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Contents
Editorial
LIC. AGUSTIN RAMREZ RAMREZ
14
22
Caso Clnico
27
Actividades CONAMED
29
34
Editorial
LIC. AGUSTIN RAMREZ RAMREZ
14
22
27
CONAMED Activities
29
34
INDICADOR
Consejo de la Comisin Nacional
de Arbitraje Mdico
Editor
Dr. Carlos Tena Tamayo
Editor invitado
Lic. Agustn Ramrez Ramrez
Editor adjunto
Dr. Jorge Manuel Snchez Gonzlez
Consejo editorial
Dr. Gabriel Manuell Lee
Mtra. Celina Alvear Sevilla
Lic. Octavio Casa Madrid Mata
Dr. Salvador Casares Queralt
Ing. Mnica Cecilia Rodrguez Zorrilla, MIS
Dr. Renaldo Guzmn Garca
Comit editorial
Alejandro Cravioto Quintana,
Sergio Garca Ramrez, Santiago Genovs
Tarazaga, Federico Ortiz Quesada, Jorge
Ruiz Dueas, Miguel Stoppen Rometti,
Dr. Osvaldo Romo Pizarro.
Procedimiento editorial
Dr. Luis Ernesto Hernndez Gamboa
Dr. Alfredo Vigueras Rendn
Dra. Esther Mahuina Campos C.
L. E. O. Rebeca Victoria Ochoa
Diseo y produccin:
L. D. G. Mnica Snchez Blanco
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Pgina web: www.conamed.gob.mx Publicacin trimestral, Vol. 9, nm. 2, abril-junio de 2004. Distribucin gratuita.
Elaborada por la Direccin General de Difusin e Investigacin. Editor responsable: Dr. Carlos Tena Tamayo. Impresin: Talleres Grficos de Mxico, Canal del Norte 80, Col. Felipe Pescador, C. P. 06280. Tiraje: 8,000 ejemplares.
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del autor, las opiniones expresadas en dichos artculos son responsabilidad de sus autores y no necesariamente son
endosados por la CONAMED. Se permite la reproduccin parcial o total del material publicado citando la fuente.
Editorial
LA RESPONSABILIDAD PROFESIONAL
Editorial
DEL EQUIPO SANITARIO
Lic. Agustn Ramrez Ramrez*
Professional responsability
of the sanitary team
Cuando hace ocho aos fue creada la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico, era notoria la
desconfianza que tena un amplio sector de la comunidad mdica sobre su objeto. Bajo el argumento de lo excesivo que resultan las normas jurdicas que regulan la actividad profesional del
mdico, sealaban que a partir de la creacin de la CONAMED, el marco legal aumentara con
disposiciones relativas al proceso arbitral, llegando incluso a calificarlas como persecutorias de
su actividad cotidiana.
Lo anterior obedeca, en parte, a un importante vaco en la formacin profesional del mdico
respecto al conocimiento que deban tener sobre los alcances jurdicos de su actuacin regular e
irregular. Lo que se explica, a la vez, en virtud del contexto por el cual transit, por lo menos en
nuestro pas, el modelo paternalista que identific la relacin mdico paciente hasta principios de
la dcada de los setentas del siglo XX, que posteriormente se fue transformando en virtud de la
relevancia que adquiri el principio de autonoma que se incorpor al llamado Informe Belmont
en el ao 1978. Los mdicos se forman en las universidades en la lex artis de su profesin, pero no
adquieren conocimientos sobre las normas sanitarias y mucho menos sobre el rgimen de responsabilidad a que se sujetan los actos de negligencia e impericia. Ganan habilidades y destrezas
en el curso de su desarrollo profesional, pero no abundan sobre el conocimiento del marco jurdico.
Algo se ha hecho a partir de las propuestas que ha planteado la CONAMED y del reciente convenio
suscrito con la Asociacin Mexicana de Escuelas y Facultades de Medicina. Por las posibilidades que
promete dicho acuerdo de voluntades, el futuro, por fortuna, me parece ms que promisorio.
