Conceituação Do Direito

A conceituao do direito em sua abordagem ontolgica, deontolgica e
lgica: metalinguagem com autores nacionais

Althair Ferreira dos Santos Jr. 1
Camila Concilio Candossim 2
Emilim Shimamura 3
Tas Lavezo Ferreira 4
Resumo
O presente trabalho tem por finalidade discutir o conceito de direito considerando
seus aspectos ontolgico, lgico e deontolgico. Aborda, especificamente, as
diferentes concepes de autores brasileiros como Miguel Reale, Paulo Nader,
Trcio Sampaio Ferraz Jr, Paulo Dourado de Gusmo e Lourival Vilanova, na
tentativa de reconhecer qual a perspectiva adotada por cada um destes autores na
sua conceituao de direito.
Palavras Chave: Conceito de Direito; Ontologia, Deontologia; Lgica; Doutrina
Nacional.
Introduo
A busca por um conceito universal de Direito no tarefa das mais fceis. As vrias
alternativas que os intrpretes possuem para fundamentar suas concepes acerca do tema
justificam esta afirmao. Dentre as linhas possveis, este trabalho procura identificar, na
literatura jurdica nacional, traos caractersticos das perspectivas lgica, ontolgica e
deontolgica, das quais cada autor parte para estudar o fenmeno jurdico. Vale lembrar
que no raras vezes estas perspectivas apresentam-se com denominaes diferentes em
cada autor e com discrepncias at sobre elementos constitutivos.
O objetivo levar a uma compreenso maior acerca dos fundamentos do Direito a
partir de vises diferentes de filsofos e juristas e tentar jungir as vrias pistas que a
doutrina sugere como propcias conceituao do Direito, procurando tambm perceber em
que pontos estas vises se interceptam ou se contrapem.
1
Acadmico do 3 ano de direito matutino da Universidade Estadual de Londrina, bolsista /CNP do projeto.
Acadmico do 4 ano de direito matutino da Universidade Estadual de Londrina, bolsista /PBIC do projeto.
3
Acadmico do 3 ano de direito matutino da Universidade Estadual de Londrina, bolsista /CNP do projeto.
4
Acadmico do 1 ano de direito matutino da Universidade Estadual de Londrina.
Os autores so alunos do projeto de pesquisa Estado e Relaes Empresarias: Dilogos Filosficos e Jurdicos
diante da Regulao Estatal sobre a Ordem Econmica Nacional e o artigo resultado de pesquisas, aulas
expositivas, debates e estudos realizados na primeira fase do projeto no ano de 2007.
15
2
REVISTA DE DIREITO PBLICO, LONDRINA, V. 3, N. 1, P. 15-29, JAN./ABR. 2008.
Althair Ferreira dos Santos Jr., Camila Concilio Candossim, Emilim Shimamura e Tas Lavezo Ferreira
Calha dizer que as trs linhas que este estudo toma por base nem sempre so
apresentadas como antagnicas ou implicantes umas s outras. Pode-se falar em uma delas
isolada das demais ou consider-las concatenadamente como fases de um mesmo processo,
como o faz Miguel Reale, por exemplo.
Neste domnio, inicia-se pela localizao e diferenciao de trs aspectos possveis
na fundamentao do conceito de Direito: o lgico, o ontolgico e o deontolgico. Entender
a diferena que h entre estas correntes primordial para que se siga o caminho traado na
elaborao do artigo.
Parte-se ento para a anlise de cinco autores nacionais com o intuito de explorar
as vises elementares em que se embasam para alcanar o conceito, verificando suas
justificativas ao adotar determinada postura de pensamento.
Outros importantes nomes sero tratados ao longo do texto como Paulo Dourado
de Gusmo, Paulo Nader, Trcio Sampaio Ferraz Jr. e Lourival Vilanova, que tero seus
pensamentos investigados e discutidos visando ao cumprimento dos objetivos que desde j
se prope realizar.
Conceito de lgica, ontologia e deontologia

