los recaudos de forma exigidos para que se produzcan
los efectos perseguidos
por
las
partes.
3.2. Relacin con el Cdigo Civil Se advierte que la solucin es la misma que prevea el art. 1185 del
Cd.
Civil.
3.3. Efectos del contrato Durante la vigencia del Cdigo Civil se discuti si el contrato celebrado sin la
forma exigida por la ley era ya un contrato obligacional definitivo y por lo tanto produce
los efectos propios del negocio de que se trate: dar la cosa, pagar el precio, etc.; o si slo causaba la
obligacin de instrumentar, configurndose entonces un contrato preliminar (en esta orientacin Lpez de
Zavala,
Bueres).
El Cdigo Civil y Comercial ha tomado partida por esta ltima solucin: el contrato que no satisface la
forma exigida por la ley vale slo como contrato que obliga a extender el contrato definitivo con la forma
exigida
por
la
ley.
3.4. Contratos sujetos a forma determinada En cuanto a los contratos en los cuales se exige una
forma determinada, remitimos al comentario del art. 1017 que enumera los que deben ser hechos en
escritura pblica: los contratos sobre inmuebles, los que tienen por objeto derechos dudosos o litigiosos
sobre inmuebles, los actos accesorios de otros contratos otorgados en escritura pblica y los dems que
por acuerdo de partes o disposicin de la ley, deben ser otorgados en escritura pblica 4. Tercera regla:
formas probatorias La regla general es la libertad de formas (arts. 1015 y 284).
La exigencia de una determinada forma puede emanar de la ley o de la voluntad de las partes (arts. 284,
segunda
proposicin;
y
1017,
inc.
d).
Por lo que cuando la ley o las partes no imponen una forma determinada, ella tiene una finalidad
puramente probatoria. Al respecto hay que tener en cuenta el art. 1020 conforme al cual "los contratos en
los cuales la formalidad es requerida a los fines probatorios pueden ser probados por otros medios,
inclusive por testigos, si hay imposibilidad de obtener la prueba de haber sido cumplida la formalidad o si
existe principio de prueba instrumental o comienzo de su ejecucin".
Artculo 970. Contratos nominados e innominados Los contratos son nominados e innominados
segn que la ley los regule especialmente o no. Los contratos innominados estn regidos, en el
siguiente orden, por: a) la voluntad de las partes; b) las normas generales sobre contratos y
obligaciones. c) los usos y prcticas del lugar de celebracin; d) las disposiciones correspondientes a
los contratos nominados afines que son compatibles y se adecuan a su finalidad.
Lo curioso de este art. 970 es que mantiene la terminologa del Cdigo: nominados e innominados, pero
el criterio de la distincin reposa en que la ley los regule o no. Con lo cual lo que hizo fue adoptar la
pauta
de
distincin
entre contratos tpicos
y
atpicos.
2. Diversas especies de contratos atpicos Los contratos atpicos causan mltiples cuestiones, pues no se
presentan de manera unvoca. As, la doctrina ha sealado que puede haber contratos que tienen un
contenido completamente extrao a los tipos legales (atpicos puros); otros que tienen algunos elementos
o contenidos de contratos regulados (tpicos) y algunos elementos no previstos en ningn tipo legal que se
suelen
denominar
mixtos.

Tambin se alude a las uniones de contratos, que no seran propiamente atpicos en la medida que se
sumen
o
adicionen
prestaciones
de
ms
de
un
contrato
tpico.
En fin, los autores se han preocupado por tratar de sistematizar estos contratos atpicos siguiendo distintos
criterios.
3. Regulacin de los contratos atpicos Pero lo que si se seala es que hoy en da la regla es la atipicidad,
pues aun partiendo de figuras tipificadas, la complejidad actual de las relaciones negociales hace que sea
muy poco frecuente que esas figuras se presenten de modo puro. Particularmente en la negociacin
empresaria y en la internacional, los contratos presentan contenidos singulares que no permiten encajarlos
plenamente
en
ninguna
figura
tpica.
Justamente esta pluralidad de maneras en que puede presentarse la atipicidad y la circunstancia de que
ellas es hoy la regla, genera la importante cuestin de saber cules son las fuentes en que ha de
encontrarse
la
regulacin
de
tales contratos.
El Cdigo establece entonces que el contrato atpico o innominado como sigue llamndolo se rige en
primer lugar por lo estipulado por las partes, luego por las normas generales sobre contratos y
obligaciones, los usos y prcticas del lugar de celebracin y las disposiciones correspondientes a
los contratos afines y que se adecuen a su finalidad.
Captulo 3. Formacin del consentimiento Seccin 1. Consentimiento, oferta y aceptacin Artculo
971. Formacin del consentimiento Los contratos se concluyen con la recepcin de la aceptacin de
una oferta o por una conducta de las partes que sea suficiente para demostrar la existencia de un
acuerdo.
Formacin del contrato: tipos de contratos a los que se aplica la normativa El Cdigo Civil y Comercial
trata exhaustivamente el tema de la formacin del contrato en esta Seccin, con la advertencia de que ella
se aplica a los contratos discrecionales. En los mismos Fundamentos se pone de manifiesto que " las
particularidades que surgen de los contratos por adhesin y de consumo son reguladas separadamente y
no
se
confunden
con
esta
normativa
general"
2. Regla general El contrato se perfecciona por la recepcin de la aceptacin de una oferta.
Como anticipamos, con esta formulacin el Cdigo se adecua a la Convencin de Viena (art. 18.2),
ratificada
por
ley
22.765.
3. Oferta. Remisin La oferta es definida en el art. 972 como la manifestacin dirigida a
persona determinada o determinable con la intencin de obligarse y con las precisiones necesarias para
establecer
los
efectos
que
debe
producir
de
ser
aceptada.
Remitimos
al
comentario
del
artculo
citado.
4. Modos de la aceptacin. Regla general. Remisin Por aceptacin se considera toda declaracin o acto
del destinatario que revele conformidad con la oferta (art. 979, a cuyo comentario remitimos).
5. Conclusin del contrato por la conducta de las partes 5.1. Fuente El art. 971 dispone que el contrato
queda concluido por una conducta de las partes que sea suficiente para demostrar la existencia de un
acuerdo.

Artculo 980. Perfeccionamiento La aceptacin perfecciona el contrato: a) entre presentes, cuando

es manifestada; b) entre ausentes, si es recibida por el proponente durante el plazo de vigencia de la
oferta.
Momento en que se perfecciona el contrato Los contratos entre presentes se perfeccionan cuando la
aceptacin es manifestada. La solucin es coherente con lo dispuesto en el segundo prrafo del art. 974.
Si el contrato se celebra entre ausentes, el contrato se perfecciona con la recepcin de la aceptacin. De
este modo se abandona el sistema del Cdigo Civil que prevea que el contrato se perfeccionaba desde
que la aceptacin era enviada al oferente. De esta forma el derecho argentino de fuente interna se alinea
con
la
Convencin
de
Viena
(art.
18.2).
2. Recepcin de la aceptacin El art. 983 dispone que la manifestacin de la voluntad de una de las partes
es recibida por la otra cuando sta la conoce o debi conocerla, trtese de comunicacin verbal, de
recepcin en su domicilio de un instrumento pertinente o de otro modo til.

Seccin 2. Contratos celebrados por adhesin a clusulas generales predispuestas Artculo 984.
Definicin El contrato por adhesin es aquel mediante el cual uno de los contratantes adhiere a
clusulas generales predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por un tercero, sin que el
adherente haya participado en su redaccin.
Artculo 985. Requisitos Las clusulas generales predispuestas deben ser comprensibles y
autosuficientes. La redaccin debe ser clara, completa y fcilmente legible. Se tienen por no
convenidas aquellas que efectan un reenvo a textos o documentos que no se facilitan a la
contraparte del predisponente, previa o simultneamente a la conclusin del contrato. La presente
disposicin es aplicable a la contratacin telefnica, electrnica o similar.
El supuesto regulado no es un tipo general del contrato, sino una modalidad del consentimiento.
Docentemente, se explica en los fundamentos del Proyecto que en este caso hay una gradacin menor de
la aplicacin de la autonoma de la voluntad y de la libertad de fijacin del contenido en atencin a la
desigualdad de quien no tiene otra posibilidad de adherir a condiciones generales. El rgimen tuitivo
consagrado en el nuevo Cdigo se justifica a fin de superar esa desigualdad inicial. Su campo de
aplicacin son los contratos que no son de consumo y que presentan situaciones de adhesin, como
ocurre, a modo de ejemplo, entre las pequeas y medianas empresas y los grandes operadores del
mercado, o entre el individuo que acta profesionalmente y el elaborador. El contrato se celebra por
adhesin cuando las partes no negocian sus clusulas, ya que una de ellas, fundada en su mayor poder de
negociacin predispone el contenido y la otra adhiere. Concierne a la aceptacin, por tanto no debe ser
confundida con la pre-redaccin, ya que en el contrato predispuesto el oferente tiene un plan o programa
de contratacin, en tanto la adhesin es un modo de aceptar la propuesta; aquello es objetivo y esto
subjetivo. 1 En el contrato por adhesin, la libertad contractual del adherente se limita a la autodecisin
(facultad de contratar o no contratar) y si se trata de bienes imprescindibles, ni siquiera aqulla existe. La
autorregulacin, como facultad de concertar las clusulas del contrato, desaparece. La igualdad y libertad
econmicas se encuentran desequilibradas. El nuevo Cdigo prev que las clusulas generales
predispuestas deben ser comprensibles y autosuficientes, as como su redaccin debe ser clara, completa y
fcilmente legible. Se agrega que se tienen por no convenidas aqullas que efecten un reenvo a textos o
documentos que no se faciliten a la contraparte del predisponente, previa o simultneamente a la
conclusin del contrato.
Se fija un criterio general amplio en materia de clusulas abusivas que comprende no slo a los contratos
por adhesin, sino tambin a aqullos cuyo contenido es predispuesto. Se elude, de esta forma, tener que
pergear un elenco de clusulas abusivas y la problemtica que ello acarrea en cuanto a su
desactualizacin y la necesaria adecuacin a las contrataciones especficas. Se prev que las clusulas
abusivas son las que desnaturalizan las obligaciones del predisponente; importan renuncia o restriccin a
los derechos del adherente, o amplan derechos del predisponente que resulten de normas supletorias (en
trminos similares a los que ya brinda la Ley de Defensa de los Consumidores y Usuarios (24.240); y
agrega la categora de las clusulas sorpresivas: aquellas que por su contenido, redaccin o presentacin,
no sean razonablemente previsibles (art. 988). Esta categora permite incluir como clusulas abusivas
aquellas que violentan la finalidad econmica jurdica del contrato. Las clusulas abusivas se tienen por
no convenidas. Cuando el juez declara la nulidad parcial del contrato, simultneamente lo debe integrar, si
no puede subsistir sin comprometer su finalidad. La integracin del contrato por el Juez tiene pues
carcter excepcional, slo se justifica si se arruina la finalidad del contrato.
Artculo 993. Cartas de intencin Los instrumentos mediante los cuales una parte, o todas ellas,
expresan un consentimiento para negociar sobre ciertas bases, limitado a cuestiones relativas a un
futuro contrato, son de interpretacin restrictiva. Slo tienen la fuerza obligatoria de la oferta si
cumplen sus requisitos.
Artculo 994. Disposiciones generales Los contratos preliminares deben contener el acuerdo sobre
los elementos esenciales particulares que identifiquen el contrato futuro definitivo. El plazo de