Entre los profesionales del derecho tampoco hubo la posibilidad de comprender a cabalidad
los beneficios de operar un sistema de medios alternos para solucionar conflictos mdicos. Es
ms, en algunos de los primeros asuntos llevados ante la CONAMED, era notorio el desconocimiento de los abogados patronos respecto de la institucin jurdica del arbitraje. En la academia,
se lleg incluso a cuestionar la legitimidad del acto creador de la institucin, obviando el beneficio
que el modelo propuesto acarreara en el mbito de las polticas pblicas. Atrs de estas crticas
tambin exista un problema de formacin profesional igual que en el caso de los mdicos
pues en nuestro pas los abogados no son formados en disciplinas como las que resultan la
materia cotidiana del trabajo de la CONAMED: derecho sanitario y Medios Alternos de Solucin
de Controversias. Apenas en fecha reciente la Facultad de Derecho de la UNAM, a travs de su
Divisin de Estudios de Postgrado, introdujo estas disciplinas en una de sus especialidades.
En virtud de lo anterior, me parece pertinente la colaboracin de tres estudiosos de la ciencia
jurdica, quienes abordan el tema de la responsabilidad del mdico desde perspectivas diferentes,
aunque con un solo propsito: contribuir con la comunidad mdica a comprender el marco
jurdico de su actuacin profesional. Me parece que al tener elementos adicionales para evaluar
los fines de la Comisin, podrn someterse, sin reservas, al proceso arbitral a su cargo, cuyo
mayor valor es su naturaleza de ser juicio entre pares. De ah, mi agradecimiento para integrar
esta seccin de la Revista CONAMED a nuestros autores invitados; Fabiola Vargas Villanueva,
Titular del Juzgado Vigsimo Quinto Civil del Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal, as
como a Juan Carlos Marn Gonzlez, catedrtico del Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico,
*Editor invitado y Subcomisionado Jurdico CONAMED
con quien, adems, he mantenido un muy provechoso intercambio de puntos de vista, y al maestro Toms Ramrez
Santamara, profesor de la Universidad Autnoma Metropolitana.
Aunque la abogada Vargas Villanueva enfoca su anlisis
desde el punto de vista de la responsabilidad civil, no deja
de sealar que la actuacin del equipo sanitario tambin
puede evaluarse en los mbitos administrativo y penal. Es
patente su inters por mostrar en trminos sencillos y en un
lenguaje accesible los principios que orientan la responsabilidad mdica, aunque no deja de reconocer que diversos
factores han influido en las condiciones que actualmente
rigen la relacin mdico paciente. Por su formacin y desarrollo profesional, son importantes sus puntos de vista respecto a la necesidad de que la comunidad mdica
comprenda el mundo del derecho, para lo cual, correlaciona
diversas disposiciones en materia civil con las normas sanitarias que regulan las obligaciones del equipo mdico.
La responsabilidad objetiva, tambin llamada teora del riesgo creado, la explica en trminos de lo dispuesto por el artculo 1913 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, aunque para
ello, nos recuerda los antecedentes de nuestro sistema jurdico al comentar diversos conceptos del sistema romano, recogidos en particular en la legislacin de Justiniano, por lo cual
destaca el tema de los cuasi-delitos, que segn sus palabras
generaban obligaciones, porque si bien eran parecidos a los
delitos, se diferencian de ellos porque en lugar de sancionar
al culpable con una indemnizacin por haber obrado con
intencin dolosa, le castigaban por haber provocado un dao
debido a su actitud culposa o imprudente.
En el caso de la actividad profesional del mdico dicho
concepto resulta de gran importancia, pues la codificacin
civil regula la obligacin que resulta de causar un dao por
el uso de mecanismos, instrumentos, aparatos o substancias peligrosas por si mismos []. De ah que la Licenciada
Vargas Villanueva refiera el uso de tijeras o bisturs, hasta la
aplicacin de substancias [] como lo pueden ser las anestesias []. Al respecto, es tambin importante el punto de
vista de Juan Carlos Marn sobre una Tesis del Primer Tribunal Colegiado en materia civil del Primer Circuito, que le
atribuye a la anestesia carcter de sustancia peligrosa para
el caso de responsabilidad objetiva. Concluye en su anlisis
que de mantenerse una interpretacin tan amplia como la
efectuada por el Tribunal [] tendramos que concluir que
cualquier sustancia que se utilice para salvar la vida de una
persona quedar bajo la figura del artculo 1913, lo cual no
me parece jurdicamente correcto ni socialmente deseable.