A busca por um conceito universal do Direito sempre causou divergncia nas
doutrinas do mundo todo e h um longo tempo conduz a debates jurdicos e filosficos. A
falta de consenso decorre das diferentes possibilidades em fundament-lo, no qual poder
estar atrelado ora lgica, ora a ontologia ou ainda a deontologia, e no raras vezes
apresentam-se com outras denominaes, mas em princpio trata-se de uma destas trs
linhas.
Lgica jurdica
Segundo Simone Goyard-Fabre (2002, p. 111), em Os fundamentos da ordem
jurdica, pode-se pensar esta via a partir da compreenso do movimento constitucionalista
do sculo XIX e neoconstitucionalismo contemporneo e do pensamento racional e lgico,
herana do sculo das luzes. Parte-se do princpio de que o texto constitucional supremo, e
este reger e fundamentar todo o ordenamento jurdico.
16
A conceituao do direito em sua abordagem ontolgica, deontolgica e lgica: metalinguagem

com autores nacionais
Pode ser entendido, em linhas gerais, como a busca por um ordenamento

sistematizado, no qual as normas e leis so sobrepostas hierarquicamente, o que evitaria
assim a contradio das regras no sistema. Outra caracterstica a compresso de que o
Estado seria a nica fonte legtima de direito, detentor da fora e coero e, por fim, o
espao de domnio do dever-ser, sendo este seu fundamento, afastando-se, deste modo, da
idia de que o ser criaria o direito como alega a ontologia.
Assim, o fundamento do direito nesta concepo a validade da norma jurdica em
acordo com o texto constitucional, no se levando em considerao os valores ou contedo
a que esto nela presentes.
Em El concepto y la validez Del derecho, de Robert Alex (2004, p. 89), pode-se
compreender o fundamento da ordem lgica quando o autor aborda a concepo de norma
jurdica e sua validez. Uma norma vlida para o pensamento lgico seria quela ditada por
um rgo competente, com o devido procedimento previsto em lei e que no violar um
direito de patamar superior, ou seja, quando respeitar a hierarquia de normas.
Ontologia jurdica
Seguindo as consideraes da autora Simone Goyard Fabre (2002, p. 201), volta
da ontologia jurdica no sculo XX com reflexos no presente, deu-se principalmente pela
crtica levantada por filsofos como Nietzsche e Heidegger, no qual o racionalismo tecnicista
do humanismo dos sculos passados trouxe histria um inchao do subjetivismo, no
sentido de individualismo, desvinculando-se quase que completamente o conhecimento da
idia do Ser.
O retorno do Ser a que prope Heidegger, no a volta da metafsica clssica,
devidamente criticado por Kant, mas um retorno ao perodo pr-socrtico, na tentativa de
afastar-se do discurso logicizado. H, contudo, um problema, o termo ontologia tem uma
significao muito ampla, existindo diversas tendncias. Neste sentido, na tentativa de
sintetizar para uma melhor compreenso, na obra de Goyard Fabre (2002, p. 203) podem ser
encontradas trs orientaes sobre ontologia classificadas por E. Pataro, a saber:
Objetivismo: o direito existe. Principais representantes: Michel Villey, Ronald
Dworkin e Humut Wilke. Em Villey, pode-se pensar a ontologia como realismo, o direito aqui
imanente s coisas. Crtica ao modelo positivista, ao racionalismo e individualismo, como
17
meios de imposio de poder, enaltecendo o direito natural, no qual prope a volta de um

direito justo que no seja pautado em leis rgidas e em um esquema geomtrico, mas em
uma soluo pautada no caso presente. Em Dworkin, o direito no est desvinculado de um
sistema normativo, mas deve-se distinguir a regra e o princpio, critica assim o positivismo
quando, ao defender o legalismo puro, esquece-se da interpretao de princpios no qual
trazem consigo tambm uma esfera axiolgica. Para Dworkin, a hermenutica inerente ao
direito, usada tanto para aplicao dos princpios como das regras.
Subjetivismo: aqui o direito feito pelo homem, destacando-se Paul Anselek,
Michel Troper e Andr Jean Arnald. Para Anselek, as normas jurdicas provem de
ferramentas mentais, presente na estrutura psquica do ser, assim, as normas so contedos
de pensamento portador de significao. Deste modo, critica o positivismo quanto rigidez,
pois para o autor a norma contm uma significativa relativizao, uma vez que, inseridas no
pensamento humano, ou no esprito humano, so apenas padres ou parmetros de
comportamento, variando de caso a caso e de pessoa a pessoa.
Tendncia intermediria: neo-institucionalistas, destaque para N. Mac Cormick e O.
Weinberger. O que pretende esta teoria encontrar um equilbrio entre o positivismo
clssico e a teses de Dworkin quanto existncia de interpretao no direito e da axiologia.
Assim, o texto de lei imprescindvel, fruto de um ato institucional como fundamentavam os
positivistas, mas deve-se distinguir o texto de lei e a contedo da mesma, uma vez que o seu
contedo pode ser relativizado e interpretado, dado que esto sujeitos tica e poltica.
Deontologia jurdica
Deontologia um ramo da tica cujo objeto de estudo so os fundamentos do
dever e as normas morais. Segundo Robert Alexy (2004, p. 88), em El concepto y la validez
del derecho, o conceito tico trabalha com a idia de que uma norma somente ser
considerada vlida quando moralmente justificada. Nesta corrente encontra-se o direito
natural pela qual uma norma vlida no pela sua eficcia social ou por estar pautada no
ordenamento jurdico, mas pela justificativa moral.
Simone Goyard Fabre (2002, p. 145), no entanto, reportar ao pragmatismo tico
social, que entende o direito intimamente relacionado com os fenmenos sociais, polticos,
econmicos e histricos, tornando, deste modo, as normas e o sistema jurdico instituies
18

