CARTA ABERTA COMUNIDADE JURDICA

- REPRESENTADA PELA COMISSO NACIONAL DE EXAME DA OAB-

Ns professores das reas de DIREITO PENAL E PROCESSO PENAL,

abaixo assinados, atravs do presente instrumento, vimos manifestar nossa
profunda inconformidade diante dos insuperveis erros cometidos no X EXAME

UNIFICADO DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL, realizada no dia 16

de Junho de 2013 , pelos fatos e fundamentos seguintes:

PARTE I

1 - CONSIDERAES PRELIMINARES
de conhecimento pblico que a Fundao Getlio Vargas , respeitvel
Instituio responsvel pela organizao e aplicao do Exame da Ordem dos
Advogados do Brasil (OAB), divulgou tanto o enunciado das questes, como
tambem o denominado "gabarito comentado", considerado pelo prprio

"padro de respostas" para a prova da 2a fase do X Exame Unificado.

O denominado "gabarito comentado", tambm conhecido como "espelho",

surpreendeu a todos pelo inusitado, pelo impondervel, pelo absurdo que
representa a resposta exigida pela Instituio Examinadora, inviabilizando uma
correo justa, coerente e conforme com o padro de entendimento da matria
no mbito da academia , do meio jurdico, da doutrina e da prpria
jurisprudncia de nossos tribunais.

Alis, exatamente por conhecrem a matria, por saberem a resposta que

a questo comportava , mesmo lacunosa, incompleta e obscura, acabaram
respondendo errado, segundo a tica equivocada da Instituiao Examinadora.

de conhecimento pblico que a Coordenao do Exame de Ordem e a

FGV, atendendo a reinvindicao de milhares de candidatos, anunciaram, em
20 de Junho de 2013, A ANULAO DE DUAS QUESTES DISCURSIVAS
DA PROVA PRTICO-PROFISSIONAL NA REA DE DIREITO CIVIL, do
mesmo X Exame, sob a alegao de que versariam exclusivamente sobre
temas jurisprudenciais, aos quais os examinandos no teriam acesso durante a
realizao da prova.

Pois, bem, em razo dessa correta e, diga-se de passagem , acertada

deciso, atriburam a todos os candidatos, daquela rea, a pontuao integral
(2,5 pontos) pelas duas questes anuladas.

No entanto, contraditoriamente, violando o princpio da isonomia, ainda

no adotaram a mesma providncia para a prova de Direito Penal, que incorreu
em erros crassos, qui mais graves que em outras disciplinas, como
passamos a demonstrar adiante.

Vejamos a segur, nossas consideraes tcnico-jurdicas sobre a prova

referida, comeando pela questo prtica.

PARTE li

ASPECTOS FTICO-JURDICOS

11.1 - TEXTO LEGAL

Art. 155. Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:

Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.

(.. )
5!! A pena de recluso de 3 (trs) a 8 (oito) anos, se a subtrao for de
veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o
exterior.
5 acrescentado pela Lei n. 9.426 , de 24-12-1996.

11.2 - ENUNCIADO DA QUESTO PRTICA PROPOSTA

"Leia com ateno o caso concreto a seguir:

Jane, no dia 18 de outubro de 2010, na cidade de Cuiab - MT, subtraiu
veculo automotor de propriedade de Gabriela. Tal subtrao ocorreu no
momento em que a vtima saltou do carro para buscar um pertence que
havia esquecido em casa, deixando-o aberto e com a chave na ignio. Jane,
ao ver tal situao, aproveitou-se e subtraiu o bem, com o intuito de revend-lo
no Paraguai. Imediatamente, a vtima chamou a polcia e esta empreendeu
perseguio ininterrupta, tendo prendido Jane em flagrante somente no dia
seguinte, exatamente quando esta tentava cruzar a fronteira para negociar a
venda do bem, que estava guardado em local no revelado. Em 30 de outubro
de 2010, a denncia foi recebida. No curso do processo, as testemunhas
arroladas afirmaram que a r estava, realmente, negociando a venda do bem
no pas vizinho e que havia um comprador, terceiro de boa-f arrolado como
testemunha, o qual, em suas declaraes, ratificou os fatos. Tambm ficou
apurado que Jane possua maus antecedentes e reincidente especifica nesse
tipo de crime, bem como que Gabriela havia morrido no dia seguinte
subtrao, vtima de enfarte sofrdo logo aps os fatos, j que o veculo era
essencial sua subsistncia. A r confessou o crime em seu interrogatrio. Ao
cabo da instruo criminal, a r foi condenada a cinco anos de recluso no
regime inicial fechado para cumprimento da pena privativa de liberdade, tendo
sido levada em considerao a confisso, a reincidncia especifica, os maus
antecedentes e as consequncias do crime, quais sejam, a morte da vtima e
os danos decorrentes da subtrao de bem essencial sua subsistncia. A
condenao transitou definitivamente em julgado, e a r iniciou o cumprimento
da pena em 10 de novembro de 2012. No dia 5 de maro de 2013, voc, j na
condio de advogado(a) de Jane, recebe em seu escritrio a me de Jane,
acompanhada de Gabriel, nico parente vivo da vtima, que se identificou como
sendo filho desta. Ele informou que, no dia 27 de outubro de 2010, Jane,
acolhendo os conselhos maternos, lhe telefonou , indicando o local onde
o veculo estava escondido. O filho da vtima, nunca mencionado no processo,
informou que no mesmo dia do telefonema, foi ao local e pegou o veculo de
volta, sem nenhum embarao, bem como que tal veculo estava em seu poder
desde ento.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser
inferidas pelo caso concreto acima , redija a pea cabvel, excluindo a
possibilidade de impetrao de Habeas Corpus, sustentando, para tanto, as
teses jurdicas pertnentes". (Valor: 5,0).
11.3 - GABARITO COMENTADO PELA OAB