El punto es relevante. Conforme a las actuales circunstancias, se hace indispensable definir los alcances de la responsabilidad objetiva en la actuacin profesional mdica,
pues una interpretacin literal del artculo 1913 del Cdigo
Civil del Distrito Federal, nos llevara al extremo de suponer
que cualquier ciruga por el uso de instrumentos peligro-
sos en si mismos genera responsabilidad y por tanto existe la obligacin de indemnizar el dao causado la necesaria lesin producto de la ciruga aunque la actuacin
del equipo sanitario se haya llevado a cabo bajo los principios de la lex artis, con diligencia y pericia, dado que habra
que tomar en cuenta que en trminos de la teora del riesgo creado, expuesta por nuestros articulistas, no se hace
necesario acreditar culpa alguna.
Si como lo comenta Juan Carlos Marn, la regulacin de
la responsabilidad objetiva es una figura que no tiene antecedente alguno en el derecho comparado, sera pertinente
sugerir a nuestros legisladores revisar la actualidad de dicha
hiptesis jurdica, a la luz de lo que el propio autor seala,
en cuanto a que la doctrina de la teora del riesgo creado
empieza a perder adeptos y se observa un importante retorno del concepto culpa para evaluar el actuar profesional.
Polemizar sobre los alcances de las disposiciones jurdicas que regulan ciertas conductas, en este caso, las de los
mdicos, no significa necesariamente que algunos tengamos la capacidad de establecer una visin ideal al respecto;
nos permite, eso s, contribuir a una discusin razonada del
fenmeno jurdico. Es afortunado, por tanto, que avancemos en la posibilidad de presentar diversos puntos de vista
sobre un tema que trasciende la actividad de un grupo profesional, pues la relacin mdico-paciente importa a la sociedad en su conjunto por los valores bioticos involucrados.
El dao moral es tambin un tema relevante que aborda
la abogada Vargas Villanueva, haciendo nfasis en lo complicado que resulta analizar la actuacin profesional del
mdico en relacin con la afectacin extrapatrimonial en la
esfera jurdica de determinado individuo, en este caso, el
paciente o sus legtimos beneficiarios. Se trata, sin duda, de
otro aspecto que ha de merecer en el futuro un estudio
ms acucioso del esquema de valoracin de daos que
opera en nuestro sistema jurdico, pues no basta, desde mi
punto de vista, establecer parmetros subjetivos tal como lo
hace el artculo 1916 del Cdigo Civil Federal. Se hace indispensable contar con un marco objetivo de referencia que
permita cuantificar el monto de la indemnizacin, sin que tal
situacin constituya una afrenta al rol satisfactorio que debe
privar en la reparacin del dao, tal como nos lo recuerda la
Juez al sealar que si bien no existe la reparacin natural o
perfecta, ello no impide que jurdicamente sea posible que
la reparacin se de a ttulo de satisfaccin por el dolor moral,
sin que esto implique que lo atene o desaparezca.
Reitero mi afirmacin en cuanto a que la reparacin del
dao moral adquiere relevancia en lo que corresponde a la
actividad mdica. A partir de la Tesis publicada en el Semanario judicial de la federacin en noviembre de 2002 el criterio
judicial permite que la reparacin del dao moral causado al
paciente o a sus beneficiarios tambin corra a cargo de los
centros hospitalarios que brindan atencin mdica, y no
recaiga slo en el sujeto que con su actuacin individual haya
generado el dao. Seala la Tesis:
Ramrez RA.
comprender cmo se ha desvirtuado la funcin de la autoridad procuradora de justicia cuando se hace obligatorio
recibir e integrar la indagatoria por presuntas deficiencias
en la atencin mdica, a partir de apreciaciones subjetivas
del agraviado el paciente o sus beneficiarios cuando el
primero ha fallecido en relacin con la actuacin profesional. Es comn que las indagatorias resulten en el no
ejercicio de la accin penal aunque en principio generan
actos de molestia al mdico que es denunciado, pues es
obligacin de todo individuo contribuir con las autoridades
de procuracin y administracin de justicia, de tal suerte
que ningn integrante del equipo sanitario se encuentra
exento de acudir al citatorio del Ministerio Pblico cuando
es requerido por la acusacin que pesa en su contra de
haber cometido un acto ilcito del orden penal, como las
lesiones, independientemente de su naturaleza, y el homicidio.
