Diciembre 15 de 2016

Seores Ministros
MAURICIO CARDENAS SANTAMARIA
MINISTRO DE HACIENDA Y CREDITO PUBLICO
GERMAN ARCE ZAPATA
MINISTRO DE MINAS Y ENERGIA
BOGOTA DC
Referencia: SOLICITUD DE ELIMINACION DE ARTCULO SOBRE PRECIO
MNIMO DE COMBUSTIBLE EN REFORMA TRIBUTARIA
Respetados Ministros:
Me refiero a la iniciativa legislativa que est siendo considerada en el curso del trmite de la reforma
tributaria por el honorable Congreso de la Repblica, conforme con la cual el Ministerio de Minas y Energa
dentro de los 3 meses siguientes a la expedicin de la respectiva ley, habra de regular un precio mnimo
al consumidor de combustibles (ACPM y gasolina). El texto de la iniciativa legal dice justificarla en razones
de suficiencia financiera, eficiencia, sostenibilidad fiscal y econmica del sector.
Sobre el particular, es mi deber como cabeza de la autoridad responsable de la guarda de la libre
competencia econmica, advertir sobre la inconstitucionalidad palmaria del artculo, as como sobre la
insuficiencia tcnica para su adopcin.
La economa social de mercado, esto es, la oferta y la demanda como regla de funcionamiento para la
formacin de los precios de bienes y servicios es, entre otras, un principio constitucional que solo por
excepcin puede someterse a regla diferente. Cuando as ocurre, las facultades de intervencin en la
economa del Estado deben estar sustentadas en eventos circunstanciales, esto es, en eventos que en un
determinado momento en el tiempo revelan distorsiones en los mercados cuyo remedio es imposible por
vas diferentes. As las cosas, cuando una ley con vocacin de permanencia, inflexible por su propia
naturaleza y casi perenne atribuye a un ministerio la obligacin de regular un precio sin consideracin
alguna sobre si el mercado revela o no distorsiones, la excepcin de la regla constitucional se hace de
suyo anti tcnica y sobre todo inconstitucional.
La amplia potestad de configuracin legislativa en cabeza del Congreso de la Repblica de Colombia en
esta materia no le autoriza para que, al amparo de la discusin de una reforma tributaria y sin frmula de
juicio que lo respalde, termine sometiendo a un mercado a reglas constitucionales diferentes de la regla de
la libre competencia econmica.

Por las razones antedichas, es que la posibilidad de regular los precios de un bien o servicio es hoy una
facultad del Gobierno Nacional de conformidad con la Ley 81 de 1988 (control directo, libertado regulada y
libertad vigilada), cuyo ejercicio depende de que de forma circunstancial se advierta que en un momento
especfico en el tiempo, un determinado mercado presenta distorsiones que no son superables en
aplicacin estricta de la regla general de libre competencia econmica. Ello a su vez explica la lgica
segn la cual, dependiendo el grado de distorsin que presente un determinado mercado, la ms drstica
de las soluciones (regulacin de precios de mercado) es una alternativa que debe tener un sustento
robusto, pues de otra manera habrn de considerarse otros remedios.
Adicional de las razones de inconstitucionalidad explicadas, encontramos que la propuesta legislativa, sin
ninguna frmula de juicio que la respalde, dice estar justificada en razones de eficiencia, sostenibilidad
econmica y econmica del sector. Sobre el particular, adems de no encontrar explicadas dichas
razones, para esta Superintendencia el texto de la propuesta milita en contra de todos los propsitos que
dice perseguir. En efecto, un precio mnimo a cargo del consumidor lejos est de premiar cualquier tipo de
eficiencia en la distribucin de combustible (ACPM y gasolina).
Lo anterior, debido a que una regulacin de precios mnimos es por principio contraria de cualquier
propsito de eficiencia, debido a que el consumidor independientemente de las virtudes econmicas que
pudiera tener el proveedor de bienes y servicios, es llamado a remunerarle incluso si dicho proveedor no
tiene ningn mrito para permanecer en el mercado. Ello representa una extraccin injustificada del
excedente del consumidor, que ningn retorno implica en su patrimonio.
Una regulacin con las caractersticas como las que se plantean, tiene adems como consecuencia la
limitacin de la dinmica competitiva, esto es, la rivalidad natural que debe existir ente competidores
independientes y por supuesto la limitacin o privacin de todas las bondades que ello implica para la libre
participacin de las empresas en el mercado, el bienestar de los consumidores y la eficiencia econmica,
en los trminos del artculo 3 de la Ley 1340 de 2009.
La propuesta legislativa tambin incluye dentro de sus mviles un invocado principio de suficiencia
financiera. Al respecto, esta Superintendencia, como Autoridad de Competencia est en el deber de
advertir que la garanta sobre la suficiencia financiera de cualquier sector de la economa, no est
respaldada en ningn principio constitucional o legal. Dicho de otro modo, el ejercicio de la iniciativa
privada y la libre empresa, valores fundamentes de la constitucin econmica (C.P. Artculo 333) no
comporta para el Estado ninguna obligacin para que los participantes de un mercado tengan garantizado
el ejercicio de su actividad en condiciones rentables.
Ahora bien, bien vale decir que el hecho de que el mercado de distribucin de combustibles se admita la
integracin vertical entre mayoristas y minoristas, resulta justificado casi en forma exclusiva en la
posibilidad de que los consumidores se hagan a las eficiencias que ello implica. En estas condiciones, la
regulacin del precio lo nico que provoca es la eliminacin de la competencia en la distribucin minorista
de combustible y la garanta de rentas para aquellos que se dedican a esa actividad, incluso para aqullos
integrados verticalmente, quienes por cuenta del precio regulado aseguran ampliar su margen de
ganancia, todo lo anterior sin ninguna razn econmica que as lo respalde.

Aunado a lo anterior, advierte con preocupacin esta Superintendencia que se invoquen motivos de
sostenibilidad fiscal como respaldo de esta propuesta. Lo anterior, como quiera que visto el texto
propuesto ello no guarda ninguna identidad con la materia de una reforma tributaria integral como ha sido
presentada por el Gobierno Nacional. As es si se tiene en cuenta que las rentas garantizadas por cuenta
de la regulacin examinada no son de naturaleza fiscal, sino simplemente un ingreso que hace parte del
patrimonio del distribuidor minorista. En efecto, la imposicin de un precio mnimo para garantizar un
margen de ganancia al distribuidor minorista de combustible nada tiene que ver con un impuesto, tasa o
contribucin fiscal, se trata estrictamente de la garanta sobre una renta privada de los distribuidores de
combustibles y en esa medida lejos est de garantizar sostenibilidad alguna del sector.
Dicho lo anterior, la iniciativa legislativa de la que trata esta carta es, a juicio de la Superintendencia de
Industria y Comercio, una grave afrenta del orden econmico constitucional en perjuicio de todos los
consumidores, que no parece tener explicacin diferente del nimo de beneficiar a un solo eslabn de la
cadena de valor de los combustibles. Ese eslabn, no sobra advertir, ha sido uno de los sectores
histricamente recurrentes en infringir el rgimen de libre competencia econmica por incurrir en prcticas
de cartelizacin empresarial, que graves distorsiones ha producido en los mercados, en producto tan
sensible como son los combustibles.
Por las razones expuestas, solicito amablemente la eliminacin de la iniciativa legislativa ac comentada.
Atentamente,

PABLO FELIPE ROBLEDO DEL CASTILLO

SUPERINTENDENTE DE INDUSTRIA Y COMERCIO