mutveis. A grande crtica desta teoria a constatao de que o direito hoje uma
instituio abarrotada de leis, muitas vezes criadas com intenes politiqueiras ou de
interesses particulares por grupos de presso, ou ainda, devido opinio pblica. Demonstra
assim, como a conjuntura poltica e econmica interfere na formao ou construo do
direito. Os autores que tomam destaque so F. Geny, L. Duguit, Maurice Hauriou, Roscoe
Pound, K. Marx, Burke e Savigny.
Conceito de direito em Paulo Nader

Paulo Nader, ao buscar o conceito do Direito, acredita ser necessrio localizar, a
priori, a faixa ontolgica setor do universo das coisas em que ele se encontra.
O Direito um objeto presente no incontvel mundo dos objetos, sendo formado
parte pela natureza e parte pelo homem com sua inteligncia, criatividade e manifestao
na realidade natural, havendo a necessidade de o homem compatibilizar as suas aes e
comportamentos com as determinantes da natureza para atingir o efetivo progresso.
Nader afirma que h diferentes objetos, classificados em ideais, naturais, culturais e
metafsicos; e, ento, parte a uma indagao fundamental: onde se encontra o territrio do
Direito?
O Direito pode ser entendido como um dever-ser imposto a todos a fim de ordenar
as relaes sociais (fato), visando justia (causa final) e dispondo do elemento de coao
para garantir o cumprimento das normas impostas pelo Estado (norma).
A partir dessa considerao, possvel passar para a anlise da teoria dos objetos,
inerente ontologia, a fim de, posteriormente, identificar o territrio do Direito.
A teoria dos objetos se baseia no sujeito de um juzo lgico - que, nesse caso, o
objeto - compreendendo sujeito, predicado e cpula (afirmao ou negao), sendo os
objetos detalhados a seguir:
a) Objetos Naturais - So os elementos que mantm a vida humana, sendo parte do
reino da natureza, subordinados ao princpio da causalidade e regidos por Leis da natureza,
estas se caracterizam pela universalidade, imutabilidade, inviolabilidade e isonomia. Seu
estudo feito pelas cincias naturais; so objetos reais, empricos e neutros ao valor;
b) Objetos ideais - Podem ser objetos ideais puros ou valores. Os primeiros se
apresentam como irreais, no empricos e neutros em relao aos valores. Os valores, por
19
sua vez, cujo estudo em seu carter abstrato feito pela axiologia, motivam a atividade
humana, uma vez que o valor das coisas atribudo de acordo com a capacidade de
satisfao de necessidades. O valor encontra-se diretamente ligado ao processo cultural,
visto que este se estrutura com o escopo de realizar um valor prprio. Caracteriza-se pela
correspondncia a necessidades humanas, relatividade, bipolaridade h sempre um valor
negativo para cada valor positivo e hierarquia;
c) Objetos metafsicos - Distinguem-se dos demais objetos por serem reais, no
empricos e passveis de valores;
d) Objetos Culturais Apresentam tanto relao com a natureza, da qual retirada
a matria, quanto com os valores, que fornecem sentido s coisas. So criados pela atividade
humana na busca do homem em satisfazer suas necessidades, adequando essas criaes
sua vida. A cultura pode ser material criao humana sobre um substrato fsico ou
espiritual criao humana espiritual dado um valor; apresentando-se sempre interligadas.
Aps essas especificaes, retoma-se a busca pelo conceito do Direito,
relacionando-o aos outros objetos e identificando, por fim, o seu territrio.
Em relao aos objetos naturais encontra-se uma semelhana com o conceito
jurdico, visto que ambos so regidos por leis; contudo, seus predicados so diversos,
cabendo, aqui, ressaltar algumas diferenas. O Direito, ao contrrio do objeto natural, no
universal, j que se apresenta de forma diferente de acordo com o local e a poca em que se
encontra, visando a atender o povo que o constri de acordo com seus costumes, cultura e
desenvolvimento; no imutvel, devendo adaptar-se s mudanas ocorridas na sociedade;
o princpio da isonomia apresentado em sua estrutura como formal, dificilmente
encontrando alguma prtica material; e, ademais, enquanto os objetos naturais so
baseados no princpio da causalidade, o direito se sustenta pelo princpio da finalidade,
visando justia e ao bem da sociedade com fins.
Os objetos ideais e os objetos metafsicos se distanciam consideravelmente do
direito, porquanto o direito est na experincia, o que no ocorre com aqueles.
Por fim, firma-se um paralelo entre o Direito e os objetos culturais. O objeto
cultural, consoante j dito, uma criao do homem, a qual apregoado um valor, que
fornece sentido s coisas. Ora, se o direito criado pelo homem a fim de regular as relaes
20