Habr que decir, en descargo de la profesin mdica,
que es criterio cabalmente aceptado en el derecho sanitario
la existencia de incidentes y accidentes durante la atencin
mdica que, incluso dejando lesiones, no entraan su calificacin desde un punto de vista forense pues se trata de
situaciones producto de la historia natural de ciertas enfermedades, no atribuibles a negligencia o impericia, por lo
que no es posible acreditar el nexo de causalidad entre el
actuar profesional y el dao resultante; el ser humano es
falible.
Para comprender la responsabilidad penal del mdico,
nos explica el autor los conceptos de tipicidad, antijuricidad
y culpabilidad como elementos integradores de una conducta ilcita que importa a esta rama del derecho. Son los
Ramrez RA.
Estoy seguro, siguiendo el pensamiento de Popper, que
la comunidad mdica de nuestro pas habr de valorar la
presencia de la CONAMED, con el fin de que, quienes estamos interesados en que prevalezca una buena relacin
mdico-paciente, no quedemos entramparnos en la espiral
que viene junto con el establecimiento de un fenmeno
tan pernicioso por el dao que ha ocasionado en otros
pases como la medicina defensiva.
La CONAMED privilegia el entendimiento entre las partes, el juicio entre pares y promueve una mejor relacin
mdico paciente, de ah que recomiende la lectura de los
artculos expuestos por nuestros invitados, a quienes de
nueva cuenta agradezco su participacin: Fabiola Vargas
Villanueva, Juan Carlos Marn Gonzlez y Toms Ramrez
Santamara.
www. conamed.gob.mx
Responsabilidad
Civil Objetiva y
Responsabilidad Mdica
Juan Carlos Marn Gonzlez*
Objetive
civil responsability and medical
responsability
Resumen:
Summary:
Se analiza una Tesis del Primer Tribunal Colegiado en materia civil del Primer Circuito que asegura que la anestesia debe
considerarse sustancia peligrosa en caso de responsabilidad
civil objetiva, a la luz de lo anotado en el Artculo 1913 del
Cdigo Civil, concluyendo el autor que: El razonamiento
del tribunal debi centrarse en establecer si la anestesia era
una sustancia peligrosa en s misma (que no lo es) o si lo era
por alguna causa anloga a las que la propia disposicin
alude (velocidad que desarrollen, naturaleza explosiva o
inflamable o energa de la corriente elctrica que desarrollen) y no en relacin con los efectos que dicha sustancia
puede producir en el organismo humano, con lo cual manifiesta una posicin totalmente contraria a lo establecido
por la instancia judicial.
1. Introduccin.
En este Artculo me propongo analizar la Tesis del Primer Tribunal Colegiado en materia civil del Primer Circuito, bajo el
rubro:
RESPONSABILIDAD CIVIL OBJETIVA. ANESTESIA, DEBE CONSIDERARSE COMO SUSTANCIA PELIGROSA PARA EL CASO DE. Si se toma en cuenta que dentro de la descripcin que realiza el Artculo 1913 del
Cdigo Civil, la peligrosidad de las cosas no slo depende de su naturaleza o caractersticas inseparables que
les son propias, sino tambin por la velocidad que desarrollan, por la corriente que conduzcan, por su naturaleza explosiva o inflamable o por otras causas semejantes, de manera que la peligrosidad de las sustancias a
que alude el Artculo citado, es en razn de la naturaleza funcional de la cosa y no la cosa independientemente
de su funcin; por tanto, la peligrosidad depende de la funcin que cumpla o del fin que realice. Entonces, la
anestesia es peligrosa en razn de los efectos que produce, consistentes en la disminucin de las funciones
vitales, incidiendo medularmente en el sistema cardiovascular, respiratorio y cerebral, pudiendo producir, en
algunos casos por sus efectos adversos, hipoxia (falta de oxigenacin), por lo que la sustancia denominada
anestesia al producir efectos depresores intensos del sistema nervioso central, es de considerarse peligrosa
por el riesgo que origina su funcionamiento.1
* Doctor en Derecho. Profesor de tiempo completo e investigador del Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico (ITAM).
Marn JC.
Mi anlisis no se restringir nicamente a la referida tesis.