O candidato deve redigir uma reviso criminal, com fundamento no art. 621, I
e/ou 111, do Cdigo de Processo Penal. Dever ser feita uma nica petio,
dirigida ao Desembargador Presidente do Tribunal de Justia do Estado de

Mato Grosso, onde o candidato dever argumentar que, aps a sentena, foi
descoberta causa especial de diminuio de pena, prevista no art. 16 do
Cdigo Penal, qual seja, arrependimento posterior. O agente, anteriormente ao
recebimento da denncia, por ato voluntrio, restituiu a res furtiva, sendo certo
que tal restituio foi integral e que, portanto, faz jus ao mximo de diminuio.
Assim, dever pleitear, com base no art. 626 do Cdigo de Processo Penal, a
modificao da pena imposta, para que seja considerada referida causa de
diminuio de pena.
Alm disso, o fato novo comprova que o veculo no chegou a ser transportado
para o exterior, no tendo se iniciado qualquer ato de execuo referente
qualificadora prevista no 5 do artigo 155 do Cdigo Penal. Por isso, cabvel a
desclassificao do furto qualificado para o furto simples (artigo 155, caput, do
Cdigo Penal).
Como consequncia da aplicao da causa especial de diminuio de pena
prevista no art. 16 do CP e da desclassificao do delito, o examinando dever
desenvolver raciocinio no sentido de que, em que pese a reincidncia da
revisionanda, o STJ tem entendimento sumulado no sentido de que poder
haver atribuio do regime semiaberto para cumprimento da pena privativa de
liberdade (verbete 269 da Smula do STJ).
Alm disso, o fato de a revisionanda ter reparado o dano de forma voluntria
prepondera sobre os maus antecedentes e demonstra que as circunstncias
pessoais lhe so favorveis. Por isso, a fixao do regime fechado se mostra
medida desproporcional e infundada, devendo ser abrandado o regime para o
semiaberto, com base na no verbete 269 da Smula do Superior Tribunal de
Justia.
Ao final, o examinando dever elaborar, com base no art. 626 do CPP, os
seguintes pedidos: i. a desclassificao da conduta, de furto qualificado para
furto simples; ii. a diminuio da pena da pena privativa de liberdade; iii. a
fixao do regime semiaberto (ou a mudana para referido regime) para o
cumprimento da pena privativa de liberdade.
(... )
PARTE 111
AVALIAO JURDICA
111. 1. CONSIDERAES SOBRE A TERRITORIALIDADE E TIPICAO

Antes de mais nada, deve-se examinar, preliminarmente,

um aspecto

bsico, que, na nossa concepo, funciona como um verdadeiro pressuposto

desse crime, qual seja, a territorialidade, que , ao mesmo tempo, uma

elementar normativa especial do crime de "furto qualificado de veculo

automotor". Esse aspecto fundamental, na medida em que a qualificadora

especial somente se configura "se a subtrao for de veculo automotor que

venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior" ( 5 do art.
155). Dito de outra forma , no haver essa qualificadora se a res furtiva ,

representada por veculo automotor, no sair dos limites territoria is da Unidade

Federativa onde foi subtrado!

Nesse sentido, tivemos oportunidade demonstrar em nosso Tratado de

Direito Penal , Parte Especial, volume 3, 2013, p. 81 : "b) para a configurao
da nova qualificadora, no basta que a subtrao seja de veculo automotor:
indispensvel que este 'venha a ser transportado para outro Estado ou para o
exterior'. Se o veculo automotor ficar na mesma unidade federativa, no
incidir a qualificadora, pois essa elementar integra o aspecto material dessa
especial figura qualificada". Reforando, indispensvel que o veculo
automotor "venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior".

Pela construo da questo prtica e da proposta exigida pela OAB, no

entanto, constata-se que foi ignorada que a qualificao do crime no
ocorre somente com o transporte da res furtiva "para o exterior", mas
tambm

quando transportado "para outro Estado". Trata-se de

elementar tpica que no admite interpretao diversa. O elemento subjetivo

no pode ser presumido, mas deve decorrer das prprias circunstncias
fticas .

Com efeito, no enunciado da questo proposta afirma-se que Jane foi

presa quando tentava cruzar a fronteira do Paraguai para negociar o veculo;
por outro lado, a OAB afirma no "gabarito comentado", que o seu modelo de
resposta esperada , "que o veculo no chegou a ser transportado para o
exterior, no tendo se iniciado qualquer ato de execuo referente
qualificadora prevista no 5" do artigo 155 do CP.

Veja-se, nos prprios termos do "gabarito comentado" da OAB, verbis:

"Alm disso, o fato novo comprova que o veculo no chegou a ser
transportado para o exterior, no tendo se iniciado qualquer ato de
execuo referente qualificadora prevista no 5 do artigo 155 do
Cdigo Penal. Por isso, cabivel a desclassificao do furto qualificado
para o furto simples (artigo 155, caput, do Cdigo Penal)".