sociais visando a alcanar a justia, que um valor, conclui-se que seu territrio estaria no
Mundo da Cultura, isto , o direito um objeto cultural.
Dessa forma, j encontrado o territrio do Direito, que a sua base ontolgica,
pode-se conceitu-lo, a partir do acima exposto, como uma criao humana que visa a
realizar a justia como valor. O Direito, segundo Paulo Nader, modifica o comportamento
social, canalizando as aes para a vivncia de valores. A formao dos preceitos jurdicos,
assim, visa a alcanar o valor justia, que fundamental para a obteno de uma conduta
social ideal, apresentando-se como causa final, a grande razo de ser, a motivadora da
formao dos institutos jurdicos.
Valor e histria em Trcio Sampaio Ferraz Junior

O conceito de direito em Trcio Sampaio Ferraz Junior antes proporcionado pelas
concepes relevantes ao autor do que propriamente descrito. As concepes; teoria da
norma, teoria da interpretao e a teoria da deciso, restringem alguns aspectos do direito a
fim de ressaltar um aspecto especfico.
A teoria da norma define o direito como o conjunto de regras vlidas num Estado
(FERRAZ JR., 1980, p. 50) e tais regras, de natureza prtica, configuram-se como uma
orientao para a ao humana. A teoria da interpretao considera que a problemtica
jurdica no se refere apenas sistematizao da ordem normativa, mas determinao de
sentido. Para esta teoria, o direito a posio de sentido atravs de um ou mais atos
(FERRAZ JR., 1980, p. 70). A teoria da deciso, por sua vez, concebe o direito como instncia
institucional de deciso, que age atravs de instrumentos jurdicos de e para controle de
comportamento, em vistas a solucionar os conflitos existentes na sociedade. Tal teoria
considera correlatos deciso e conflito, uma vez que o conflito condio de possibilidade
da deciso (FERRAZ JR., 1980, p. 90). O conceito pode se reduzir ento ao direito como um
conjunto de regras vlidas num Estado atravs das quais so determinados sentidos que
buscam decidir os conflitos da sociedade.
Tal conceituao, como apontado anteriormente, proporcionada, pois o autor
evita gerar um conceito esttico do direito. Adepto ao historicismo, Ferraz Junior afirma a
acentuao da relao do direito com sua dimenso histrica. Para esta escola, a questo
no apurar, de modo exclusivamente ftico, como o direito est na Histria, mas como
21
seu ser determinado pela categoria terica da temporalidade histrica (FERRAZ JR., 1980,
p. 29). O pensamento do autor remete dicotomia entre cincias naturais e cincias
humanas, que tem origem em Ccero, filsofo e poltico romano que viveu entre 106 a.C. a
43 a.C. Para ele, existem trs espcies de ao: as determinadas pela natureza, as que
ocorrem por acaso, a aquelas que sofrem a interferncia humana em vista de uma ao
planejada.
As cincias naturais tm suas aes determinadas pela natureza e tais aes podem
ser teorizadas atravs da experincia, que gera uma frmula lgica a qual no supera o fator
tempo. As cincias humanas, por sua vez, caracterizam-se pelo aspecto histrico, o qual
determina a compreenso da realidade e interpretao desta. Ou seja, as frmulas das
cincias humanas no so estticas, elas sofrem mudanas de acordo com o contexto
histrico da sociedade.
A proposio nega o aspecto ontolgico, no sentido de uma concepo universal,
uma vez que esta deve superar, inclusive a temporalidade. Alm disso, tal corrente defende
que o direito, como construo social, no existe por si, ele produto de uma dada situao
histrico-social num momento especfico. A ontologia, no entanto, como estudo do ser,
pode considerar diferentes aspectos quando se trata da existncia. Se se considerar o
carter ontolgico como facticidade do direito, a qual se constitui na organicidade das
relaes de poder (FERRAZ JR., 2001, p. 353), pode-se concluir que esta rede de poder que
oferece o sentido ontolgico do direito. Ou seja, considerando que em todos os
ordenamentos visvel o estabelecimento de relaes hierrquicas, a existncia do direito
poderia ser verificada diante da universalidade das redes de poder.
Por outro lado, uma pretenso de universalidade explcita se d no sentido de
buscar uma anlise da existncia pura do direito, uma espcie de estrutura de resistncia
mudana, que assegure experincia jurdica um sentido persistente (FERRAZ JR., 2001, p.
347). Esse sentido encontrado no campo deontolgico, pois, o valor justia oferece sentido
ao universo jurdico, apesar de ser regulativo e no constitutivo, uma vez que a falta do valor
justia no implica em ausncia de direito.
A universalidade se relaciona fundamentao e justificao do direito, elementos
imprescindveis em sua construo, pois ele, por ser elaborado no passado, assume certa
distncia perante o presente, fazendo com que a plausibilidade se perca. A justificao,
22