Analizar y criticar la sentencia misma, con sus respectivos
resultandos y considerandos. En materia de responsabilidad
civil extracontractual hay que trabajar con los hechos. Ellos
son los nicos que nos indicarn si el razonamiento judicial
es correcto o no. En este sentido deseo relatar brevemente
las circunstancias que originaron el presente proceso judicial.
Se trat de una menor de tres aos que en 1989 fue
internada en un hospital privado y en el cual luego de la
inspeccin de rigor se le diagnostic una apendicitis aguda
por lo que era necesario intervenirla de urgencia. La
operacin se practic aparentemente sin mayores
complicaciones, sin embargo en el proceso post operatorio
la paciente present una serie de complicaciones que en
definitiva le produjeron un edema cerebral irreversible.
No queda claro del anlisis del amparo si quienes
operaron a la menor especialmente quin aplic la
anestesia eran funcionarios del hospital o si eran mdicos
que contrataron los padres de la menor. Como se
comprender esta situacin no es balad, tanto que en la
primera hiptesis estaramos frente a un supuesto de
responsabilidad civil extracontractual y en el segundo, ms
bien, frente a uno responsabilidad civil contractual. De todos
modos, la demanda se dirigi nica y exclusivamente en
contra del hospital y no en contra de los facultativos. stos
ltimos suscribieron un convenio extrajudicial con los
familiares de la vctima por medio del cual pagaron una
suma de dinero a ttulo de indemnizacin de daos y
perjuicios.
Son varios los aspectos que pueden analizarse del
presente amparo. Por ejemplo, si deba o no formarse un
litis consorcio pasivo entre los mdicos y el hospital; qu
efecto debi producir el acuerdo al que hemos aludido en
el prrafo precedente en relacin con la responsabilidad civil
del hospital; si poda el tribunal considerar en su resolucin
que se estaba demandando por responsabilidad civil objetiva
aunque en la accin tal circunstancia no hubiese sido
expresada (por el contrario se accion por la conducta
negligente del personal que labora para la demandada2 );
si era o no procedente la indemnizacin del dao moral
1
Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Primer
Tribunal Colegiado de Circuito. Tesis. Tomo: II, noviembre de 1995, pgina
594. Amparo directo 137/95, del 22 de agosto de 1995, unanimidad de
votos, ponente Wilfredo Castaon Len. Deseo aclarar que si bien el
amparo que aparece citado en el Semanario es el 137/95, ste en verdad
no se corresponde con la materia. l que s se corresponde es el amparo
109/95, con el cual trabaj.
2
En sta y en otras ejecutorias que me ha tocado analizar no deja de
llamarme la atencin el hecho de que los postulantes cuando desglosan
los rubros por los que estn accionando (dao emergente, lucro cesante
y dao moral) parecen entender que cada uno de ellos es constitutivo
de un tipo diverso de responsabilidad civil. La verdad es que el hecho es
uno solo: el dao que se ha producido a un paciente con motivo de una
intervencin quirrgica. Los postulantes debieran sealar si accionan
por culpa o por responsabilidad objetiva y los tribunales debieran acotar
su fallo a esa circunstancia.
10
5
Cdigo Civil para el Distrito y Territorios Federales en materia comn y
para toda la repblica en materia federal, Talleres Grficos de la Nacin,
Mxico D.F. 1928, pgs. 23, 24, 26 y 27. Deseo agradecer a Mara de los
ngeles Estrada Gonzlez y a Jos Oropeza Garca, alumnos del curso
de responsabilidad civil extracontractual que impart el ao 2003 en el
ITAM, por el esplndido trabajo que en esta materia desarrollaron y por
el valioso material que me proporcionaron.
Marn JC.
del dictamen rendido por el perito de la parte actora,
as como con el emitido por el tercero en discordia
que el estado actual de la menor era provocado por
los efectos adversos de la medicacin anestsica
generalizando durante el transoperatorio, en el
postoperatorio de inmediato da manifestaciones
clnicas por presencia de crisis convulsivas repetitivas,
por lo que se emple una sustancia peligrosa
(anestsica) que lleva virtualmente o en potencia al
dao, de tal forma que el simple empleo de la misma,
por s, implica un riesgo, lo que presupone la ley para
atribuir la consecuencia de responsabilidad a su
propietaria que en este caso es el [...]7 .