Dessas afirmaes da prova da OAB chega-se a seguinte concluso: ou

a OAB desconhece o tipo penal do "furto qualificado de veculo automotor" (ou
esqueceu, o que mais provvel, que suficiente o transporte da res furtiva
para fora do estado), ou desconhecem a geografia de nosso Pas.
Ora, essa concluso inevitvel, seno vejamos, segundo os dados
propostos: o furto ocorreu em Cuiab, Estado do Mato Grosso; a autora do
furto foi presa na fronteira do Paraguai, e a OAB afirma que ela no saiu para o
exterior, logo, deve-se concluir, no passou pela Bolvia! Ora , ou suprimimos o
Estado do Mato Grosso Sul, reitegrando-o ao Estado de Mato Grosso (o que
causaria uma justa revoluo naquele Estado), ou os examinadores
equivocaram-se na formulao da questo e na proposio da resposta
desejada.
Constata-se, em outros termos, que a resposta pretendida pela OAB
juridicamente impossvel, qual seja , a de desqualificar o crime de furto de
veculo automotor, por no configurao da qualificadora, na medida em que a
ao foi praticada em Cuiab e a autora foi presa na fronteira do Paraguai
tentando entrar naquele Pas para vend-lo, tendo percorrido, portanto, todo o
Estado do Mato Grosso do Sul. Ou seja, transportou-o para outro Estado.
Examinando, enquanto doutrinador, o "furto de veculo automotor", logo
aps a publicao da Lei nO 9.426, de 24-12-1996, fizemos as seguintes
consideraes":
A Lei n. 9.426, de 24 de dezembro de 1996, cria uma nova figura de
furto qualificado, distinta daquelas relacionadas no 4 do art. 155,
sempre que a coisa mvel, objeto da ao, consistir em veculo
auto-mo-tor (automveis, caminhes, lanchas, aeronaves, motocicletas,
jet skis etc.). Com essa nova qualificadora ( 5!!), pretendeu-se inibir a
conduta de subtrair veculo automotor, exasperando exageradamente a
sano correspondente, fixando-a entre trs e oito anos de recluso.
( ... )

Essa nova previso merece, objetivamente, dois destaques: a)

esqueceu-se de tipificar o chamado furto de uso, to corriqueiro na
atualidade, que, reconhecidamente, constitui figura atpica; e b) para a
configurao da nova qualificadora, no basta que a subtrao seja de
veculo automotor: indispensvel que este 'venha a ser transportado
para outro Estado ou para o exterior'. Se o veculo automotor ficar na
mesma unidade federativa , no incidir a qualificadora , pois essa
elementar integra o aspecto material dessa especial figura qualificada".
Sintetizando, os furtos de veculos automotores, em geral, no so
atingidos pela nova qualificadora acrescentada pela referida lei. Em
ou-tros termos, as tradicionais e costumeiras subtraes de veculos
auto-mo-tores, que perturbam o quotidiano do cidado, no sero

alcanadas pela nova qualificadora se no vierem, efetivamente, "a ser

transportados para outros Estados ou para o exterior". Com efeito, a
incidncia da qualificadora , nos termos legais, exige que o veculo tenha
ultrapassado os limites territoriais do Estado-membro ou do prprio
territrio nacional, pois se trata de elementar objetiva espacial.
Essa qualificadora cria um problema srio sobre o momento
consumativo da nova figura delitiva. Afinal, pode um tipo penal apresentar
dois momentos consumativos distintos, um no momento da subtrao e
outro quando ultrapassar a fronteira de um Estado federado ou do prprio
Pas? Com efeito, quando o agente pratica a subtrao de um veculo
automotor, em princpio impossvel saber, com segurana , se ser
transportado para outro Estado ou para fora do territrio nacional. Assim,
essa qualificadora somente se consuma quando o veculo ingressa
efetivamente em outro Estado ou em territrio estrangeiro. Na verdade,
no basta que a subtrao seja de veculo automotor. indispensvel que
este "venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior",
atividade que poder caracterizar um posterius em relao ao crime
anterior j consumado. Nessas circunstncias, impossvel, em regra ,
reconhecer a tentativa da figura qualificada quando, por exemplo, um
indivduo preso, no mesmo Estado, dirigindo um veculo furtado .
Teria sido mais feliz a redao do 5Q se tivesse, por exemplo, se
utilizado do tradicional elemento subjetivo do injusto, isto , prevendo,
como especial fim de agir, a venda ou transporte "para outro Estado ou
para o exterior". Como se sabe, o especial fim de agir, embora amplie o
aspecto subjetivo do tipo, no integra o dolo nem se confunde com ele.
Efetivamente, os elementos subjetivos especiais do injusto especificam o
dolo, sem com ele se confundir. No necessrio que se concretizem ,
sendo suficiente que existam no psiquismo do autor".

Enfim, venia concessa, por mais que no se queira ser deselegante,

nessa questo, a OAB foi reprovada!!! Errou grosseiramente, tanto na
formulao da questo (excluiu expressamente a nica pea vivel , um HC),
como tambm e, principalmente, na resposta exigida! A conduta descrita, a
despeito de suas lacunas, configura, em tese, o furto qualificado de veculo
automotor, tipificado no 5 do art. 155 do CP. Por isso, juridicamente
insustentvel defender a desclassificao do crime, pelo simples de fato de o
veculo furtado no ter sido transportado para o exterior, na medida e quem o
foi para outro Estado.

Sem se falar que a indicao do local onde o veculo se encontrava

(arrependimento) ocorreu antes do recebimento da denncia. A defesa devia,
portanto, ter sido diligente e fazer a prova durante a instruo criminal. Nova,

portanto, foi a comprovao do fato, logo, extempornea .

111.2 - AVALIAO JURDICA DE ALGUNS DOUTRINADORES

Pedimos venia para transcrever parte do pensamento de alguns

doutrinadores que tornaram pblica, nas redes sociais, o seu entendimento,
que acompanham, na essncia, a nossa concepo dos fatos. No entanto,
destacamos que h uma infinidade de professores adotando o mesmo
entendimento, mas por sua qualificada quantidade torna-se impossvel
transcrever aqui todas as suas manifestaes. Contudo, a subscrio deste
peticionamento comprova que adotam o mesmo entendimento quanto aos
erros crassos que essa questao apresenta.

Passemos ento a trazer a colao o pensamento de alguns desses

preclaros pensadores.

