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Editorial
LIC. AGUSTIN RAMREZ RAMREZ

Responsabilidad Civil Objetiva y Responsabilidad Mdica


DR. JUAN CARLOS MARN GONZLEZ

La Responsabilidad Civil Objetiva del Mdico y Dao Moral


LIC. FABIOLA VARGAS VILLANUEVA

14

La Culpabilidad Penal del Mdico


LIC. TOMS RAMREZ SANTAMARA

22

Caso Clnico

27

Actividades CONAMED

29

Artculos relacionados al tema central

34

Editorial
LIC. AGUSTIN RAMREZ RAMREZ

Objetive civil responsability and medical responsability


DR. JUAN CARLOS MARN GONZLEZ

Objetive civil medical responsability and moral damage


LIC. FABIOLA VARGAS VILLANUEVA

14

Doctors penal guilt


LIC. TOMS RAMREZ SANTAMARA

22

The CONAMED case

27

CONAMED Activities

29

Articles related with central matter

34

Revista CONAMED, Vol. 9, Nm. 2, abril - junio, 2004

INDICADOR
Consejo de la Comisin Nacional
de Arbitraje Mdico
Editor
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Editor invitado
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Editor adjunto
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Pgina web: www.conamed.gob.mx Publicacin trimestral, Vol. 9, nm. 2, abril-junio de 2004. Distribucin gratuita.
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Editorial

LA RESPONSABILIDAD PROFESIONAL
Editorial
DEL EQUIPO SANITARIO
Lic. Agustn Ramrez Ramrez*

Professional responsability
of the sanitary team
Cuando hace ocho aos fue creada la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico, era notoria la
desconfianza que tena un amplio sector de la comunidad mdica sobre su objeto. Bajo el argumento de lo excesivo que resultan las normas jurdicas que regulan la actividad profesional del
mdico, sealaban que a partir de la creacin de la CONAMED, el marco legal aumentara con
disposiciones relativas al proceso arbitral, llegando incluso a calificarlas como persecutorias de
su actividad cotidiana.
Lo anterior obedeca, en parte, a un importante vaco en la formacin profesional del mdico
respecto al conocimiento que deban tener sobre los alcances jurdicos de su actuacin regular e
irregular. Lo que se explica, a la vez, en virtud del contexto por el cual transit, por lo menos en
nuestro pas, el modelo paternalista que identific la relacin mdico paciente hasta principios de
la dcada de los setentas del siglo XX, que posteriormente se fue transformando en virtud de la
relevancia que adquiri el principio de autonoma que se incorpor al llamado Informe Belmont
en el ao 1978. Los mdicos se forman en las universidades en la lex artis de su profesin, pero no
adquieren conocimientos sobre las normas sanitarias y mucho menos sobre el rgimen de responsabilidad a que se sujetan los actos de negligencia e impericia. Ganan habilidades y destrezas
en el curso de su desarrollo profesional, pero no abundan sobre el conocimiento del marco jurdico.
Algo se ha hecho a partir de las propuestas que ha planteado la CONAMED y del reciente convenio
suscrito con la Asociacin Mexicana de Escuelas y Facultades de Medicina. Por las posibilidades que
promete dicho acuerdo de voluntades, el futuro, por fortuna, me parece ms que promisorio.
Entre los profesionales del derecho tampoco hubo la posibilidad de comprender a cabalidad
los beneficios de operar un sistema de medios alternos para solucionar conflictos mdicos. Es
ms, en algunos de los primeros asuntos llevados ante la CONAMED, era notorio el desconocimiento de los abogados patronos respecto de la institucin jurdica del arbitraje. En la academia,
se lleg incluso a cuestionar la legitimidad del acto creador de la institucin, obviando el beneficio
que el modelo propuesto acarreara en el mbito de las polticas pblicas. Atrs de estas crticas
tambin exista un problema de formacin profesional igual que en el caso de los mdicos
pues en nuestro pas los abogados no son formados en disciplinas como las que resultan la
materia cotidiana del trabajo de la CONAMED: derecho sanitario y Medios Alternos de Solucin
de Controversias. Apenas en fecha reciente la Facultad de Derecho de la UNAM, a travs de su
Divisin de Estudios de Postgrado, introdujo estas disciplinas en una de sus especialidades.
En virtud de lo anterior, me parece pertinente la colaboracin de tres estudiosos de la ciencia
jurdica, quienes abordan el tema de la responsabilidad del mdico desde perspectivas diferentes,
aunque con un solo propsito: contribuir con la comunidad mdica a comprender el marco
jurdico de su actuacin profesional. Me parece que al tener elementos adicionales para evaluar
los fines de la Comisin, podrn someterse, sin reservas, al proceso arbitral a su cargo, cuyo
mayor valor es su naturaleza de ser juicio entre pares. De ah, mi agradecimiento para integrar
esta seccin de la Revista CONAMED a nuestros autores invitados; Fabiola Vargas Villanueva,
Titular del Juzgado Vigsimo Quinto Civil del Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal, as
como a Juan Carlos Marn Gonzlez, catedrtico del Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico,
*Editor invitado y Subcomisionado Jurdico CONAMED

con quien, adems, he mantenido un muy provechoso intercambio de puntos de vista, y al maestro Toms Ramrez
Santamara, profesor de la Universidad Autnoma Metropolitana.
Aunque la abogada Vargas Villanueva enfoca su anlisis
desde el punto de vista de la responsabilidad civil, no deja
de sealar que la actuacin del equipo sanitario tambin
puede evaluarse en los mbitos administrativo y penal. Es
patente su inters por mostrar en trminos sencillos y en un
lenguaje accesible los principios que orientan la responsabilidad mdica, aunque no deja de reconocer que diversos
factores han influido en las condiciones que actualmente
rigen la relacin mdico paciente. Por su formacin y desarrollo profesional, son importantes sus puntos de vista respecto a la necesidad de que la comunidad mdica
comprenda el mundo del derecho, para lo cual, correlaciona
diversas disposiciones en materia civil con las normas sanitarias que regulan las obligaciones del equipo mdico.
La responsabilidad objetiva, tambin llamada teora del riesgo creado, la explica en trminos de lo dispuesto por el artculo 1913 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, aunque para
ello, nos recuerda los antecedentes de nuestro sistema jurdico al comentar diversos conceptos del sistema romano, recogidos en particular en la legislacin de Justiniano, por lo cual
destaca el tema de los cuasi-delitos, que segn sus palabras
generaban obligaciones, porque si bien eran parecidos a los
delitos, se diferencian de ellos porque en lugar de sancionar
al culpable con una indemnizacin por haber obrado con
intencin dolosa, le castigaban por haber provocado un dao
debido a su actitud culposa o imprudente.
En el caso de la actividad profesional del mdico dicho
concepto resulta de gran importancia, pues la codificacin
civil regula la obligacin que resulta de causar un dao por
el uso de mecanismos, instrumentos, aparatos o substancias peligrosas por si mismos []. De ah que la Licenciada
Vargas Villanueva refiera el uso de tijeras o bisturs, hasta la
aplicacin de substancias [] como lo pueden ser las anestesias []. Al respecto, es tambin importante el punto de
vista de Juan Carlos Marn sobre una Tesis del Primer Tribunal Colegiado en materia civil del Primer Circuito, que le
atribuye a la anestesia carcter de sustancia peligrosa para
el caso de responsabilidad objetiva. Concluye en su anlisis
que de mantenerse una interpretacin tan amplia como la
efectuada por el Tribunal [] tendramos que concluir que
cualquier sustancia que se utilice para salvar la vida de una
persona quedar bajo la figura del artculo 1913, lo cual no
me parece jurdicamente correcto ni socialmente deseable.
El punto es relevante. Conforme a las actuales circunstancias, se hace indispensable definir los alcances de la responsabilidad objetiva en la actuacin profesional mdica,
pues una interpretacin literal del artculo 1913 del Cdigo
Civil del Distrito Federal, nos llevara al extremo de suponer
que cualquier ciruga por el uso de instrumentos peligro-

sos en si mismos genera responsabilidad y por tanto existe la obligacin de indemnizar el dao causado la necesaria lesin producto de la ciruga aunque la actuacin
del equipo sanitario se haya llevado a cabo bajo los principios de la lex artis, con diligencia y pericia, dado que habra
que tomar en cuenta que en trminos de la teora del riesgo creado, expuesta por nuestros articulistas, no se hace
necesario acreditar culpa alguna.
Si como lo comenta Juan Carlos Marn, la regulacin de
la responsabilidad objetiva es una figura que no tiene antecedente alguno en el derecho comparado, sera pertinente
sugerir a nuestros legisladores revisar la actualidad de dicha
hiptesis jurdica, a la luz de lo que el propio autor seala,
en cuanto a que la doctrina de la teora del riesgo creado
empieza a perder adeptos y se observa un importante retorno del concepto culpa para evaluar el actuar profesional.
Polemizar sobre los alcances de las disposiciones jurdicas que regulan ciertas conductas, en este caso, las de los
mdicos, no significa necesariamente que algunos tengamos la capacidad de establecer una visin ideal al respecto;
nos permite, eso s, contribuir a una discusin razonada del
fenmeno jurdico. Es afortunado, por tanto, que avancemos en la posibilidad de presentar diversos puntos de vista
sobre un tema que trasciende la actividad de un grupo profesional, pues la relacin mdico-paciente importa a la sociedad en su conjunto por los valores bioticos involucrados.
El dao moral es tambin un tema relevante que aborda
la abogada Vargas Villanueva, haciendo nfasis en lo complicado que resulta analizar la actuacin profesional del
mdico en relacin con la afectacin extrapatrimonial en la
esfera jurdica de determinado individuo, en este caso, el
paciente o sus legtimos beneficiarios. Se trata, sin duda, de
otro aspecto que ha de merecer en el futuro un estudio
ms acucioso del esquema de valoracin de daos que
opera en nuestro sistema jurdico, pues no basta, desde mi
punto de vista, establecer parmetros subjetivos tal como lo
hace el artculo 1916 del Cdigo Civil Federal. Se hace indispensable contar con un marco objetivo de referencia que
permita cuantificar el monto de la indemnizacin, sin que tal
situacin constituya una afrenta al rol satisfactorio que debe
privar en la reparacin del dao, tal como nos lo recuerda la
Juez al sealar que si bien no existe la reparacin natural o
perfecta, ello no impide que jurdicamente sea posible que
la reparacin se de a ttulo de satisfaccin por el dolor moral,
sin que esto implique que lo atene o desaparezca.
Reitero mi afirmacin en cuanto a que la reparacin del
dao moral adquiere relevancia en lo que corresponde a la
actividad mdica. A partir de la Tesis publicada en el Semanario judicial de la federacin en noviembre de 2002 el criterio
judicial permite que la reparacin del dao moral causado al
paciente o a sus beneficiarios tambin corra a cargo de los
centros hospitalarios que brindan atencin mdica, y no
recaiga slo en el sujeto que con su actuacin individual haya
generado el dao. Seala la Tesis:

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Ramrez RA.

DAO MORAL, DERECHO A LA REPARACIN DEL. SE DA A FAVOR


DE UNA PERSONA, COMO CONSECUENCIA DE UNA INADECUADA ATENCIN MDICA PRESTADA POR UN CENTRO HOSPITALARIO QUE VULNERE O MENOSCABE SU INTEGRIDAD FSICA O
PSQUICA. En trminos del artculo 1916 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal y Cdigo Civil Federal, el dao moral consiste en la afectacin que
una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor,
reputacin, vida privada, configuracin y aspectos fsicos, o bien en la consideracin que de si misma tienen los dems. Se presumir que hay dao
moral, cuando se vulnere o menoscabe ilegtimamente la libertad o la integridad fsica o psquica de las personas, siendo independiente el dao moral,
del dao material que se cause; luego, si un centro hospitalario le presta a
una persona una inadecuada atencin mdica y por esa circunstancia
le irroga a sta una afectacin que la incapacita permanentemente es indudable que, aparte del dao material, le ocasiona una afectacin psquica que evidentemente, se traduce en un dao moral que altera sus
sentimientos y afectos, debindola resarcir en trminos de la ley por ese
motivo, independientemente de la indemnizacin correspondiente al dao
material.

Como puede apreciarse, la reparacin del dao moral


como producto de la actividad mdica empieza a cobrar
importancia en nuestro pas, por la influencia, entre otras
cosas, del aumento en las demandas judiciales por la afectacin extrapatrimonial producto de otras actividades como
han sido los casos en que, en un supuesto ejercicio pleno
del derecho a libertad de expresin, se ha afectado la esfera
jurdica de alguna persona y que en virtud de su naturaleza
han llegado al conocimiento del pblico. No es el caso, por
fortuna, de la actividad profesional del mdico; nada, sin
embargo, nos puede asegurar que no se siga la tendencia
de otras latitudes, como es el caso de los Estados Unidos de
Norteamrica, en dnde las demandas por reparacin
de dao moral son una constante en la relacin mdico
paciente.
El caso de Espaa debe tambin alertarnos sobre el futuro que habr de prevalecer en la evaluacin del error mdico, pues hay pronunciamientos de los tribunales de ese pas,
en los cuales se anota que, no obstante que el mdico cumpli el deber de cuidado a que se encuentra sujeto en trminos de lex artis mdica, y no se caus ningn dao fsico
o material, la falta de informacin suficiente sobre los riesgos en una ciruga son motivo para que se indemnice el
dao moral resultante.
Aspectos como estos, desde mi punto de vista, inducen
a la aparicin y desarrollo de la llamada medicina defensiva
que, por fortuna, parece estar an lejos de nuestra idiosincrasia.
Finalmente, me parece pertinente aludir a los conceptos
que destaca el profesor Ramrez Santamara en su artculo
sobre la perspectiva penal. Sus anotaciones nos sirven para

Revista CONAMED, Vol. 9, Nm. 2, abril - junio, 2004

comprender cmo se ha desvirtuado la funcin de la autoridad procuradora de justicia cuando se hace obligatorio
recibir e integrar la indagatoria por presuntas deficiencias
en la atencin mdica, a partir de apreciaciones subjetivas
del agraviado el paciente o sus beneficiarios cuando el
primero ha fallecido en relacin con la actuacin profesional. Es comn que las indagatorias resulten en el no
ejercicio de la accin penal aunque en principio generan
actos de molestia al mdico que es denunciado, pues es
obligacin de todo individuo contribuir con las autoridades
de procuracin y administracin de justicia, de tal suerte
que ningn integrante del equipo sanitario se encuentra
exento de acudir al citatorio del Ministerio Pblico cuando
es requerido por la acusacin que pesa en su contra de
haber cometido un acto ilcito del orden penal, como las
lesiones, independientemente de su naturaleza, y el homicidio.
Habr que decir, en descargo de la profesin mdica,
que es criterio cabalmente aceptado en el derecho sanitario
la existencia de incidentes y accidentes durante la atencin
mdica que, incluso dejando lesiones, no entraan su calificacin desde un punto de vista forense pues se trata de
situaciones producto de la historia natural de ciertas enfermedades, no atribuibles a negligencia o impericia, por lo
que no es posible acreditar el nexo de causalidad entre el
actuar profesional y el dao resultante; el ser humano es
falible.
Para comprender la responsabilidad penal del mdico,
nos explica el autor los conceptos de tipicidad, antijuricidad
y culpabilidad como elementos integradores de una conducta ilcita que importa a esta rama del derecho. Son los

casos a que se refiere el Cdigo Penal del Distrito Federal:


Procreacin asistida; Manipulacin gentica; Omisin de
informes mdico forenses; Abandono, negacin y prctica
indebida del servicio mdico, y Suministro de medicinas
nocivas o inapropiadas.
Hace nfasis, Ramrez Santamara, en la necesidad de
acreditar que el hecho generador de la denuncia se ajuste
cabalmente a la hiptesis planteada por la norma, y que,
con dicha actuacin, se lesione un bien jurdico. Lo anterior, recalca, es necesario justificarlo durante el proceso
llevado ante el juez y para ello se requiere de una serie de
pruebas, entre las cuales destaca, por su relevancia probatoria, la pericial, pues el juzgador, para llegar a la verdad
legal, debe allegarse de expertos en la ciencia materia del
hecho presumiblemente ilcito. Cabe en este momento aclarar el concepto de verdad legal que rige todo proceso
judicial, pues en no pocas ocasiones se cuestiona la
decisin judicial sentencia segn la ptica de los contendientes. En muchos casos, cuando en materia de
responsabilidad mdica quien espera una resolucin condenatoria del profesional denunciado no ve satisfecho su
deseo, argumenta que el juez no fue capaz de observar el
quebranto de los principios cientficos y ticos que orientan
la prctica mdica, mientras que, en la hiptesis contraria,
es el mdico quien califica la ignorancia del juez por no
comprender que su actuacin fue recta.
La verdad legal no es otra cosa que la resultante de los
hechos probados durante el juicio, por ello Ramrez Santamara
hace tanto nfasis en la etapa probatoria del proceso penal.
Ambos contendientes siempre asegurarn ser portadores de
la verdad de lo acontecido; de ah que precisamente presenten versiones diferentes que buscan convencer al juzgador de que les asiste la razn, ante lo cual, la etapa probatoria
se torna fundamental para decidir la controversia. Tanto el
mdico como el paciente presentan informes periciales que
se inclinan por su dicho dictmenes que son suscritos por
mdicos, aunque con posturas encontradas, y no obstante
que un principio general del derecho seala que el juez es el
perito de peritos ello no significa que ste posea el conocimiento universal, de ah que deba nombrar otro perito llamado tercero en discordia tambin mdico que debe
ilustrarlo sobre los puntos controvertidos de los dictmenes
periciales que rindieron las partes, con el propsito de encontrar la llamada verdad legal.
El derecho reserva al juzgador la facultad de pronunciarse
sobre lo acontecido para establecer la verdad que resulta de
su anlisis. Todo asunto que ha merecido el pronunciamiento
judicial es declarado cosa juzgada pasado determinado plazo
despus de agotarse los medios de impugnacin permitidos
por la ley, para transformarse despus en sentencia firme, que
ha causado estado, es decir, que debe pasar como definitiva y
por tanto no impugnable por ninguna va legal.
En trminos de lo expuesto, espero que la lectura de los
articulistas invitados contribuya con la comunidad mdica a