Del razonamiento anterior deseo destacar dos circunstancias. (i) En primer trmino, tiene razn el tribunal Ad quem
cuando afirma que [] el Artculo 1913 ya citado no exiga
que se acreditara dolo o culpa del agente, sino slo el nexo
causal entre el resultado y el uso de mecanismos,
instrumentos, mecanismos, aparatos o sustancias peligrosas
[]. En efecto, si se demanda por responsabilidad civil
objetiva (cosa que como seal en este proceso no ocurri)
la prueba del actor debe centrarse en comprobar que el
demandado ha hecho uso de mecanismos, instrumentos,
aparatos o sustancias peligrosas en s mismas en los trminos
del Art. 1913 del CCDF. Si se acredita esta situacin no
es necesario probar actos de negligencia, esto es,
actuaciones ilcitas del hospital o del facultativo. Del mismo
modo, el tribunal no requiere argumentar ni menos
convencerse de que la actuacin del demandado ha sido
descuidada o negligente, sino simplemente sealar si dicha
actuacin es de aquellas reguladas en el Art. 1913. Si esto
ltimo acontece, no hay duda de que para acceder a lo
demandado no se requiere acreditar la ilicitud de la conducta
del centro mdico. (ii) En segundo lugar, el tribunal luego
de haberse referido al mbito de actuacin de la
responsabilidad civil objetiva seal que [] por lo que se
emple una sustancia peligrosa (anestsica) que lleva
virtualmente o en potencia al dao, de tal forma que el
simple empleo de la misma, por s, implica un riesgo, lo que
presupone la ley para atribuir la consecuencia de responsabilidad a su propietaria [...]. Aqu es donde se produce mi
discrepancia con lo aseverado por el tribunal. En mi opinin
el tribunal no justific por qu la anestesia deba considerarse
bajo la hiptesis del Art. 1913. Simplemente se limit a extraer
del lamentable estado de la menor (manifestaciones clnicas
por presencia de crisis convulsivas repetitivas, en sus
palabras) la conclusin de que ello se deba al empleo de
una sustancia peligrosa que llevaba virtualmente o en
potencia el dao8 . En verdad el argumento del tribunal es
7
11
Hasta aqu como puede apreciarse el tribunal no ha hecho ms que repetir la literalidad del Art. 1913 pero no ha
ahondado en la razn por la que debamos considerar a la
anestesia dentro de las sustancias a las que alude dicha disposicin. Contina el tribunal:
El quejoso dice que este precepto no puede interpretarse de otra forma sino slo cuando se atribuye a
determinados objetos un grado de peligrosidad en funcin de ciertas caractersticas inherentes e inseparables que les son propias y muy especiales; que si se
trata de substancias o instrumentos que no tienen esas
caractersticas, no se est en el caso de una responsabilidad civil objetiva sino subjetiva, en la que se tiene que probar la culpa o negligencia intencional del
agente; que en el caso de la anestesia que se emple
en la operacin de la menor [...], no es una substancia
de las que refiere dicho precepto legal, contrario a lo
que dice la Sala, pues aparte de que dicha responsable no dice por qu considera a esa substancia como
peligrosa, sta no lo es porque la anestesia contiene
oxgeno, necesario para la vida; que de aceptarse que
la substancia a que se ha venido haciendo referencia
es peligrosa por s misma, se tendra que concluir que
todos los medicamentos son peligrosos y la responsabilidad la tendra no slo el que usa el medicamento, sino tambin el mdico que lo prescribe, el fabricante que lo realiza, las farmacias que lo distribuyen e
incluso el Estado que lo autoriza.
Lo anterior es ineficaz, si se toma en cuenta que dentro de la descripcin que realiza el Artculo 1913 del
Cdigo Civil, se puede desprender que la peligrosidad
de las cosas no slo depende de su naturaleza o caractersticas inseparables que les son propias, como
refiere el quejoso, sino tambin por la velocidad que
desarrollan, por la corriente que conduzcan, por su
12
Marn JC.
analiza, sin que sea necesario estudiar ya si se necesit o no que se probara por parte de la actora, si hubo
o no culpa del agente, dado que no se est en presencia de una responsabilidad civil subjetiva, sino objetiva; as como tampoco debe analizarse si los instituciones, equipo e instrumental mdico del hospital demandado funcionaron adecuadamente, porque la responsabilidad aludida, no se determin por el uso de esos
instrumentos por parte del nosocomio, sino por la utilizacin de una substancia de su propiedad denominado anestesia9 .