geralmente, no questionada, pois, para o autor, a obedincia ao direito est relacionada

crena, isto , h uma predisposio dos detentores do poder em transmitir o direito, bem
como dos destinatrios de aceit-lo e internaliz-lo acriticamente. Quanto fundamentao,
o autor considera que o valor base, a justia, deve ser pressuposto da existncia do direito,
pois assim o direito teria sentido.
O direito, como sistema, se constitui como uma rede de elementos interligados
(FERRAZ JR., 2001, p. 95), porm esse sistema no construdo pela dogmtica a partir de
especulaes em conformidade com um objetivo formal de organizar logicamente
proposies, como se d na matemtica. Para o autor, o aspecto lgico da sistematizao do
direito no se refere apenas lgica formal, mas tendo em vista, principalmente a
decidibilidade de conflitos em geral, ou seja, de conflitos reais mas de forma compatvel com
outros conflitos que possam surgir na extenso do trato social. Para o autor, o problema
central do direito a questo da decidibilidade e o objeto central o prprio ser humano,
uma vez que criador, regulador e receptor de direitos.
O conceito de direito em Paulo Dourado de Gusmo

Paulo Dourado de Gusmo em seu livro Introduo ao Estudo de Direito, parte do
pressuposto que o sistema jurdico uma unificao lgica das normas e princpios vigentes
em um pas no qual estabelece hierarquia entre as fontes de direito, escalonando-as e
possibilitando ao jurista a formulao de conceitos.
Ao conceituar o Direito, diz ter pelo menos trs sentidos: como regra de conduta
obrigatria, sistema de conhecimento e poder exercido por uma pessoa, optou no entanto,
pela abordagem de uma conduta obrigatria, no qual a marca expressiva do direito a sua
coercibilidade, que consiste na possibilidade do emprego da fora fsica para que seja
respeitado quando violado ou ameaado. Assim apresenta o seguinte conceito: conjunto de
normas
executveis
coercitivamente
por
rgos
institucionalizados
(estatais
ou
internacionais) (GUSMO, 2001, p. 52).

Verificada esta conceituao, poder-se-ia buscar seu fundamento filosfico na
corrente lgica-constitucionalista presente no sculo XIX, tendo como principal expoente
Hans Kelsen. A base desta concepo jurdica, como traz Simone Goyard-Fabre em seu livro
Os fundamentos da Ordem Jurdica, consiste na idia da organizao de um sistema
23
pautado na racionalidade lgica, tendo o texto constitucional destaque sobre as demais