O aclamadssimo PROF. DR. EUGENIO PACELLI, ilustre Membro do

Ministrio Pblico Federal, em uma de suas manifestaes no Facebook,
pontificou:

"Em recentssimo e ainda comentado exame da OAB "caiu" questo

atinente ao furto de veculo automotor, cujo agente teria sido preso em
flagrante em regio de fronteira com outro pas! O veculo teria sido
subtrado no Mato Grosso do Sul.
Ora, sabendo-se que, dali, do Mato Grosso do Sul, para se chegar
fronteira com qualquer pas, o veculo teria que ser "transportado para
outro Estado", a qualificadora do 5, do art. 155, CP, parece ter sido
consumada.
E como o espelho de resposta parece desconsiderar essa circunstncia
(h outras, verdade, que poderiam ser sustentadas como razes para a
diminuio da pena), a desclassificao apontada ali (no espelho de
respostas) presta-se a desconsiderar o aluno mais atento, que teria
percebido a alterao da coisa subtrada para outro estado da Federao.
Embora a questo no o diga expressamente - chegando a dar nfase no
fato de ter-se chegado fronteira com outro pas - no se chega ali (
fronteira) sem que se "atravesse - e, assim, se transporte - (para) outro
Estado.
Nesse passo, e nessa perspectiva, a questo est errada, no ponto em
que fala em desclassificao de furto qualificado para furto simples.

9
E, de outro lado, se a interpretao no sentido de que a simples
"passagem" do veculo por outro Estado no configuraria o tipo
qualificado, a resposta estaria ainda mais equivocada, at mesmo a se
julgar pela resposta do espelho, na qual se afirma, expressamente a
viabilidade da desclassificao! Ora, desclassificar do qu para o qu? Da
tentativa (para o exterior) para o furto simples?
Em resumo: no andou bem a banca na questo! Espera-se que assim se
comporte na correo!" - Eugenio Pacelli de Oliveira
Com

a permisso,

do carssimo

PROFESSOR E MAGISTRADO

MINEIRO, DR. ANTONIO JOS PCEGO, reproduzimos a sua adeso e reforo a

nossa tese, in verbis:
"Prezados, o que o Professor Cezar Roberto Bitencourt explana neste
post o bvio que dispensa comentrios, sendo que qualquer argumento
em contrrio mera especulao ou de quem tem interesse de
desestabilizar. Se a ao for ganha, no que acredito, no haver
prejudicados, do contrrio, na haver alterao no quadro atual. S sei de
uma coisa que todos sabem, o direito no socorre a quem dorme. Exera
a sua cidadania com plenitude que a expresso mxima de ter direito a
ter direitos. Princpio fundamental e estruturante do nosso Estado
Democrtico de Direito. Confiem no renomado Prof. Dr. Cezar Roberto
Bitencourt que, depois de tantos anos de dedicao profissional que lhe
conferiu respeito e admirao no meio acadmico e profissional , no seria
por isso que iria jogar pela janela tudo que realizou at hoje".
Na mesma linha de pensamento, o digno e culto Conselheiro Federal da
OAB, pelo Rio Grande do Sul, o ex-Diretor da Escola Superior da OABRS, o
Professor da PUCRS, ALEXANDRE WUNDERLlCH emitiu parecer pela
anulao parcial da referida questo prtica. Destacamos desse parecer, com
sua autorizao, a seguinte passagem:

11. Sobre o problema proposto pela Banca, o renomado penalista

Cezar Roberto Bitencourt, ex-Conselheiro Federal da OAB, fez uma crtica
visceral ao escrever um texto sob o ttulo "OAB erra na formulao de
questo do Exame de Ordem", publicado na Revista Consultor Jurdico
em 15 de julho de 2013.'
12. Em resumo , o Professor Cezar Roberto Bitencourt2 sublinhou:
( ... )

1http://www.conjur. com.br/20 13 -iu 11 S/ceza r-bittencou rt-oab-e rra-formu la cao-a uesla o-pratica-exa me-ordem.
2

De igual modo. o Professor Luiz Flvio Gomes tambm concordou com as crticas.

10

13. O texto provocativo e, para alm de haurir divergncia,

revelador da dvida que o questionamento ensejou aos examinandos e
comun idade jurdica .
14. A verdade que a m-formulao da questo, que marcada
pela falta de objetividade e pela carncia de dados concretos, possibilitou
vrias hipteses sobre o caso penal. 3
15. Para Cezar Roberto Bitencourt, se a res furtiva no fosse levada
ao exterior ou no sasse do Estado, seria possvel uma tese da
desclassificao. Todavia, pela narrativa da prpria questo, por razes
geogrficas, pode-se entender que a res furtiva cruzou o Mato Grosso do
Sul (parou noutro Estado) , impossibilitando a tal tese de desclassificao
exigida pela Banca.
( .. .)
17. relevante a posio do Professor Cezar Roberto Bitencourt no
sentido de que no incide a qualificadora "se a res furtiva, representada
por veculo automotor, no sair dos limites territoriais da Unidade
Federativa onde foi subtrado!"
18. Pela construo da questo prtica, no entanto, constata-se
que realmente foi ignorada que a qualificao do crime no ocorre
somente com o transporte da res furtiva para o "exterior", mas tambm
quando o bem transportado para outro "Estado". , pois, falho o
gabarito.
19. No enunciado proposto consta que Jane foi presa quando
tentava cruzar a fronteira do Paraguai para negociar o bem furtado. De
outro lado, a Banca exige no gabarito comentado (modelo de resposta)
que o veculo no chegou a ser transportado para o exterior, no tendo se
iniciado qualquer ato de execuo referente qualificadora prevista no
5" do artigo 155 do CP.
20. Basta conferir o gabarito para verificar que o fato novo a
ensejar reviso criminal foi : "que o veculo no chegou a ser
transportado para o exterior", "no tendo se iniciado qualquer ato de
execuo referente qualificadora prevista no 5 do artigo 155 do
Cdgo Penal".
21. De fato, o Professor Cezar Roberto Bitencourt est legitimado a
pensar que o gabarito cita "exterior", mas no cita "Estado", sendo que o
furto do bem ocorreu em Cuiab (MT), restando Jane (autora do furto)
presa em flagrante na fronteira do Paraguai.
22. Entretanto, admitindo-se por eptrope, esteja errado o Professor
Cezar Roberto Bitencourt ao referir que a condenada Jane teria percorrido
o Estado do Mato Grosso do Sul para tentar vender o veculo no Paraguai,
ainda assim, sublinhe-se, a questo parcialmente viciada.
(.. . )

Al ias, esta a posio externada pelo Professor Rogrio Sanches Cunha , que chegou a usar a
express o "achismo' para classificar a exigncia de descla ssificao feita pela d. Banca.