vigencia de las promesas previstas en esta Seccin es de un ao, o el menor que convengan las
partes, quienes pueden renovarlo a su vencimiento.
Artculo 995. Promesa de celebrar un contrato Las partes pueden pactar la obligacin de celebrar
un contrato futuro. El futuro contrato no puede ser de aquellos para los cuales se exige una forma
bajo sancin de nulidad. Es aplicable el rgimen de las obligaciones de hacer.
Artculo 996. Contrato de opcin El contrato que contiene una opcin de concluir un contrato
definitivo, otorga al beneficiario el derecho irrevocable de aceptarlo. Puede ser gratuito u oneroso, y
debe observar la forma exigida para el contrato definitivo. No es transmisible a un tercero, excepto
que as se lo estipule.
Contratos preliminares. Nocin El contrato preliminar es el que obliga a celebrar un contrato
definitivo; causa por lo tanto una obligacin de hacer (art. 995), y para que sea eficaz debe contener los
elementos esenciales particulares del contrato definitivo, como lo establece el art. 994.
Adems conforme a este art. 994, el contrato preliminar debe tener un plazo, que es de un ao o menos,
aunque
las
partes
pueden
renovarlo.
1.1. Distincin con el contrato preparatorio El contrato preparatorio no obliga a celebrar ningn futuro
contrato; su objeto es reglar las vinculaciones jurdicas de las partes si ellas llegan a existir (Spota). Es el
caso de los denominados contratos o acuerdos marco, contratos reglamentarios o normativos; los futuros
contratos que celebren las partes, de existir, se ajustarn a lo previsto en el contrato marco.
1.2. Utilidad de la figura Spota, siguiendo las ideas de Messineo, expone que la finalidad prctica de esta
figura consiste en que puede contratarse en forma preliminar cuando no es posible material o
jurdicamente o conveniente celebrar directamente el contrato definitivo. Ello puede suceder porque el
objeto del contrato es una cosa futura o no est disponible inmediatamente; o como suceda en la prctica
argentina no se poda otorgar la escritura pblica de venta de un inmueble porque no se contaba con
los datos registrales o certificados pertinentes. De all que como se anticip en el n I parte de la doctrina
y la jurisprudencia calific al boleto de compraventa como contrato preliminar que obliga a celebrar el
contrato
definitivo
mediante
la
suscripcin
de
la
escritura
pblica.
2. Clases El Cdigo contempla la promesa de celebrar un contrato futuro (art. 995) y el contrato de opcin
(art.
996).
La promesa de celebrar un contrato futuro es el que obliga a ambas partes a otorgar el contrato definitivo.
El contrato de opcin es el que da a una de las partes el derecho irrevocable de aceptar el contrato
definitivo.
3. Promesa de celebrar un contrato futuro (art. 995) 3.1. Contratos a los que puede referirse No cualquier
contrato
definitivo
puede
ser
objeto
de
una
promesa
de
contrato.
Conforme al ltimo prrafo del art. 995 " el futuro contrato no puede ser de aquellos para los cuales se
exige una forma bajo sancin de nulidad. Por lo tanto quedan excluidos la donacin de inmuebles, de
cosas muebles registrables y de prestaciones peridicas o vitalicias, en los cuales la forma es exigida bajo
pena
de
nulidad
(art.
1552).
3.2. Efectos La promesa de celebrar un contrato futuro obliga a celebrar el contrato definitivo; los
contrayentes no tienen la facultad de arrepentirse o de no contratar, salvo que se haya convenido
expresamente
o
exista
una
sea
penitencial.
La celebracin del contrato definitivo supone una nueva manifestacin del consentimiento de las partes.
Pero si una de las partes fuera renuente a otorgar el contrato definitivo, puede ser compelido a ello y en su
caso su consentimiento puede ser sustituido por el juez; se aplica aqu el criterio sostenido por la
jurisprudencia que admiti que el juez suscriba la escritura pblica cuando era demandado el
cumplimiento del denominado boleto de compraventa. Esta solucin aparece ahora expresamente prevista
en el art. 1018 y si bien se refiere all expresamente al contrato que debiendo ser otorgado en escritura
pblica lo ha sido en instrumento privado, su solucin puede generalizarse a todos de los contratos
preliminares.
4. Contrato de opcin Alterini define el contrato de opcin como el contrato preliminar que obliga a las
partes a celebrar un futuro contrato, a cuyo fin una o varias de ellas otorgan irrevocablemente a la otra u

otras, individual o colectivamente, la facultad de requerir, a su arbitrio, que el contrato definitivo sea
concluido.
Conforme a lo que expone el art. 996 la opcin debe contener todos los elementos del contrato definitivo
y la parte que tiene la facultad de ejercerla concluye el contrato con su sola aceptacin.
4.1. Carcter gratuito u oneroso de la opcin La opcin puede ser gratuita u onerosa; esto ltimo sucede
cuando alguna la parte que tiene el derecho de optar por celebrar el contrato paga un precio por ello,
independiente del precio que pague por la cosa objeto del contrato 4.2. Transmisibilidad Conforme al art.
996 la opcin no es transmisible a un tercero, salvo que as se haya pactado expresamente.
4.3. Opciones recprocas En ciertos negocios, por ejemplo en los pactos entre accionistas o miembros de
un contrato asociativo, que se pacten opciones recprocas; o sea que una parte puede obligar a la otra a
venderle (call option), pero a su vez sta puede obligar a la primera a comprarle (put option).
5. Extincin de las obligaciones causadas en el contrato preliminar por cumplimiento del plazo Las partes
pueden sujetar las obligaciones del contrato preliminar a todas las modalidades: plazo, condicin, cargo.
El plazo puede ser suspensivo o resolutorio. De modo que las partes pueden convenir que el contrato
definitivo no se celebrar antes de cierta fecha (plazo suspensivo) o que el contrato preliminar tendr una
vigencia limitada en el tiempo y de no haberse celebrado el contrato definitivo antes de ese lmite se
extingue
la
obligacin
de
otorgarlo
(plazo
resolutorio).
Pero he aqu que adems el Cdigo provee un plazo resolutorio de un ao (segundo prrafo del art. 994).
Esto
es:
el
contrato
preliminar
obliga
por
no
ms
de
un
ao.
La finalidad del legislador ha sido que con estas clusulas no se afecte la libertad de las acciones, pero
este plazo que provee el Cdigo es extremadamente breve y va a dar lugar a dificultades en muchos
negocios en los que es de prctica otorgar opciones por trminos mucho ms extensos. Por ejemplo,
hemos conocido en la actividad profesional una opcin de recompra de acciones pactada a
9 aos contados a partir de la celebracin del contrato.
Requisitos de validez: para que haya contrato debe haber obligacin ya sea por una o ambas partes,
adems deben existir dos o ms partes por que una persona no puede celebrar un contrato con s mismo;
entonces para que un contrato sea valido se requiere que cumpla con los siguientes requisitos:

Que las partes contratantes sean legalmente capaces, es decir, que tengan capacidad legal para
poder obligarse.

Que se d el consentimiento y este se encuentre libre de vicio, es decir, que de manera libre y
espontanea se de la aceptacin. Son vicios del consentimiento:
El error: el error es una equivocacin que puede recaer sobre la clase de contrato que se celebra, sobre
la persona con la que se contrata, sobre la identidad de la cosa, sobre la sustancia o calidad esencial
del objeto.
La fuerza: es la coaccin que se ejerce sobre una persona causndole temor de que se la haga dao a su
persona o a la de su familia.
El dolo: es cuando una de la partes engaa a la otra con tal de obtener un beneficio.

Por ltimo es necesario, que recaiga sobre un objeto lcito, es decir, que no sea contra las leyes.
Que tenga causa licita.
Art. 1025 Incorporacin de terceros al contrato: Contratacin a nombre de tercero. Quien
contrata a nombre de un tercero slo lo obliga si ejerce su representacin. A falta de
representacin suficiente el contrato es ineficaz. La ratificacin expresa o tcita del tercero suple
la falta de representacin; la ejecucin implica ratificacin tcita.
El contrato celebrado por el tercero no produce efectos y slo resulta eficaz si se cumple con el
requisito de la ratificacin. Producida la ratificacin las relaciones entre el " falso procurador" y
el dueo del negocio sern regidas por las normas de la gestin de negocios ajenos (art. 369).
Se trata de un negocio jurdico eficacia pendiente por estar sujeto a una condicio iuris de eficacia
(Zannoni), pues el contrato es ineficaz pero sujeto a la condicin suspensiva de su ratificacin para
producir efectos.
La ratificacin es un acto jurdico integrativo, posterior a aquel que integra, en virtud del cual el tercero
pasa a ser parte del acto ratificado, quedando obligado conforme sus trminos y en condiciones de