reflexionar sobre su actuacin profesional y los beneficios


de resolver las controversias mediante un juicio entre pares,
como es el proceso que se desahoga ante la CONAMED,
en donde, tal como se puede apreciar en el informe del
ao 2003, se atendieron 5,395 inconformidades, de las
cuales, 2,250 se sujetaron al proceso arbitral. Las gestiones
inmediatas llegaron a 941 (41.8%), en tanto que en 704
asuntos (31.3%) las partes suscribieron convenio para poner fin a sus diferencias y la institucin emiti 29 laudos
(1.3%). En otros 318 casos (14.1%) no fue posible lograr la
avenencia, mientras que los restantes 258 casos se sobreseyeron por diversos motivos. Al respecto, los resultados de los
cuatro ltimos aos dan cuenta que la capacidad conciliatoria ha aumentado 18 puntos porcentuales, pues en el ao
2000 el ndice era de 52.4%, el cual, para el ao prximo
pasado signific 70.6%, con porcentajes intermedios de 56%
y 61.2% en 2001 y 2002, respectivamente. Por otra parte,
como producto del anlisis del error mdico, hemos observado una tendencia a la baja en lo que corresponde a la mala
prctica, que en el ao 2000 era de 65%, en tanto que para
el 2003 se ha documentado por supuesto de los casos radicados en la CONAMED un nivel del 30%, identificndose porcentajes de 46.2% en el 2001 y 42.1% en el ao 2002.
En lo que corresponde al aumento de la capacidad conciliatoria, es menester sealar que se han potenciado las
capacidades cognitivas del personal, a ms de que las partes reconocen cada vez ms los beneficios del proceso arbitral, mientras que, en lo que corresponde a la disminucin
del indicador de mala prctica, no se cuenta con una explicacin suficientemente razonada que permita explicar el
fenmeno, aunque, por la percepcin que se recaba en las
diversas reuniones que se llevan a cabo de manera frecuente con el gremio mdico, podemos aventurar aunque
quiz deba hacerlo en lo personal que la evaluacin entre pares que se encuentra inmersa en el proceso arbitral
mdico y el conocimiento que tiene el gremio, cada vez
mas consciente de sus responsabilidades, puede ser un factor que est influyendo. Reitero que no cuento con datos
duros para transformar esta presuncin en afirmacin.
Para finalizar esta nota introductoria, comento cmo llam mi atencin, de entre las entrevistas que public
Giancarlo Bosetti en 1992 en La leccin de este siglo, el
reconocimiento hecho por Karl Popper, de haber vivido
entrampado bajo la premisa que muchas veces sirvi de
estandarte a los intelectuales de izquierda, en cuanto a que,
la desaparicin del capitalismo era una necesidad de la
historia que poda establecerse con certeza a travs del estudio de la historia y la economa. Afirma Popper en la entrevista: Eso estaba destinado a suceder. Despus de eso,
habra una sociedad maravillosa, una sociedad completamente nueva en la cual toda la gente se amara y la paz
reinara sobre la tierra. Eso era lo principal. Y sa es la razn
por la cual llamo a esta doctrina una trampa, una especie
de trampa para ratones. Y yo era el ratn

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Ramrez RA.
Estoy seguro, siguiendo el pensamiento de Popper, que
la comunidad mdica de nuestro pas habr de valorar la
presencia de la CONAMED, con el fin de que, quienes estamos interesados en que prevalezca una buena relacin
mdico-paciente, no quedemos entramparnos en la espiral
que viene junto con el establecimiento de un fenmeno
tan pernicioso por el dao que ha ocasionado en otros
pases como la medicina defensiva.

La CONAMED privilegia el entendimiento entre las partes, el juicio entre pares y promueve una mejor relacin
mdico paciente, de ah que recomiende la lectura de los
artculos expuestos por nuestros invitados, a quienes de
nueva cuenta agradezco su participacin: Fabiola Vargas
Villanueva, Juan Carlos Marn Gonzlez y Toms Ramrez
Santamara.

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Responsabilidad
Civil Objetiva y
Responsabilidad Mdica
Juan Carlos Marn Gonzlez*

Objetive
civil responsability and medical
responsability
Resumen:

Summary:

Se analiza una Tesis del Primer Tribunal Colegiado en materia civil del Primer Circuito que asegura que la anestesia debe
considerarse sustancia peligrosa en caso de responsabilidad
civil objetiva, a la luz de lo anotado en el Artculo 1913 del
Cdigo Civil, concluyendo el autor que: El razonamiento
del tribunal debi centrarse en establecer si la anestesia era
una sustancia peligrosa en s misma (que no lo es) o si lo era
por alguna causa anloga a las que la propia disposicin
alude (velocidad que desarrollen, naturaleza explosiva o
inflamable o energa de la corriente elctrica que desarrollen) y no en relacin con los efectos que dicha sustancia
puede producir en el organismo humano, con lo cual manifiesta una posicin totalmente contraria a lo establecido
por la instancia judicial.

A Thesis of the First Collegiate Tribunal is analyzed in civil


matter of the First Circuit that assures that the anesthesia
should be considered dangerous substance in the event of
objective civil responsibility, by the light of that scored in the
Article 1913 of the Civil Code, concluding the author that:
The reasoning of the tribunal should be centered in settling
down if the anesthesia was a dangerous substance in itself
(that is not it) or if it was it for some cause similar to those
that the own disposition mentions (speed that you/they
develop, explosive or inflammable nature or energy of the
electric current that develop) and not in connection with
the effects that this substance can take place in the human
organism, with that which apparent a position completely
contrary to that settled down by the judicial instance.

1. Introduccin.
En este Artculo me propongo analizar la Tesis del Primer Tribunal Colegiado en materia civil del Primer Circuito, bajo el
rubro:
RESPONSABILIDAD CIVIL OBJETIVA. ANESTESIA, DEBE CONSIDERARSE COMO SUSTANCIA PELIGROSA PARA EL CASO DE. Si se toma en cuenta que dentro de la descripcin que realiza el Artculo 1913 del
Cdigo Civil, la peligrosidad de las cosas no slo depende de su naturaleza o caractersticas inseparables que
les son propias, sino tambin por la velocidad que desarrollan, por la corriente que conduzcan, por su naturaleza explosiva o inflamable o por otras causas semejantes, de manera que la peligrosidad de las sustancias a
que alude el Artculo citado, es en razn de la naturaleza funcional de la cosa y no la cosa independientemente
de su funcin; por tanto, la peligrosidad depende de la funcin que cumpla o del fin que realice. Entonces, la
anestesia es peligrosa en razn de los efectos que produce, consistentes en la disminucin de las funciones
vitales, incidiendo medularmente en el sistema cardiovascular, respiratorio y cerebral, pudiendo producir, en
algunos casos por sus efectos adversos, hipoxia (falta de oxigenacin), por lo que la sustancia denominada
anestesia al producir efectos depresores intensos del sistema nervioso central, es de considerarse peligrosa
por el riesgo que origina su funcionamiento.1
* Doctor en Derecho. Profesor de tiempo completo e investigador del Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico (ITAM).

Revista CONAMED, Vol. 9, Nm. 2, abril - junio, 2004

Marn JC.
Mi anlisis no se restringir nicamente a la referida tesis.
Analizar y criticar la sentencia misma, con sus respectivos
resultandos y considerandos. En materia de responsabilidad
civil extracontractual hay que trabajar con los hechos. Ellos
son los nicos que nos indicarn si el razonamiento judicial
es correcto o no. En este sentido deseo relatar brevemente
las circunstancias que originaron el presente proceso judicial.
Se trat de una menor de tres aos que en 1989 fue
internada en un hospital privado y en el cual luego de la
inspeccin de rigor se le diagnostic una apendicitis aguda
por lo que era necesario intervenirla de urgencia. La
operacin se practic aparentemente sin mayores
complicaciones, sin embargo en el proceso post operatorio
la paciente present una serie de complicaciones que en
definitiva le produjeron un edema cerebral irreversible.
No queda claro del anlisis del amparo si quienes
operaron a la menor especialmente quin aplic la
anestesia eran funcionarios del hospital o si eran mdicos
que contrataron los padres de la menor. Como se
comprender esta situacin no es balad, tanto que en la
primera hiptesis estaramos frente a un supuesto de
responsabilidad civil extracontractual y en el segundo, ms
bien, frente a uno responsabilidad civil contractual. De todos
modos, la demanda se dirigi nica y exclusivamente en
contra del hospital y no en contra de los facultativos. stos
ltimos suscribieron un convenio extrajudicial con los
familiares de la vctima por medio del cual pagaron una
suma de dinero a ttulo de indemnizacin de daos y
perjuicios.
Son varios los aspectos que pueden analizarse del
presente amparo. Por ejemplo, si deba o no formarse un
litis consorcio pasivo entre los mdicos y el hospital; qu
efecto debi producir el acuerdo al que hemos aludido en
el prrafo precedente en relacin con la responsabilidad civil
del hospital; si poda el tribunal considerar en su resolucin
que se estaba demandando por responsabilidad civil objetiva
aunque en la accin tal circunstancia no hubiese sido
expresada (por el contrario se accion por la conducta
negligente del personal que labora para la demandada2 );
si era o no procedente la indemnizacin del dao moral
1
Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Primer
Tribunal Colegiado de Circuito. Tesis. Tomo: II, noviembre de 1995, pgina
594. Amparo directo 137/95, del 22 de agosto de 1995, unanimidad de
votos, ponente Wilfredo Castaon Len. Deseo aclarar que si bien el
amparo que aparece citado en el Semanario es el 137/95, ste en verdad
no se corresponde con la materia. l que s se corresponde es el amparo
109/95, con el cual trabaj.
2
En sta y en otras ejecutorias que me ha tocado analizar no deja de
llamarme la atencin el hecho de que los postulantes cuando desglosan
los rubros por los que estn accionando (dao emergente, lucro cesante
y dao moral) parecen entender que cada uno de ellos es constitutivo
de un tipo diverso de responsabilidad civil. La verdad es que el hecho es
uno solo: el dao que se ha producido a un paciente con motivo de una
intervencin quirrgica. Los postulantes debieran sealar si accionan
por culpa o por responsabilidad objetiva y los tribunales debieran acotar
su fallo a esa circunstancia.

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que alegaban los padres de la vctima; si hubo o no


causalidad y cul fue el criterio que en definitiva utiliz el
tribunal para responder afirmativamente la interrogante, etc.
Sin embargo, por razones de espacio en esta ocasin slo
me voy a referir a un punto especfico de la sentencia: si la
anestesia constituye uno de aquellos productos peligrosos
a los que alude el Art. 1913 del CCDF. El lector ya sabe que
el tribunal respondi afirmativamente esta cuestin y, por lo
tanto, sentenci que estbamos en presencia de una
responsabilidad civil objetiva. Yo tengo serias dudas de que
esto sea correcto.
2. Responsabilidad civil extracontractual subjetiva y
objetiva: Artculos 1910, 1913 y 1914 del CCDF.
Debemos tener presente que en los ltimos cien aos en
materia de responsabilidad civil extracontractual han
coexistido dos sistemas de imputacin de daos. El
denominado subjetivo o por culpa y el objetivo o por riesgo.
El primero predomin sin contrapesos durante todo el siglo
XIX y ha sido la regla general en la mayora de los pases de
nuestro entorno durante buena parte del siglo XX. El
segundo surgi a fines del siglo XIX y se desarroll a lo largo
del siglo XX especialmente en materia laboral, y en aquellas
actividades reguladas en leyes especiales (energa nuclear,
transporte areo, productos defectuosos, etc.) En el caso
de Mxico, estos dos sistemas se encuentran recogidos en
los Artculos 1910, 1913 y 1914 del CCDF. En efecto, el
primero y el ltimo discurren sobre la idea de culpa como
fundamento de la responsabilidad civil extracontractual,
mientras que el del medio en una construccin ms bien
indita en el derecho comparado encuentra su fundamento en la idea del riesgo asociado al uso de mecanismos,
instrumentos, aparatos o substancias peligrosos por s
mismos. En el derecho mexicano, por tanto, para que una
persona responda por el dao causado a otra se requiere
aparte del dao y de la causalidad que aquella hubiere
actuado culpable o ilcitamente (Art. 1910), o que hubiere
hecho uso de mecanismos peligrosos en s mismos aunque
no haya obrado ilcitamente (Art. 1913). En caso contrario,
el perjuicio se radicar en el patrimonio de la persona que
lo sufri (Art. 1914).
Como es bien sabido, durante el siglo XIX y buena parte
del XX la bandera de lucha de los partidarios de un rgimen
de responsabilidad subjetiva fue el de que no haba
responsabilidad sin culpa. Esta situacin se prest para
enormes abusos, sobretodo en aquellas situaciones en las
que resultaba imposible para la vctima acreditar la
negligencia de quien haba ocasionado el dao. Lo anterior
llev a la doctrina y a los tribunales de justicia a moderar
este sistema. Primero en Blgica y despus en Francia,
especialmente en el mbito de las relaciones laborales, el
nuevo sistema de responsabilidad por actividades riesgosas
encontr numerosos adeptos. En el transcurso del siglo XX

esta situacin origin una suerte de crisis en el concepto


mismo de responsabilidad civil y en la idea de culpa como
exclusivo fundamento de la misma. Paulatinamente se fue
produciendo el reemplazo de un rgimen cuyo eje central
haba girado en torno al concepto de culpa por uno que
prescinda completamente de l. Incluso en los aos sesenta
y setenta de la centuria pasada se lleg a sostener que la
culpa estaba destinada a desaparecer del mbito de la
responsabilidad civil. Ella sera reemplazada por un vasto
rgimen de seguridad social y por una serie de regmenes
bajo la tutela de la responsabilidad civil objetiva. Como se
sabe, nada de ello aconteci. La culpa no despareci del
mbito de la responsabilidad civil e incluso hoy en da
estamos asistiendo a una suerte de retorno hacia su figura3 .
En Mxico, como hemos avanzado, los dos sistemas se
encuentran recogidos expresamente en el CCDF. Me interesa,
en este punto, destacar lo peculiar que resulta el Art. 1913
en relacin con la regulacin del derecho comparado que
reconoce determinados mbitos en los cuales opera la
responsabilidad civil objetiva, pero no una disposicin tan
amplia como la mexicana. El origen de este Artculo no es
claro. Si bien surge originalmente en el Cdigo Civil para el
Distrito y Territorios Federales de 1928, hay otro texto de
ese Cdigo en el cual la disposicin no figura4 . Tampoco
he encontrado algn indicio en el Diario de debates de la
Cmara de Diputados de aquellos aos. De todos modos
una cosa s es cierta: l no proviene del Cdigo Civil de
1884, ni tampoco de los cdigos que los congresistas
tuvieron en vista al elaborar el Cdigo de 1928. Todo parece
indicar que el Art. 1913 es una norma original del legislador
mexicano que no tiene un correlato en el derecho
comparado. En la exposicin de motivos lo nico pertinente
que se seal al respecto fue:
En esta materia era conveniente no dejar fuera de la ley
formas de obligarse que el progreso cientfico ha creado,
porque a medida que la sociedad avanza, las relaciones
de sus miembros se multiplican, se unen ms estrechamente sus intereses y nacen relaciones jurdicas que
3
Seala la moderna doctrina espaola: La segunda [advertencia que
formula el autor, es], que los civilistas y, con mayor razn, los
administrativistas ya no podemos seguir cerrando los ojos ante el
hecho evidente de que el estndar de la responsabilidad objetiva, tan
trabajosamente elaborado durante casi un siglo de reflexin jurdico-poltica, est en franca crisis. [...] Pero la Historia no se detiene con el final
de cada uno de sus captulos: a fines del siglo que ahora concluye, el
estndar de la responsabilidad objetiva est siendo objeto de una erosin continua, pues o bien cede terreno ante el resurgimiento de su
viejo rival, la responsabilidad por culpa, o bien, se desvirta por alguno
de los procedimientos siguientes: [...]. Salvador, Pablo y Sol, Josep,
Brujos y aprendices, los riesgos de desarrollo en la responsabilidad de
producto, Marcial Pons, Madrid, 1999, pgs. 8 y 9.
4
Vase al respecto: Cdigo Civil para el Distrito y Territorios Federales
en materia comn y para toda la repblica en materia federal, Talleres
Grficos de la Nacin, Mxico D.F. 1928, pg. 396; Cdigo Civil del Distrito y Territorios Federales, Talleres Grficos de la Nacin, Mxico D.F.
1928, pgs. 397-402.

10

no toman su origen del acuerdo de voluntades, sino que


para garanta de los intereses colectivos se imponen
aun en contra de la voluntad o se exigen sin que sta se
haya expresado todava. Formas que los Cdigos Civiles
modernos y connotados publicistas han definitivamente
aceptado [...].
Los medios de comunicacin, cada vez ms frecuentes
y rpidos, acortan las distancias y borran las fronteras,
generalizando las relaciones econmicas y uniformando la legislacin patrimonial y por ello la materia
de las obligaciones tiene en casi todos los cdigos
muchos puntos de analoga. Ms an, la nueva
concepcin del derecho civil ha roto el crculo estrecho
de los intereses meramente individuales y ha hecho
de las relaciones de familia, del goce de los bienes, de
los convenios, etc., actos en los que el inters
preponderante es el de la sociedad. De esta suerte el
derecho civil se va convirtiendo en Derecho Privado
Social, que debe comprender tambin el Derecho
Mercantil, unificndose esos ramos de la legislacin,
como ya se ha hecho en Suiza [...].
De gran trascendencia es la ampliacin de la antigua
doctrina de la culpa, inspirada en la responsabilidad
individual, con la del riesgo colectivo, en la que el patrn
responde de los accidentes que sufren sus obreros,
independientemente de toda culpa o negligencia de
su parte, pues se considera al accidente como una
eventualidad de la empresa, de que tiene obligacin
de responder los que reciben el beneficio de la misma
[...] 5 .

En el ltimo prrafo transcrito el legislador mexicano hizo


referencia a uno de los fundamentos tradicionales que ha
tenido la responsabilidad civil objetiva: si alguien se beneficia
con una determinada actividad debe asumir los daos que
de ella se deriven, independientemente de toda culpa o
negligencia en su actuacin. ste es el preciso fundamento
del Art. 1936 del CCDF que dispone: Incumbe a los patrones
el pago de la responsabilidad que nace de los accidentes
del trabajo y de las enfermedades profesionales,
independientemente de toda idea de culpa o negligencia
de su parte. Ahora bien, lo que el lector debe tener presente
es que el fundamento del Art. 1913 es diverso: l discurre
sobre la idea de riesgo por el uso de sustancias peligrosas
en s mismas, por la velocidad que desarrollen, por su
naturaleza explosiva o inflamable, por la energa de la
corriente elctrica que conduzcan o por otras causas
anlogas, y no sobre el mayor o menor beneficio de quien
hace uso de aquellas sustancias.