II

24. O ponto nuclear da discusso que a prova que eXigiu a

elaborao da pea processual omissa, pois em nenhum momento
indica claramente onde est/foi deixado o veculo furtado .
25. Ento, estamos diante da seguinte situao:
a)
se efetivamente entendermos que o veculo estava com a
condenada Jane, que por sua vez no cruzou a fronteira, por razo bvia,
o bem entrou/atravessou o Estado do Mato Grosso do Sul, no ensejando
possibilidade de desclassificao, pois o furto seria, de qualquer forma ,
"qualificado" - "se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser
transportado para outro Estado ou para o exterior" ( 5 do art. 155)".
[Esta posio defendida pelo Professor Cezar Roberto Bitencourt.]
b)
se, ao contrrio, entendermos que a condenada Jane no
dirigiu/fugiu com o veculo at a fronteira , cabe o questionamento que
imperativo: onde ficou o veculo furtado?
A resposta que da questo proposta no se pode extrair o local
onde a res furtiva foi deixada/encontrada pelo filho da vtima.
No ponto, diz a questo: "exatamente quando esta tentava cruzar a
fronteira para negociar a venda do bem, que estava guardado em local
no revelado. " " ... No dia 5 de maro de 2013, voc, j na condio de
advogado(a) de Jane .. . Ele informou que, no dia 27 de outubro de 2010,
Jane, acolhendo os conselhos maternos, lhe telefonou, indicando o
local onde o veculo estava escondido." O filho da vtima, nunca
mencionado no processo, informou que no mesmo dia do telefonema, foi
ao local e pegou o veculo de volta ... "
Esta omisso gravssima por parte da Banca Examinadora, leva ao
vcio parcial do questionamento, igualmente como exposto no item "a".
26. Mais. A d. Banca exige no prprio questionamento que o
candidato formule a pea com "base somente nas informaes de que
dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima".
27. Ou seja: o prprio enunciado diz que no cabe ao
examinando presumir ou criar teses com base em meras ilaes.
vedada a suposio ftica .
28. Errou na formulao do problema e na sua exposio, a Banca
Examinadora do X Exame Nacional da OAB.
29. A injustia reside fundamentalmente nos itens 4 e . do
gabarito:
Item 4: "Desenvolvimento jurdico acerca da desclassificao
para furto simples (0,50), pois no houve efetivo deslocamento do
bem para o exterior (0,50) ( .. )" = ~.

12

Item 6: "Dos pedidos: Com fundamento no art. 626 do CPP

10,25): 6.1) Desclassificao para o delito de furto simplesI0,25l( ... )" =

Q.l.
30. Inquestionavelmente, a m formulao leva nulidade tpica
da questo que impe a elaborao da pea prtico-profissional,
devendo, no minimo, as exigncias dos itens 4 e 6, serem parcialmente
anuladas, agregando-se aos examinandos, por justia, a pontuao de
~, integralmente". (Alexandre Wunderlich) .

IV - CONCLUSO

Concluindo, enfim, em uma anlise superficial, nos limitamos a examinar a

tipificao e a elementar normativa espacial do tipo penal qualificado.
Consideramos, para esta tarefa preliminar, prejudicados os demais elementos,
por no interessar aqui.

Por isso, acreditamos que a questo proposta de pleno direito,

impondo-se a atribuio integral da nota correspondente a todos os
examinandos (ou, no minimo, os mesmos dois pontos e meio (2,5) que foram
atribuidos aos candidatos da rea de Direito Civil.

V-REQUERIMENTO

Os requerentes registram , preliminarmente, a convico do acolhimento

do presente pedido, pelos fundamentos acima expostos, na mesma linha da
deciso adotada em relao aos examinandos inscritos em DIREITO CIVIL,
bem como aos inscritos em DIREITO TRIBUTRIO, atribuindo-se-Ihes os
respectivos pontos, ou , pelo menos, dois pontos e meio (2,5) que foram
atribuidos aos examiandos de Direito Civil, por uma questo isonomia.

Requerem, finalmente, a Egrgia Comisso Nacional de Exame da

Ordem dos Advogados do Brasil, que, em nome de sua responsabilidade
institucional, e em respeito aos direitos civis e as garantias fundamentais da

13

sociedade brasieira, reconhea os equivocos apresentdos pela questo prtica

de Direito Penal, haja por bem anul-Ia, pelos fundamentos acima expostos,
de outros que considerar pertinentes, atribuindo a pontuao

alm

correspondente a todos os examinandos que fizeram a respectiva prova

(nos moldes referidos no pargrafo supra), como medida da mais ldima

JUSTiA!

"'-f'l1"F!'~rn:r--t.:LClos

os professores abaixo relacionados ,

encourt - Professor licencia o da PUCR~

a edrtico da Universidade Pablo de Olavide -

Francisco
Sevlha
Alexa

re Wunderlich - Conselheiro Federal e Professor da PUCRS

Paulo Cesar busato - Professor da UFPR e Procurador de Justia

ROL DOS PROFESSORES QUE MANIFESTARAM SUA ADESO

SUBSCREVENDO A PRESENTE CARTA ABERTA

ADRIANO KOT
Adrian o Kot contem comigo . Prof. Adrian o Kot
ALEXANDRE MORAIS DA ROSA - Professor Universitrio
ALICE BIANCHINI - professora da rede LFG , outora em Direito Penal pela
PUC/SP , mestre em Direito pela UFSC e especialista em Direito Penal
Econmico pela Universidade Coimbra .