exigir su cumplimiento. Por este medio confirmatorio suple la falta de representacin y, por su
intermedio, quien la efecta aprueba lo que otra persona hizo en su nombre sin apoderamiento
(Gregorini
Clusellas).
Si el extrao, puesto as en juego su patrimonio como deudor, aprobase lo ofrecido en nombre de suyo,
se producira el efecto retroactivo consiguiente, quedando convalidado el acto. Se juzgar que desde un
principio se lig a lo convenido. En virtud de la naturaleza unilateral de dicha ratificacin no se exige ni
la conformidad del oferente, ni la de los otros cocontratantes.
Artculo 1031. Suspensin del cumplimiento En los contratos bilaterales, cuando las partes deben
cumplir simultneamente, una de ellas puede suspender el cumplimiento de la prestacin, hasta
que la otra cumpla u ofrezca cumplir. La suspensin puede ser deducida judicialmente como
accin o como excepcin. Si la prestacin es a favor de varios interesados, puede suspenderse la
parte debida a cada uno hasta la ejecucin completa de la contraprestacin.
Artculo 1032. Tutela preventiva Una parte puede suspender su propio cumplimiento si sus
derechos sufriesen una grave amenaza de dao porque la otra parte ha sufrido un menoscabo
significativo en su aptitud para cumplir, o en su solvencia. La suspensin queda sin efecto cuando
la otra parte cumple o da seguridades suficientes de que el cumplimiento ser realizado.
La frustracin del negocio, en sentido amplio, alude al acto jurdico vlido que no puede cumplirse por
circunstancias sobrevinientes no originadas por el hecho personal de las partes (Brebbia). Existe una
enorme cantidad de supuestos en donde no se presenta un hecho que ponga lmite definitivo a las
expectativas de una o ms partes del contrato, pero modifica temporalmente el contexto originario en el
que se gest la relacin. En estos casos, si bien es razonable suponer que las partes afectadas mantienen
su ilusin de que el hecho configurativo de la frustracin habr de desaparecer (dejando en claro que
muchas veces puede transformarse en definitivo), no es menos real que sera de una tremenda iniquidad
pretender que quien conserva una expectativa deba cumplir tal como si el contrato transitara por un
andamiaje
de
normalidad
(Wanjtraub).
El Cdigo legisla aqu un instituto que, como vimos, ha sido incorporado por la lex mercatoria, la
suspensin de cumplimiento trata de solucionar aquellos supuestos donde no se invoca la exceptio non
adimpleti contractus pues hay todava una esperanza de cumplimiento de la prestacin debida, pero
quien est cumpliendo el contrato quiere ponerse a resguardo de un posible incumplimiento definitivo
de la otra parte. La suspensin puede ser alegada como accin o como excepcin dilatoria y tendr
efecto
hasta
que
la
parte
remisa
cumpla
u
ofrezca
cumplir.
No hay dudas que esta interesante incorporacin admite que quien se enfrenta al incumplimiento de la
contraparte en el marco de un contrato bilateral con prestaciones de ejecucin simultnea, puede s
superando una actitud meramente pasiva accionar a fin de obtener el reconocimiento judicial de la
suspensin
(Hernndez).
El artculo regula la aplicacin de este instituto en los contratos bilaterales cuando las partes deben
cumplir sus prestaciones de manera simultnea, permitindole a una de ellas suspender su
cumplimiento hasta que la otra no cumpla. El ejercicio de esta opcin slo puede ser ejercida
judicialmente.
La norma se encarga de aclarar que si la obligacin debida es divisible a favor de varios interesados, se
puede invocar contra cada uno hasta la ejecucin completa de la contraprestacin.

El artculo que comentamos, completando la disposicin anterior, aclara que uno de los contratantes
puede suspender su propio cumplimiento como una forma de autoproteccin frente a la posible
insolvencia del otro contratante o ante una circunstancia que le pudiera impedir cumplir con las
prestaciones debidas. Ya no estamos en presencia de obligaciones que deben cumplirse simultneamente.
Explica Lorenzetti que el tema empieza a ser debatido de modo relevante en Derecho Ingls (a partir del
caso Hochster vs De la Tour- 1853), de donde se pudo extraer la siguiente regla: si una parte declara,
antes del vencimiento de un contrato, su intencin de no cumplir o bien obra de tal modo que una persona
razonable comprenda que no cumplir su obligacin, la otra parte puede aceptar la decisin quedando
desvinculada de su propia obligacin y teniendo derecho al resarcimiento, o bien rechazar la decisin de
no cumplir solicitando el cumplimiento. De all nace la solucin del anticipatory breach of contract.
El fundamento debe situarse en el acreedor que tiene una accin preventiva que se concede a la parte
cumplidora, puesto que no tiene sentido obligarla a seguir cumpliendo cuando es seguro que la parte
contraria no lo har. Se trata de accin preventiva de tutela del crdito. El supuesto de hecho activante no
es la lesin como ocurre en la responsabilidad contractual, sino la mera amenaza de lesin, la afectacin

de
una
expectativa
de
cumplimiento.
El Cdigo prev expresamente la posibilidad rescisoria en el art. 1057, a cuyo comentario remitimos, el
texto ahora comentamos permite la suspensin temporaria con el mismo efecto de tutela preventiva, es
una instancia previa a la extincin por frustracin temporaria del contrato. Se ha valorado como
sumamente positiva la inclusin de esta norma en la teora general del contrato con un sentido ms amplio
a la excepcin de caducidad actualmente vigente, pues opera no slo frente a la insolvencia de la
contraparte sino tambin de cara a un " menoscabo significativo en su aptitud para cumplir" , lo cual
abarcara, verbigracia, cuestiones de hecho tales como prdidas patrimoniales sufridas por la contraria que
le impidan cumplir con la obligacin asumida, as como tambin en caso de fuerza mayor o caso fortuito
que imposibiliten temporalmente la ejecucin de la obligacin a cargo de la otra parte, permitiendo
de esta forma conservar al contrato con vida hasta que dicha imposibilidad desaparezca.

Artculo 1039: Responsabilidad por saneamiento. El acreedor de la obligacin de saneamiento tiene

derecho
a
optar
entre:
a)
b)

reclamar

el

reclamar

saneamiento
un

del
bien

ttulo

la

equivalente,

subsanacin

de

si

es

los

vicios;
fungible;

c) declarar la resolucin del contrato, excepto en los casos previstos por los artculos 1050 y 1057.
El acreedor de la obligacin de saneamiento tiene derecho a la subsanacin de los defectos del ttulo de la
cosa transmitida, por ejemplo el vendedor perfecciona el ttulo desinteresando al tercero que reclama un
derecho sobre esa cosa, por lo cual se le reconoce al adquirente una accin por cumplimiento de contrato
a
fin
de
los
subsane
(Alterini).
Tambin puede reclamar la entrega de un bien equivalente si es fungible o declarar la resolucin total del
contrato excepto cuando el ttulo se sanea por el transcurso de la prescripcin adquisitiva (art. 1050) o
cuando el defecto (vicio oculto) es subsanable y el garante ofrece subsanarlo (art. 1057).
Articulo 1059.-Disposiciones generales. La entrega de seal o arras se interpreta como
confirmatoria del acto, excepto que las partes convengan la facultad de arrepentirse; en tal caso,
quien entreg la seal la pierde en beneficio de la otra, y quien la recibi, debe restituirla doblada.
La sea consiste en la entrega de una cosa por uno de los contrayentes a otro a fin de establecer el derecho
de arrepentimiento del primero o de comprometer el cumplimiento de su prestacin. Esta dacin o entrega
consiste generalmente en dinero, pero puede entregarse como sea cualquier cosa mueble.
Gastaldi y Centenaro la han definido diciendo que la sea es aquello que se entrega por una parte a la
otra, en virtud de una clusula accidental de un contrato bilateral, con la finalidad de facultar, a uno o
ambos contratantes, la resolucin por voluntad unilateral de uno de ellos (arrepentimiento), o con la
finalidad de confirmar el contrato (como cumplimiento o principio de ejecucin del mismo).
De lo dicho surge que la sea puede tener dos finalidades distintas: a) permitir el arrepentimiento de una
de las partes que desobligarse " perdiendo" lo entregado, b) comprometer el cumplimiento, de modo que
la entrega de la sea demuestra la firme intencin de seguir adelante con el negocio. En el primer caso,
hablamos de la llamada sea penitencial (la que permite el arrepentimiento), mientras que el segundo
supuesto estamos frene
la
llamada
sea
confirmatoria.
En el sistema del Cdigo Civil y Comercial, salvo pacto en contrario, la sea es confirmatoria y no
acuerda el derecho al arrepentimiento, lo que se entrega es cuenta de precio, por ello si el deudor
incumple, deber la indemnizacin que corresponda y el resarcimiento no queda limitado a la sea. As, la
sea (tambin denominada arras) apunta a reforzar el contrato, ejerciendo una presin o coaccin
para ambas partes, tanto para quien la da como sobre quien la recibe, dirigidas al cumplimiento de lo
prometido
(Mosset
Iturraspe).
Se establece que debe devolverse lo que se dio con otro tanto de su valor. Esta disposicin es de carcter

supletorio, se puede vlidamente pactar que la sea se devolver en forma simple, sin doblarse.
La sea, en s misma, es un acuerdo que puede preceder al contrato o puede integrarlo. Puede existir slo
un convenio de sea (contrato preliminar) o puede incluirse la sea dentro de las clusulas de un contrato
definitivo. El pacto de sea es un pacto real, para su perfeccionamiento se requiere la entrega de una cosa.
Aunque es posible que la tradicin sea ficta o que la cosa ya obre en poder del acreedor.
No se requieren exigencias respecto las solemnidades que deben cumplirse para entregar una sea. Por
ello,
el
pacto
puede
ser
hecho
en
forma
escrita
o
verbal.
La sea penitencial o que da derecho a arrepentirse, implica para ambas partes la facultad de desistir del
negocio. Si la sea se pacta de esa forma, la facultad de arrepentirse es discrecional (un pacto de
displicencia) y puede ser ejercida sin invocar el motivo por el cual, quien lo decide, se aparta del negocio.
Articulo 1061- Intencin comn. El contrato debe interpretarse conforme a la intencin comn de
las partes y al principio de la buena fe.
El nuevo Cdigo dedica un captulo completo a la interpretacin de los contratos, ordenando y
actualizando las pautas y principios hermenuticos existentes en la materia. La regulacin comienza con
el art. 1061, que sienta la regla y pauta general, en un todo de acuerdo con los antiguos arts. 1197 y 1198
del
Cd.
Civil
y
218,
inc.
1,
del
Cdigo
de
Comercio.
1. Intencin comn de las partes La hermenutica jurdica tiende a desentraar el alcance de una
exteriorizacin de voluntad. Dentro de ella se ubica la interpretacin de los contratos, consistente en la
indagacin de la intencin comn, efectiva y concreta de las partes contratantes. En este sentido,
interpretar un acuerdo de voluntades significa identificar el fin que las partes realmente persiguieron al
contratar, tal como cada una de ellas entendi querer el acto. En efecto, la formacin del contrato requiere
que la voluntad sea declarada, lo que plantea la discordancia entre lo querido y lo manifestado.
En la interpretacin del contrato no se busca lo que quiere cada una de las partes individualmente, sino
que el intrprete debe colocarse en un punto de vista que est por encima de inters particular de ellas,
para descubrir cul fue la verdadera declaracin. Es decir que hay que investigar el consentimiento, la
voluntad comn de las partes, y entra aqu a jugar el principio liminar de la buena fe que seguidamente
veremos , el cual exige que se d a la manifestacin de voluntad el significado con que la entendieron las
personas
que
en
ella
confan.
2. Principio de la buena fe El art. 1061 conserva el principio tico fundamental de la buena fe como regla
bsica en la interpretacin de los contratos. As, y en concordancia con el Ttulo Preliminar, que en el art.
9 consagra el principio de la buena fe para el ejercicio de los derechos, la ltima parte de la norma
comentada
recepta
expresamente
esta
regla
como
pauta
hermenutica primaria.
Rige aqu el concepto de buena fe leal u objetiva, que impone el deber de actuar con lealtad y rectitud,
tanto en las tratativas anteriores al negocio, cuanto en su celebracin, interpretacin y ejecucin, y se
aplica a ambas partes contratantes, esto es, al declarante y al receptor de la declaracin.
Una de las principales aplicaciones concretas del principio de la buena fe en materia de hermenutica
contractual consiste en no ceirse a la literalidad de las expresiones utilizadas en el contrato, cuando esa
interpretacin contrara el sentido verdadero, el espritu de lo convenido. Esta aplicacin era
expresamente receptada en el inc. 1 del art. 218 del Cdigo de Comercio sustituido.
De esta manera, las normas morales continan rigiendo no slo el objeto de los contratos, sino tambin la
actividad contractual misma y, dentro de ella, la interpretacin.