5
Cdigo Civil para el Distrito y Territorios Federales en materia comn y
para toda la repblica en materia federal, Talleres Grficos de la Nacin,
Mxico D.F. 1928, pgs. 23, 24, 26 y 27. Deseo agradecer a Mara de los
ngeles Estrada Gonzlez y a Jos Oropeza Garca, alumnos del curso
de responsabilidad civil extracontractual que impart el ao 2003 en el
ITAM, por el esplndido trabajo que en esta materia desarrollaron y por
el valioso material que me proporcionaron.

Revista CONAMED, Vol. 9, Nm. 2, abril - junio, 2004

Marn JC.
del dictamen rendido por el perito de la parte actora,
as como con el emitido por el tercero en discordia
que el estado actual de la menor era provocado por
los efectos adversos de la medicacin anestsica
generalizando durante el transoperatorio, en el
postoperatorio de inmediato da manifestaciones
clnicas por presencia de crisis convulsivas repetitivas,
por lo que se emple una sustancia peligrosa
(anestsica) que lleva virtualmente o en potencia al
dao, de tal forma que el simple empleo de la misma,
por s, implica un riesgo, lo que presupone la ley para
atribuir la consecuencia de responsabilidad a su
propietaria que en este caso es el [...]7 .

3. Resolucin del tribunal


A continuacin voy a analizar los fundamentos que utiliz
el tribunal para justificar que la anestesia es una de aquellas
sustancias peligrosas que posibilitan la aplicacin del Art.
1913 del CCDF.
El Tribunal Colegiado sita correctamente su funcin
cuando seala que: Antes de proceder al anlisis de los
referidos conceptos de violacin cabe indicar que la litis
constitucional se constrie a determinar la legalidad de la
resolucin que se reclama, sobre la base de determinar si
existi o no responsabilidad civil objetiva del [...] en las
afecciones que sufri la menor [...] durante o despus de la
operacin que se le practic en dicho nosocomio6 .
Luego el aludido tribunal se refiere a las razones que tuvo
presente el tribunal Ad quem para establecer que estbamos
frente a una responsabilidad civil objetiva. Seal al respecto:
Sobre este particular la Sala responsable determin
que s exista responsabilidad civil objetiva del [...]
porque de acuerdo con el Artculo 1913 del Cdigo Civil
toda persona est obligada a responder del dao que
cause cuando hace uso de mecanismos, instrumentos
o sustancias peligrosas salvo cuando existe culpa
inexcusable de la vctima hiptesis esta ltima que no
se surti porque no existe culpa inexcusable de la
vctima, porque la menor al momento que ingres al
[...] tena la edad de tres aos []. Tambin la Sala
dice que el Artculo 1913 ya citado no exiga que se
acreditara dolo o culpa del agente, sino slo el nexo
causal entre el resultado y el uso de mecanismos,
instrumentos, mecanismos, aparatos o sustancias
peligrosas; que en el caso estaba plenamente
acreditado que la menor [...] fue intervenida quirrgicamente en el referido nosocomio y que ah se le
provocaron lesiones que no tena en el momento de
su ingreso, lesiones stas que le provocaron una
parlisis cerebral que le produjo incapacidad total y
permanente lo cual le impide caminar y sostenerse
de pie, sin lenguaje y con defectos en la movilidad de
los ojos, lo cual la hace una persona incapacitada
durante toda su vida. Que la responsabilidad del
Hospital en la afectacin de la menor, deriva de la
confesional desahogada por el representante de la
parte demandada donde se admiti que el hospital
acept el ingreso de la menor a sus instalaciones por
conducto de un doctor de su residencia conocido como
[] (mdico residente), con un diagnstico de apendicitis aguda, que al haber hecho ello le tocaba a dicho
hospital velar por el estado de salud de la menor
durante el tiempo que estuvo recluida en sus
instalaciones; que tambin se acept que fue la propia
institucin quien proporcion las instalaciones, instrumental mdico y sustancias aplicadas a la menor,
las cuales reconoce expresamente que eran de su
propiedad. Que tambin qued demostrado por medio
6

Amparo 109/95, pg. 108. (El destacado es mo).

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Del razonamiento anterior deseo destacar dos circunstancias. (i) En primer trmino, tiene razn el tribunal Ad quem
cuando afirma que [] el Artculo 1913 ya citado no exiga
que se acreditara dolo o culpa del agente, sino slo el nexo
causal entre el resultado y el uso de mecanismos,
instrumentos, mecanismos, aparatos o sustancias peligrosas
[]. En efecto, si se demanda por responsabilidad civil
objetiva (cosa que como seal en este proceso no ocurri)
la prueba del actor debe centrarse en comprobar que el
demandado ha hecho uso de mecanismos, instrumentos,
aparatos o sustancias peligrosas en s mismas en los trminos
del Art. 1913 del CCDF. Si se acredita esta situacin no
es necesario probar actos de negligencia, esto es,
actuaciones ilcitas del hospital o del facultativo. Del mismo
modo, el tribunal no requiere argumentar ni menos
convencerse de que la actuacin del demandado ha sido
descuidada o negligente, sino simplemente sealar si dicha
actuacin es de aquellas reguladas en el Art. 1913. Si esto
ltimo acontece, no hay duda de que para acceder a lo
demandado no se requiere acreditar la ilicitud de la conducta
del centro mdico. (ii) En segundo lugar, el tribunal luego
de haberse referido al mbito de actuacin de la
responsabilidad civil objetiva seal que [] por lo que se
emple una sustancia peligrosa (anestsica) que lleva
virtualmente o en potencia al dao, de tal forma que el
simple empleo de la misma, por s, implica un riesgo, lo que
presupone la ley para atribuir la consecuencia de responsabilidad a su propietaria [...]. Aqu es donde se produce mi
discrepancia con lo aseverado por el tribunal. En mi opinin
el tribunal no justific por qu la anestesia deba considerarse
bajo la hiptesis del Art. 1913. Simplemente se limit a extraer
del lamentable estado de la menor (manifestaciones clnicas
por presencia de crisis convulsivas repetitivas, en sus
palabras) la conclusin de que ello se deba al empleo de
una sustancia peligrosa que llevaba virtualmente o en
potencia el dao8 . En verdad el argumento del tribunal es
7

Amparo 109/95, pgs. 108 y 109. (El destacado es mo).


Supongo que similar al vino cuando se bebe o al cigarrillo cuando se
fuma. Hasta donde conozco a nadie se le ha ocurrido (todava) demandar a los productores de vino (s a las compaa de cigarrillo, como es
bien conocido) por responsabilidad civil objetiva por los daos que dicho
lquido puede producir en algunos aficionados a su consumo.
8

11

un argumento ms de causalidad (la anestesia fue la causa


del dao en la menor) que de justificacin de la naturaleza
peligrosa de dicha sustancia.
Posteriormente, el Tribunal Colegiado entr en el anlisis
de los conceptos de violacin aducidos por el recurrente,
mismos que desestim en su totalidad. Por lo que a este
trabajo ocupa, el tribunal seal lo siguiente:
Efectivamente, no es verdad que la autoridad responsable haya aplicado inexactamente el Art. 1913 del Cdigo Civil. Dicho precepto legal, expresamente determina que cuando una persona hace uso de mecanismos, instrumentos, aparatos o substancias peligrosas
por s mismas, por la velocidad que desarrollen, por
su naturaleza explosiva o inflamable, por la energa de
la corriente elctrica que conduzcan o por otras causas anlogas, est obligado a responder del dao que
cause, aunque no obre ilcitamente a no ser que demuestre que ese dao se produjo por culpa o negligencia inexcusable de la vctima.

Hasta aqu como puede apreciarse el tribunal no ha hecho ms que repetir la literalidad del Art. 1913 pero no ha
ahondado en la razn por la que debamos considerar a la
anestesia dentro de las sustancias a las que alude dicha disposicin. Contina el tribunal:
El quejoso dice que este precepto no puede interpretarse de otra forma sino slo cuando se atribuye a
determinados objetos un grado de peligrosidad en funcin de ciertas caractersticas inherentes e inseparables que les son propias y muy especiales; que si se
trata de substancias o instrumentos que no tienen esas
caractersticas, no se est en el caso de una responsabilidad civil objetiva sino subjetiva, en la que se tiene que probar la culpa o negligencia intencional del
agente; que en el caso de la anestesia que se emple
en la operacin de la menor [...], no es una substancia
de las que refiere dicho precepto legal, contrario a lo
que dice la Sala, pues aparte de que dicha responsable no dice por qu considera a esa substancia como
peligrosa, sta no lo es porque la anestesia contiene
oxgeno, necesario para la vida; que de aceptarse que
la substancia a que se ha venido haciendo referencia
es peligrosa por s misma, se tendra que concluir que
todos los medicamentos son peligrosos y la responsabilidad la tendra no slo el que usa el medicamento, sino tambin el mdico que lo prescribe, el fabricante que lo realiza, las farmacias que lo distribuyen e
incluso el Estado que lo autoriza.
Lo anterior es ineficaz, si se toma en cuenta que dentro de la descripcin que realiza el Artculo 1913 del
Cdigo Civil, se puede desprender que la peligrosidad
de las cosas no slo depende de su naturaleza o caractersticas inseparables que les son propias, como
refiere el quejoso, sino tambin por la velocidad que
desarrollan, por la corriente que conduzcan, por su

12

naturaleza explosiva o inflamable o por otras causas


semejantes, de manera que la peligrosidad de las substancias a que alude el Artculo en comentario es en
razn de la naturaleza funcional de la cosa y no la cosa
independientemente de su funcin; por tanto la peligrosidad depende de la funcin que cumpla, del fin
que realice; son substancias y objetos peligrosos porque slo podrn cumplir con un fin en tanto que originen un riesgo.
De manera que, en el caso, an y cuando la Sala no
haya dado las razones por las cuales estima que la
substancia denominada anestesia es peligrosa, este
Tribunal Colegiado considera que esa esencia s es peligrosa en razn de los efectos que produce, consistente en la disminucin de las funciones vitales,
incidiendo modularmente en las funciones cardiovasculares, respiratorias y cerebrales, pudiendo producir,
en algunos casos, por sus efectos adversos, hipoxia,
(falta de oxigenacin), tal como se desprende de los
dictmenes mdicos rendidos por los peritos de la
parte actora y del tercero en discordia, (peritajes cuyo
valor convictivo pleno quedar tratado al estudiar el
siguiente concepto de violacin).
Por tanto, la substancia denominada anestesia, por los
efectos que produce (depresora intensa del sistema
nervioso central), es peligrosa por el riesgo que origina su funcionamiento, pues si bien el quejoso dice
que dicha substancia contiene oxgeno necesario para
la vida, ello no quiere decir que por ese slo hecho
deje de ser una substancia peligrosa, porque no solamente contiene oxgeno, sino otro tipo de substancias, que al decir del perito tercero en discordia es
tiopental, que al funcionar provocan los efectos ya precisados, efectos que evidentemente, no se produciran con el slo oxgeno.
Por otro lado, si bien es verdad que el uso de la anestesia es tolerada por consideraciones de inters general a causa de la utilidad que presta a la colectividad, si su ejercicio autorizado y por lo mismo lcito,
causa daos a terceros, el que las ejerce en su provecho debe repararlas; ello es as, porque la vida social
exige sacrificios en inters de la colectividad y en cierto grado de civilizacin es imposible prescindir del
ejercicio de determinadas substancias, por ms que
entraen un riesgo para los terceros; de manera que
an y cuando la anestesia no est considerada en la
Ley General de Salud como substancia peligrosa o
txica, ello slo se refiere, en un momento dado, a los
elementos que la componen, pero no al funcionamiento que realiza.
En consecuencia, habindose concluido que la substancia denominada anestesia, en la funcin que desarrolla en el cuerpo humano es peligrosa, cae dentro
de la figura jurdica de la responsabilidad civil objetiva
que seala el Artculo 1913 del Cdigo Civil, contrario
a lo que se dice en el concepto de violacin que se

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Marn JC.
analiza, sin que sea necesario estudiar ya si se necesit o no que se probara por parte de la actora, si hubo
o no culpa del agente, dado que no se est en presencia de una responsabilidad civil subjetiva, sino objetiva; as como tampoco debe analizarse si los instituciones, equipo e instrumental mdico del hospital demandado funcionaron adecuadamente, porque la responsabilidad aludida, no se determin por el uso de esos
instrumentos por parte del nosocomio, sino por la utilizacin de una substancia de su propiedad denominado anestesia9 .

En este considerando el tribunal, ahora s, ha expresado


las razones que le asistieron para considerar a la anestesia
como una sustancia peligrosa que encuadra en la hiptesis
de responsabilidad civil objetiva del Art. 1913, reconociendo, aunque sutilmente, que el tribunal Ad quem no lo haba hecho. El argumento decisivo fue que [] este Tribunal
Colegiado considera que esa esencia s es peligrosa en razn de los efectos que produce, consistente en la disminucin de las funciones vitales, incidiendo modularmente en
las funciones cardiovasculares, respiratorias y cerebrales,
pudiendo producir, en algunos casos, por sus efectos adversos, hipoxia [].
En mi opinin el razonamiento del tribunal debi cen9

trarse en establecer si la anestesia era una sustancia peligrosa en s misma (que no lo es) o si lo era por alguna causa
anloga a las que la propia disposicin alude (velocidad
que desarrollen, naturaleza explosiva o inflamable o energa de la corriente elctrica que desarrollen) y no en relacin con los efectos que dicha sustancia puede producir en
el organismo humano. Con este ltimo criterio, como lo
afirma el quejoso, cualquier medicamento podra encuadrar en dicha hiptesis y esto s sera peligroso para el
trabajo de los facultativos y para el necesario avance de la
ciencia mdica. Yo no diviso que la anestesia ni en s misma
ni por alguna de las causas anlogas referidas sea una sustancia que encuadre en el supuesto del Art. 1913. Los tribunales deben ser especialmente cautelosos en la aplicacin de esta disposicin porque de lo contrario la responsabilidad de los hospitales y de los facultativos se va a transformar en Mxico en un puro asunto de causalidad. De
mantenerse una interpretacin tan amplia como la efectuada por el Primer Tribunal Colegiado en materia civil del
Primer Circuito, tendramos que concluir que cualquier sustancia que se utilice para salvar la vida de una persona
quedar bajo la figura del Art. 1913, lo cual no me parece
jurdicamente correcto ni socialmente deseable.

Amparo 109/95, pgs. 113 v.-115 v. (El destacado es mo).

Si desea someter algn artculo a revisin para la

solicite las instrucciones para los autores a los correos electrnicos


revista@conamed.gob.mx o lhernandez@conamed.gob.mx
o al Tel.: 5420-7032

Revista CONAMED, Vol. 9, Nm. 2, abril - junio, 2004

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La Responsabilidad
Civil Objetiva
del Mdico
y Dao Moral
Lic. Fabiola Vargas Villanueva*

Objetive civil medical


responsability and
moral damage.

Resumen
La responsabilidad profesional mdica civil es la obligacin de
reparar los daos y perjuicios causados al paciente por una conducta ilcita o por la creacin de un riesgo. Cuando el dao es ocasionado por una accin que carece de la intencin concreta de daar y
no es culpa o negligencia inexcusable del paciente, se habla de responsabilidad objetiva, ya que la profesin mdica implica el uso de
mecanismos, instrumentos, aparatos o substancias peligrosas por s
mismos.
La responsabilidad civil se refiere tambin a bienes inmateriales
como son el honor, sentimientos, afectos o reputacin, cuyo dao
causado es en el mbito de lo moral por ser derechos de la personalidad.
No se trata de causar en los mdicos una situacin de terror que
les inhiba en el ejercicio del servicio que prestan, sino simplemente
en crearle conciencia legal de lo delicado y trascendental que puede
ser el uso y manejo de las substancias o instrumentos que le son
necesarias para la obtencin o recuperacin de la salud de sus pacientes, pues el tener vocacin para ejercer tan honrosa profesin lo
debe sensibilizar de las consecuencias legales que implica un error
mdico.
PALABRAS CLAVE: responsabilidad profesional, responsabilidad civil, dao moral, error mdico.
Summary
Professional civilian responsibility of physicians is the obligation of
repairing the damages caused to the patient by an illicit behavior or
for the creation of a risk. When the damage is caused by an action
that lacks the concrete intention of damaging and it is not fault or
inexcusable negligence of the patient, we are speaking of objective
responsibility, since in the medical profession implies the use of
mechanisms, instruments, apparatuses or dangerous substances for
themselves.
The civil liability also refers to immaterial goods as they are the
honor, feelings, affections or reputation, whose as personality rights,
cause damage in the moral environment of the thing to be right of
the personality.
This article not wants to produce a fear-situation in physicians
that inhibits them in the exercise of the service that they lend. Its
intention is improve their legal conscience about how delicate that
can be the careless use and handling of the substances or instruments
that are necessary for obtaining or recovering their patients health,
because having vocation to exert so honorable profession must
sensitize them of the legal consequences that a medical error implies.
WORDS KEY: professional responsibility, civil liability, moral damage,
medical error.

* Juez Vigsimo Quinto Civil.


Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal.
14

El tema que a continuacin trataremos ser el de la responsabilidad civil objetiva por la Teora del Riesgo Creado y
Dao Moral que el mdico en el ejercicio de su profesin
puede causar con motivo de sta. Durante el desarrollo del
tema se har mencin de las dems responsabilidades en
que pueda incurrir este profesionista, en atencin a que un
tipo de responsabilidad profesional mdica no excluye a las
dems. Se mencionarn asimismo conceptos bsicos e indispensables para la mejor comprensin del tema, con los
correspondientes preceptos legales aplicables a la responsabilidad civil y dao moral de que se trata.

