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EXCELENTSSIMOS SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA

CVEL DA COMARCA DE IBOTIRAMA- BAHIA

Autos do processo n 0000

MILTOM , brasileiro, casado, vereador, portador da Cdula de Identidade RG


n ....., inscrita no CPF/MF sob n .........., residente e domiciliada na Rua, n casa,
Moqum de So Francisco/BA, por seus advogados que a esta subscrevem conforme
procurao em anexo, vem, respeitosamente, perante V. Exa., nos autos da AO DE
EXECUO promovida pelo Municpio de Moqum de So Francisco, processo em
referncia, com fundamento nos artigos 736 e seguintes do CPC, apresentar
EMBARGOS EXECUO, consoante as seguintes razes de fato e de direito que
passa a expor.
I PRELIMINARMENTE:
DA INPCIA DA INICIAL
A presente execuo tem como ttulos as Certides de Dvida Ativa, documento
que deve gozar de presuno de liquidez e certeza , sendo circunstanciada, vez que a
qualidade da autora embargada no lhe retira a obrigao processual de demonstrar o
fato e o fundamento jurdico do pedido.
Contudo, a petio inicial impressa flagrantemente inepta, pois o credor deixa
de informar a origem do pretenso crdito e ainda mais no o exequente sequer juntou a
CDA.
Constitui a inicial do municpio, petio estereotipada e aleatria, que no
demonstra especificamente o dbito, o que ocorre em especfico na falta da CDA.

Ora, Excelncia, o Art. 614 do Cdigo de Processo Civil claro ao exigir o


devido demonstrativo do dbito e deve ser aplicado subsidiariamente ao processo de
Execuo Fiscal (LEF), conforme previsto no Art. 1 da lei 6.830/80, vejamos:

ART. 1 A execuo judicial para cobrana de


Dvida Ativa da Unio, dos Estados ou do Municpio e
respectivas autarquias ser regida por esta lei e,
subsidiariamente, pelo Cdigo de Processo Civil.
Neste passo, apesar da presuno de liquidez e certeza, as faltas das CDAs pelo
municpio podem ser ilididas por prova inequvoca pelo executado ou terceiro
interessado, quando estes constatarem que o ttulo no cumpre todos os requisitos
necessrios, conforme dispe o pargrafo nico, do artigo 3 da Lei n 6.830/80.
Esses requisitos so elencados no pargrafo 5, do artigo 2, que assim versa, in
verbis:
Pargrafo 5. O Termo de Inscrio de Dvida
Ativa dever conter:
I - o nome do devedor, dos co-responsveis e,
sempre que conhecido, o domiclio ou residncia de um e
de outros;
II - o valor originrio da dvida, bem como o
termo inicial e a forma de calcular os juros de mora e
demais encargos previstos em lei ou contrato;
III - a origem, a natureza e o fundamento legal ou
contratual da dvida;
IV - a indicao, se for o caso, de estar a dvida
sujeita atualizao monetria, bem como o respectivo
fundamento legal e o termo inicial para clculo;
V - a data e o nmero da inscrio, no Registro de
Dvida Ativa;
VI - o nmero do processo administrativo ou do
auto de infrao, se neles estiver apurado o valor da
dvida.

Pargrafo 6. A Certido de Dvida Ativa conter


os mesmos elementos do Termo de Inscrio e ser
autenticada pela autoridade competente.

No entanto, a falta da CDA na pea inicial no obedece s determinaes


impostas pelo texto legal supra citado, dificultando o entendimento e a defesa da
embargante, e consequentemente comprometendo sua presuno de liquidez e certeza.
Contudo, podemos concluir que o disposto no inciso III, do pargrafo 5, no foi
observado, pois no h como identificar a origem e a natureza do dbito cobrado, vez
que no se determinou o fato gerador.
Ademais, como est instruda a inicial, impossvel vislumbrar qual a origem e
a natureza do dbito e se a natureza e regime jurdico da embargante foi considerado.
No caso em tela, portanto, perfeitamente possvel verificar a falta dos requisitos
que configurariam a necessria certeza e liquidez dos ttulos, o que induz a nulidade das
Certides de Dvida Ativa que sustentam a presente execuo vejamos os entendimentos
jurisprudenciais:
TJ-MG - Apelao Cvel AC 10400110032820001
MG (TJ-MG)APELAO - EXECUO FISCAL AUSNCIA DE CDA - NULIDADE PROCESSUAL QUESTO PRELIMINAR SUSCITADA DE OFCIO ACOLHIMENTO. A presena da CDA constitui
pressuposto processual de validade da execuo fiscal e
sua inexistncia impe a sua extino.
TRF-1 - REMESSA EX OFFICIO REO
6433719994014200 (TRF-1) PROCESSUAL CIVIL.
EXECUO. TTULO EXTRAJUDICIAL. AUSNCIA
DE CDA. ART 2 DA LEI 6.830/80. DECADNCIA.
PROCESSO EXTINTO NOS TERMOS DO ART. 794, II
DO CPC. REMESSA OFICIAL A QUE SE NEGA
PROVIMENTO.1. A CDA revela-se ttulo imprescindvel
para o manejo da execuo (art.2, Lei 6.830/80). 2. No
caso em exame, o dbito da alada da Unio desde
12.04.1990, e a inscrio na dvida ativa no ocorreu, de
sorte que patente a ocorrncia da decadncia. Por
conseguinte, o ttulo executivo no poder ser constitudo,
muito menos executado.3. Remessa Oficial a que se nega
provimento.
Nesse sentido, esclarece o douto SAMUEL MONTEIRO:

"Existindo qualquer dvida ou incerteza sobre o "an debeatur", a origem, causa e


cabimento da dvida do contribuinte, ou sobre o "quantun debeatur", o valor legal
exigvel ou o prprio cabimento da exigibilidade em face do contribuinte , a liquidez e
certeza do ttulo fica abalada, e a certido resta nula, j que tais requisitos representam a
certeza da dvida e sua liquidez"
Ressalte-se que as Certides de Dvida Ativa, gozam de presuno de certeza e
liquidez, porm, em relao a esta presuno, admite-se prova em contrrio. Com a
palavra, Dejalma de Campos:

"Assim a dvida ativa regularmente inscrita goza de presuno de certeza e


liquidez. A certido de inscrio respectiva tem efeito de prova pr-constituda. Essa
presuno, todavia, relativa, podendo ser elidida por prova constituda a cargo do
sujeito passivo ou do terceiro a quem aproveite."
Portanto, diante da impreciso da inicial, da inobservncia do inciso III, do
pargrafo 5, do artigo 2, da Lei n 6.830/80, e do consequente comprometimento da
liquidez e certeza das CDA's, requer seja, preliminarmente, decretada a nulidade das
aludidas Certides de Dvida Ativa, julgando-se completamente procedente os presentes
embargos, com base no artigo 295, I, do Cdigo de Processo Civil.
2. DA AUSNCIA DO PROCESSO ADMINISTRATIVO.
A exequente-embargada nem se dignou a efetuar a juntada do Processo
Administrativo Fiscal. A necessidade do respeito ao princpio da ampla defesa e do
contraditrio assegura ao sujeito passivo a cientificao de todo o processo
administrativo.
O Art. 23 incisos I a III do Decreto n 70.235/72, que rege
o processo administrativo fiscal, preceitua as formas
atravs das quais o contribuinte toma cincia de todo o
procedimento.

Afinal, somente desta forma se poderia ter e dar cincia se os valores pleiteados
pela ora embargada, so lquidos, certos e exigveis, vez que somente assim, ter-se-ia
conhecimento de que todo os atos do processo administrativo.
Desta forma a embargante se certificaria da ausncia de qualquer vcio e se os
fatos descritos so verdadeiros, j que somente a existncia das Certides de Dvida
Ativa no possuem os fatos, nem maiores informaes que presumissem verdadeiras as
infraes imputadas embargante.

Ressalve-se que o Art. 41 da lei de Execuo Fiscal (Lei 6830 de 22/09/1980)


contempla a possibilidade da parte solicitar a juntada do processo administrativo aos
autos da execuo:
ART. 41 "O processo administrativo corresponde
inscrio da dvida ativa, execuo fiscal ou ao
proposta contra a Fazenda Pblica ser mantido na
repartio competente, dele se extraindo as cpias
autenticadas ou certides que forem requeridas pelas
partes, ou requeridas pelo Juiz ou pelo Ministrio
Pblico."

Portanto, determinao legal que o processo administrativo fique a disposio


das partes, mais que isso, o Tribunal Regional Federal, entende que h cerceamento de
defesa quando no juntado o processo administrativo, vejamos:
"Caracteriza-se cerceamento de defesa na execuo fiscal o julgamento do processo sem
a disponibilidade do processo administrativo ou sem que a executada tenha sido dada a
oportunidade de requerer o translado das peas do processo administrativo cuja
requisio for por ela pedida nos embargos, tendo sido a sentena proferida."
Por conseguinte, a prpria maneira vaga com que as leis fiscais foram
simplesmente citadas, prejudicam o entendimento e a devida defesa da embargante, pois
o expediente de somente citar as leis supostamente ofendidas carece de clareza e
preciso.
Tal procedimento obscuro e incompleto do municpio prejudica qualquer
manifestao do embargante nesse sentido, validando a pretenso ao acesso ao
procedimento administrativo e pedido de juntada aos presentes autos.
Acerca da matria, o Prof. Hely Lopes Meirelles nos passa a seguinte lio:
"A forma em que se deve exteriorizar o ato administrativo constitui elemento
vinculado e indispensvel sua perfeio. Enquanto a vontade dos particulares pode
manifestar-se livremente, a da Administrao exige procedimento especiais e forma
legal para que se expresse validamente. Da podemos afirmar, que se no direito privado
a liberdade de forma do ato jurdico regra, no direito pblico exceo. Todo ato
administrativo em princpio formal. E compreende-se essa exigncia, pela necessidade
que tem o ato administrativo de ser contrastado com a lei e aferido, freqentemente,
pela prpria Administrao e at pelo Judicirio, para verificao de sua validade."
Jos Cretella Jr. ainda mais preciso em suas lies quanto forma dos atos
administrativos:

"A omisso de forma prescrita por lei ou regulamento constitui ilegalidade de


consequncias maiores ou menores, conforme a importncia do bem tutelado. Quando
as formas se destinam a imprimir harmonia ao servio pblico, meras operaes de
rotina, que omitidas, a ningum prejudicam, o esquecimento catalogado entre os
vcios ou defeitos secundrios, sem maiores consequncias. Entrando, porm, em jogo,
altos interesses da Administrao ou dos administrados, a omisso acarreta a invalidade
do ato. Erigindo-se em garantia dos particulares contra decises precipitadas, mal
estudadas e, portanto errneas ou injustas, constituem as formas verdadeiro direito
subjetivo que pode ser invocado contra possvel excesso de poder por inobservncia de
forma."
Seguindo-se, portanto, as lies de renomados doutrinadores do Direito
Administrativo Brasileiro, e analisando a falta da juntada da CDA aos autos, conclui-se
que no houve determinao segura das supostas infraes e da infrigncia legal que
justificariam a inscrio em Dvida Ativa e o posterior ajuizamento de execuo fiscal.
Vale ressaltar, para reflexo de Vossa Excelncia, as palavras da Dra. Juza
Gisele Lemke, titular da 2 Vara de Execues Fiscais da Seo Judiciria de Curitiba,
nos autos n 97.0014417-8, in verbis:
"Quando a lei determina que conste da CDA o fundamento legal, no se trata de uma
exigncia meramente formal, mas de determinao que visa possibilitar ao executado o
exerccio do direito constitucional de ampla defesa. Ora, para tal, preciso que o
exequente faa constar da certido o dispositivo legal especfico aplicvel espcie, e
no toda a legislao que a regula ou que a regulou no passado."
Consequentemente, fica a embargante privada de informaes claras e precisas,
o que impossibilita a apresentao de defesa eficaz, pois no sabe ao certo, nem do que
se defender.
Sendo assim, preliminarmente, deve ser declarada a nulidade das CDA's, e
consequentemente da pea inicial, em virtude das mesmas estarem em desacordo com
os requisitos formais, ofendendo inclusive o princpio constitucional do contraditrio e
da ampla defesa.
Diante desses entendimentos, requer seja a embargada intimada para que junte
aos autos as peas do processo administrativo fiscal, oferecendo-se aps, vistas ao
embargante para manifestar-se, sob pena de caracterizar-se violao ao princpio
constitucional do contraditrio e da ampla defesa.
DO MRITO

DOS PEDIDOS

a) Diante do exposto, requer-se seja distribudos os presentes embargos por dependncia


aos autos de Execuo Fiscal n ......, em trmite neste Juzo, suspendendo-se o curso da
mesma at ulterior julgamento;
b) Requer-se, ainda, seja acatada a preliminar de inpcia da inicial e ofensa ao princpio
do contraditrio e ampla defesa, em virtude da inobservncia ao Art. 2, pargrafo 5,
inciso III da Lei 6.830/80 que rege o procedimento administrativo fiscal.
c) Outrossim, requer-se a juntada dos processos administrativos, oferecendo aps, vistas
ao embargante para manifestar-se, sob pena de caracterizar-se violao ao princpio da
ampla defesa e do contraditrio;
d) No mrito, devero ser julgados procedentes os presentes embargos, condenando-se a
embargada ao pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios, para:
e) Por fim, requer-se o deferimento da produo de todas as provas em direito admitidas
f) Aps, na hiptese de juntada de qualquer novo documento, seja notificada a
embargante a manifestar-se a respeito do mesmo, sob pena de nulidade dos atos
praticados posteriormente.
D-se causa o valor de R$ ......
Nestes Termos,
Pede deferimento.
Ibotirama/BA, 01 de novembro de 2016.
Mayane Kilza Barros de Carvalho
OAB/PE n 39.090
Filipe Lima Batista dos Santos
OAB/PE n 39.575

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