Articulo 1069- Definicin. El subcontrato es un nuevo contrato mediante el cual el subcontratante

crea a favor del subcontratado una nueva posicin contractual derivada de la que aqul tiene en el
contrato principal.
El subcontrato es un nuevo contrato, por lo tanto, debe reunir los requisitos generales y especiales de
aquel del que depende. Se pueden observar entonces, un contrato principal y uno derivado en grado de
dependencia
o
subordinacin.
Segn Lopez Vilas: " El subcontrato, propiamente dicho, es ese segundo contrato, resultado de una

especifica utilizacin por el contratante intermedio (parte de ambos contratos) de su posicin en la

relacin
jurdica
originaria
y
principal".
El subcontrato seria entonces la facultad del subcontratante de desdoblar o dividir un contrato en uno o
varios, respetando el marco del principal y su tipo contractual. Resulta una conexin unilateral, pues es el
nexo de una parte solamente, por ejemplo en el caso del locatario- sublocador.
Este fenmeno econmico, captado desde hace tiempo por las normas jurdicas, consiste en la sustitucin
de la posicin contractual, hecha por la parte del contrato base, mediante la celebracin de un nuevo
contrato (el subcontrato) sin extinguirse la primer relacin contractual (Mosset Iturraspe).
El subcontrato existe y subsiste en virtud de la vigencia del contrato principal, es coetneo o posterior y
se encuentra, justamente, subordinado a l.
Artculo 1073: Definicin. Hay conexidad cuando dos o ms contratos autnomos se hallan
vinculados entre s por una finalidad econmica comn previamente establecida, de modo que uno
de ellos ha sido determinante del otro para el logro del resultado perseguido. Esta finalidad puede
ser establecida por la ley, expresamente pactada, o derivada de la interpretacin, conforme con lo
que se dispone en el artculo 1074.
Existen supuestos en los cuales varios contratos se encuentran unidos por una operacin econmica
global. Conforme Lorenzetti, han aparecido las llamadas redes contractuales, en las que
numerosos contratos slo
tienen
sentido
si
estn
unidos
en
un
mismo
sistema.
Existen varios contratos que tienen su propia tipicidad, su propia causa y objeto, pero hay una operacin
econmica
superior
a
ellos,
que
les
da
un
sentido
nico.
El anlisis parte de la relacin del grupo de contratos. Ante la existencia de estos contratos autnomos,
resulta indispensable que interacten, convivan y funcionen entre ellos, ya que el fracaso de uno puede
acarrear
el
fracaso
del
sistema.
Los requisitos para que haya conexidad son los siguientes: 1) que haya dos o ms contratos. Para la
conexidad se requiere ms de un contrato, que pueden encontrarse condensados en un solo instrumento o
en varios; 2) autonoma. Ya sean principales o accesorios, contrato o subcontrato, preparatorio o
definitivo, cualquiera de ellos deben contar con todos los elementos esenciales; 3) deben estar vinculados
entre s, con distintos grados de conexidad. El cemento que los une, segn Lorenzetti, es la causa objetiva, que no slo implica un sentido jurdico sino fundamentalmente uno econmico. Por su parte
Mosset Iturraspe considera que la conexidad no tiene como base la intervencin de las mismas partes, la
misma fecha de celebracin o el nico instrumento; 4) finalidad econmica comn. Tambin llamada
finalidad supracontractual, son los objetivos buscados y obtenidos a travs de una red de vnculos
contractuales. Por ello se diferencia a la causa fuente y a la causa fin de cada contrato de
esta causa supracontractual, que contiene el negocio integral, y que es la razn por la cual dos o
ms contratos estn vinculados entre s; 5) debe estar previamente establecida por un diseo previo, por el
convenio de partes, por la ley o por los hechos. Esta conexidad puede surgir de una unidad organizadora,
como es el caso del shopping center, en inters de todo el grupo de comercios, no slo del administrador.
Como consecuencia, mediante la conexidad de los contratos, se logra un beneficio mayor y ms efectivo,
que el que pudiera surgir de los contratos tomados individualmente.
Extincin, modificacin y adecuacin del contrato:
Art. 1076- Rescisin bilateral. El contrato puede ser extinguido por rescisin bilateral. Esta
extincin, excepto estipulacin en contrario, slo produce efectos para el futuro y no afecta
derechos de terceros.
Naturaleza jurdica La rescisin bilateral es un contrato, tal como con claridad estableca el art.
1040 del Proyecto de 1998, fuente del actual. Por ende es un acto jurdico bilateral sujeto a todas las
reglas
sobre
validez
de
tales
actos.
Es informal, aunque se considera que si el contrato requiere una formalidad solemne, igual forma debe
requerirse a su distracto, sin embargo no corresponde exigir igual formalidad si se trata de un mero
recaudo probatorio, como suele ser propio de la forma escrita. Por eso, tambin es admisible la forma

tcita mediante la celebracin de un contrato posterior e incompatible con el que se resuelve.

El silencio (art. 263) o la inactividad recproca consistente en la falta de cumplimiento y la ausencia de
requerimiento a hacerlo, no opera como manifestacin de voluntad y slo acta como presupuesto de la
prescripcin
de
la accin de
cumplimiento.
La rescisin bilateral tampoco debe encontrar sustento en el cruce de prestaciones distintas de las
pactadas en el contrato base, porque, o hay conformidad expresa con su recepcin en cuyo caso se estara
en presencia de una transformacin del contrato no en su extincin o la conformidad no es expresa y
cuenta como silencio computable al solo efecto de la prescripcin de la accin de cumplimiento del
contrato
base.
2. Contratos a los que se aplica Como el Cdigo tampoco el de Vlez efecta la distincin,
cabe concluir que es aplicable a todo tipo de contrato, bilateral o unilateral, sin que importe que las
prestaciones estn a cargo de una o de ambas partes, mientras no se hayan ejecutado y estn pendientes.
Este ltimo requisito, el de prestaciones pendientes es el que suscita controversias respecto al distracto de
las
donaciones.
La bilateralidad de la rescisin es requerida no porque hay correspondencia bilateral de prestaciones sino
porque fueron necesarias dos voluntades para crear el contrato. Es bilateral, entonces, no en razn de las
prestaciones debidas concepto de bilateralidad aplicable a la clasificacin del los contratos sino en razn
de las voluntades que los gestaron, concepto de bilateralidad aplicable a la clasificacin de los actos
jurdicos.
En cuanto contrato, el distracto es siempre oneroso pues encuentra su causa en la voluntad extintiva
correspondiente
que
sostiene
la
otra
parte
del
contrato
base.
3. Aplicacin a los derechos reales El art. 1200 del Cdigo de Vlez estableca que por la rescisin
bilateral las partes podan retirarse los derechos reales que se hubiesen transferido. Esto no ha cambiado.
El derecho real se constituye con el ttulo y el modo. Si el ttulo es un contrato, dejar sin efecto el contrato
implica privar al derecho real de su ttulo, o lo que es lo mismo, extinguirlo.
Si el ttulo del derecho real no es un contrato, sino que es la prescripcin adquisitiva o la voluntad de la
ley, el distracto no es posible, sin perjuicio que la renuncia como acto jurdico unilateral y extintivo pueda
extinguir el derecho real, aunque, en tal caso, dicha extincin slo operaria ex nunc.
4. Efecto referido a la existencia del contrato base Se discute si rescindido en forma bilateral un contrato,
slo se lo priva de efectos y deja inclume el contrato como hecho histrico, o si el contrato mismo se
extingue como si nunca hubiese existido, siendo esta ltima postura la que prevalece en doctrina
(Compagnucci
de
Caso).
5. Resolucin bilateral parcial y total Nada obsta a aceptar una rescisin bilateral parcial, siempre, desde
ya, que el contrato no se haya extinguido previamente, y tenga algn efecto pendiente.
Pero en tal caso la extincin no afectar a la parte del contrato base que se haya extinguido por
cumplimiento.
La posibilidad de rescindir en forma total o parcial se encuentra corroborada por la referencia hecha en el
art. 1091 que regula el ejercicio de la rescisin o revisin del contrato por excesiva onerosidad
sobreviniente.
6. Efecto ex nunc El artculo dispone que la rescisin bilateral slo produce efecto hacia el futuro, es
decir, ex nunc. Pero, Qu efectos pueden subsistir siendo que, como ya se destac, las prestaciones no
deben haberse cumplido ni extinguido por otra va? La respuesta se encuentra en los efectos ajenos a las
prestaciones debidas entre las partes, v.gr. el sellado de un contrato que pese a rescindirse no deber
restituirse, el requisito de contratar exigido por el Estado que pese a rescindirse se habr cumplido; y
tambin en las prestaciones ya cumplidas cuando la rescisin bilateral es parcial.
La proyeccin del efecto nicamente hacia el futuro es sealado en la nota de Vlez Sarsfield al art. 1200
del Cdigo derogado en cuanto expresa " Las partes pueden extinguir las obligaciones creadas, o retirar
los derechos reales que hubieren transferido, ms no pueden hacer que esas obligaciones y esos derechos
no
hubiesen
existido
con
todos
sus
efectos
"
.
7. Pacto que admite efecto ex tunc Las partes pueden acordar que la rescisin bilateral produzca efecto
retroactivo, ex tunc. Sin embargo hay contratos en los que tal efecto aunque se pacte no puede producirse
por haberse " consumido " las prestaciones, v.gr. en el contrato de locacin pues aunque se pueda restituir
el precio de la locacin, no es posible restituir el uso y goce de la cosa locada.