Revista CONAMED, Vol. 9, Nm. 2, abril - junio, 2004

Vargas VF
Los antecedentes histricos a que se har mencin, son
sin el nimo de profundizar importantes, por ser fuente de nuestra actual legislacin, especialmente la teora de
las obligaciones y que en la actualidad se encuentran plasmadas en el Cdigo Civil Federal vigente. Por ltimo, se
emitir la opinin de quien esto escribe como sugerencia y
con los convenientes que a ttulo personal se considera.
La visin de los pacientes respecto de la imagen que tienen de los mdicos ha cambiado gradualmente. As, el respeto, consideracin y confianza que se les profesaba a los
segundos al acudir en busca de sus servicios profesionales
si bien, no han desaparecido del todo, si se han transformado sustancialmente. Al mismo tiempo, la actitud de algunos
mdicos se ha alejado del apostolado que les era tan
caracterstico en el ejercicio de su profesin, con el consabido desencanto y enojo de sus pacientes.
Es cierto que, en el paciente, todava existen actitudes de
confianza y, hasta cierto punto, sumisin ante el mdico,
debido a que el estado fsico y/o psicolgico que le produce el quebranto de su salud, si bien lo hace vulnerable,
debe reconocerse que en la realidad tambin impera un
cambio en su percepcin.
Al mismo tiempo, el ejercicio de la profesin mdica enfrenta una situacin compleja. Las causas son mltiples y
diversas y pueden deberse a presiones econmicas, personales, institucionales o ambas hasta la aceptacin de
que la prctica es cada vez ms delicada y competitiva, lo
que ha incrementado el costo tratndose de los servicios
mdicos privados y excesiva carga burocrtica en los servicios pblicos de salud, por ello no se considere una exageracin si se piensa que con mayor frecuencia se ha
comercializado tanto su profesin, que un paciente al tener
la necesidad de sus servicios a ttulo particular, constituye
un fuerte desembolso en el patrimonio de quin lo busca,
y, por tal motivo, la mayora de las veces, se acude a l en
casos muy urgentes, o bien, cuando en el desempeo de la
vida cotidiana el padecimiento que aqueja al paciente no
puede ser de manera alguna postergado. Pocas veces se
buscar la medicina para prevenir males, puesto que en
nuestra cultura la prevencin no es cosa de todos los das.
Por otro lado, los mdicos se sienten amenazados por
sus propios pacientes, llegando incluso a solicitar seguros
mdicos para la prctica de su profesin, situacin que no
hace mucho tiempo ni siquiera se imaginaba, sin embargo,
el mundo est cambiando en todos los aspectos, as los medios de comunicacin juegan un papel relevante en el cambio de actitudes, porque permiten a toda persona estar
informada de sus derechos para el caso de alguna eventualidad y ms presta a ejercerlos, as, ante situaciones que
consideren irregulares no dudan en exigir por los medios e
instancias legales que tengan a su alcance, la reparacin
del dao causado, por lo que a su parecer es resultado de
una mala prctica mdica.

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Por lo anterior, el presente artculo tendr como propsito de quien lo escribe que el mdico conozca de una
manera general los conceptos legales, aplicables a la responsabilidad que corresponde en el ejercicio de su profesin y concretamente la de ndole civil.
El derecho a la Proteccin de la Salud como garanta
individual se encuentra consagrado en el Artculo 4o de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. As
mismo, el Artculo 133, tambin de la Carta Magna, obliga
a que las leyes que de ella emanen sern la ley suprema.
Luego entonces la garanta individual del derecho a la salud, da origen a la llamada Ley General de Salud, cuya
finalidad es establecer las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud y la concurrencia de la federacin
y las entidades federativas en materia de salubridad general. De aplicacin en toda la Repblica y cuyas disposiciones son de orden pblico e inters social.
Se pondera el contenido de algunos artculos de la ley
citada, que indican, que para los efectos de la misma, los
servicios de salud, atendiendo a los prestadores de los mismos se clasifican en servicios pblicos a la poblacin en
general; servicios a derechohabientes de instituciones pblicas de seguridad social, o los que con sus propios recursos o por encargo del Poder Ejecutivo Federal, presten las
mismas instituciones a otros grupos de usuarios; servicios
sociales y privados, sea cual fuere la forma en que se contraten y otros que establezca la autoridad sanitaria. As como
lo relativo a la contratacin directa o a travs de seguros
individuales o colectivos.
En cuanto a usuarios, stos tendrn derecho a obtener
prestaciones de salud oportunas y de calidad idnea y a
recibir atencin profesional y ticamente responsable, as
como trato respetuoso y digno de los profesionales, tcnicos y auxiliares.
Ahora bien, las autoridades sanitarias competentes y
las propias instituciones de salud, establecern procedimientos de orientacin y asesora a los usuarios sobre el uso de
los servicios de salud que requieran, as como los mecanismos para que los usuarios presenten sus quejas, reclamaciones y sugerencias respecto a la prestacin de los servicios
de salud y con relacin a la falta de probidad, en su caso de
los servidores pblicos.
De igual forma la ley aludida establece las sanciones que
se aplican para el caso de que se niegue el profesional,
tcnico o auxiliar de la atencin mdica a prestar auxilio a
una persona sin causa justificada ante situaciones de urgencia, adems de la suspensin temporal o definitiva para
el ejercicio de la profesin.
As mismo se consideran servicio de salud privados los
que presten personas fsicas o morales en las condiciones
que convengan con los usuarios, y sujetas a los ordenamientos legales civiles y mercantiles.

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De los preceptos anteriores se infiere que la conducta


humana que se realiza al solicitar, recibir u otorgar un servicio en el mbito de la salud encuadra dentro del mbito
jurdico, y que como consecuencia de ello genera derechos y obligaciones, entendiendo a los primeros como el
ejercicio de ciertas facultades y los segundos como el cumplimiento de los deberes, conceptos que se mencionan de
manera genrica y que se irn aplicando de manera especfica durante el desarrollo del presente artculo y que permitir una mejor comprensin del tema que nos ocupa.
De los derechos y obligaciones se derivan a su vez entre
las personas un vnculo de carcter jurdico, uno que tendr el carcter de acreedor y otro el de deudor. El primero
es el sujeto o sujetos que poseen el derecho de exigir la
entrega de cosas, o prestaciones de un hecho determinado
o su abstencin; mientras que el sujeto activo o acreedor
puede exigir al Estado la expedita funcin coactiva de sus
rganos con el fin de obtener del deudor el cumplimiento
de la obligacin, a travs de una conducta que podr consistir en diversos aspectos como son: hacer, que incluye a su
vez prestar, reconocer, transferir e incluso, abstenerse de
algo y en algunos casos, tolerar.
As, el vnculo existente entre el sujeto activo acreedor y el sujeto pasivo deudor produce consecuencias jurdicas llamadas convenios y contratos.
Los convenios y contratos se rigen por las disposiciones
contenidas en nuestro Cdigo Civil, y en trminos jurdicos
se conceptan como el acuerdo de dos o ms personas
para crear, transferir, modificar o extinguir obligaciones, y
al que crea derechos y obligaciones se le denomina contrato. Por ello resulta necesario hacer las siguientes reflexiones:
La fuente entendida como origen de las obligaciones
personales o derecho de crdito, son los actos o conductas
personales manifestadas externa e intencionalmente por
la voluntad de las partes, con el propsito de dar vida en el
mbito jurdico a travs de convenios y contratos y cuya
idea de una manera generalizada se ha hecho alusin en
lneas anteriores. Otra fuente de derechos y obligaciones
est constituida por la propia ley, ajena a la voluntad de las
partes, luego entonces es ley la que impone de manera
general y abstracta derechos y obligaciones. Ejemplo de
ello lo sera, la imposicin tributaria del pago de impuestos
al fisco.
Al lado de los contratos y de la ley, existe una tercera
fuente complementaria de obligaciones que surge de los
hechos jurdicos, que generan vnculos legales entre las
personas, sin que para lograr el resultado concurra la
voluntad especfica o concreta de ellas. Ejemplos clsicos sera el nacimiento de una persona fsica, la mayora de
edad y, an su muerte, y cuando esos sucesos se generaban de manera bilateral, se les reconoca por las leyes romanas como cuasi-contratos o cuasi-delitos, que por su
semejanza con los contratos y delitos en estricto sentido

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significaba que, an estando ausente el factor fundamental de la expresin de la voluntad propia de los contratos
se acercaban tanto a ellos que las conductas que se ejecutaban no tenan la intencin de crear obligaciones, pero
tenan un resultado que as las determinaba, lo que propici que los jurisconsultos romanos las reglamentaran, considerando por ello que tales hechos jurdicos posean una
base tica, inspirada en los principios aristotlicos, que conjugan las convicciones del derecho natural con la equidad,
de manera que permitan procurar una correccin al principio de la generalidad de la ley, lo que implicaba una justicia mejor que la legal, por considerar que la equidad se
confunda con lo justo y que en consecuencia resultaba
superior a ello por las consecuencias relevantes en el mundo del derecho.
En sntesis, los llamados hechos jurdicos se clasificaban
en: Hechos de orden estrictamente fsicos y producto de la
naturaleza y hechos que son producto de una conducta,
ms no de aquella en que se plasmar la voluntad para
obtener determinados resultados en el mundo de lo jurdico, y que, siendo distintos a los contratos, imponan obligatoriedad, an cuando estuvieran desprovistos del elemento
voluntad.
As, los cuasi-delitos generaban obligaciones, porque si
bien eran parecidos a los delitos, se diferencian de ellos
porque en lugar de sancionar al culpable con una indemnizacin por haber obrado con intencin dolosa, le castigaban por haber provocado un dao debido a su actitud
culposa o imprudente.
Las obligaciones que nacen de los actos ilcitos se basaban en diversas hiptesis casusticas, convirtindolas en frmulas normativas que pudieran aplicarse con posterioridad
con relacin a los cuasidelitos, incluyendo una responsabilidad objetiva que es el resultado de la llamada teora
del riesgo creado, y que a mejor comprensin se aludir a
algunos supuestos que ya precisaba el sistema romano:
a) Si un Juez hace un proceso suyo, no parece obligado precisamente por delito; si no que, como no
lo est ni por delito ni por contrato y que sin embargo, ha faltado en alguna cosa, aunque slo fuere
por ignorancia, se dice que est obligado como
por delito, y ser condenado a la estimacin de la
cosa apreciada equitativamente por la religin del
Juez.
b) Igualmente el que ocupa como propietario, ya gratuitamente una habitacin desde donde se ha arrojado alguna cosa que ha causado perjuicio a otro,
se reputa obligado como por delito; pues no puede decirse obligado por delito, porque las ms de
las veces se halla obligado por culpable otro, ya de
su esclavo, ya de su hijo. Lo mismo sucede respecto del que en un camino pblico halla puesto o
colgado algn objeto que al caer pudiese causar

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perjuicio a alguno, en este caso, se halla establecida una pena de diez sueldos de oro. Pero respecto
de las cosas arrojada o esparcida, se halla establecida una accin que consiste en el doble del perjuicio causado; y si un hombre libre hubiese sido
muerto, la pena sera de cincuenta sueldos de oro.
Si no ha sido muerto, sino herido, se da accin por
la suma que el Juez estime equitativa segn el caso.
En efecto, el Juez debe tener en cuenta los honorarios abonados al mdico y dems gastos de la
enfermedad, y adems los trabajos que no ha podido desempear el herido o que no podr desempear en adelante por consecuencia de la
incapacidad a que haya sido reducido.
c) Por ltimo, se consider que el dueo de un navo
o el de una posada o caballeriza, en razn del
perjuicio o del robo cometido en el navo, o en la
posada o en la caballeriza, se halla igualmente obligado como por delito, si no es l quien ha cometido el delito, sino alguno de los que se hallan
empleados en el navo, en la posada o en la caballeriza. En efecto, como la accin establecida contra l no procede ni de un delito ni de un contrato,
y es l quien hasta cierto punto ha cometido culpa, por haberse valido de hombres malos, se le
considera obligado como delito.
Luego entonces el sistema romano inclua en las frmulas del cuasi-delito, una responsabilidad objetiva que
es el resultado de la llamada teora del riesgo creado
reiterndose que el resultado daoso de la accin carece
de una intencin concreta. Esto es, el agente activo est
privado de un subjetivismo y su intencin no es la de producir consecuencias en el mundo del derecho porque si la
intencin se manifestara subjetivamente, es decir, que fuere
evidente su intencionalidad, entonces habra otra clase de
responsabilidad.
Sin embargo, si su conducta es slo objetiva, y sta a la
vez entraa un riesgo que ha sido creado en s y por s
mismo, de ella resultar que sus consecuencias le van a
obligar an cuando no se produzca ni como consecuencia
de un delito ni como resultado de un contrato. Con ello, se
comprenden las hiptesis recogidas por la legislacin de
Justiniano que en lneas anteriores hemos referido, en las
que el Juez hace un proceso suyo (que significa que
deja de tener una funcin imparcial) y considera que quien
comete una falta aunque slo fuese por ignorancia resulta obligado; el dueo de navo, posada o caballeriza en
el que ocurra un robo queda obligado por haberse valido
de hombres malos, lo que entraa la responsabilidad objetiva; por lo anterior, a esta fuente de obligaciones se le llama Teora de la Responsabilidad Objetiva o Teora
del Riesgo Creado.

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Previamente al desarrollo del tema de la responsabilidad


civil de que se trata, conviene precisar que por lo que hace
a la responsabilidad, sta resulta ser el gnero, la responsabilidad profesional la especie y la responsabilidad profesional mdica es la sub-especie.
En tales trminos los mdicos se encuentran sujetos a la
observancia de diversas legislaciones a saber: Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; Ley General de
Salud; Cdigo Penal; Cdigo Civil Federal; Reglamento de
la Ley General de Salud en materia de Control Sanitario de
la Disposicin de rganos, Tejidos y Cadveres de Seres
Humanos; Normas Oficiales Mexicanas en materia de Salud; Ley General de Profesiones y Ley Federal de Responsabilidad de los Servidores Pblicos, entre otros.
Cabe sealar que los ordenamientos legales arriba citados, no son los nicos a observar por los mdicos, pero s
los ms sobresalientes en el ejercicio de su profesin, la
cual requiere como en todas las profesiones que se cuente
con un ttulo profesional y en su caso certificacin de especializacin expedido y registrado por la autoridad educativa
competente, tal como lo dispone el artculo 5 de la Ley
Reglamentaria del Artculo 5 Constitucional relativo al ejercicio de las profesiones en el Distrito Federal, que en su
parte conducente requiere de la autorizacin de la Direccin General de Profesiones a fin de no incurrir en el delito
de usurpacin de profesiones.
As entonces tenemos que en la prctica los mdicos
pueden ser sujetos de: A) Responsabilidad Administrativa,
B) Responsabilidad Penal y C) Responsabilidad Civil.
Si la conducta del mdico se ve afectada por negligencia, impericia o imprudencia, ste deber responder por el
ilcito penal mediante normas o sanciones represivas, o de
normas o sanciones indemnizatorias establecidas como delitos en la ley penal anterior al hecho que se imputa, por ser
sta la nica que puede sancionar penalmente, es decir,
ante conductas consideradas como delito cuya concepcin
refiere el Cdigo Penal Federal como el acto u omisin que
sancionan las leyes penales. Si el incumplimiento fuere en
el mbito administrativo, ser sancionado en los trminos
previstos por la Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos. En materia Civil, la manera de responder es mediante la reparacin de daos y
perjuicios y en nuestro sistema jurdico se considerar como
tal, la necesidad de reparar los daos y perjuicios causados
a otro, por un hecho ilcito o por la creacin de un riesgo.
Nuevamente trataremos slo algunos conceptos generales que nos permitan clarificar el tema que nos ocupa, de
tal manera que encontramos de entre la responsabilidad
mdica en el ejercicio de la profesin, la de ndole civil, conceptundola como la necesidad de reparar los daos y perjuicios causados a otro por un hecho ilcito o por la creacin
de un riesgo.
Por su parte, el Cdigo Civil Federal concepta el dao
como la prdida o menoscabo sufrido en el patrimonio por

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la falta de cumplimiento de alguna obligacin y, el mismo


ordenamiento, considera como perjuicio la privacin de
cualquier ganancia lcita que debiera haberse obtenido por
el cumplimiento de la obligacin. El resarcimiento es la reparacin del dao a cargo de quin lo produjo, as, entonces, este ltimo concepto implica daos, perjuicios, lesiones
personales y menoscabo de la propiedad. La indemnizacin es la reparacin del dao proporcionada por el Estado
u otro fondo establecido para tal fin.
La responsabilidad civil tiene dos fuentes: la conducta
jurdica culpable y daosa conocida como el hecho ilcito
y, el riesgo creado, que corresponde a la conducta lcita e
inculpable de usar un objeto peligroso.
La responsabilidad civil objetiva o teora del riesgo creado se encuentra prevista en el captulo Quinto, que comprenden los artculos del 1910 al 1934 del Cdigo Civil para
el Distrito Federal bajo el rubro de las obligaciones que
nacen de los actos ilcitos. As, el primero de los preceptos
aludidos establece que la conducta del que obrando
ilcitamente o contra las buenas costumbres cause dao a
otro, resulta obligado a repararlo, a menos que demuestre
que el dao se produjo como consecuencia, culpa o negligencia inexcusable de la vctima. Este principio se encuentra relacionado ntimamente con lo previsto por el artculo
1913, cuya trascripcin se hace necesaria, y que a la letra
dice:
Artculo 1913: Cuando una persona hace uso de mecanismos, instrumentos, aparatos o substancias peligrosas por
s mismos, por la velocidad que desarrollen, por su naturaleza explosiva o inflamable, por la energa de la corriente
elctrica que conduzcan o por otras causas anlogas, est
obligada a responder del dao que cause, aunque no obre
ilcitamente, a no ser que demuestre que ese dao se produjo por culpa o negligencia inexcusable de la vctima.