trarse en establecer si la anestesia era una sustancia peligrosa en s misma (que no lo es) o si lo era por alguna causa
anloga a las que la propia disposicin alude (velocidad
que desarrollen, naturaleza explosiva o inflamable o energa de la corriente elctrica que desarrollen) y no en relacin con los efectos que dicha sustancia puede producir en
el organismo humano. Con este ltimo criterio, como lo
afirma el quejoso, cualquier medicamento podra encuadrar en dicha hiptesis y esto s sera peligroso para el
trabajo de los facultativos y para el necesario avance de la
ciencia mdica. Yo no diviso que la anestesia ni en s misma
ni por alguna de las causas anlogas referidas sea una sustancia que encuadre en el supuesto del Art. 1913. Los tribunales deben ser especialmente cautelosos en la aplicacin de esta disposicin porque de lo contrario la responsabilidad de los hospitales y de los facultativos se va a transformar en Mxico en un puro asunto de causalidad. De
mantenerse una interpretacin tan amplia como la efectuada por el Primer Tribunal Colegiado en materia civil del
Primer Circuito, tendramos que concluir que cualquier sustancia que se utilice para salvar la vida de una persona
quedar bajo la figura del Art. 1913, lo cual no me parece
jurdicamente correcto ni socialmente deseable.
13
La Responsabilidad
Civil Objetiva
del Mdico
y Dao Moral
Lic. Fabiola Vargas Villanueva*
Resumen
La responsabilidad profesional mdica civil es la obligacin de
reparar los daos y perjuicios causados al paciente por una conducta ilcita o por la creacin de un riesgo. Cuando el dao es ocasionado por una accin que carece de la intencin concreta de daar y
no es culpa o negligencia inexcusable del paciente, se habla de responsabilidad objetiva, ya que la profesin mdica implica el uso de
mecanismos, instrumentos, aparatos o substancias peligrosas por s
mismos.
La responsabilidad civil se refiere tambin a bienes inmateriales
como son el honor, sentimientos, afectos o reputacin, cuyo dao
causado es en el mbito de lo moral por ser derechos de la personalidad.
No se trata de causar en los mdicos una situacin de terror que
les inhiba en el ejercicio del servicio que prestan, sino simplemente
en crearle conciencia legal de lo delicado y trascendental que puede
ser el uso y manejo de las substancias o instrumentos que le son
necesarias para la obtencin o recuperacin de la salud de sus pacientes, pues el tener vocacin para ejercer tan honrosa profesin lo
debe sensibilizar de las consecuencias legales que implica un error
mdico.
PALABRAS CLAVE: responsabilidad profesional, responsabilidad civil, dao moral, error mdico.
Summary
Professional civilian responsibility of physicians is the obligation of
repairing the damages caused to the patient by an illicit behavior or
for the creation of a risk. When the damage is caused by an action
that lacks the concrete intention of damaging and it is not fault or
inexcusable negligence of the patient, we are speaking of objective
responsibility, since in the medical profession implies the use of
mechanisms, instruments, apparatuses or dangerous substances for
themselves.
The civil liability also refers to immaterial goods as they are the
honor, feelings, affections or reputation, whose as personality rights,
cause damage in the moral environment of the thing to be right of
the personality.
This article not wants to produce a fear-situation in physicians
that inhibits them in the exercise of the service that they lend. Its
intention is improve their legal conscience about how delicate that
can be the careless use and handling of the substances or instruments
that are necessary for obtaining or recovering their patients health,
because having vocation to exert so honorable profession must
sensitize them of the legal consequences that a medical error implies.
WORDS KEY: professional responsibility, civil liability, moral damage,
medical error.
El tema que a continuacin trataremos ser el de la responsabilidad civil objetiva por la Teora del Riesgo Creado y
Dao Moral que el mdico en el ejercicio de su profesin
puede causar con motivo de sta. Durante el desarrollo del
tema se har mencin de las dems responsabilidades en
que pueda incurrir este profesionista, en atencin a que un
tipo de responsabilidad profesional mdica no excluye a las
dems. Se mencionarn asimismo conceptos bsicos e indispensables para la mejor comprensin del tema, con los
correspondientes preceptos legales aplicables a la responsabilidad civil y dao moral de que se trata.