8. Efecto relativo Los contratos slo producen efecto entre las partes, y sus sucesores. Tal efecto relativo
no alcanza a los terceros. Es lo que dispone el art. 1021 y anteriormente el art. 1195 del Cdigo de Vlez.
De la misma manera el distracto, en cuanto contrato que es, no produce efectos ante terceros. Esta
conclusin es unnime ya durante la vigencia del Cdigo derogado. El art. 1076, igual que su
antecedente, el art. 1040 del Proyecto de Cdigo Civil de 1998 para la Repblica Argentina lo expresa
con exactitud.
Artculo 1077: Extincin por declaracin de una de las partes. El contrato puede ser extinguido
total o parcialmente por la declaracin de una de las partes, mediante rescisin unilateral,
revocacin o resolucin, en los casos en que el mismo contrato, o la ley, le atribuyen esa facultad.
La extincin se declara por acto recepticio El artculo dispone que la extincin se produce por la
declaracin de una de las partes. Este requisito, repetido en el art. 1078 inc. a), implica el carcter
recepticio de la declaracin que debe ser emitida por todos los integrantes de una parte del contrato y
comunicada a todos los integrantes de la contraparte. El contrato se extinguir al recibir la comunicacin.
2. Rescisin unilateral 2.1. Efecto ex nunc La rescisin unilateral participa del efecto hacia el futuro que
se reconoce a la rescisin bilateral. Frente a la previsin expresa del art. 1079 inc. a) puede concluirse que
no es vlida la produccin de efectos retroactivos salvo los casos respaldados en una disposicin legal
expresa.
Sin embargo, no encuentro diferencia sustancial entre el caso de la rescisin bilateral en el que se permite
el pacto para producir efecto ex tunc, y la rescisin unilateral autorizada por un acuerdo de partes para ser
ejercida
por
la
voluntad
de
una
sola.
2.2. Rescisin unilateral autorizada en el contrato La rescisin unilateral debe tener sustento en una
previsin del mismo acto jurdico o una previsin legal que prevea las circunstancias que la autorizan.
El contrato a rescindirse debe contar con una clusula autorizando a que tal proceder se efecte en forma
unilateral (Alterini, Lpez Cabana, Lafaille, Bueres, Mayo, Lpez de Zavala, Spota, Leiva Fernndez).
Gastaldi
considera
que
ese
supuesto
es
de
resolucin
del
contrato.
2.3. Rescisin unilateral no prevista en el contrato Una parte de la doctrina (Lorenzetti) considera que en
los contratos de larga duracin cuando no tiene plazo de duracin o es indeterminado, est implcita la
facultad de rescindir unilateralmente aunque en el contrato base no se haya previsto especialmente esa
facultad. Esta corriente ha encontrado eco en diversos fallos judiciales, sobre todo a partir de
la causa " Automviles Saavedra c. Fiat Argentina S.A. " (CSJN, 4/8/1988, LA LEY, 1989 - B, 4).
El Cdigo ha recibido esta postura como regla general en el art. 1011 y como casos particulares que
podran haberse omitido en razn de ya existir una regla general para el contrato de concesin en el art.
1508 y para el contrato de franquicia en el art. 1522.
Artculo 1078: Disposiciones generales para la extincin por declaracin de una de las partes.
Excepto disposicin legal o convencional en contrario, se aplican a la rescisin unilateral, a la
revocacin
y
a
la
resolucin
las
siguientes
reglas
generales:
a) el derecho se ejerce mediante comunicacin a la otra parte. La comunicacin debe ser dirigida
por todos los sujetos que integran una parte contra todos los sujetos que integran la otra; b) la
extincin del contrato puede declararse extrajudicialmente o demandarse ante un juez. La
demanda puede iniciarse aunque no se haya cursado el requerimiento previo que pudo
corresponder; en tal situacin se aplica el inciso f); c) la otra parte puede oponerse a la extincin si,
al tiempo de la declaracin, el declarante no ha cumplido, o no est en situacin de cumplir, la
prestacin que deba realizar para poder ejercer la facultad de extinguir el contrato; d) la extincin
del contrato no queda afectada por la imposibilidad de restituir que tenga la parte que no la
declar; e) la parte que tiene derecho a extinguir el contrato puede optar por requerir su
cumplimiento y la reparacin de daos. Esta demanda no impide deducir ulteriormente una
pretensin extintiva; f) la comunicacin de la declaracin extintiva del contrato produce su
extincin de pleno derecho, y posteriormente no puede exigirse el cumplimiento ni subsiste el
derecho de cumplir. Pero, en los casos en que es menester un requerimiento previo, si se promueve
la demanda por extincin sin haber intimado, el demandado tiene derecho de cumplir hasta el

vencimiento del plazo de emplazamiento; g) la demanda ante un tribunal por extincin del contrato
impide deducir ulteriormente una pretensin de cumplimiento; h) la extincin del contrato deja
subsistentes las estipulaciones referidas a las restituciones, a la reparacin de daos, a la solucin de
las controversias y a cualquiera otra que regule los derechos y obligaciones de las partes tras la
extincin.
1.

Normas supletorias Los ocho incisos contenidos en este artculo slo se aplican a falta de
previsin contraria dispuesta por la ley o el contrato.
Artculo 1079: Operatividad de los efectos de la extincin por declaracin de una de las
partes.
Excepto
disposicin
legal
en
contrario:
a) la rescisin unilateral y la revocacin producen efectos solo para el futuro; b) la
resolucin produce efectos retroactivos entre las partes, y no afecta el derecho adquirido a
ttulo oneroso por terceros de buena fe.
La rescisin unilateral y la revocacin slo producen efecto hacia el futuro, y la resolucin entre
las partes tiene efecto retroactivo.
Artculo 1080: Restitucin en los casos de extincin por declaracin de una de las partes. Si
el contrato es extinguido total o parcialmente por rescisin unilateral, por revocacin o
por resolucin, las partes deben restituirse, en la medida que corresponda, lo que han
recibido en razn del contrato, o su valor, conforme a las reglas de las obligaciones de dar
para restituir, y a lo previsto en el artculo siguiente.
Artculo 1081: Contrato bilateral. Si se trata de la extincin de un contrato bilateral:
a) la restitucin debe ser recproca y simultnea; b) las prestaciones cumplidas quedan
firmes y producen sus efectos en cuanto resulten equivalentes, si son divisibles y han sido
recibidas sin reserva respecto del efecto cancelatorio de la obligacin; c) para estimar el
valor de las restituciones del acreedor se toman en cuenta las ventajas que resulten o
puedan resultar de no haber efectuado la propia prestacin, su utilidad frustrada y, en su
caso, otros daos.

2.

mbito de aplicacin de los artculos referidos El art. 1080 contiene las pautas generales
aplicables a todos los tipos contractuales, pero, con buen criterio prev nicamente los supuestos
de extincin por rescisin unilateral, por revocacin o por resolucin, y deja excluido a los casos
de rescisin bilateral previsto en el art. 1076 del Cdigo, porque en tal caso las partes acuerdan
los efectos restitutivos. Sin embargo, como es posible que se rescinda en forma bilateral y por
inadvertencia se omita establecer los detalles de la restitucin, hubiese sido preferible aplicar lisa
y llanamente la regla del art. 1080 a todos los supuestos no previstos por las partes.
3. Regla general Est contenida en el art. 1080 del Cdigo. La referencia a la extincin total o
parcial es inconducente y de mala tcnica legislativa por enunciar todos los casos de una serie a
semejanza
de
la
redaccin
utilizada
en
las
leyes
anglosajonas.
En el mismo artculo, en realidad la expresin " en la medida que corresponda" resulta
inadecuada pues parece apuntar a la existencia o no de prestaciones cumplidas. A todo evento,
correspondera distinguir si el contrato se extingue antes del cumplimiento de alguna de sus
prestaciones, en cuyo caso nada hay que restituir pero s que indemnizar (Alterini, A.).
4. Supuesto de extincin de la cosa restituible. Aplicacin de las reglas de las deudas de valor Si
la cosa objeto de la prestacin se ha extinguido, o el hecho objeto de la prestacin no es
fcticamente restituible (como la tenencia en la locacin), pasa a deberse su valor. Deuda de
valor es la que consiste en un quid ms que en un quantum que es el objeto de
las deudas dinerarias. En la de valor el dinero es slo el objeto mediato de la prestacin debida
que consiste en la posibilidad de adquirir determinados bienes, en cambio en
las deudas dinerarias el dinero es el objeto inmediato y nico de la prestacin debida (Alterini
A.) 5. Reglas de las obligaciones de dar para restituir De lo dispuesto en los arts. 759 a 761