En caso que la conducta del mdico en el ejercicio de su


profesin se vea afectada por impericia, negligencia o imprudencia, es menester resaltar que el juzgamiento de la
misma, puede ser ventilado ante la justicia penal, si se tratare
de un delito y cuya sancin puede ir desde multa o inhabilitacin y, en el peor de los casos, hasta la pena de privacin de la libertad; o bien, en materia civil, al pago de daos
y perjuicios; as entones, el paciente en la reparacin del
dao que se le caus, podr reclamar su derecho para este
efecto en juicio que se ventile en la va ordinaria civil, ante
los tribunales del fuero comn y de resultarle favorable la
sentencia que se dicte, la har efectiva incluso sobre los
bienes del responsable. Si ste fuere servidor pblico en
alguna institucin de salud exigir indemnizacin por parte
del Estado. En sta segunda hiptesis, el Estado slo entra
de manera subsidiaria a reparar el dao y no solidariamente, como en el caso de la conducta dolosa, toda vez que el
mdico responsable que tenga el carcter de servidor p-

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blico tendr que asumir el pago multireferido con su patrimonio y de ser insuficiente, subsidiariamente el Estado responder en lo que faltare, ello atento a lo dispuesto por el
artculo 1927 del ordenamiento antes referido.
Cabe sealar que en tratndose de una conducta que
implique tambin responsabilidad civil, la reparacin del
dao proveniente de un delito ser demostrada dentro del
propio procedimiento penal, en va incidental; otra posibilidad para el paciente agraviado y para el caso de que el
Ministerio Pblico decidiera el no-ejercicio de la accin penal o si el Juez dictara una sentencia absolutoria, podr
entonces recurrir a la va Civil en los trminos de la legislacin correspondiente.
Al efecto deber considerarse el contenido del artculo
1915 del Cdigo Federal Civil que a la letra dispone:
Artculo 1915: La reparacin del dao debe consistir a eleccin del ofendido en el reestablecimiento de la situacin
anterior, cuando ello sea posible, o en el pago de daos y
perjuicios.
Cuando el dao se causa a las personas y produzca la
muerte, incapacidad total permanente, parcial permanente, total temporal o parcial temporal, el grado de la reparacin se determinar atendiendo a lo dispuesto por la Ley
Federal del Trabajo. Para calcular la indemnizacin que corresponda se tomar como base el cudruplo del salario
mnimo diario que est en vigor en el Distrito Federal y se
extender al nmero de das que para cada una de las
incapacidades mencionadas, seala la Ley General del Trabajo. En caso de muerte la indemnizacin corresponder a
los herederos de la vctima.
Los crditos por indemnizacin cuando la vctima fuere
asalariado son intransferibles y se cubrirn preferentemente
en una sola exhibicin salvo convenio entre las partes...
Las anteriores disposiciones se observarn en el caso del
artculo 2647 de ste Cdigo.

As, la Ley Federal del Trabajo proporciona los parmetros


a considerar para la cuantificacin de la indemnizacin atendiendo a la gravedad de la lesin causada.
La responsabilidad de daos y perjuicios corresponde a
los patrones y dueos de establecimientos mercantiles por
los causados por sus obreros o dependientes en el ejercicio
de sus funciones, pero esta responsabilidad cesa si se demuestra que en la comisin del dao no les es imputable
alguna culpa o negligencia, hiptesis aplicable al caso de
prestacin de servicios hospitalarios que incluye el servicio
profesional del mdico.
Responsabilidad civil objetiva. Teora del Riesgo Creado
Por su parte, la responsabilidad civil objetiva por riesgo
creado, se encuentra prevista por el artculo 1913 del Cdigo Civil Federal anteriormente trascrito.
Tal precepto legal se encuentra ntimamente ligado a la
prctica profesional de los mdicos, con lo dispuesto por el

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artculo 262 de la Ley General de Salud que indica lo que
deber entenderse por equipo mdico, prtesis, rtesis y
ayudas funcionales, agentes de diagnstico, insumos de uso
odontolgico, materiales quirrgicos y de curacin y, productos higinicos.
Definido lo anterior, estamos en posibilidad de concretar.
As, ya relacionados los conceptos, se tiene que el mdico
durante el ejercicio de su profesin, necesariamente tendr a
su cargo el manejo tanto de instrumental mdico como el de
substancias peligrosas, ejemplo de ellos sobran, pueden ser
desde el simple uso de tijeras o bisturs, hasta la aplicacin de
substancias que por s solas implican un inminente peligro
como lo pueden ser las anestesias, que por menor que sea la
cantidad aplicada conllevan peligrosidad. No se trata desde
luego, en causar en los mdicos una situacin de terror que
lo inhiba en el ejercicio del servicio que presta, nada de eso,
sino simplemente en crearle conciencia legal de lo delicado
y trascendental que puede ser el uso y manejo de las substancias o instrumentos que le son necesarias para la obtencin o recuperacin de la salud de sus pacientes. Quiz la
simple prescripcin de un medicamento lo hace vulnerable a
la responsabilidad civil, que comprende la teora del riego
creado, sin embargo, el tener vocacin para ejercer tan honrosa profesin lo debe concientizar de las consecuencias legales que implica el error mdico.
La responsabilidad civil multicitada puede darse tanto
en la conducta lcita como en la ilcita, pero el factor determinante para la obligacin de resarcir, es el de la culpa. El
elemento culpa implica, como ya se ha explicado, actuar
con negligencia, impericia o imprudencia. As, los litigios
que han originado el reclamo de la responsabilidad civil del
mdico, se deben a situaciones que se hubieren podido
prever de haberse tenido el cuidado necesario y el estricto
cumplimiento a los requerimientos de un buen y oportuno
diagnstico, un historial clnico completo; la previsin para
el caso de una intervencin quirrgica estrictamente necesaria para el paciente; la integracin del cuerpo colegiado
que en ella intervendr; las eventualidades pre-operatorias
y post-operatorias; los cuidados mdicos que preceden a la
intervencin y la separacin del mdico-paciente en el momento oportuno en que se est en condiciones propicias
para ello; por ende conviene resaltar que en los casos
litigiosos la negligencia es la falta mdica ms frecuente.
Sin embargo, en un procedimiento jurisdiccional es indispensable que la conducta que se le atribuya al mdico que
prest el servicio sea probada mediante los elementos de
conviccin que la propia ley establece (prueba confesional,
documentales pblicas y privadas, pruebas testimoniales,
etc.) con las que se acredite por parte del demandante el
uso de un mecanismo peligroso, que se caus un dao,
que haya una relacin de causa efecto entre el hecho y el
dao y que no exista culpa inexcusable de la vctima, elementos indispensables para la procedencia de la accin de
responsabilidad civil que nos ocupa.

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Debe ponderarse que en esta clase de litigios la importancia de la prueba pericial mdica de la especialidad causante del dao es trascendental, puesto que se presume la
pericia del mdico en la prctica de la medicina.
En resumen, los errores mdicos tanto en tratamientos
farmacolgicos como quirrgicos, deben estar acreditados
durante el procedimiento civil correspondiente y que concluye, bien en una sentencia condenatoria (que ordene al
responsable el pago de daos y perjuicios, as como las
dems prestaciones que se reclaman en la demanda), o en
una sentencia absolutoria que exima al mdico de las pretensiones del actor o de sus familiares para el caso de muerte del paciente.
Es menester resaltar que la sentencia condenatoria deber contener un pronunciamiento que detalle tanto la calificacin de la conducta del responsable como las leyes,
reglamentos y/o normas que infringi el mdico y/o la institucin de salud, para el caso de que ste sea servidor
pblico.
Responsabilidad Civil Objetiva y Dao Moral
Los conceptos legales de daos y perjuicios ya fueron mencionados en lneas anteriores y para entender el dao moral
deber de estarse a la concepcin que de l hace el artculo
1916 del Cdigo Civil Federal, que a la letra dispone:
Artculo 1916: Por dao moral se entiende la afectacin
que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, configuracin
y aspectos fsicos o bien en la consideracin que de s
misma tienen los dems. Se presumir que hubo dao
moral cuando se vulnere o menoscabe ilegtimamente la
libertad o la integridad fsica o psquica de las personas.
Cuando un hecho u omisin ilcitos produzcan un dao
moral, el responsable del mismo tendr la obligacin de
repararlo mediante una indemnizacin en dinero con independencia de que se haya causado dao material tanto en
responsabilidad contractual como extracontractual. Igual
obligacin de reparar el dao moral tendr quien incurra
en responsabilidad objetiva conforme al artculo 1913, as
como el Estado y sus servidores pblicos, conforme el
artculo 1927 y 1928 todos ellos del presente cdigo.
La accin de reparacin no es trasmisible a terceros por
actos entre vivos y slo pasa a los herederos de la vctima
cuando sta haya intentado la accin en vida.
El monto de la indemnizacin lo determinar el juez tomando en cuenta los derechos lesionados, el grado de
responsabilidad, la situacin econmica del responsable y
el de la vctima, as como las dems circunstancias del
caso.
Cuando el dao moral haya afectado a la vctima en su
decoro, honor, reputacin o consideracin, el juez ordenar a peticin de sta y con cargo al responsable la publicacin de un extracto de la sentencia que refleje

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adecuadamente la naturaleza y alcance de la misma a travs de los medios informativos que considere convenientes. En los casos en que un dao derive de un acto que
haya tenido difusin en los medios informativos el juez ordenar que los mismos den publicidad al extracto de la
sentencia con la misma relevancia que haya tenido la difusin original.

La clase de dao que precisa el precepto legal trascrito,


es esencialmente extrapatrimonial y por su naturaleza es
independiente del concepto que se tiene del dao patrimonial. Ambos difieren substancialmente, puesto que el primero comprende cuestiones de ndole material mientras
que el segundo se refiere al dao que se ha causado en el
honor, decoro, sentimientos, afectos, reputacin, vida privada, configuracin y aspectos fsicos o en la consideracin
que de s misma tienen los dems, lo que equivale al agravio que se puede sufrir en el patrimonio moral y de ello el
bien jurdico lesionado y la clase de dao que se caus.
La responsabilidad civil tiene como presupuestos esenciales la existencia de un dao, pero se refiere al patrimonial, en tanto que el dao moral se refiere a bienes
extrapatrimoniales o inmateriales como son el honor, sentimientos, afectos, reputacin, etc. y que son bienes que no
pueden ser tasables o valuables en dinero y por la naturaleza distinta a la patrimonial, el dao causado es en el mbito
de lo moral por ser derechos de la personalidad (subjetivos)
y si bien, no se cuantifican de manera pecuniaria, ello no
impide que jurdicamente sea posible que la reparacin se
de a ttulo de satisfaccin por el dolor moral, sin que esto
implique que lo atene o desaparezca. Sin embargo, el sujeto que cause el dao moral no debe quedar impune, de
tal manera que en el agravio sufrido, si bien no existe la
reparacin natural o perfecta, s cumple con una funcin
satisfactoria aunque no sea restitutoria. En muchos de los
casos en que se afecta el patrimonio moral de una persona
el dao puede tener un reflejo o consecuencia en su esfera
patrimonial. Referiremos el siguiente ejemplo: una madre
que ha sufrido la muerte de un hijo como consecuencia de
una operacin quirrgica practicada con negligencia mdica, nunca podr lograr superar el sufrimiento que constituye un ataque a su afeccin ntima, como atributo de la
personalidad digna de proteccin, pero s tendr cierta
compensacin con el pago de alguna suma de dinero por
parte del mdico responsable, con la satisfaccin de saber
que la persona que caus la muerte de su ser querido no
ha quedado impune, ello con independencia que en su
caso, reciba tambin sanciones de ndole penal y/o administrativo, si fuere servidor pblico.
As, la obligacin de reparar el dao moral como consecuencia de la responsabilidad civil que se encuentra prevista en el Cdigo Civil vigente, y cuyos conceptos han
quedado precisados en lneas anteriores, corresponde tanto en la responsabilidad contractual como en la extra-

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contractual y an del Estado cuando el servidor pblico no


tenga bienes o los que tenga sean insuficientes, en conductas que importen actos ilcitos dolosos o culposos segn sea
el caso.
Es importante precisar que en los daos y perjuicios causados por sirvientes, empleados, funcionarios y operativos,
se puede repetir (recuperar) lo que se hubiere pagado, esa
obligacin cesa si se demuestra que en la comisin del dao
no se les puede imputar alguna culpa o negligencia. La Ley
dispone adicionalmente que la accin de reparacin no es
transmisible a terceros por actos entre vivos y slo pasa a los
herederos de la vctima cuando sta haya intentado la accin en vida.
El monto de la indemnizacin por dao moral ser determinada por un Juez, tomando en cuenta los derechos
lesionados (honor, reputacin, sentimientos de inferioridad
que provoca una desfiguracin o detrimento del aspecto
fsico, etc.); el grado de responsabilidad equivale a la consecuencia que se dio con la negligencia, impericia o imprudencia la situacin econmica del responsable y la
situacin econmica de la vctima, en stos dos ltimos
rubros, ha de resaltarse el hecho de que no se trata de cambiar radicalmente la situacin econmica, ni del que caus
el dao, ni del que lo recibi, sino de que el responsable
asuma como consecuencia de su mal actuar un detrimento
en su patrimonio y aumento o mejoramiento del mismo del
que lo sufri. El ltimo de los aspectos a considerar por el
juzgador ser, el de tomar en cuenta las dems circunstancias del caso, que equivale a analizar los acontecimientos
que se dieron al producirse el dao moral.
Cuando el dao moral haya afectado a la vctima en su
decoro, honor, reputacin o consideracin, el Juez ordenar
a peticin de la vctima y a cargo del responsable, la publicacin de un extracto de la sentencia que refleje la naturaleza y
alcance de la misma, a travs de los medios informativos que
considere conveniente y para el caso de que el dao derive
de un acto que haya tenido gran difusin, el Juez ordenar la
publicidad del extracto de la sentencia.
Asimismo, la Legislacin Civil se ocupa de exentar la obligacin de reparar el dao moral a quien ejerza sus derechos de opinin, crtica, expresin e informacin indicando
los preceptos constitucionales que los limita.
Conviene precisar que el dao moral si bien se da en el
mbito de lo subjetivo, debe ser probado a travs de elementos de carcter objetivo como lo son las diversas pruebas que la Ley reconoce y a las que con anterioridad hemos
hecho alusin, ponderndose lo importante que reviste la
prueba pericial en los juicios de dao moral.
Ha de resaltarse que la legislacin civil a que en mltiples
ocasiones nos hemos venido refiriendo se ocupa de reglas
y excepciones que deben aplicarse en esta clase de responsabilidad.
Finalmente, siendo el propsito del presente trabajo el
de dar al mdico una visin general de lo que comprende

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el aspecto legal de una de las responsabilidades del mdico
en el ejercicio de su profesin, se impone la necesidad de
otorgar a la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico el actual cambio de su naturaleza jurdica para transformarla en
Organismo Publico Descentralizado. De ponderarse viable
esa opcin, las reformas y adiciones legales permitiran que
los laudos y convenios que emita, tengan carcter de ttulos que traen aparejada ejecucin, cuya ventaja radica en
que como documento base de la accin se acompaa al
escrito inicial de demanda y de cumplirse los requisitos legales se dicte de inmediato auto para que en el momento
mismo de la diligencia de emplazamiento al demandado se
le requiera el pago de la cantidad que ordene el laudo
mdico y no hacindose se proceda al embargo de bienes
propiedad del responsable.
Las reformas que se sugieren en segundo trmino
equivaldran en su caso a las que se realizaron con relacin
a los laudos emitidos por la Procuradura Federal del Consumidor, sin que en nada se le parezca la naturaleza de los
servicios que presta la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico y que van encaminados a salvaguardar el derecho a la
proteccin de la salud.

Lo anterior permitira simplificar los procedimientos ventilados en esa H. Comisin y con ello cumplir con la necesidad urgente de facilitar y acelerar la solucin de problemas
que se originan con motivo de la prestacin de servicios de
Salud, lo que se ha visto obstaculizado en la realidad, por la
exigencia legal de homologar los laudos que emite o de
promover la va de apremio para la ejecucin de convenios
ante la autoridad jurisdiccional.
De tal manera, si lo anterior se lograra, se cumplira cabalmente con el propsito de creacin de la Comisin Nacional
de Arbitraje Mdico y por ende se reflejara el aminoramiento
de la carga de trabajo de los ministerios pblicos, tribunales
penales y civiles por lo que hace a los asuntos de responsabilidad profesional del mdico, logrando con ello, adems, un
mayor reconocimiento de la sociedad y del gremio mdico.
Finalmente, sera deseable mayor publicidad para que
los usuarios de los servicios mdicos y los prestadores de
los mismos, tanto pblicos como privados, as como el pblico en general, conozcan los beneficios que presta la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico al acudir ante dicha
instancia, lo que obviamente redundara en la disminucin
en el nmero de litigios derivados de la responsabilidad profesional mdica.

Legislacin.
Constitucin Poltica de los Estados Unidos mexicanos. Mxico: Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal.
2004.
Ley General de Salud. Mxico: Porra.
Ley Federal del Trabajo. Mxico: Sista. 2004.
Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos. Mxico: Sista.
Cdigo Civil para el Distrito Federal. Mxico: Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal.
Cdigo Penal para el Distrito Federal. Mxico: Sista.
Cdigo de Procedimientos Civiles. Mxico: Sista.
Bibliografa.
El Modelo Mexicano de Arbitraje Mdico. Mxico: Comisin Nacional de Arbitraje Mdico; 2001.
Bejarano Snchez, Manuel. Obligaciones civiles. Mxico: Harla; 1984.
Bravo Gonzlez Agustn y Sara Bialostsky. Compendio de Derecho Romano. Mxico: Paz-Mxico; 1966. p. 195.
Carrillo Fabela, Luz Mara Reyna. La Responsabilidad Profesional del Mdico. Mxico: Porra; 2002. p. 278.
Gutirrez y Gonzlez, Ernesto. Derecho de las Obligaciones. Mxico: Cajica; 1968. p. 998.
Personales Teoras del Deber Jurdico y Unitaria de la Responsabilidad Civil. Mxico: Porra; 1999. p.383.
Ochoa Olvera, Salvador. Dao Moral. Mxico: Montealto; 1999. p. 362.
Von Tuhr, Andreas. Tratado de las Obligaciones. Mxico 2003: Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal;
p.335.

Revista CONAMED, Vol. 9, Nm. 2, abril - junio, 2004

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La Culpabilidad Penal del Mdico*


* Lic. Toms Ramrez Santamara.