Ali ce Bianchini Cezar Roberto Bitencourt est com toda a razo. Subscrevo
integ ralmente!!
ALVARO ROBERTO ANTANAVICIUS FERNANDES

14

lva ro Ro berto Antanav icius Fernandes lva ro Roberto Antanavicius

Fernandes, Doutoran do em Cincias Criminais pela Universidade de Lisboa e
Mestre em Cincias Criminais pela PUC/RS , Professo r de Direito Processo
Penal e Defensor Pblico do Estado do Rio Grande do Sul, adere ao manifesto .
AMIL TON BUENO DE CARVALHO - Ex-Desembargador do Tribunal de Justia
do Estado do Rio Grande do Sul;
Amilton Bueno de Carvalh o Cezar Roberto Bitencourt co loca meu nome no
ofcio OAB!
ANA CLARA MONTENEGRO FONSECA - Professora na Universidade
Federal da Paraba

Ana Clara Montenegro Fonseca Claro ..avante !

h 10 horas via celular Curtir (desfazer) . Z

ANA CRISTINA MENDONA - Professora do CERS, Advogada, scia snior

do escritrio AC Mendona & Moraes Advogados Associados , Doutoranda na
Universidad dei Museo Social Argentino, especializada na rea Criminal e
Professora Concursada de Direito Processual Penal e Prtica Forense Penal
da Universidade Candido Mendes - Rio de Janeiro .
An a Cristina Mendona li Querido Mestre Cezar Roberto Bitencourt, inclua
meu nome na lista. Como j publicado no blog do Portal Exame de Ordem e
em nossas pginas pessoais, "reconhecer tese de desclassificao, seria , no
mnimo, exigir aos bacharis um exerccio de suposio sobre fatos no
descritos na prova ou a elaborao de teses defensivas, de interpretaes
casusticas, o que, permissa venia, config ura-se como descabido e
impondervel." Este o nosso posicio namento , Ana Cristina Mendona
e Geovane Moraes.
h 8 horas' Curtir (desfazer) . 24

ANA THAIS KERNER - Professora de Direito Penal em Salvador

ANDRE NICOLlTT - Doutor em Direito pela Universidade Catlica Portuguesa
- Mestre em Direito pela UERJ , Professor da UCAM - Juiz de Direito T JRJ
ANGELA JUNCK
ANTONIO JOS PCEGO - Professor de Direito Penal e Processo Penal da
Faculdade Politcn ica de Uberlnd ia - FPU
ANTONIO JOS PECEGO - Professor de Direito Penal e Processo Penal da
Faculdade Politcn ica de Uberlndia-FPU , Mestrando em Direitos Coletivos e
Cidadania pela UNAERP, Ps-Graduado em Cincas Penais pela

15

UNIDERP/LFG, Ps-Graduado em Direito Pblico pela PUCMINAS e Juiz de

Direito de Entrncia Final do T JMG .
Antonio Jos Pcego Professor de Dire ito Penal e Processo Penal da
Faculdade Politcnica de Uberlndia-FPU, Mestrando em Direitos Coletivos e
Cidadania pela UNAERP , Ps-Grad uado em Cincias Penais pela
UNIDERP/LFG, Ps-Grad uado em Direito Pblico pela PUCM INAS e Juiz de
Direito de Entrncia Final do TJMG. APOIADO!
BRENO WANDERLEY - Juiz de Direito

Breno Wanderley - Doutor em sociologia pela UFPB , professor de Direito

Penal nas Faculdades Integradas de Patos - FIP e nas faculdades de Cincias
Sociais Apl icadas de Campina Grande. Advogado Crimina lista e Juiz do
Tribunal Regional Eleito ral da Paraba pela Ordem dos Advogados e APOIO o
movimento nos moldes expostos pelos prof.Bitencourt.
CESAR PERES - Professor da Ulbra em Gravata - RS
Christiano Gonzaga Gomes Estou ju nto !
h 10 horas' Curtr (desfazer) . 27

CHRISTIANO GONZAGA GOMES

Chrstiano Gonzaga Gomes - Promotor de Justia/MG, Mestre em Direito,
Professor de Direito Penal na Graduaao e Pos-Graduaao na Faculdade de
Direito Milton Campos, Professor na Fundaao Escola Superior do Ministrio
Pblico/MG, Professor de Direito Penal no Supremo Concursos, Ex-Defensor
Pblico/MG
CRISTINA LOURENO
Cristina Loureno De acordo com a Carta Aberta . Cristina Loureno.
Professora de Direito Penal e Criminologia da Unama/Par.
CRISTIANO RODRIGUES - Professor no Rio de Janeiro
CONCEiO MEDINA DAPHNIS OLIVEIRA - Ex-Juiz de Direito do T J/MT, ex-Procurador do Estado
de Mato Grosso, advogado criminal ista
Junior Oliveira Dr. Daphnis Olivei ra ex-Ju iz de Direito do T J/MT , exProcurador do Estado de Mato Grosso, advogado criminalista , ADERE AO
MOVIMENTO.
DAYAN ALBUQUERQUE
Dayan Albuquerque subscrevo .