diretrizes normativas e institudas to somente por rgos estatais.
Assim, o conceito trazido por Gusmo, pode ser inserido nesta concepo, pois para
o autor o Estado tambm visto como a nica fonte legtima para a regulao normativa e
criao de leis, como dele tambm o papel sancionador para cada comportamento ilcito
praticado, frmula clebre de Kelsen onde, para cada comportamento ilcito h a previso
de uma respectiva sano, tem-se deste modo, o fundamento da coercibilidade trazida por
Gusmo, pois o direito s existe atravs de um sistema regulador no qual o Estado, atravs
das sanes, possibilita que seja respeitado pela sociedade.
Ainda, quando ao tratar do sistema jurdico, o define como um sistema lgico que
atravs de princpios capaz de hierarquizar as normas vigentes do ordenamento,
escalonando-as. Evidente aqui, a marca da lgica constitucionalista, tendo-se como
referncia a imagem piramidal da ordem jurdica, idealizada por Kelsen, no qual a
Constituio a pedra angular para todo ordenamento, sendo as demais normas
estabelecidas em correspondncia lgica com a mesma.
Simone Goyard-Fabre (2002, p. 111), traz como fundamento epistemolgico desta
abordagem o todo unitrio e auto-criador da teoria. A idia afastar a metafsica e ontologia
do direito, que o concebem como instituio priori, que existe mesmo sem a sua
instituio formal, afasta tambm a concepo historicista, sociolgica e vitalista, uma vez
que no entendem o direito como produto da histria, ou da cultura de povos, como
defendia Marx e Savigny, mas, segundo a corrente lgica o direito faz o direito, sendo o
Estado a nica fonte normativa, e capaz de criar a base para o comportamento das pessoas
em sociedade, viso compartilhada por Gusmo.
Ainda, quanto ao fundamento, a autora comenta o movimento constitucionalista do
sculo XVIII no projeto de derrubada do absolutismo, o argumento de Mirabeau segundo o
qual a constituio possibilita o afastamento da legislao metafsica como meio real de
proteger direitos individuais, Kant que tambm a considera imprescindvel para a sociedade,
seguindo a regra da fora obrigatria, o que diferencia da fora moral, e por fim pelo fato de
que a estrutura lgica no permite a contradio do sistema devido ao formalismo e
construo piramidal devidamente hierarquizada, no qual no haveria choques de leis, nem
lacunas para interpretao uma vez que as leis sobrepostas umas as outras resolveriam
24

possveis conflitos e somente as autoridades devidamente previstas poderiam legislar e

aplicar o direito segundo o texto legal (FABRE, 2002, p. 111).
O conceito de direito em Lourival Vilanova

Adepto a esta corrente, o direito, para Lourival Vilanova, em seus Escritos Jurdicos
e Filosficos, produto de uma organizao sistmica e lgica, mas no descarta o autor a
sua realidade histrica e axiolgica, defende contudo que, partindo do pressuposto que toda
cincia necessita de um conceito fundamental, apenas a lgica seria, por seu carter de
imutabilidade, capaz de prop-lo, portanto, apesar da existncia dos vrios conceitos de
direito, um apenas capaz de embasar toda complexidade do universo jurdico.
Sendo o direito fragmentado em vrias reas, como o direito civil, penal, comercial,
tributrio, entre outras, cada rea, em separado, no poderia conceituar o direito, dado que
o objeto de estudo especfico e distante entre si. Analisa tambm, que por ser o direito
uma realidade complexa, mas una, possvel ser objeto de estudo de outras cincias, como
a sociologia, histria, psicologia etc, e de reas especficas do direito, como o direito
constitucional por exemplo, mas apesar disso, no pode perder sua unidade, deve-se existir
um conceito inicial de direito para que as demais reas possam partir de um postulado
prvio (VILANOVA, 2003, p. 21).
Para tanto, a grande tendncia do sculo XIX foi a construo da Teoria Geral do
Direito, que propunha as bases comuns para as diversas reas jurdicas. Como expe o autor,
a teoria geral no fundo o positivismo jurdico, pois se apresentam em ambos as mesmas
caractersticas, qual seja, a busca da sistematizao, estudo pautado em um mtodo e a
delimitao de um objeto (VILANOVA, 2003, p. 25).
Defende a existncia de um conceito universal capaz de subsumir todas as reas de
direito em qualquer tempo e lugar, e isto se daria atravs do conceito lgico. No descarta,
contudo, o fato do direito ser um fenmeno histrico, mas pelo grande relativismo a que
segue esta corrente, devido s transformaes histricas e sua mutabilidade, no verifica
nesta concepo a possibilidade de existir um conceito universal para o direito.
Deste modo, a lgica seria a nica capaz de fornecer ao direito uma permanncia
no tempo, mesmo diante da multiplicidade dos acontecimentos, e ressalta ainda a
necessidade deste conceito trazer apenas seu aspecto formal, abstraindo-se o seu contedo
25
e valores, visto que estes carregam em si a contingncia varivel. Assim, o juzo abstrato: se
S ento P, trazem como elementos S e P, e formam uma estrutura absoluta universal, onde
qualquer contedo e conseqncia podem ser estabelecidos a partir desta estrutura
(VILANOVA, 2003, p. 22).
O conceito de direito a partir de Miguel Reale