Doctors penal guilt


Resumen
La Culpabilidad del Mdico
La responsabilidad profesional se deriva del actuar de un profesional en este caso de la medicina , la
responsabilidad se deriva de la no observancia de un reglamento en el trabajo o una infraccin a un ordenamiento administrativo o de una norma penal, cuyas consecuencias jurdicas van a ser distintas en cada uno
de los casos.
Para determinar la culpabilidad deben de tomarse en cuenta 3 requisitos importantes que son: 1) si el
hecho es atribuible al profesional de la medicina, 2) que saba que el hecho estaba prohibido por la ley y 3)
que en el caso concreto el sujeto pudo tener un comportamiento distinto.
Summary
The professional responsibility is derived of acting of a professional in this case of the medicine, the
responsibility is derived of the non observance of a regulation in the work or an infraction to an administrative
classification or a penal norm whose juridical consequences will be different in each one of the cases.
To determine the guilt they should take into account 3 important requirements that are: 1) if the fact is
attributable to the professional of the medicine, 2) that knew that the fact was prohibited by the law and 3)
that in the concrete case the fellow could have a different behavior.

En una sociedad cada da ms convulsionada, es evidente que los conflictos interindividuales son tambin cada
vez ms complejos, que requieren la
atencin del ordenamiento jurdico,
para regular las conductas de una manera que la convivencia siga siendo en
armona, sta deber ser la principal
preocupacin del Estado, de ah que
no sea novedoso hablar de la responsabilidad profesional del mdico, como,
no lo debe ser, la de cualquier
profesionista; en virtud de que en el
ejercicio de la profesin, cualquier
profesionista puede en un momento
dado incurrir en responsabilidad pro-

fesional. Ahora bien, tal responsabilidad


podra derivar en una falta de observancia a un reglamento en el trabajo o
una infraccin a un ordenamiento administrativo o bien la inobservancia de
la norma de carcter penal; en todos
stos casos las consecuencias jurdicas
de la no observancia de la ley son diferentes. Por lo tanto, para entrar al estudio de la culpabilidad del mdico,
debemos previamente analizar, cules
son los diferentes comportamientos del
mismo en el ejercicio de su profesin y
como consecuencia, cmo se puede
dar la conducta para que pueda ser
objeto de inters del derecho penal.

I. La conducta o hecho
En la estructura del delito la dogmtica penal nos dice Muoz Conde:
responde a una doble perspectiva:
por un lado, es un Juicio de desvalor
que recae sobre un hecho o acto humano y, por otro, es un Juicio de
desvalor que se hace sobre el autor de
ese hecho. Al primero de estos juicios
se le llama injusto o antijuridicidad, al
segundo, culpabilidad o responsabilidad. Injusto es, pues, la desaprobacin
del acto; culpabilidad la atribucin de
dicho acto a su autor para hacerle responsable del mismo (1).

* Profesor por oposicin en la Universidad Autnoma Metropolitana, Unidad Azcapotzalco, en donde imparte las asignaturas de Derecho Procesal
Penal y Pruebas en Materia Penal.

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Ramrez ST
Previo al estudio de la conducta o
hecho, tenemos un principio de legalidad previsto en el artculo 14 de la
Constitucin General de la Repblica,
que establece que ninguna pena se
podr imponer si no existe una ley exactamente aplicable al delito de que se
trate, principio del derecho penal que
en latn se conoce como Nullun crimen
nulla poena sine lege; garanta de legalidad que debemos observar, y por
otra parte, por disposicin expresa del
artculo 16 Constitucional, no podr librarse orden de aprehensin, sino por
la autoridad judicial y sin que preceda
denuncia o querella de un hecho que
la ley seale como delito, principio de
legalidad que contiene un presupuesto para el ejercicio de la accin penal.
En consecuencia, como el derecho
penal se ocupa de conductas, pero
nicamente de aquellas que sean relevantes en esta materia, habr que atender al hecho imputado al sujeto activo
del delito y, en este caso, es pertinente
sealar que el hecho se puede dar de
manera activa o de manera omisiva,
por lo tanto, es necesario entrar al estudio, en primer lugar, de la conducta
o accin llevada a cabo por el sujeto a
quin se le atribuye el hecho, para determinar la forma en que sta se di.
Para tal efecto y de conformidad con
el artculo 7 del Cdigo Penal Federal,
delito es el acto u omisin que sancionan las leyes penales. Procesalmente en
los artculos 168 del Cdigo Federal de
Procedimientos Penales y 122 del Cdigo de Procedimientos Penales para el
Distrito Federal se establece cuales son
los elementos del delito previsto en la ley,
tambin denominado tipo penal, entendiendo lo mismo que establece la ley
como cuerpo del delito en los artculos
168 y 122 antes citados, por lo que estos elementos del delito son los que tendr que acreditar el Ministerio Pblico
primero y en un segundo momento el
Juez en el proceso, para determinar si
hay o no probable responsabilidad, para,
posteriormente, entrar al estudio de la
culpabilidad.
En consecuencia, el primer elemento del delito que deber ser motivo de

la investigacin y como consecuencia


de prueba en la Averiguacin Previa,
es precisamente la conducta o hecho.
Tomando en consideracin que la
conducta se puede dar en forma de
accin o de omisin, habr que averiguar, cundo el mdico realiza una
actividad en el ejercicio de su profesin,
si est actuando dolosamente, esto es
con la intencin de causar un dao a
un bien jurdico protegido por la ley
como por ejemplo la vida o la integridad corporal, o bien, s se encuentra
realizando una conducta imprudente
tambin llamada culposa, porque se ha
violado un deber de cuidado que su
ciencia le aconseja, en el caso concreto que se le presenta; de la misma manera que habr que analizar cundo el
mdico deja de realizar lo que le corresponda hacer y no lo hace, ya sea
por negligencia o bien porque voluntariamente ha decidido no realizar determinada actividad, causando con
dicha omisin un resultado lesivo, que
sea relevante para el derecho penal.
Por tal razn, slo la conducta realizada voluntariamente por el mdico
puede ser relevante para el derecho penal; por otra parte, habr que analizar
si la conducta no est amparada por
una excluyente de responsabilidad penal, como es el caso que seala el artculo 15 del Cdigo Penal Federal o
bien, en los casos que establece el artculo 29 del Cdigo Penal para el Distrito Federal, que en su fraccin I, seala
la ausencia de conducta, esto es, cuando el mdico no tuvo nada que ver con
la produccin del resultado, o cuando
se presenta el estado de necesidad,
como en el caso a que se refiere la fraccin V, o bien ante una causa de
inimputa-bilidad, como lo establece la
fraccin VII, esto es, en virtud de padecer trastorno mental o desarrollo intelectual retardado, a no ser que se
hubiera provocado su trastorno mental para en ese estado cometer el hecho, en cuyo caso responder por el
resultado producido, por ejemplo cuando ha ingerido bebidas embriagantes
o psicotrpicos, a sabiendas de que va
a tener una intervencin quirrgica, as

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como el caso del aborto tipificado en


el artculo 148, fraccin II, del Cdigo
Penal para el Distrito Federal, caso en
el cual, de no provocarse el aborto,
corre peligro la vida de la mujer embarazada.
Fuera de estos casos que sealan los
artculos 15 del Cdigo Penal Federal y
29 del Cdigo Penal para el Distrito
Federal, la conducta voluntaria que
asuma el mdico y produzca una lesin o ponga en peligro un bien jurdico protegido por el derecho, como es
la vida o la integridad corporal, bien
puede ser objeto de anlisis para el
derecho penal y slo entonces se podr afirmar que la conducta llevada a
cabo tuvo una finalidad que puede resultar tpica, antijurdica y culpable.
Por otra parte, si la accin desplegada por el mdico se puede realizar en
forma activa u omisiva, como lo seala
el artculo 15 del Cdigo Penal para el
Distrito Federal, entonces nos encontramos que en los delitos de resultado
material, por ejemplo las lesiones o la
privacin de la vida, el resultado puede ser atribuido tambin a quin omita
impedirlo y en tal caso, estamos en presencia de lo que la doctrina denomina
delitos de omisin impropia o comisin
por omisin, si el sujeto tena el deber
jurdico de evitarlo, ya por tener la calidad de garante, por ejemplo en el caso
del mdico encargado del procedimiento post operatorio, s tena el deber jurdico de evitarlo. As tambin, cuando
olvid la gasa dentro del cuerpo del
paciente y una vez que se entera, no
hace lo debido para retirarla, o el
anestesista que deja de vigilar al paciente que est siendo operado y fallece,
en ste caso, el cirujano podra tener
responsabilidad, porque si bien es cierto que sta no es la funcin del cirujano, sin embargo, ha permitido que el
anestesista se ausente del quirfano,
teniendo la obligacin de permanecer
en constante vigilancia del paciente. (2)
Ahora bien, desde el punto de vista
procesal, corresponde al Ministerio Pblico la investigacin de la conducta,
misma que se inicia con la noticia
criminis que llega a su conocimiento a

23

travs de dos formas: ya sea verbal,


mediante comparecencia voluntaria
ante el Ministerio Pblico Investigador
o por escrito a travs de la denuncia o
la querella, segn se trate de un hecho
delictuoso que se persiga de oficio, caso
en el cual cualquier persona puede llevar dicho conocimiento al Ministerio
Pblico o a travs de la querella que
slo puede ser interpuesta por el directamente agraviado o sus legtimos representantes.
En consecuencia, tratndose de los
delitos que se persiguen a instancia de
parte o por querella, siendo sta un requisito para proceder penalmente,
debe ser interpuesta por quien est legitimado para hacerlo, en trminos de
lo dispuesto por los artculos 264 y 276
del Cdigo de Procedimientos Penales
para el Distrito Federal.
La ley establece que debemos entender como vctima u ofendido del
delito, al titular del bien jurdico lesionado o puesto en peligro y slo ste o
sus legtimos representantes sern los
que podrn querellarse. Por lo tanto,
con la denuncia o querella se inicia la
investigacin y con esto la primera etapa del procedimiento penal denominada Averiguacin Previa, que tiene como
finalidad la bsqueda y aportacin de
la prueba que habr de comprobar los
requisitos que exige el artculo 16 Constitucional que son el cuerpo del delito
y la probable responsabilidad, entendiendo por cuerpo del delito, el conjunto de los elementos objetivos o
externos que constituyen la materialidad del hecho que la ley seale como
delito y en los casos en que la ley incorpore en la descripcin de la conducta
prevista como delito, un elemento subjetivo o normativo. Como elemento
constitutivo esencial, ser necesaria la
acreditacin del mismo para la comprobacin del cuerpo del delito, esto es lo
que la doctrina denomina tipo penal,
de tal manera que corresponde al Ministerio Pblico Investigador en Averiguacin Previa acreditar los elementos
del tipo penal, deber comprobar con
el aporte probatorio que logre recabar,
los elementos del delito segn la des-

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cripcin que del mismo haga la ley


penal.
Para tal efecto, es fundamental recabar, en primer lugar la declaracin
del denunciante o querellante y posteriormente la prueba testimonial que
apoye el dicho del primero; tambin
ser de vital importancia la prueba documental, consistente en la historia clnica del paciente, la bitcora que se
sigui en el quirfano, la bitcora que
demuestra el seguimiento que se dio
en el tratamiento post operatorio, las
pruebas de laboratorio y radiografas,
documentales que de alguna manera
acreditan el tratamiento que se dio al
paciente antes y despus de la intervencin del mdico, con la finalidad de
determinar si fue el adecuado, dependiendo del caso concreto.
Aunado a esta informacin ser la
prueba pericial la que en auxilio de la
procuracin de justicia ilustre al Ministerio Pblico para determinar si la conducta ha sido relevante para el derecho
penal y como consecuencia s se acredita el cuerpo del delito y la probable responsabilidad penal. Es evidente que
dependiendo del caso concreto, el mdico deber aportar suficientes elementos probatorios documentales que
demuestren su calidad de experto en la
materia, en virtud de que tratndose
de una ciencia, en la cual el rgano de
investigacin, as como el rgano jurisdiccional, no son expertos, sern las pruebas documentales las que demuestren
e ilustren, en un primer momento al Ministerio Pblico, y despus al juzgador,
si el mdico cuenta con la capacidad profesional para la intervencin que tuvo,
situacin que desde el punto de vista procesal vendr a ser de suma importancia.
II. La tipicidad.
Ya manifestamos que la garanta de
legalidad establecida en el artculo 16
Constitucional determina que no podr
librarse una orden de aprehensin sin
que preceda denuncia o querella de un
hecho que la ley seale como delito, lo
que nos obliga a realizar previamente
un anlisis de la conducta desplegada

por el sujeto, para determinar si el hecho cometido se ajusta o se adecua a


una norma del derecho penal prevista
como delito, principio de legalidad que
conocemos como nullun crimen sine
lege. Como consecuencia, slo el hecho que coincide, que se adecua exactamente a la descripcin que de tal
hecho hace la ley, puede ser considerado como delito y por lo tanto a esa
adecuacin de la conducta al tipo penal, la doctrina la denomina tipicidad.
Tipo es, por tanto, la descripcin de la
conducta prohibida que lleva a cabo el
legislador, en el supuesto de hecho de
una norma penal. Tipicidad es la cualidad que se atribuye a un comportamiento cuando es subsumible en el
supuesto de hecho de una norma penal. (3) Por lo anterior, el rgano investigador, Ministerio Pblico, deber
acreditar el tipo penal, esto es, todos
los elementos del delito, por disposicin
expresa de los artculos 168 y 122 de
los ordenamientos procesales antes
mencionados, y faltando algn elemento integrante de la descripcin legal del
delito de que se trate, es evidente que
no habr delito y entonces la conducta ser atpica, en tal virtud, para que
la conducta del profesional de la medicina se adecue a un tipo penal, en el
ejercicio de su profesin, habr que
analizar si en el caso concreto dicha
conducta es tpica, esto es, si se adecua
exactamente a la descripcin que de la
misma establece la norma penal, por
ejemplo, cuando el mdico est en presencia de un lesionado y no lo atiende; realiza una operacin quirrgica
innecesaria; simula la prctica de una
intervencin quirrgica; sin la autorizacin del paciente o de la persona que
pueda otorgarla, ante la imposibilidad
de obtener la de aquella, realice una
operacin quirrgica que por su naturaleza ponga en peligro la vida del enfermo o causa la prdida de un
miembro o afecte la integridad de una
funcin vital; suministre un medicamento inapropiado.
En stos casos, como en cualquier
otro que se presente, ser necesario
entrar al anlisis de la conducta para

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Ramrez ST
poder determinar adecuadamente el
comportamiento asumido por el
profesionista, pues es evidente que no
todo comportamiento humano que
resulte contrario a las normas del derecho y por lo tanto sea antijurdico, es
relevante para el derecho penal. En
consecuencia, atendiendo a la garanta de legalidad prevista en el artculo
16 Constitucional, as como conforme
a lo dispuesto por los artculos 168 y
122 de los ordenamientos procesales,
el Ministerio Pblico deber acreditar
los elementos del delito, esto es, del tipo
penal, y con base en el aporte probatorio que haya recabado, acreditar la
probable responsabilidad del indiciado;
todo esto, a nivel de Averiguacin Previa, en virtud de que una vez que el
Ministerio Pblico ejercita accin penal
o tambin denominado consignacin
de los hechos a un Juez penal, ste,
recibe la causa, radica la misma y toma
la declaracin preparatoria del
indiciado, y a partir del auto de radicacin, el Juez cuenta con 72 horas o 144
horas si se pide la ampliacin del plazo
Constitucional para resolver la situacin
jurdica del inculpado, dictando una
resolucin, que puede ser el auto de
formal prisin.
Para lo anterior, el Juzgador deber
contar con elementos bastantes que
acrediten el cuerpo del delito y hagan
probable la responsabilidad del
indiciado, por disposicin expresa del
artculo 19 Constitucional. Por lo tanto, la fundamentacin de esta resolucin tendr sustento en la medida en
que el aporte probatorio sea bastante
para que acredite los requisitos que
establece dicha garanta Constitucional.
Es en consecuencia el aporte probatorio que logra recabar el Ministerio
Pblico lo que podr determinar en un
momento dado, en qu forma procedi el mdico, y por otra parte ser el
aporte probatorio el que determinar
s su conducta est justificada, por que
haya operado una excluyente de responsabilidad penal, en trminos de lo
dispuesto por el artculo 15 del Cdigo
Penal Federal y 29 del Cdigo Penal
para el Distrito Federal, ya sea porque

el profesional no realiz la actividad o


inactividad que se le imputa, o bien
porque la realiz sin su voluntad o porque en el caso concreto, intervino con
el consentimiento del titular del bien
jurdico afectado, o del legitimado legalmente para otorgarlo, siempre y
cuando para obtener el consentimiento, se cumplan los siguientes requisitos:
a) que se trate de un bien jurdico disponible; b) que el titular del bien jurdico, o
quin est legitimado para consentir, tenga la capacidad jurdica para disponer
libremente del bien y, c) que el consentimiento sea expreso o tcito y no medie
algn vicio del consentimiento. Se presume que hay consentimiento, cuando
el hecho se realiza en circunstancias
tales que permitan suponer funda
damente, que de haberse consultado al
titular del bien o a quin est legitimado
para consentir, stos hubiesen otorgado
el consentimiento (artculo 29, fraccin
III, ltimo prrafo, del Cdigo Penal para
el Distrito Federal).
III. La antijuridicidad.
La violacin a un ordenamiento jurdico, sea de la materia que sea, tiene
diferentes consecuencias jurdicas en la
vida diaria, sin embargo, nos interesa tratar nicamente la violacin a la norma
penal, para establecer, en el caso que
nos ocupa, cundo estamos en presencia de una conducta antijurdica. Para
tal efecto debemos manifestar que toda
violacin al ordenamiento jurdico, en
principio, ser una conducta antijurdica,
pero para el derecho penal slo lo sern
aquellas conductas que adems de violar el precepto jurdico, lesionan un bien
jurdico protegido por la ley penal, por
ejemplo, la falta de atencin a un lesionado, teniendo la posibilidad de hacerlo; la negativa a prestar asistencia a un
enfermo, si se est en el caso concreto
de poder hacerlo y el suministro de un
medicamento inapropiado, siempre y
cuando al haber actuado de esa manera, no exista una causa que justifique
dicha conducta.
Al respecto, Muoz Conde, haciendo una precisin en la dogmtica jur-