resultan
de aplicacin las
siguientes
reglas:
a) El deudor debe restituir la cosa al acreedor quien a su vez tiene accin para exigirla.
b) Si son varios los acreedores debe restituirse a uno previa citacin de los restantes.
c) Si la cosa restituible es no registrable y el deudor la transmiti a ttulo oneroso, el acreedor
puede exigir del tercero la restitucin si es de mala fe, y slo si la cosa le fue robada al deudor o
perdida por ste si lo terceros son de buena fe (que se presume).
d) En el mismo caso, si la cosa es registrable sea mueble o inmueble el acreedor dice el art. 761,
tiene accin real
para
recobrarla.
Sin embargo esta ltima regla no parece plenamente aplicable a todos los casos de restitucin del
objeto de un contrato resuelto revocado o rescindido, porque, va de suyo, que el acreedor de la
restitucin puede no tener ningn derecho real sobre la cosa que se le debe restituir.
De la misma manera puede concluirse que si la cosa es registrable pero el tercero no pretende
sobre ella ningn derecho real ni sostiene ejercer sobre ella una posesin legitima, el acreedor de
la
restitucin
tendr
acciones
posesorias.
6. Reglas para la restitucin de prestaciones en los contratos bilaterales Estn contenidas en el
art. 1081 y slo se aplican en defecto de la previsin de las partes efectuada en el contrato y a
que
no
parece
interesado
el
orden
pblico
o
en
el
distracto.
Paso
a
efectuar
su anlisis.
6.1. Restitucin recproca y simultnea El inc. a) establece que la restitucin debe ser recproca y
simultnea. Nuevamente queda a salvo la eventualidad que las partes hayan pactado otra
modalidad,
sea
en
el
contrato
sea
en
el
distracto.
Sin embargo, la regla de la reciprocidad no parece aplicable en todos los casos a un a falta de
previsin contractual pues en algunos contratos bilaterales las prestaciones debidas no son
recprocas, como sucede en alguna variante del contrato oneroso de renta vitalicia, y por ende,
tampoco
deben
serlo
las
restituciones.
En orden a la simultaneidad, si la restitucin de una prestacin no puede ser inmediata y la
recproca si puede entregarse inmediatamente, parece razonable que el deudor de la prestacin
inmediatamente restituible postergue la entrega hasta que la que le es debida pueda entregrsele,
salvo que el deudor de la prestacin de restitucin diferida otorgue una garanta razonable.
6.2. Restitucin de prestaciones divisibles e indivisibles a) Restitucin de prestaciones
indivisible s El Cdigo no lo trata. Si ambas prestaciones restituibles son indivisibles y ninguna
se cumpli nada hay que restituirse aunque si como ya seal indemnizar. Si ambas son
indivisibles y ambas se cumplieron lisa y llanamente deben restituirse, el contrato
estara cumplido lo que obstara a su resolucin o rescisin porque el contrato se habra
extinguido anteriormente por " agotamiento" (Alterini, A). Finalmente si una prestacin
indivisible est cumplida y la otra prestacin es divisible y slo est cumplida en
parte, ambas deben restituirse, y el deudor de la restitucin de la prestacin divisible cumplida
parcialmente
debe
la
diferencia
(Alterini,
A.).
b) Restitucin de prestaciones divisible s Est resuelto en el inc. b) del art. 1081. Si las
prestaciones a restituir son divisibles y han sido recibidas sin reserva de su eficacia cancelatoria,
los efectos propios del pago quedan firmes y producen sus efectos hasta su equivalencia; es decir
hasta el valor de la prestacin de menor valor. Quien conserve la de menor valor es acreedor de
la diferencia entre sta y el valor de la de mayor entidad que queda en poder de la otra parte.
6.3. Determinacin del valor de la restitucin debida El inc. c) se refiere a cmo deben calcularse
las restituciones del acreedor, que en el Proyecto de 1998 se expresaba como la parte no
incumplidora. Se dispone que debe considerarse el beneficio consistente en no haber efectuado
la prestacin que estaba a su cargo, el valor de la utilidad que no recibir y, eventualmente otros
daos. La enunciacin de daos no queda restringida a los enunciados sino que cabe aplicar lo
dispuesto en el art. 1740 en orden a la reparacin plena de los perjuicios La referencia a las
ventajas que puedan resultar n o slo que resulten de no haber efectuado la propia prestacin
debe
explicarse
a
travs
de
lo
previsto
en
el
art.
1738.

Artculo 1082: Reparacin del dao. La reparacin del dao, cuando procede, queda sujeta
a
estas
disposiciones:
a) el dao debe ser reparado en los casos y con los alcances establecidos en este Captulo, en
el Ttulo V de este Libro, y en las disposiciones especiales para cada contrato; b) la
reparacin incluye el reembolso total o parcial, segn corresponda, de los gastos generados
por la celebracin del contrato y de los tributos que lo hayan gravado; c) de haberse
pactado la clusula penal, se aplica con los alcances establecidos en los artculos 790 y
siguientes.
Desde luego que la mera rescisin o resolucin de un contrato no acarrea per se reparacin
alguna si la extincin no produce dao. Pero si lo produce el artculo en anlisis establece las
reglas
a
las
que
debe
sujetarse
el
resarcimiento.
1. Jerarqua entre las reglas aplicables El Cdigo menciona tres tipos de reglas: las que surgen
del mismo Captulo, las previstas en el Ttulo V del mismo libro s e refiere al Ttulo " Otras
Fuentes de las obligaciones" en particular al Captulo 1 " Responsabilidad civil" y las
disposiciones
especiales
para
cada
contrato.
El artculo no parece reflejar una jerarquizacin entre los plexos normativos que menciona, pero
s la hay y no es el que surge del orden de la enunciacin efectuada en el art. 1082.
El primer sistema debe ser el que resulta de cada contrato en particular, v.gr.
art. 1221 (resolucin anticipada) en el contrato de locacin de cosas que establece plazos y
monto de los resarcimientos o el art. 1261 sobre desistimiento unilateral en el contrato de obra o
servicios.
En segundo trmino las disposiciones generales aplicables a la rescisin, resolucin o revocacin
de los contratos contenidas en el Captulo 13 " Extincin, modificacin y adecuacin del
contrato " del Libro II " Contratos en general". Y, por fin, las disposiciones atinentes al Ttulo "
Otras Fuentes de las obligaciones "en particular al Captulo 1 "Responsabilidad civil.
2. Reembolso total o parcial La referencia al reembolso total o parcial tiene un doble alcance,
por un lado porque es posible que slo se haya pagado una parte y porque si la resolucin es de
un contrato bilateral y hay prestaciones que quedan firmes, est claro que por esas no habra
nada
que
reembolsar.
En sntesis se debe reembolsar todas las erogaciones que fueron de pago voluntario u obligado
pero slo en la medida en que se correspondan a prestaciones no percibidas, porque si
corresponden a prestaciones que han quedado firmes, y en esa misma proporcin lo erogado
redund en beneficio de la parte acreedora por lo que no corresponde reembolso alguno.
3. Reembolso de gastos y tributos pagados Se trata en definitiva de las erogaciones originadas en
la
contratacin,
sean
gastos
o
pago
de
tributos.
Los gastos reembolsables no se limitan a los de pago necesario para la celebracin del contrato,
v.gr. honorarios notariales en una compraventa inmobiliaria que requiere de esa forma especfica,
sino tambin de aquellos que pudiendo haberse omitido, sin embargo se realizaron, vgr. pago de
honorarios por estudio de ttulos. No se trata, entonces, de resarcir reembolsando los gastos en
los que necesariamente debi incurrirse, sino reembolsando todo lo que se gast en ocasin de
contratar, porque el resarcimiento debe ser pleno como lo establece el art. 1740 del Cdigo.
Ese enfoque no puede realizarse respecto de los tributos v .gr. los que retiene el escribano en una
compraventa
inmobiliaria
que
siempre
son
de
pago
inexcusable.
La supresin de la palabra " tambin" luego de la voz " incluye" que traa en este inciso la fuente
del artculo, no modifica su significado, porque incluir no implica excluir otros tems.
4. Pago de clusula penal El inc. c) establece que si se pact clusula penal debe aplicarse con
los
alcances
establecidos
en
los
arts.
790
y
siguientes.
La clusula penal a la que se refiere el art. 1082 inc. c) es la estipulada para el incumplimiento de
todas o alguna de las prestaciones prometidas en el contrato, no para su retraso.
Como conforme a lo previsto en el art. 791 la clusula penal puede acordarse en beneficio de un
tercero, cabe preguntarse si en tal supuesto mantiene el carcter resarcitorio del incumplimiento
contractual. La respuesta es que s lo mantiene, porque es derecho disponible y la parte que
luego se constituira en acreedor del resarcimiento originado en la extincin del contrato por

revocacin, resolucin o rescisin, al pactar la clusula penal consider que incrementar el

patrimonio de un tercero por l determinado es suficientemente resarcitorio de su propio inters.
Corresponde sealar el carcter aleatorio de la indemnizacin establecida por clusula penal, ya
que a priori impide establecer si ser suficientemente resarcitoria de los perjuicios sufridos, en
forma tal que ya pactada debe aplicarse aunque los perjuicios superen ampliamente su monto, y
a la inversa, tambin debe aplicarse aunque su acreedor no haya sufrido perjuicio alguno (arts.
793 y 794 del Cdigo Civil). El carcter indicado se reafirma por la circunstancia que el monto
de la clusula penal puede ser reajustado judicialmente, a semejanza de las deudas de juego (art.
1610
del
Cd.
Civil)
(Leiva
Fernndez).
En los contratos bilaterales con prestaciones recprocas, si al momento de extinguirse se
han cumplido prestaciones que han sido recibidas sin efectuar salvedad alguna, quedan firmes.
En tal caso la clusula penal debe disminuirse proporcionalmente (art. 798), salvo que la
clusula haya sido acordada especficamente previendo un incumplimiento parcial.
Finalmente si la clusula penal es divisible por consistir en el pago de una suma de dinero (art.
791) no de prestaciones de hacer, no hacer o dar cosas indivisibles, si los deudores de su pago
son codeudores entre s o herederos del deudor (art. 799 del Cd. Civil) la obligacin de pagar la
clusula penal es mancomunada y cada uno slo debe su parte.
Artculo 1083: Resolucin total o parcial. Una parte tiene la facultad de resolver total o
parcialmente el contrato si la otra parte lo incumple. Pero los derechos de declarar la
resolucin total o la resolucin parcial son excluyentes, por lo cual, habiendo optado por
uno de ellos, no puede ejercer luego el otro. Si el deudor ha ejecutado una prestacin
parcial, el acreedor slo puede resolver ntegramente el contrato si no tiene ningn inters
en la prestacin parcial.
El instituto slo se aplica a los contratos bilaterales con prestaciones recprocas. No queda duda
que el legitimado para resolver por incumplimiento es quien no est en mora en el cumplimiento
de su propia prestacin.
Artculo 1084: Configuracin del incumplimiento. A los fines de la resolucin, el
incumplimiento debe ser esencial en atencin a la finalidad del contrato. Se considera que
es
esencial
cuando:
a) el cumplimiento estricto de la prestacin es fundamental dentro del contexto del
contrato;
b) el cumplimiento tempestivo de la prestacin es condicin del mantenimiento del inters
del
acreedor;
c) el incumplimiento priva a la parte perjudicada de lo que sustancialmente tiene derecho
a esperar;
d)

el

incumplimiento

es

intencional;

e) el incumplimiento ha sido anunciado por una manifestacin seria y definitiva del deudor
al acreedor.
No cualquier incumplimiento habilita la resolucin por pacto
comisorio.
La resolucin slo procede ante un incumplimiento significativo, es decir un cumplimiento
relevante. No insignificante (Albaladejo, Dez Picazo). Slo un incumplimiento nuclear,
importante
habilita
el
pacto
comisorio
(Lorenzetti).
El fundamento es en definitiva buena fe. El incumplimiento significativo debe ser de una
obligacin principal en el contrato