16

DBORA POETA - Professora na Unisinos e Advogada na empresa Feldens &

Poeta Advogados Associados
DIEGO ROMERO - Professor PUC/RS
DIOGO AGUIAR
DIOGO AGUIAR - Estamos juntos meus caros! E como sempre disse, AT
O FIM!!!
ha 11 horas So Paulo

DUARTE DA COSTA
Duarte da Costa Bom , no sou professor, mas de qualquer forma , sou
solidario a todos os examinados que foram injustiados com esta patifaria
protagonizada por tal instituio (FGV) , a qual parece no ter o minimo de
respeito com aqueles que se prepararam durante cinco anos para este grande
momento . Espero, que por sua vez, a OAB assuma a postura co rreta e faa a
verdadeira justia que todos esperam , qual seja , anulao da pea por inteiro,
ou, no mnimo, que seja anulada a tese de desclassificao.
EDILSON RIBEIRO
Edlson Ribero Estou aderindo por ser medida de plena justia !!
ELlENE SILVA - Advogada na Empresa Fernandez e Fernandez Advogados
Associados
Eliene Slva Manifesto minha adeso.
FELIPE NOVAES - Curso Frum
Felipe Novaes 111 Estou com vcs!
FLVIO CARDOSO - LFG

GENIVAL TORRES DANTAS JUNIOR - Defensor pblico, Professor de Direito

Penal da Universidade de Ribeiro Preto

Genival Torres Dantas Junior GenivaL Torres Dantas Junior,

defensor publico, professor de Direito Penal da Universidade de Ribeiro
Preto.
!..!"'--"'-iiii:i::~ via celular Curtir . ~
Genival Torres Dantas Junior Eu adiro a carta aberta.
hEI 9 horas via celular Curtir (desfazer) . Z

17

GIOVANI AGOSTINI SAAVEDRA - Professor do Programa de Ps Graduao

em Cincias Criminais da PUCRS (Mestrado e Doutorado)
GLAUCO MURAD MACEDO - Professor de Processo Penal 111 e Direito Penal
111 da Fad ileste
Glauco Macedo Adiro . Glauco Murad Macedo , professor de processo penal 111
e direito penal 111 da Fadileste!!!
HEBERTH BARRETO SOUZA - Faculdade de Itapecuru
INCIO BELlNA FILHO - PUC/GO
Inacio Belina Filho Eu apoio ... Sou Professor de Prtica Penal na PUC - GO .. ..
h 11 horas Curtir 35
ISNARDO FRANCIOLLI
Is nardo Francio lli Manifesto minha adeso.
IVAN JEZLERJACINTO DE MIRANDA COUTINHO - Professor da Universidade Federal do
Paran
JADER MARQUES - Advogado e Professor no Rio Grande do Sul
JONNATHAN AUGUSTUS KUHNEN
Jonnathan Augustus Kuh nen Quero me solidarizar com os examinandos
nessa luta que tem apenas um objetivo e deve ter uma nica soluo: justia
na correo e isonomia de tratamento entre todos que se submeteram ao X
Exame de Ordem , em sua segunda etapa .
JOS SANTIAGO - PUC/MG
JULlANA FRANA MONTEIRO DE ARAUJO - Professora de Direito Penal,
Processo Penal e Prtica, Faculdade Pio Dcimo - Sergipe/SE
Juliana Frana Estou de acordo. Juliana Frana Monteiro de Araujo professora
de Direito Penal , Processo Penal e prtica. Faculdade Pio Dcimo .Sergipe/SE
h 10 horas via celular Curtir (desfazer) . 26

JULlANO BREDA - Professor e Presidente da OABPR

JULlANO DE OLIVEIRA LEONEL - Escola Superior da Magistratura do Estado
do Piau - Escola Superior da Defensoria do Piau Esdepi

18

Juliano Leonel Prezado Professor, eu subscrevo os seus argumentos ,

tambm pugnando pela anulao da questo, com a conseqente atribuio
dos pontos a todos os candidatos prejudicados. Juliano de Oliveira Leonel,
mestre em Direito pela Universidade Catlica de Braslia , defensor pblico
estadual, professor da Faculdade Santo Agostinho, da Faculdade Faculdade
Integral Diferencial Facid , do Instituto Camillo Filho, da Escola Superior da
Magistratura do Estado do Piau - Esmepi Teresina, da Escola Superior da
Defensoria do Piau - Esdepi.

LEONARDO AVELAR GUIMARAES -IEC/PUC Minas

LEONARDO MARQUES AVELAR - Professor de Processo Penal I e Prtica
Simulada da PUC/ Minas
Leonardo Vilela Apoiado. Leonardo Marques Vilela , professor de processo
penal I e pratica simulada da Puc Minas

LEONARDO VILELA Puc Minas

professor de processo penal I e pratica simulada da

LUCIANA DE OLlVERIA MONTEIRO - Professora na Universidade Federal da

Bahia

LUIS WANDERLEY GAZOTO

Lus Wanderley Gazoto Assino j, antes que a Jane me sequestre.
h + 1 hora via celular Curtir (desfazer) . ~

MARAL CARVALHO - Professor da PUCRS.

MARCELLA ALVES MASCARENHAS NARDELLI - Professora de Direito
Processual Penal da Universidade Federal de Juiz de Fora
Marcella Mascarenhas Nardelli Concordo com os argumentos expostos e
com a necessidade de anulao da questo. Marcella Alves Mascarenhas
Nardelli - Professora de Direito Processual Penal da Universidade Federal de
Juiz de Fora

MARCELO BARAZAL
Marcelo Barazal Estou com voces
h 10 horas via celular Curtir (desfazer) . .1

MARIO OLIVEIRA FILHO - Advogado

Mrio Olivei ra Filho Subscrevo a Carta Aberta elaborada pelo e. Prof. Cezar
Roberto Bitencourt pela anulao da questo de penal do X Exame de Ordem.