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dico penal de los trminos


antijuridicidad y el injusto, como conceptos que manejamos en derecho
penal, dice: La antijuridicidad es un
predicado de la accin, el atributo con
el que se califica una accin para
demostrar que es contraria al ordenamiento jurdico. El o lo injusto es un
sustantivo que se emplea para denominar la accin misma ya calificada
como antijurdica. Lo injusto es, por lo
tanto, la conducta antijurdica misma,
mientras que la antijuridicidad es una
cualidad de la accin comn a todas
las ramas del ordenamiento jurdico, el
injusto (a veces tambin llamado ilcito) es una accin antijurdica determinada: la accin antijurdica de hurto,
de homicidio, de incumplimiento contractual, de infraccin administrativa.
Por eso se habla de injusto o ilcito
penal, de injusto civil o de injusto administrativo, aunque la antijuridicidad
sea unitaria para todo el ordenamiento jurdico. (4) Por lo tanto, si la ley penal protege bienes jurdicos como la
vida y la integridad corporal, entre
otros, en consecuencia, lo que la norma penal prohbe es que una persona
lesione esos bienes jurdicamente protegidos, sancionando dicha conducta
con una pena. Por otra parte, como se
desprende del artculo 18 del Cdigo
Penal para el Distrito Federal, las acciones u omisiones delictivas solamente
pueden realizarse dolosa o culposamente y como procesalmente de los
artculos 168 y 122 de los Cdigos Federal y Local, respectivamente, se desprende que el dolo y la culpa deben
ser analizados en el cuerpo del delito,
en virtud de que dichas disposiciones
legales establecen que en los casos en
que la ley incorpore en la descripcin
de la conducta prevista como delito un
elemento subjetivo, ser necesaria la
acreditacin del mismo; por lo tanto,
al ser el dolo y la culpa elementos subjetivos del delito, debern comprobarse al nivel del tipo pena en trminos de
lo dispuesto por los artculos 168 y 122
de los ordenamientos procesales ya
mencionados. En tal virtud, el Ministerio Pblico deber acreditar dichos ele-

25

mentos del delito, mediante el aporte


probatorio que logre recabar y de esta
manera determinar si la conducta
desplegada por el profesionista fue intencional, esto es, con dolo, o imprudencial, violando un deber de cuidado
que su ciencia le aconseja. (5)
IV. La culpabilidad.
Para proceder al anlisis del Juicio de
reproche con respecto a la conducta
desplegada por el profesional de la medicina, debemos tomar en consideracin
que el gran reto para el Juzgador ser
precisamente ese Juicio de reproche, en
virtud de que deber analizar al autor
del delito y el hecho cometido, sin embargo, el gran problema de la
fundamentacin de la culpabilidad ha
sido fuertemente debatido en la doctrina. Al respecto, el Dr. Moiss Moreno
Hernndez (6), siguiendo una corriente
doctrinaria finalista, dice que para la formulacin del Juicio de reproche habr
que entrar al anlisis de tres requisitos,
que son: a) la imputabilidad del sujeto,
b) la conciencia de la antijuridicidad y c)
la exigibilidad de otra conducta.
Para que se pueda formular el Juicio de reproche, habr que determinar,
en primer lugar, si el sujeto tuvo la
capacidad de motivacin de la norma
(capacidad de reaccionar ante la prohibicin de la norma), si el hecho le es
atribuible y por lo tanto es imputable,
es decir que no estaba afectado de sus
facultades psquicas y que no ha operado una excluyente de responsabilidad

26

penal. En segundo lugar, que tuvo conocimiento de la antijuridicidad de su


conducta, esto es, que saba que el
hecho cometido estaba prohibido por
la ley y, por ltimo, que en el caso concreto el sujeto pudo haber tenido un
comportamiento distinto. Si se afirman
estos requisitos, el sujeto de la infraccin penal habr cometido un hecho
con culpabilidad y por lo tanto le es
reprochable la conducta cometida.
Ahora bien, para la comprobacin
de la culpabilidad, adems de las pruebas que se han venido mencionando,
resultarn fundamentales, la prueba
pericial, que se rinde en auxilio de la
administracin de justicia, por un experto en una ciencia como lo es la
medicina, la psiquiatra o la psicologa,
dependiendo del caso concreto y, por
otra parte, la prueba indiciaria, ambas
pruebas consideradas totalmente cientficas, la primera por ser emitida por
un experto y por lo tanto, perito en la
materia, la segunda, por corresponder
a un razonamiento lgico y jurdico que
tiene que realizar el juzgador al momento de analizar la responsabilidad penal,
uniendo todos los indicios que fue dejando el aporte probatorio proporcionado por las partes en el proceso, que
son el Ministerio Pblico, la coadyuvancia del Ministerio Pblico y la defensa. Resulta por lo tanto, como dice
Vernica Romn Quiroz (7), muy compleja la comprobacin de la culpabilidad, de ah que sea la prueba pericial
una de las pruebas ms idneas para
ilustrar al juzgador.

BIBLIOGRAFIA
1. Muoz Conde, Francisco y Mercedes Garca Arn; derecho penal
parte general cuarta edicin; (eds.)
tirnt lo blanch libros; pg. 223.
2. Gimbernat, Enrique; estudios sobre el delito de omisin; instituto
nacional de ciencias penales; Mxico 2003; pg. 74.
3. Muoz Conde, Francisco; ob.
cit.; pg. 286.
4. Muoz Conde, Francisco; ob.
cit.: pg. 342.
5. Revista de Poltica Criminal y
Ciencias Penales; Agosto 1999; nmero especial 1; los elementos del
tipo penal y de la responsabilidad
en la legislacin mexicana; Moreno Hernndez, Moiss; pg. 293.
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comprobacin; editorial porra;
Mxico 2000.
7. Moreno Hernndez. Moiss; Poltica Criminal y Reforma Penal, algunas bases para su democratrizacin en Mxico; (eds.) ius poenale;
cepolcrim; primera edicin; Mxico 1999.
BIBLIOGRAFIA
COMPLEMENTARIA
Revista de Ciencias Penales; Iter
Criminis; nmero 4, segunda poca; captulo: por que los Jueces aun
no han aprendido a valorar la prueba pericial.
Garca Garduza, Ismael; procedimiento pericial mdico forense, normas que lo rigen y los derechos
humanos; editorial porra; primera edicin; Mxico 2002.

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Sntesis del caso


Paciente femenina de 15 aos de edad,
con antecedente de haber sido llevada a Unidad mdica pblica de segundo nivel el 27/12/99 por haber
presentado cada de una altura aproximada de 5 m. a las 16:30 horas, golpendose crneo, pierna y rodilla
derecha, neg perdida del estado de
alerta pero llego somnolienta. Al explorarla, TA 100/60, con palidez generalizada, herida en regin frontal,
anfractuosa, de aproximadamente 10
cm. que involucro hueso, con sangrado moderado, edema nasal, herida en
dorso de nariz, sangrado por narinas
de predominio izquierdo, deformidad
de la pierna y rodilla derecha. La radiografa (Rx.) de crneo mostr fractura
de piso anterior y medio, fractura (Fx.)
de fmur derecho y conminuta de rtula. Diagnstico: Traumatismo crneo
enceflico G-II, Fx. de piso medio y anterior, Fx. de fmur derecho y rtula
derecha. Recibi la atencin de urgencia (solucin Hartmann, Penicilina GSC,
2 g de Metilprednisolona). La refirieron
a hospital de tercer nivel en helicptero para valoracin traumatolgica y
neurolgica. La reportaron muy grave
a los familiares.
Ese mismo da la recibieron en urgencias de dicho hospital a las 18:30
horas, politraumatizada, despierta,
orientada, Glasgow de 13, lesiones en
cara y crneo, fracturas de huesos propios de la nariz, fractura temporal, con
collarn cervical. Trax sin alteraciones,
abdomen sin datos de irritacin
peritoneal, peristalsis audible, anillo
plvico con dolor a la movilizacin con
fijacin elstica del mismo. Miembro
plvico derecho (MPD) con Fx. de fmur derecho desplazada, Fx. expuesta
de rtula derecha, limitacin funcional,
dolor con los movimientos, resto sin
lesiones.
18:50 horas, valorada por
Neurociruga (NC) con (Rx.) de crneo
que evidenci Fx. lineal temporal derecha, estudio de tomografa (TAC) report edema cerebral moderado, zona de

Caso Clnico:
Neurociruga

contusin temporal derecha y otra


parietal posterior izquierda.
20:00 la revisin por Traumatologa
y Ortopedia, con Rx. AP de fmur y de
rodilla derechos concluyeron Fx. de fmur y Fx. Expuesta de patela G-II derechos, TCE y Fx. de huesos de la cara. El
manejo fue inmovilizacin de las fracturas con frula posterior pelvipodlica,
consideraron prioritario tratamiento
de TCE y de lesiones mayores que
ponan en riesgo su vida, sugirieron
revaloracin por Neurociruga.
20:40 la paciente present deterioro neurolgico importante, Glasgow de
7, por lo que se decidi intubacin
orotraqueal con apoyo de Anestesiologa, para mantener va area permeable, se solicit traslado a otra
unidad con el formato correspondiente, no localizando al responsable de la
direccin.
21:41 la valoracin por Maxilofacial
seala herida en regin frontal de 10
cm de longitud con datos de sangrado activo, edema facial severo, equimosis palpebral bilateral, crepitacin de
huesos propios de la narz. Intraoralmente presentaba herida en mucosa
de labio inferior, fractura dentoalveolar
de incisivos, maxilar y en mandbula.
En ese momento present deterioro
neurolgico y sistmico por lo que se
difiri valoracin y sutura de herida
frontal e intraoral hasta que se estabilizara a la paciente.
23:30 en la nota de Ciruga general
se reporta grave con pronstico reser-

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vado. Solicitaron apoyo a otras unidades mdicas pblicas para revaloracin


por NC sin embargo no fue posible por
no aceptacin de las mismas de la paciente, se indic paquete globular por
anemia aguda. Se inform a familiares
quienes solicitaron alta voluntaria el 28/
12/99 a las 0:40 horas, para ser trasladada por sus propios medios a servicio
mdico particular, no obstante, no
aceptaron firmar la hoja de alta voluntaria.
Ingres a servicio mdico privado el
da 28 a la 1:44 am. con diagnstico
de TCE grave, al explorarla, intubada,
Glasgow de 5, movimientos espontneos, midriasis bilateral predominio
derecho, pupila izquierda con discreta
respuesta a la luz, pupila derecha
arreflxica, datos francos de choque,
Fx. de rtula y fmur derechos. La TAC
de crneo practicada evidenci contusin de lbulo temporal derecho con
un hematoma que abarca todo el lbulo y desplaza la lnea media, colapsa
el sistema ventricular y presenta
hernia de uncus temporal. La estabilizaron hemodinmicamente con solucin Hartmann, cristaloides y aminas,
manejo del edema cerebral, se aplic
insulina para la hiperglucemia, iniciaron antibiticos. Ingres a quirfano a
las 3:00 am, present asistolia, tratada
con adrenalina, bicarbonato y masaje
cardaco sin respuesta por lo que se establece la muerte a las 3:45 am.

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Comentarios
La controversia es por deficiente
atencin debido a falta de recursos
humanos y materiales que supuestamente coadyuv al fallecimiento de la
paciente.
- La valoracin inicial de la paciente
por NC en urgencias fue insuficiente as como la atencin inicial y
subsecuentes. La vida del paciente
y las secuelas que ste pueda sufrir
son totalmente dependientes del
manejo inicial que reciba. La paciente recibi atencin y manejo
por parte de los servicios de urgencias, traumatologa y ortopedia,
maxilofacial, ciruga general,
anestesiologa y apoyos de diagnstico. No obstante, el protocolo
inicial de urgencias difiri con la
evaluacin por prioridades de
acuerdo a las Normas del Manejo
Avanzado del Paciente con Trauma.
Es verdad que la labor de equipo
constituye actualmente una forma

de mejorar la calidad de la atencin del sujeto traumatizado de crneo. Pero el lder del equipo
definitivamente es el neurocirujano
y para ser un buen lder, debe tener preparacin tcnica terica,
prctica clnica y experiencia quirrgica en la teraputica del paciente
traumatizado de crneo.
Dadas las caractersticas de las lesiones sufridas, evidenciadas por las
radiografas y la TAC, la paciente no
era candidata a manejo quirrgico. La letalidad global dependiendo del tipo de TCE es de 1.5%, la
del grave oscila entre el 40-60% y
en los pases subdesarrollados es
superior al 80%. Existe una extrecha interrelacin entre la mayor
calificacin en la escala de coma de
Glasgow dentro de las primeras 24
horas y el pronstico, la mortalidad
se incrementa desde 6% en pacientes con calificacin de 11 a 15 puntos, hasta 80% en los sujetos con
calificacin de 3 a 4 puntos.

Las dificultades para su traslado y


apoyo tanto de directivos como de
otras unidades no depende del personal mdico o paramdico. Es responsabilidad de las instituciones del
Sector Salud disponer del personal,
los implementos tecnolgicos y teraputicos para poder aplicarlos
oportunamente y la obligacin de
unificar criterios para la atencin y
manejo de este tipo de pacientes.
- Por lo ya comentado el pronstico
de la paciente con o sin el tratamiento quirrgico era malo a corto plazo. Es indudable que el
personal tiene el deber tico y moral de contar con una buena preparacin y experiencia para brindar
en todo momento una atencin de
calidad.
Del anlisis de la informacin se concluye que adems de deficiencia en la
atencin mdica, existe responsabilidad
institucional.

Bibliografa:
-Ruppel RA, Clark RS, Bayir H, Satchell MA. Critical mechanisms of secundary damage after inflicted head
injury in infants and children. Neurosurg Clin North Am. 2002 Apr;13 (2):169-82.
- Mazzola CA, Adelson PD. Critical care management of headtrauma in children. Crit Care Med 2002
Nov;30:S393-401.
- Lpez Vega F. Traumatismo Craneoenceflico. Procedimientos para la atencin inmediata. McGraw-Hill
Interamericana 1999:3-119.
- Saunders Ch E, Ho MT. Diagnstico y Tratamiento de Urgencias. Traumatismos craneoenceflicos. Manual
Moderno. 3 Edicin 1994:265-275.
- Ratzan SC. Ethical decision makingin managing trauma. Neurosurg Clin North Am, 1995;6(4):809.
- Fernndez Garca A, Fernndez Albn M. Traumatismo craneoenceflico en el nio. Electron J Biomed,
2003;1-14.

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Revista CONAMED, Vol. 9, Nm. 2, abril - junio, 2004

Barrera RN, et al.

Actividades CONAMED
Informe de labores 2003

El 23 de abril el Dr. Carlos Tena Tamayo present el Informe de Labores


2003 ante el Dr. Julio Frenk Mora, Secretario de Salud en representacin
del Presidente de la Repblica, Lic. Vicente Fox Quezada.
El evento se llev a cabo en el Centro Banamex, en el marco del Segundo
Foro Nacional por la Calidad en Salud. Destac la presencia de la Dra. Mercedes Juan Lpez, Secretaria del Consejo de Salubridad General, del Lic.
Benjamn Gonzlez Roaro, Director General del ISSSTE, de los Consejeros de
la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico, as como de los Comisionados
Estatales de Arbitraje Mdico.
Se dieron a conocer las principales cifras logradas en el 2003 con relacin a las funciones de la Institucin a manera de ombusdman especializado en materia de atencin mdica, que ha promovido la mejora de la
prctica, adems de atender y apoyar a las instituciones de procuracin
e imparticin de justicia y rganos internos de control, en la interpretacin del acto mdico.

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Entre los aspectos desarrollados, destacan la consolidacin de un modelo nico de arbitraje mdico, que se trabaja arduamente con las 22
Comisiones Estatales, actualmente existentes en el pas. Asimismo, la intervencin de oficio que se dio lugar a partir del caso de los bebs que
fallecieron en el Hospital Primero de Octubre del ISSSTE y que dio lugar
a emitir recomendaciones para prevenir infecciones nosocomiales.
Se resalt de manera especial la participacin de las Academias Nacional de Medicina y Mexicana de Ciruga para intensificar en la comunidad
mdica el respeto a los derechos del paciente.
Se ratific el compromiso de la CONAMED por ofrecer servicios de
calidad, informando que se ha mantenido la certificacin integral con la
Norma ISO/9001/2000.
Finalmente, se hizo un llamado
a evitar la medicina defensiva, a
mejorar la comunicacin mdicopaciente y en general a que las instituciones y prestadores de servicios
mdico busquen en el paciente a
un aliado, no slo por la necesidad
de otorgarle una atencin de calidad, sino por el propio bienestar
que genera en el individuo sentirse
til, y por otro lado, continuar con
el apoyo y retroalimentacin al sistema nacional de salud para contribuir a la mejora de la calidad de la
atencin mdica, concluy el Dr.
Carlos Tena.
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Firma del Convenio con la AMFEM

La Comisin Nacional de Arbitraje Mdico (CONAMED) y la Asociacin Mexicana de Facultades y Escuelas de Medicina (AMFEM), firmaron un convenio de
colaboracin para efectuar acciones conjuntas de enseanza y difusin entre los
estudiantes de pre y posgrado para fortalecer la relacin mdico-paciente, la
prevencin de controversias durante la prctica profesional y la mejora de la
calidad del servicio.
El convenio fue suscrito por el Dr. Carlos Tena Tamayo,
titular de la CONAMED y el Dr. Enrique Vargas, Presidente de la AMFEM, teniendo como testigo de honor al
Subsecretario de Innovacin y Calidad de la Secretara
de Salud, doctor Enrique Ruelas Barajas.
En este evento se resalt que la sociedad ha demostrado un cambio de actitud, de exigir una atencin
paternalista a una ms autnoma, de ser sumisos a independientes, adems de contar con derechos explcitos.
Por ello, la mejora de la comunicacin y de la relacin mdico-paciente debe ser desde la etapa de formacin de los profesionales
de la medicina, con herramientas precisas y conocimiento de la realidad, con el
fin de evitar demandas que pudieron haberse prevenido.
Por su parte, la AMFEM, mantiene su compromiso social de dar respuesta a
los principales problemas de la prctica mdica.

Reunin del Sistema de la Integracin


Centroamericana (SICA)
El Dr. Gabriel R. Manuell Lee, Subcomisionado Mdico, asisti el pasado 1 de
marzo de 2004, a la Reunin del Sistema de la Integracin Centroamericana
(SICA), la cual se llev a cabo en la ciudad de San Salvador, El Salvador, con el
objeto de negociar la cartera de proyectos que en materia de salud podran
formar parte del Programa Mesoamericano de Cooperacin 2005-2006.
Como tema de inters se determin la inclusin del Arbitaje Mdico; del cual
se dijo: se reconocen los cambios que se han presentado en la prctica de la
medicina y el incremento importante que se est dando en las demandas en
contra de los prestadores de servicios mdicos. El objetivo ser conformar un
bloque Mxico-Centroamrica que promueva el Arbitraje Mdico como una forma alternativa a la judicial para resolver conflictos, en beneficio de la sociedad.