A primeira considerao que se deve fazer em torno da concepo de Miguel Reale
sobre o Direito quanto existncia de trs dimenses a serem reconhecidas. O direito
fato, valor e norma e para que sua compreenso seja completa, estes trs elementos no
podem ser concebidos isoladamente, mas sim de forma unitria em uma correlao
dinmica. Nesta linha, afirma Reale (1994, p. 119): Os trs elementos no se correlacionam
apenas, eles se dialetizam. H uma dinamicidade integrante e convergente entre esses trs
fatores.
O referido autor parte de uma perspectiva que denomina ontognoseologia
jurdica, evitando reduzir o sujeito cognoscente ao objeto ou o objeto ao sujeito
cognoscente. Em suas palavras, na ontognoseologia:
Ora o problema posto do ponto de vista do sujeito, ora do ponto de vista do

objeto, sendo estas duas consideraes complementares, no podendo ser
separadas. S podem ser distintas como aspectos ou momentos de um nico
processo.(REALE, 2002, p. 301).
Desta maneira, o Direito no um dado natural pronto para ser utilizado, tampouco
pode ser visto como uma estrutura formalmente elaborada para que disponha de
juridicidade. Na anlise ontognoseolgica, por conseguinte, os elementos que possibilitam a
compreenso do Direito so estudados em unidade, integrados.
Assim, Reale classifica a Ontognoseologia Jurdica como a parte geral da Filosofia do
Direito, enquanto o estudo especfico de cada um desses elementos valor, norma e fato
d-se de acordo com perspectivas ticas, lgicas ou histrico-culturais e compem as partes
especiais da filosofia do Direito, quais sejam, Epistemologia Jurdica, Deontologia Jurdica e
Culturologia Jurdica.
26

A Epistemologia Jurdica refere-se doutrina das cincias do Direito, preocupandose com as fontes e pressupostos lgicos que do fora legitimadora ao conhecimento
jurdico, como assevera Reale (2002, p. 307): A Epistemologia Jurdica considera, de
maneira prevalescente, o problema da vigncia, mas sempre em funo da eficcia e do
fundamento.
J a Deontologia Jurdica tem a problematizao voltada aos pressupostos ticos do
Direito. Neste prisma de estudo, indaga-se o fundamento da ordem jurdica e a razo da
obrigatoriedade das normas de Direito, a legitimidade da obedincia s leis, o que quer dizer
indagao dos fundamentos ou dos pressupostos ticos do Direito e do Estado, como ensina
o jurista paulista que finaliza: a teoria da justia e dos valores fundantes do
Direito(REALE, 2002, p. 309).
Por fim, a Culturologia Jurdica a doutrina do sentido histrico do Direito. Importase com o processo histrico de formao e desenvolvimento de valores no campo do Direito.
Por conta disso, Reale tambm denomina de axiologia histrico-jurdica, por estudar a
Filosofia da Histria do Direito.
A justificativa do autor para esta classificao est na necessidade de considerar a
Cincia Jurdica alm de uma constatao meramente formal que decorra apenas de
categorias e conceitos lgicos. Para ele, os problemas de contedo que prevalecem no
mbito do universo jurdico e tm natureza axiolgica, social e histrica (REALE, 2002, p.
312) e, neste ponto, Reale contrape-se ao normativismo lgico de Kelsen.
Para Miguel Reale, a compreenso total do Direito est condicionada reflexo
histrico-axiolgica ou culturalista que o reconhece como um processo que integra os
valores verificados na experincia social. Ou seja, o reconhecimento do Direito como uma
modalidade da experincia histrico-cultural implica, necessariamente, na sua concepo
como um processo. A expresso tridimensional vem justamente traduzir esse processo
que dialtico e que tem por elementos constitutivos o fato, o valor e a norma (REALE,
1994, p. 75).
Outro ponto importante que se liga noo culturalista de Reale a objetividade
dos valores. Aonde reside o trao objetivo dos valores? Para ele, como o valor uma
intencionalidade historicamente objetivada no processo da cultura (1994, p. 94) e todo
27
valor decorre do valor-fonte dignidade da pessoa humana, a objetividade dos valores possui
essncia histrica.
em consonncia com estas idias que o autor em estudo conceitua o Direito como
ordenao heternoma coercvel e bilateral das relaes de convivncia, segundo uma
integrao normativa de fatos segundo valores (REALE, 2002, p. 67), numa acepo lgicodescritiva. Mas tambm apresenta outra, que refora o carter tico: Direito a
concretizao da idia de justia na pluridiversidade de seu dever ser histrico, tendo a
pessoa como fonte de todos os valores (REALE, 2002, p. 67).
Concluso
O presente estudo teve como finalidade demonstrar as bases filosficas utilizadas
por autores consagrados na doutrina nacional em suas conceituaes a respeito do Direito.
A preocupao inicial foi descrever o significado da Lgica, da Deontologia e da Ontologia de
modo amplo, para, a partir da, compreender os diferentes posicionamentos dos
doutrinadores sobre estes temas.
Ao tratar do pensamento ontolgico, Paulo Nader afirma que o Direito faz parte do
mundo dos objetos, sendo este produto da natureza e de aspectos humanos tais como a
inteligncia e a criatividade.
Trcio Sampaio Ferraz Jnior faz referncia ao aspecto deontolgico do Direito,
uma vez que este seria entendido como produto da histria e de seu contexto cultural,
poltico e econmico, tambm denominado historicismo.
Para ilustrar, por sua vez, o conceito lgico-formal, dois autores foram analisados,
quais sejam, Paulo Dourado de Gusmo e Lourival Vilanova. Para os estudiosos, o Direito
encontra seu fundamento na corrente lgico-constitucionalista, idia pautada na
organizao de um sistema lgico, institudo unicamente pelo Estado e tendo a Constituio
como vrtice fundamental para todo o ordenamento.
E, por fim, sem se prender a uma nica linha, Miguel Reale, ao apresentar sua
Teoria Tridimensional, baseada no pressuposto de ser o Direito produto de fatos, valores e
normas, embasa sua fundamentao na Ontologia, Deontologia e Lgica, a que denominou
Ontognoseologia. Assim, o fundamento do Direito passa a ser a tica, a histria, os valores, a
28