Artculo 1085: Conversin de la demanda por cumplimiento. La sentencia que condena al

cumplimiento lleva implcito el apercibimiento de que, ante el incumplimiento, en el
trmite de ejecucin, el acreedor tiene derecho a optar por la resolucin del contrato, con
los efectos previstos en el artculo 1081.
Elegido el cumplimiento (ms daos y perjuicios moratorios) y luego de la sentencia de condena,
si el deudor incumple, en el mismo proceso de ejecucin de sentencia el acreedor puede reclamar
la
resolucin
(ms daos
y
perjuicios
por
el
incumplimiento
total).
La diferencia substancial radica en que en el presente artculo se autoriza el uso del jus variandi
ya dentro del proceso judicial y se establece que ante el incumplimiento de la sentencia que
condena a efectuar la prestacin, es decir, a cumplir, el acreedor puede optar por dirigir el
procedimiento hacia la resolucin e indemnizacin de daos y perjuicios sin necesidad de incoar
otro
proceso.
La solucin es natural porque si el acreedor intenta el cumplimiento en especie y pese a obtener
sentencia favorable no lo logra, conserva no obstante la facultad de transitar los tres incisos del
art. 730 (" Art. 730. Efectos con relacin al acreedor. La obligacin da derecho al acreedor a:
a) emplear los medios legales para que el deudor le procure aquello a que se ha obligado; b)
hacrselo procurar por otro a costa del deudor; c) obtener del deudor las indemnizaciones
correspondientes...), tanto como suceda en el Cdigo derogado con lo dispuesto en el art. 505.
Artculo 1086: Clusula resolutoria expresa. Las partes pueden pactar expresamente que la
resolucin se produzca en caso de incumplimientos genricos o especficos debidamente
identificados. En este supuesto, la resolucin surte efectos a partir que la parte interesada
comunica a la incumplidora en forma fehaciente su voluntad de resolver.
Artculo 1087: Clusula resolutoria implcita. En los contratos bilaterales la clusula
resolutoria es implcita y queda sujeta a lo dispuesto en los artculos 1088 y 1089.
Artculo 1088: Presupuestos de la resolucin por clusula resolutoria implcita. La
resolucin
por
clusula
resolutoria
implcita
exige:
a) un incumplimiento en los trminos del artculo 1084. Si es parcial, debe privar
sustancialmente de lo que razonablemente la parte tena derecho a esperar en razn del
contrato; b) que el deudor est en mora; c) que el acreedor emplace al deudor, bajo
apercibimiento expreso de la resolucin total o parcial del contrato, a que cumpla en un
plazo no menor de quince das, excepto que de los usos, o de la ndole de la prestacin,
resulte la procedencia de uno menor. La resolucin se produce de pleno derecho al
vencimiento de dicho plazo. Dicho requerimiento no es necesario si ha vencido un plazo
esencial para el cumplimiento, si la parte incumplidora ha manifestado su decisin de no
cumplir, o si el cumplimiento resulta imposible. En tales casos, la resolucin total o parcial
del contrato se produce cuando el acreedor la declara y la comunicacin es recibida por la
otra parte.
Artculo 1089: Resolucin por ministerio de la ley. El requerimiento dispuesto en el artculo
1088 no es necesario en los casos en que la ley faculta a la parte para declarar
unilateralmente la extincin del contrato, sin perjuicio de disposiciones especiales.
Artculo 1090: Frustracin de la finalidad. La frustracin definitiva de la finalidad del
contrato autoriza a la parte perjudicada a declarar su resolucin, si tiene su causa en una
alteracin de carcter extraordinario de las circunstancias existentes al tiempo de su
celebracin, ajena a las partes y que supera el riesgo asumido por la que es afectada. La
resolucin es operativa cuando esta parte comunica su declaracin extintiva a la otra. Si la
frustracin de la finalidad es temporaria, hay derecho a resolucin slo si se impide el
cumplimiento oportuno de una obligacin cuyo tiempo de ejecucin es esencial.

Artculo 1091: Imprevisin. Si en un contrato conmutativo de ejecucin diferida o

permanente, la prestacin a cargo de una de las partes se torna excesivamente onerosa, por
una alteracin extraordinaria de las circunstancias existentes al tiempo de su celebracin,
sobrevenida por causas ajenas a las partes y al riesgo asumido por la que es afectada, sta
tiene derecho a plantear extrajudicialmente, o pedir ante un juez, por accin o como
excepcin, la resolucin total o parcial del contrato, o su adecuacin. Igual regla se aplica al
tercero a quien le han sido conferidos derechos, o asignadas obligaciones, resultantes del
contrato; y al contrato aleatorio si la prestacin se torna excesivamente onerosa
por causas extraas a su lea propia.
Inclusin de los contratos gratuitos A diferencia del Cdigo de Vlez el nuevo Cdigo no exige
que el contrato sea oneroso, de modo que ante esa omisin queda habilitada la aplicacin del
instituto tambin a los contratos gratuitos.
CONTRATOS DE CONSUMO:

3.

Artculo 1092: Relacin de consumo. Consumidor. Relacin de consumo es el vnculo

jurdico entre un proveedor y un consumidor. Se considera consumidor a la persona
humana o jurdica que adquiere o utiliza, en forma gratuita u onerosa, bienes o servicios
como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social.
Queda equiparado al consumidor quien, sin ser parte de una relacin de consumo como
consecuencia o en ocasin de ella, adquiere o utiliza bienes o servicios, en forma gratuita u
onerosa, como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social.
La relacin de consumo Es el vnculo jurdico entre un consumidor y un proveedor. " La fuente
de esta relacin jurdica puede ser un contrato o actos unilaterales o bien hechos jurdicos, que
vinculen a los sujetos antes mencionados" (" Ferreyra" , consid. 5).
3. El consumidor 3.1 Persona humana o jurdica Como surge con claridad de la norma, pueden
ser consumidores tanto personas humanas como jurdicas, sin distinciones sobre su objeto social.
3.2. Que adquiere o utiliza en forma gratuita u onerosa bienes o servicios No se presentan
limitaciones a la causa del vnculo jurdico, quedando comprendidos todos los hechos y actos
jurdicos. Cabe aclarar que puede tratarse de bienes nuevos o usados y de actos a ttulo oneroso
o gratuito.
3.3. Como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social Entendemos que
resulta acertada la postura que sostiene que la categora jurdica de consumidor se construye a
partir de la existencia de dos elementos estructurales: a) la vulnerabilidad o debilidad; b) el
destino final de los bienes incorporados para beneficio propio o de su grupo familiar o social
(XXIII
Jornadas
Nacionales
de
Derecho
Civil).
El concepto de destinatario final ha constituido uno de los aspectos ms discutidos del derecho
del consumidor. La discusin se centra en los casos de consumidores- empresarios que adquieren
bienes o servicios para su utilizacin en procesos productivos.

Artculo 1093: Contrato de consumo. Contrato de consumo es el celebrado entre un consumidor o

usuario final con una persona humana o jurdica que acte profesional u ocasionalmente o con una
empresa productora de bienes o prestadora de servicios, pblica o privada, que tenga por objeto la
adquisicin, uso o goce de los bienes o servicios por parte de los consumidores o usuarios, para su
uso privado, familiar o social.
Artculo 1094: Interpretacin y prelacin normativa. Las normas que regulan las relaciones de
consumo deben ser aplicadas e interpretadas conforme con el principio de proteccin del
consumidor
y
el
de acceso
al
consumo
sustentable.
En caso de duda sobre la interpretacin de este Cdigo o las leyes especiales, prevalece la ms
favorable al consumidor.

En primer trmino, las normas deben interpretarse y aplicarse de acuerdo al principio de proteccin del
consumidor. Este principio alcanza todas las relaciones en las que intervienen los consumidores y se
justifica en la situacin de desventaja y vulnerabilidad estructural en que se encuentran con relacin a los
proveedores en el mercado. Entre otros factores, la asimetra de informacin; la inferioridad de
conocimientos tcnicos; el menor acceso a asesoramiento jurdico; la dispersin de los integrantes del
grupo que dificulta su actuacin coordinada (en oposicin a la capacidad de coordinacin de los
proveedores); la falta de poder de negociacin; y la necesidad de adquirir ciertos bienes y servicios
bsicos; tornan necesario el principio protectorio que resulta una proyeccin del principio de favor debilis
y
se
arraiga
en
la
norma
operativa
del
art.
42
de
la
CN.
1.2. El acceso al consumo sustentable El concepto de acceso al consumo sustentable establece una
vinculacin entre el derecho del consumidor, el acceso a bienes bsicos y el derecho ambiental.
Artculo 1095: Interpretacin del contrato de consumo. El contrato se interpreta en el sentido ms
favorable para el consumidor. Cuando existen dudas sobre los alcances de su obligacin, se adopta
la
que
sea
menos
gravosa.

El contenido del artculo establece con claridad el criterio de interpretacin ms favorable al consumidor,
y en caso de dudas sobre los alcances de su obligacin, que pueden presentarse por oscuridad o
ambigedad del texto o ante la necesidad de integracin el contrato, se adoptar la que resulte menos
gravosa. Esta pauta interpretativa es otra de las proyecciones del principio del favor debilis.
Suministro- Leasing:

Art 1176: Definicin. Suministro es el contrato por el cual el suministrante se obliga a entregar
bienes, incluso servicios sin relacin de dependencia, en forma peridica o continuada, y el
suministrado a pagar un precio por cada entrega o grupo de ellas.
El contrato de suministro es aquel en virtud del cual, el suministrado, para satisfacer las necesidades
ordinarias de su empresa recurre al suministrante, quien desempea toda una actividad tendiente a la
entrega, continua o peridica de las cosas objeto de esta operatoria, de acuerdo a las modalidades
pactadas
y
a
cambio
de
un
precio.
Las partes en el contrato son: el suministrante o abastecedor, que suele ser una empresa, dado que tal
forma de organizacin brinda mayor seguridad en lo que respecta a la solvencia para cumplir con las
prestaciones
prometidas,
y
el
suministrado
o
abastecido.
Si en el contrato de suministro interviene la Administracin Pblica, entonces ser un contrato de
suministro
regulado
por
el
Derecho Administrativo.
El abastecedor no slo se obliga a entregar las cosas a lo largo del tiempo, sino tambin a prestar un
servicio a fin que los bienes necesarios para el desarrollo y funcionamiento de la empresa del
suministrado
sean
recibidos
por
l
en
tiempo
y
forma
oportunos.
Es importante destacar que entre las partes no se forma una relacin de dependencia, sino que slo hay un
contrato
entre ambas.
No
existe
la
subordinacin
jurdica.
Asimismo se puede pactar que el suministrado pague un precio por cada entrega, o por un conjunto de
ellas.
Los caracteres de periodicidad o continuidad, son las causas por la cual las partes, recurren a esta figura
contractual
y
no
a
la
compraventa.
La obligacin de entrega es de duracin. Cuando se refiere a que la entrega es peridica, significa que hay
un fraccionamiento del total convenido. Cuando es continuada, hay una constante en entrega, en el
sentido de que hay una constante en la puesta a disposicin, de manera tal que depende del suministrado
el
estar
constantemente
recibiendo,
o
slo
recibir
cuando
lo
decida.
A su vez, el contrato de suministro presenta los caracteres de consensual, bilateral, oneroso, conmutativo,
atpico,
por
adhesin
y
de
empresa.