19

MARLOT CARUCCIO - Professora na UPF

Marlot Caruccio Subscrevo a petio do colega
MIRELLA CAVALCANTI MAIA
Mirella Cavalcanti Maia Assinado!!
NESTOR TVORA - Professor da Rede LFG
PATRIcIA VANZOLlNI- Professora na rede Damsio
Eu apoio #OABanulapenal para anular a tese de desclassificao e atribuir a
todos os candidatos a nota a ela atribuda.
PAULO HENRIQUE TONIOL
Paulo
Rangel
PAULO
SRGIO
RANGEL
DO
NASCIMENTO.
Desembargador do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro.
Mestre
em
Cincias
Penais
pela
UCAM.
Doutor
em
Direito
pela
Universidade
Federal
do
Paran.
Ps
Doutor
pela
Universidade
de
Coimbra/Portugal
Professor Adjunto de Direito Processual Penal na Faculdade de Direito da
Universidade do Estado do Rio de Janeiro - UERJ .
PEDRO KREBS - Professor de Direito Penal , Unisinos/RS
Pedro Krebs Fiquei sabendo to somente agora! Minha adeso ao movimento.
Pedro Krebs, professor de Direito penal, Unisinos/RS.
RAIMUNDO PALMEIRA - Professor de Direito Penal e Processo Penal e
Criminologia na UFAL e CESMAC - AI
Raimundo Palmeira mas manifesto minha adeso. Raimundo Palmeira, sou
professor de Direito Penal Processo Penal e Criminologia na UFAL e
CESMAC-AI
ROBSON GALVO - PUC/PR
Robs on Galvo Manifesto minha adeso, pois no a primeira vez que tal
instituio comete erro esdrxulos.
RODRIGO BELO - Curso Forum
RODRIGO CAVALCANTE FERRO - Alagoas
Rodrigo Ferro Coeso fundamental. Rodrigo Cavalcante Ferro, Alagoas.
Pena no poder ter ido com Raimundo Palmeira , sede da OAB/AL onde foi

20
protocolado um brilhante parecer da desastrosa prova . Mas, estamos todos
unidos em pr dos futuros colegas.
ROBERTO PARENTONI
RODRIGO BELO - Curso Frum - Advogado e Palestrante. Ps-Graduado
Lato Sensu em Cincias Criminais pela UGF-RJ. Colaborador do Instituto
Millenium. Professor de Processo Penal e Leis Especiais dos cursos: Curso
Frum - Rio de Janeiro; Curso Frum TV On-Line; Curso Supremo - Belo
Horizonte - MG ; Curso Supremo TV On-Line; Aulas Ministradas ainda nas
cidades de Curitiba-PR, Recife-PE, Salvador-BA, Volta Redonda-RJ , IpatingaMG.
Autor:
Livro Resumos Grficos de Direito Processual Penal sob a coordenao do
professor Rogrio Greco; Livro Prtica Profissional de Direito Penal,
recomendado para a 2afase OAB; Livro Guia de Aprovao da OAB. Autor de
Artigos Jurdicos no Portal Jurdico Investidura: Breves Consideraes sobre o
Autoritarismo do CPP; Pela no participao do magistrado no arquivamento
do Inqurito Policial e Co-Autor do Livro Provas Comentadas Cespe/UNB OAB
RODRIGO SANTANA - Professor na Faculdade de Castanhal, Supervisor na
Universidade da Amaznia - UNAMA, Professor na Escola Superior Madre
Celeste
Rodrigo Santana Subscrevo a petio do colega professor.
h + 1 hora via celular Curtir . ~

ROGRIO CURY - Advogado, Professor de Direito Penal e Direito Processual

Penal
ROGRIO SANCHES CUNHA
Rogrio Sanches Cunha Parabns ao mestre Bite nco urt .... exemplo de
sabed oria e humildade, pred icad os q devem estar presentes na esperada
deciso ANULA QUESTO PRTICA DE PENAL.
RMULO DE ANDRADE MOREIRA Procurador-Geral de Justia Adjunto
para Assuntos Jurdicos do Ministrio Pblico do Estado da Bahia. Foi
Assessor Especial da Procuradoria Geral de Justia e Coordenador do Centro
de Apoio Operacional das Promotorias Criminais. Ex- Procurador da Fazenda
Estadual. Professor de Direito Processual Penal da Universidade Salvador UNIFACS, na graduao e na ps-graduao (Especializao em Direito
Processual Penal e Penal e Direito Pblico). Ps-graduado, lato sensu , pela
Universidade de Salamanca/Espanha (Direito Processual Penal). Especialista
em Processo pela Universidade Salvador - UNIFACS (Curso ento coordenado
pelo Jurista J. J. Calmon de Passos).
RUT CHITT6 GAUCER - Professora Coordenadora do Programa de Ps
Graduao em Cincias Criminais da PUCRS (Mestrado e Doutorado)

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SALO DE CARVALHO - uns dos Professores baluartes do Programa de Ps

Graduao em Cincias Criminais da PUCRS (Mestrado e Doutorado), por
vrios anos.
SEBASTIO MARSICANO - Advogado, especialista em Cincias Penais pela
Universidade Federal de Juiz de Fora e Secretrio-Geral da mesma
Universidade.
SUYHWANG
TIAGO LENOIR - Professor na PUCMINAS - Lecionei as disciplinas de Direito
Penal IV, Processo Penal /I e Prtica Simulada de Advocacia Criminal na Puc
Minas. Foi professor do mdulo em Poltica Criminal e Penitenciaria , pela
Unest- PalmasrrO. Atualmente leciono as disciplinas Direito Penal IV,
Processo Penal I, Criminologia, Histria do Direito no Centro Universitrio
Metodista Izabela Hendrix. Bacharelando em Filosofia pela FAJE-BH .
Bacharelando em Administrao Pblica pela Universidade Federal de So
Joo Del Rei. Membro do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais,da
Associao dos Diplomados da Escola Superior de Guerra,da Comisso de
Assuntos Penitencirios da OAB/MG, da Comisso de Direito Militar da
OAB/MG, do Tribunal de Justia Desportiva da FMF, do Tribunal de Justia
Desportiva da FMFSAL

ULISSES CAMPOS DE ARAJO - Ucsal , Universidade catlica do Salvador Bahia

Ulisses Araujo Ulisses Campos de Araj o- Ucsa l-Universidade Catlica do
Salvador. Bahia

VIRGINIA SFORSIN - Virginia Sforsin Concordo inteiramente com o mestre !

WALTER BITIAR - Professor de Direito Penal e Criminologia da Graduao e

Ps-Graduao da PUC/PR (campus de Londrina e Curitiba), desde 2002.
Professor da Escola Superior da Magistratura do Paran.

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