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Reunin del Consejo Mexicano de Arbitraje Mdico

El da 28 de mayo del ao en curso, tuvo lugar la celebracin de la Cuarta


Sesin Ordinaria del Consejo Mexicano de Arbitraje Mdico, en el saln Arboledas del Hotel Pedregal Palace, en esta ciudad de Mxico.
Adems del Comisionado Nacional, quien preside el Consejo, se cont con la
presencia de 19 titulares de las Comisiones Estatales. Los tres Comisionados que
por diversas causas no pudieron asistir, estuvieron representados por sus respectivos subcomisionados.
Adems de cumplir con lo estipulado en el propio convenio que le dio origen, estas reuniones del CMAM tienen el propsito de estrechar los mecanismos
de colaboracin y coordinar acciones que favorezcan la estandarizacin del modelo de arbitraje mdico.
Los temas abordados de acuerdo con el orden del da fueron los siguientes:
avances en el seguimiento de los Acuerdos de la sesin anterior; avances en el
proceso de homologacin del Modelo Mexicano de Arbitraje Mdico; experiencia de la CODAMED.VER en la gestin inmediata; encuesta de conocimiento de
la COESAMED, Colima; avances en los proyectos de adiciones a la legislacin
civil respecto al dao moral y la iniciativa para reformar la legislacin penal federal respecto de la figura del perito institucional; tendencias de la justicia alternativa en Mxico; metodologa y alcances del programa de trabajo de la CEAM-TLAX
2004; la trascendencia del aspecto tico en el ejercicio profesional del personal
de enfermera; el portal de internet para el CMAM; problemas metodolgicos en
el anlisis de casos de mala praxis.

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Entre otros compromisos adoptados durante la sesin, destacan:

Propiciar la suscripcin de convenios de colaboracin con los centros estatales de justicia alternativa, con el objeto de establecer que las quejas
derivadas del acto mdico sean atendidas por las comisiones estatales,
dada su especializacin en la materia.

Elaborar comentarios y propuestas respecto al proyecto que contiene los


criterios determinantes para la etapa de homologacin funcional del Modelo Mexicano de Arbitraje Mdico, y posteriormente convocar a una
reunin para su discusin y elaboracin del documento definitivo.

Compartir la informacin estadstica a travs de los once formatos de reporte que se encuentran en el portal del CMAM.

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Artculos
relacionados
con el tema central

Articles
related with
central matter

Ttulo: No-fault compensation for medical injuries: the prospect for error prevention.
Autor: Studdert DM; Brennan TA
Fuente: JAMA. Jul 11, 2001; 286(2): 217-23

Resumen
Las propuestas principales para la seguridad de los pacientes, promueven el diseo y la implementacin de estrategias para la prevencin de errores en la atencin mdica y evitan la culpa individual. Tambin invitan a los mdicos a
reconocer las causas y las consecuencias de los errores yatrgenos. Ambas metas chocan con los principios fundamentales del sistema de mala prctica mdica. As, el desafo de identificar los errores en medicina exige una
reconsideracin cuidadosa de los mecanismos legales usados actualmente para abordar los perjuicios en el cuidado
de la salud. En este artculo, describimos una alternativa al litigio que no predica la remuneracin cuando se comprueba una falla mdica, se sugiere cmo esto puede ser implementado, y se discute que hay una necesidad apremiante
de ponerlo a prueba.
Abordamos las crticas tradicionales de los sistemas de compensacin sin error (no-fault) por error mdico, preocupaciones acerca de su costo y la presuncin de que elimina la responsabilidad y atena incentivos para proporcionar
atencin mdica de alta calidad. Nuestra experiencia reciente, sugiere que un modelo diseado con base en lesiones
evitables o prevenibles, en comparacin con las lesiones por negligencia, no excede los costos de sistemas actuales de
mala prctica en los Estados Unidos. La implementacin de tal modelo promete reunir la mejora en las condiciones de
seguridad para los pacientes con la compensacin por daos, especialmente si se vincula con reformas que hagan
que las instituciones, y no los individuos, sean quienes respondan por las lesiones.

Ttulo: Paying Physicians for High-Quality Care


Autor: Epstein, Arnold M.; Lee, Thomas H.; Hamel, Mary Beth.
Fuente: New England Journal of Medicine. January 22, 2004; 350(4):406-410
Resumen
La convocatoria reciente del Instituto de Medicina para que el gobierno aumente la retribucin a quienes proporcionan atencin a la salud de alta calidad, es un signo que indica que los mdicos pueden esperar algunos cambios
fundamentales en la forma en que son compensados. Los aseguradores y los compradores del cuidado de la salud
en el sector privado, han comenzado a moverse por un camino igualmente ambicioso. Muchos mdicos ya estn
familiarizados con incentivos de calidad; tales incentivos comenzaron como pagos pequeos para grados ms altos
en la satisfaccin del paciente o para el uso de servicios preventivos tales como mamografa. Estos incentivos han
llegado a ser tan frecuentes que los mdicos estn ms interesados en recibir los incentivos financieros por mejorar la
calidad de la atencin mdica o la satisfaccin del paciente, que por controlar el uso de los servicios.
La informacin anecdtica tambin sugiere que la cantidad de dinero que es utilizado como incentivo, est creciendo
substancialmente. Quizs el precursor original es el Sistema Nacional de Salud (NHS) en el Reino Unido, que ha
adoptado recientemente una iniciativa sin precedentes de pago por alcance en el desempeo.
Cerca de un tercio de los ingresos del mdico general dependern casi de su desempeo, el cual estar basado en
130 indicadores de calidad. En este artculo, discutimos iniciativas del pago por desempeo, sus orgenes y metas,
los desafos que presenta y las estrategias que los pagadores pueden utilizar para superar los desafos lo ms eficazmente posible.

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Ttulo: The future of clinical negligence litigation?


Autor: Capstick, Brian senior partner
Fuente: British Medical Journal. Feb 21, 2004;
328(7437):457-459

Ttulo: Complications and litigation.


Autor: Sarmiento, Augusto, MD
Fuente: Clin Orthop. Mar 2004; 1(420):319-21.

Resumen.

Resumen

Las reformas propuestas en Reino Unido a las demandas por riesgos de lesin clnica promueven la cultura
de la compensacin. Las reformas incrementarn en
gran medida el nmero de averiguaciones en la prctica clnica. El nmero de litigios tambin es probable
que aumente.
Cada ao se presentan en Inglaterra cerca de 7500
demandas por negligencia clnica. El sistema actual ha
sido criticado por algunos como complejo, no equitativo, y costoso en tiempo y gastos legales. Sin embargo,
el costo de demandas por negligencia en 2001-2 fue
de 446m, menos de 1% del presupuesto para el Sistema Nacional de Salud (NHS). El ao pasado, el oficial
de medicina, public el documento Making Amends,
que precis las consideraciones para un esquema de
compensacin del NHS que proporcionara sentencias
para demandas por negligencia clnica cierta, sin la
necesidad de procesos jurdicos. Se visualiza la experiencia en los Estados Unidos, Nueva Zelandia, Francia,
y los pases escandinavos, que tienen problemas similares. Entonces, cmo funcionarn las propuestas y, qu
significarn para el NHS?

A pesar del evidente progreso en el diagnstico y tratamiento de muchos padecimientos, los miembros de
la profesin mdica se encuentran actualmente a la
defensiva. El rpido incremento en el costo de la asistencia mdica, el creciente nmero de personas sin seguro, la disminucin constante del reembolso para los
servicios otorgados por los mdicos y el litigio creciente
por la mala prctica, ocupan la mente de la medicina
organizada y de los mdicos individuales. Por consiguiente, el nmero de abogados para el seguro mdico universal est creciendo, y los mritos de un sistema de
compensacin financiera, auspiciado por el gobierno,
se discuten ms abiertamente. Cualquier sistema que
pudiera aligerar a mdicos de las molestias de litigios
costosos y de la necesidad de trabajar ms para sostener el estilo de vida que hemos gozado no parece tan
nefasto como cuando fue planteado la primera vez. Los
sistemas del seguro mdico universal, avanzaron bien a
sociedades industrializadas y estn perdiendo rpidamente el estigma que les acompa hasta hace una
dcada. Se concluye que la implementacin del seguro mdico universal en los Estados Unidos est muy atrasado, pero se ha vuelto un imperativo moral, y ya los
retrasos adicionales son inexcusables.

Ttulo: Malpractice reform must include steps to prevent medical injury.


Autor: Schoenbaum SC. Bovbjerg RR.
Fuente: Annals of Internal Medicine. Jan 6, 2004; 140(1):51-3
Resumen.
En la crisis actual de los seguros de responsabilidad por mala prctica, los mdicos han centrado su defensa y energa
sobre todo en el rpido incremento de las primas de responsabilidad; problemas en el acceso al cuidado; y demandas
para la reforma legal, especialmente captulos en daos. Un foco an ms importante, sin embargo, es la prevencin
de daos y la mejora en la seguridad del paciente. El control del cuidado del paciente, puede desempear un papel
crtico en la reduccin sistemtica de daos. Las reformas deben ir ms all de cuestiones de responsabilidad; deben
tambin realzar la capacidad de los mdicos en sus actuaciones. Esfuerzos ms visibles de los mdicos por reducir
daos, una mejor comunicacin con los pacientes y otros, as como la evidencia certera de mejora en la seguridad
del paciente, deben aminorar a los pacientes molestos y los litigios.
Individual y colectivamente, los mdicos pueden y deben asegurarse de que no cometer ningn dao es lo primer
punto en una discusin sobre la mala prctica.

Revista CONAMED, Vol. 9, Nm. 2, abril - junio, 2004

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Ttulo: Malpractice, tort reform, and you: an introduction to risk management.


Autor: Feld AD. Walta D.
Fuente: American Journal of Gastroenterology. Feb 2004; 99(2):192-3.

Resumen.
La crisis actual de la mala prctica ha sido llamada la tormenta perfecta. Los doctores estn encontrando que los
costos de la prctica son insostenibles. Los pacientes estn encontrando el acceso al cuidado muy arriesgado, con
costos crecientes. El sistema no impide el error mdico, compensa a la mayora de las vctimas daadas, produce
algn resultado rpidamente. Estos factores estn creando una crisis que merece tratarse y resolverse de manera
urgente. Sin embargo, si la historia es una gua, la discusin sobre la mala prctica continuar presente. Las reformas
sern probablemente lentas. As el gastroenterlogo, mientras trabaja apoyando esfuerzos hacia una solucin, se
asesora bien para continuar hasta la fecha practicando la gastroenterologa, pero tambin entiende las cuestiones
mdico-legales y tiene una estrategia para la administracin del riesgo, que con optimismo ayude a mantener la crisis
de la mala prctica como un inters ms bien terico que personal.

Ttulo: Patient safety and medical malpractice: a case study.


Autor: Brennan TA. Mello MM.
Fuente: Annals of Internal Medicine. Aug 19, 2003; 139(4):267-73.
Resumen
El sistema de responsabilidad por mala prctica mdica es frecuentemente criticado por el pobre desempeo de sus
funciones tericas de compensar a pacientes daados, de disuadir negligencia, y de dispensar la justicia correctiva.
Los autores exploran estas crticas de las perspectivas del paciente-demandante y del mdico-demandado mediante
un caso real de mala prctica que involucra serias lesiones pero ninguna negligencia evidente. Despus examinan el
sistema de responsabilidad a travs de la lente de la seguridad del paciente y concluyen que las tensiones entre el
sistema y las iniciativas de la seguridad del paciente sugieren una necesidad de reexaminar dicho sistema. Proponen
reformas dirigidas que podran mejorar el funcionamiento del sistema y crear incentivos para mejorar la seguridad y
la calidad.

Ttulo: Effects of the civil procedure rules on clinical negligence claims.


Autor: Mayberry MK.
Fuente: Postgraduate Medical Journal. Feb 2003; 79(928):74-7.
Resumen.
Es probable que en los aos que vienen aumente la frecuencia con la cual los clnicos pueden esperar hacer frente a
las demandas por negligencia clnica y procedimientos judiciales relacionados con esos procesos. Los procesos de la
investigacin y de la defensa han sido modificados por la introduccin de las disposiciones en materia de procedimientos civiles en 1999. Esta revisin aborda estos progresos y acenta la necesidad de respuestas rpidas y comprensivas de los doctores implicados en tales procedimientos.

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Ttulo: Patients and physicians attitudes regarding the disclosure of medical


errors.
Autor: Gallagher TH. \ Waterman AD. \t Ebers AG. \t Fraser VJ. \t Levinson W.
Fuente: JAMA. Feb 26, 2003; 289(8):1001-7.
Resumen.
CONTEXTO: A pesar de los mejores esfuerzos de los mdicos en el cuidado
de la salud, los errores mdicos son inevitables. El reconocimiento de los
errores es una cuestin muy deseada por los pacientes y recomendada por
ticos y organizaciones profesionales, pero poco se sabe sobre cmo los
pacientes y los mdicos piensan que los errores mdicos deben ser discutidos. OBJETIVO: Determinar las actitudes de los pacientes y de los mdicos
sobre el reconocimiento del error. DISEO, AJUSTE, Y PARTICIPANTES: Trece
grupos principales fueron organizados, incluyendo 6 grupos de pacientes
adultos, 4 grupos de acadmicos y comunidad mdica, y 3 grupos de mdicos y pacientes. Particip un total de 52 pacientes y 46 mdicos. MEDIDAS
PRINCIPALES DEL RESULTADO: Anlisis cualitativo de las transcripciones del
grupo principal para determinar las actitudes de pacientes y de mdicos
sobre el reconocimiento del error; si los mdicos divulgan la informacin
que desean los pacientes; y las necesidades emocionales de los pacientes y
de los mdicos cuando ocurre un error y si estas necesidades estn resueltas. RESULTADOS: Los pacientes y los mdicos tenan necesidades especficas despus de cometidos los errores. Los pacientes queran divulgar todo
sobre los errores, buscar por qu sucedieron, por qu se cometi el error,
qu se hara para atenuar las consecuencias del error cometido, y como las
recurrencias de este tipo de errores iban a ser prevenidas.
Los mdicos convinieron que los errores productores de dao deban ser
divulgados, pero, eligiendo sus palabras cuidadosamente al hablar a los
pacientes sobre los errores. Aunque los mdicos divulgaron estos acontecimientos no deseados, generalmente evitaron indicar que se cometi un
error, porqu sucedi el error, o cmo se iba a prevenir esto en lo sucesivo.
Los pacientes tambin desearon la ayuda emocional de mdicos despus de
cometidos los errores, incluyendo por supuesto una disculpa. Sin embargo,
los mdicos se preocuparon que esas disculpas pudieran crear una responsabilidad legal. Los mdicos tambin estuvieron perturbados cuando sucedieron los errores pero estaban inseguros acerca de dnde buscar la ayuda
emocional. CONCLUSIONES: Los mdicos pueden no proporcionar la informacin o la ayuda emocional que los pacientes requieren cuando suceden
estos perjudiciales errores mdicos. Los mdicos deben esforzarse por satisfacer los deseos de los pacientes en relacin a la disculpa, y para ofrecerles
informacin sobre la naturaleza, la causa y la prevencin de errores. Las
instituciones deben tambin tratar las necesidades emocionales de los mdicos que estn implicados en este tipo de situaciones.

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Ttulo: No-fault compensation systems: Experience elsewhere suggests it is


time for the UK to introduce a pilot scheme
Autor: Gaine, William J
Fuente: British Medical Journal. May 10, 2003; 326(7397):997-998.
Resumen.
En 1978, la Comisin Pearson en el Reino Unido rechaz un sistema sin
error (no-fault) encargado de la negligencia clnica. Mientras se declara el
sistema actual de agravios como costoso, incmodo, propenso a retraso, y
demasiado caprichoso en su operacin para ser defendible. La Comisin
rechaz la compensacin no fault con fundamento en la dificultad para
revisar el sistema de responsabilidad por agravios y las dificultades percibidas
en la causalidad al momento de los juicios. Una tendencia generalizada al
conservadurismo por parte de los abogados y la oposicin de la industria de
seguros fueron otros factores. Muchas cosas han cambiado en el Sistema
Nacional de Salud (NHS) desde entonces. La Reforma del sistema de compensacin por negligencia mdica ha tardado mucho. Las reformas que se
considerarn incluyen las tarifas fijas para lesiones especficas, la remuneracin no-fault, la resolucin alternativa del conflicto, los desembolsos
estructurados en vez de fuertes sumas globales, y los mtodos alternativos,
no monetarios, de compensacin, tales como cuidados de enfermera a domicilio. El sistema actual se basa en la ley del agravio, que requiere al demandante probar el dao causado. Este sistema no es propicio para la cultura
de imparcialidad que requieren las autoridades mdicas y el plan del NHS.
Los partidarios del sistema actual sealan a la amenaza de litigio como un
freno a la atencin de calidad inferior al nivel normal, aunque no existe
evidencia que apoye esta opinin. Los niveles del litigio mdico son cinco
veces ms altos en los Estados Unidos que en Canad, pero ninguna evidencia existe que los doctores en los Estados Unidos ofrezcan atencin de
mejor calidad. Cualquier papel disuasivo est llegando a ser cada vez ms
redundante de frente a una administracin del riesgo clnico ms eficaz,
autoridades mdicas, revisin de colegas, y monitoreo de las autoridades
del hospital y el Consejo Mdico General. En responsabilidad no-fault el
demandante debe demostrar que el error mdico fue el factor causante de
la lesin resultante, independiente de quin es el culpable (prueba de la
causalidad, en vez de prueba del dao). Los accidentes mdicos son un
fenmeno social previsto, y las prdidas se calculan a travs de un tribunal
inquisitorial, que tiene acceso a todos los documentos relevantes y asesoramiento de expertos independientes. La reduccin en los costos legales y
administrativos, as como, desembolsos menores en los costos de mayor
nmero de demandantes. La ventaja es que las demandas pueden ser investigadas puntualmente, sin la restriccin de la comunicacin tpica del
proceso litigioso. El sistema es juzgado ms equitativo y eficiente por el BMA
y las universidades.

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