En cuanto a la forma, a pesar de que no se requiera forma escrita para esta figura contractual, la doctrina
ha establecido que es casi imprescindible la existencia de un pacto por escrito para asegurar los derechos
y
las
obligaciones
de
la
partes.
El artculo incorpora la opcin de contratar a travs de esta figura no slo bienes sino tambin servicios.
Artculo 1177: Plazo mximo. El contrato de suministro puede ser convenido por un plazo mximo
de veinte aos, si se trata de frutos o productos del suelo o del subsuelo, con proceso de elaboracin
o sin l, y de diez aos en los dems casos. El plazo mximo se computa a partir de la primera
entrega ordinaria.
El objeto del suministro que describe el artculo son cosas que sean extradas del suelo o subsuelo, ya sea
que
tengan
un
proceso
de
elaboracin
o
no.
Por cosas en sentido amplio debe entenderse, agua, frutos, combustible, minerales, energa, etc.
Por lo general el objeto del suministro recae en cosas consumibles, pero nada impide que se trate de cosas
no
consumibles, incluso no
fungibles.
El artculo determina que la duracin del suministro en caso de frutos o productos del suelo o subsuelo
con elaboracin o sin l, es de 20 aos y de 10 aos para el resto de los casos.
El cmputo de los aos comienza a regir a partir de la primera entrega, en forma ordinaria.
Artculo 1178: Cantidades. Si no se conviene la entidad de las prestaciones a ser cumplidas por el
suministrante durante perodos determinados, el contrato se entiende celebrado segn las
necesidades
normales
del
suministrado
al
tiempo
de
su
celebracin.
Si slo se convinieron cantidades mximas y mnimas, el suministrado tiene el derecho de
determinar la cantidad en cada oportunidad que corresponda, dentro de esos lmites. Igual derecho
tiene cuando se haya establecido solamente un mnimo, entre esta cantidad y las necesidades
normales al tiempo del contrato.
La necesidad del suministrado y la capacidad del suministrante son determinantes del suministro.
Tambin se toman en consideracin las posibilidades econmicas del suministrado y lo que se pact en
cuanto
a
cantidades
mximas
y
mnimas.
El nombre especfico de cantidades consisten en designar conforme los usos negociales a cada individuo
de la especie, que slo se distingue por su cantidad de otro individuo de la misma especie y calidad.
Son las cosas que se cuentan, pesan y miden teniendo en cuanta no slo la calidad de las cosas sino
tambin las consideraciones socioeconmicas para medir la cantidad, y a su vez considerando que existe
una
unidad
media
mnima.
El artculo establece que en principio las obligaciones pueden estar sometidas a las necesidades normales
del suministrado al tiempo de su celebracin, en caso de que nada se haya establecido en el contrato.
En caso de que s se hayan pactado cantidades mximas y mnimas, es el suministrado quien tiene el
derecho de establecer qu cantidades son necesarias en cada oportunidad, pero siempre dentro de los
lmites
de
lo
convenido.
Como se ha dicho, el suministro no es solamente una obligacin de entrega sino tambin un vnculo de
colaboracin. Es por ello que el artculo establece que si slo se ha establecido un mnimo de cantidades
para suministrar, el suministrado tiene derecho a establecer las cantidades en cada oportunidad que
corresponda, dentro de las necesidades normales al tiempo del contrato.

Art. 1227: Concepto. En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia
de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una
opcin de compra por un precio.
Finalidad econmica En sentido econmico, el contrato de leasing tiene una funcin bsica de conseguir
financiamiento, posibilitar el acceso al crdito de modo de obtener el uso y goce de maquinarias de alta
tecnologa, o de bienes inmuebles, destinados a la produccin e intercambio de bienes o servicios, pero

sin adquirir su propiedad y evitndose el desembolso de un importante capital. Al mismo tiempo, el

propio bien constituye la perfecta garanta del crdito otorgado, sin perjuicio que pueden contratarse otras
garantas o constituirse seguros por su prdida o destruccin.
El leasing es una operatoria mercantil en virtud de la cual una empresa o un consumidor puede acceder a
bienes determinados sin desembolsar grandes sumas de dinero, pudiendo utilizarlos en su giro empresario
o como destinatario final obteniendo beneficios, ya sea de modo directo o indirecto, abonando como
contraprestacin un canon y consiguiendo adems, luego de transcurrido un plazo y en caso de hacer uso
de
una
opcin
prevista
contractualmente,
la
propiedad
de
aqullos.
En tal sentido, conceptualmente, podemos precisar al leasing como aquel contrato en que una persona
(dador) entrega a otra (tomador) la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce a cambio
de un canon, confirindole tambin la opcin de compra por un precio predeterminado o determinable.
4. Caracteres Los caracteres de la figura son: nominado, tpico, consensual, bilateral, oneroso,
conmutativo, formal, de duracin, puede ser celebrado por adhesin, puede ser de consumo o de empresa,
puede ser intuito personae .
CESION DE LA POSICION CONTRACTUAL:
Artculo 1636: Transmisin. En los contratos con prestaciones pendientes cualquiera de las partes
puede transmitir a un tercero su posicin contractual, si las dems partes lo consienten antes,
simultneamente
o
despus
de
la
cesin.
Si la conformidad es previa a la cesin, sta slo tiene efectos una vez notificada a las otras partes,
en la forma establecida para la notificacin al deudor cedido.
La teora de los contratos permite un alto vuelo a la autonoma de la voluntad, muy a pesar de
los avatares cotidianos que dirigen a considerar que la misma se viene debilitando frente a la proliferacin
de los contratos en masa, predispuestos, por adhesin, o similares de la misma naturaleza. Precisamente
tambin teniendo en cuenta que en ltima instancia los contratos se celebran para ser cumplidos -pacta
sunt servanta es que la doctrina mayoritaria ayuda a que se cumpla con los efectos previstos por las
partes, estn o no positivizados, respondan a soluciones de contratos nominados o innominados, etc. Este
imperio de la autonoma de la voluntad permite que las partes de los contratos en ejecucin o con
prestaciones pendientes -cualquiera sea la posicin que detenten-, puedan transmitirla a cualquier titulo, y
bajo las circunstancias que dentro de la ley, encuentren justas y adecuadas a sus pretensiones. Sin
embargo, para que se consolide el supuesto previsto y tambin en proteccin al principio de la autonoma
de voluntad -esta vez, la tenida en cuenta originariamente al momento de celebrar el contrato resultar
necesario que las dems partes presten la conformidad o consientan antes, durante o despus de realizada
la cesin.
La cesin de contrato es un fenmeno de modificacin de la relacin obligatoria, pudiendo estar referida
ya sea al contenido de la obligacin, a la prestacin que constituye su objeto, como as tambin a la
sustitucin de los sujetos que quedan vinculados a travs de esta relacin jurdica. Las modernas
orientaciones ubican a la cesin de contrato como una institucin o forma contractual autnoma y
unitaria, y como bien aclara Carrer lo que realiza el instituto es la sustitucin de un tercero (cesionario) de
la posicin jurdica de uno de los contratantes (cedente). En razn que la figura trata bsicamente a la
sustitucin de las personas en la relacin contractual, es que la doctrina se inclina por la denominacin de
sustitucin de la posicin contractual.
Articulo1637: Desde la cesin o, en su caso, desde la notificacin a las otras partes, el cedente se
aparta de sus derechos y obligaciones, los que son asumidos por el cesionario.
Sin embargo, los cocontratantes cedidos conservan sus acciones contra el cedente si han pactado
con ste el mantenimiento de sus derechos para el caso de incumplimiento del cesionario. En tal
caso, el cedido o los cedidos deben notificar el incumplimiento al cedente dentro de los
treinta das de producido; de no hacerlo, el cedente queda libre de responsabilidad.

a)

el cedente se aparta de los derechos y obligaciones que le corresponden una vez operada la
cesin, o en su caso, la notificacin a las dems partes; b) los cedidos, como regla natural del
derecho, conservan acciones contra el cedente si as hubiera sido pactado entre ellos, con el fin
de que se mantengan los derechos del cedente para el caso de incumplimiento de su cesionario;
c) se aplica una regla lgica de prudencia, asimilable a las reglas procesales que imponen
un determinado plazo de tiempo para que los derechos que se creen vulnerados puedan ejercerse,
y en razn de ello es que se otorgan treinta das de producido el incumplimiento para que los
cedidos notifiquen al ce-dente.de tal circunstancia. Si no lo hicieran en el plazo previsto, el
cedente se libera de responsabilidad.
Artculo 1638: Defensas. Los contratantes pueden oponer al cesionario todas las
excepciones derivadas del contrato, pero no las fundadas en otras relaciones con el cedente,
excepto que hayan hecho expresa reserva al consentir la cesin.
No hay dudas que los cedidos pueden oponer a quien recin "se integra" al contrato todas las
defensas que emerjan de la naturaleza del contrato que han realizado oportunamente. Estos son
reglas generales del derecho de los contratos, y ms precisamente del tratamiento de
los efectos en la parte general de su estudio. Aclara el artculo sin embargo, que no pueden
oponerse defensas fundadas en otras relaciones con el cedente, salvo expresa reserva al momento
de consentir la cesin. Esto significa desviar cuestiones que pueden afectar el normal
desenvolvimiento del contrato y apostar a que efectivamente se cumplan sus efectos.
En definitiva, es una regla lgica que intenta dirigir al contrato hacia su efecto normal: el
cumplimiento.