cultura, mas desde que devidamente normatizada, no qual aponta o aspecto lgico de sua
teoria.
Desse modo, com a apresentao dos diversos posicionamentos e seus respectivos
fundamentos filosficos, foi possvel compreender a grande discusso em torno do conceito
de Direito e disto verificar a dificuldade em encontrar um conceito universal, dado que o
objeto em questo sempre foi polmico desde sua origem.
Referncias
ALEXY, Robert. El concepto y la validez del derecho. 2. ed. Barcelona: Gedisa, 2004.
FABRE, Simone Goyard. Os fundamentos da ordem jurdica. So Paulo: Martins fontes, 2002.
FERRAZ JUNIOR, Trcio Sampaio. A cincia do direito. 2. ed. So Paulo: Atlas, 1980.
FERRAZ JUNIOR, Trcio Sampaio. Estudos de filosofia do direito: reflexes sobre o poder, a
liberdade, a justia e o direito. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2003.
FERRAZ JUNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito. 3. ed. So Paulo: Atlas,
2001.
GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo ao estudo de direito. 30. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2001.
NADER, Paulo. Introduo ao estudo do direito. 23. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003.
REALE, Miguel. Filosofia do direito. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2002.
_______. Fundamentos do direito. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998.
_______. O direito como experincia. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1992.
_______. Teoria tridimensional do direito. 5. ed. rer. e aum. So Paulo: Saraiva, 1994.
VILANOVA, Lourival. Escritos jurdicos e filosficos. So Paulo: Axis mundi: IBET, 2003.
29

Conceituação Do Direito

Uploaded by

Document Information

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

Conceituação Do Direito

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

A conceituao do direito em sua abordagem ontolgica, deontolgica e

lgica: metalinguagem com autores nacionais

REVISTA DE DIREITO PBLICO, LONDRINA, V. 3, N. 1, P. 15-29, JAN./ABR. 2008.

Conceito de lgica, ontologia e deontologia

A conceituao do direito em sua abordagem ontolgica, deontolgica e lgica: metalinguagem

Pode ser entendido, em linhas gerais, como a busca por um ordenamento

meios de imposio de poder, enaltecendo o direito natural, no qual prope a volta de um

A conceituao do direito em sua abordagem ontolgica, deontolgica e lgica: metalinguagem

Conceito de direito em Paulo Nader

A conceituao do direito em sua abordagem ontolgica, deontolgica e lgica: metalinguagem

Valor e histria em Trcio Sampaio Ferraz Junior

A conceituao do direito em sua abordagem ontolgica, deontolgica e lgica: metalinguagem

geralmente, no questionada, pois, para o autor, a obedincia ao direito est relacionada

O conceito de direito em Paulo Dourado de Gusmo

internacionais) (GUSMO, 2001, p. 52).

pautado na racionalidade lgica, tendo o texto constitucional destaque sobre as demais

A conceituao do direito em sua abordagem ontolgica, deontolgica e lgica: metalinguagem

possveis conflitos e somente as autoridades devidamente previstas poderiam legislar e

O conceito de direito em Lourival Vilanova

O conceito de direito a partir de Miguel Reale

Ora o problema posto do ponto de vista do sujeito, ora do ponto de vista do

A conceituao do direito em sua abordagem ontolgica, deontolgica e lgica: metalinguagem

A conceituao do direito em sua abordagem ontolgica, deontolgica e lgica: metalinguagem

You might also like