Vargas VF
Los antecedentes histricos a que se har mencin, son
sin el nimo de profundizar importantes, por ser fuente de nuestra actual legislacin, especialmente la teora de
las obligaciones y que en la actualidad se encuentran plasmadas en el Cdigo Civil Federal vigente. Por ltimo, se
emitir la opinin de quien esto escribe como sugerencia y
con los convenientes que a ttulo personal se considera.
La visin de los pacientes respecto de la imagen que tienen de los mdicos ha cambiado gradualmente. As, el respeto, consideracin y confianza que se les profesaba a los
segundos al acudir en busca de sus servicios profesionales
si bien, no han desaparecido del todo, si se han transformado sustancialmente. Al mismo tiempo, la actitud de algunos
mdicos se ha alejado del apostolado que les era tan
caracterstico en el ejercicio de su profesin, con el consabido desencanto y enojo de sus pacientes.
Es cierto que, en el paciente, todava existen actitudes de
confianza y, hasta cierto punto, sumisin ante el mdico,
debido a que el estado fsico y/o psicolgico que le produce el quebranto de su salud, si bien lo hace vulnerable,
debe reconocerse que en la realidad tambin impera un
cambio en su percepcin.
Al mismo tiempo, el ejercicio de la profesin mdica enfrenta una situacin compleja. Las causas son mltiples y
diversas y pueden deberse a presiones econmicas, personales, institucionales o ambas hasta la aceptacin de
que la prctica es cada vez ms delicada y competitiva, lo
que ha incrementado el costo tratndose de los servicios
mdicos privados y excesiva carga burocrtica en los servicios pblicos de salud, por ello no se considere una exageracin si se piensa que con mayor frecuencia se ha
comercializado tanto su profesin, que un paciente al tener
la necesidad de sus servicios a ttulo particular, constituye
un fuerte desembolso en el patrimonio de quin lo busca,
y, por tal motivo, la mayora de las veces, se acude a l en
casos muy urgentes, o bien, cuando en el desempeo de la
vida cotidiana el padecimiento que aqueja al paciente no
puede ser de manera alguna postergado. Pocas veces se
buscar la medicina para prevenir males, puesto que en
nuestra cultura la prevencin no es cosa de todos los das.
Por otro lado, los mdicos se sienten amenazados por
sus propios pacientes, llegando incluso a solicitar seguros
mdicos para la prctica de su profesin, situacin que no
hace mucho tiempo ni siquiera se imaginaba, sin embargo,
el mundo est cambiando en todos los aspectos, as los medios de comunicacin juegan un papel relevante en el cambio de actitudes, porque permiten a toda persona estar
informada de sus derechos para el caso de alguna eventualidad y ms presta a ejercerlos, as, ante situaciones que
consideren irregulares no dudan en exigir por los medios e
instancias legales que tengan a su alcance, la reparacin
del dao causado, por lo que a su parecer es resultado de
una mala prctica mdica.
Por lo anterior, el presente artculo tendr como propsito de quien lo escribe que el mdico conozca de una
manera general los conceptos legales, aplicables a la responsabilidad que corresponde en el ejercicio de su profesin y concretamente la de ndole civil.
El derecho a la Proteccin de la Salud como garanta
individual se encuentra consagrado en el Artculo 4o de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. As
mismo, el Artculo 133, tambin de la Carta Magna, obliga
a que las leyes que de ella emanen sern la ley suprema.
Luego entonces la garanta individual del derecho a la salud, da origen a la llamada Ley General de Salud, cuya
finalidad es establecer las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud y la concurrencia de la federacin
y las entidades federativas en materia de salubridad general. De aplicacin en toda la Repblica y cuyas disposiciones son de orden pblico e inters social.
Se pondera el contenido de algunos artculos de la ley
citada, que indican, que para los efectos de la misma, los
servicios de salud, atendiendo a los prestadores de los mismos se clasifican en servicios pblicos a la poblacin en
general; servicios a derechohabientes de instituciones pblicas de seguridad social, o los que con sus propios recursos o por encargo del Poder Ejecutivo Federal, presten las
mismas instituciones a otros grupos de usuarios; servicios
sociales y privados, sea cual fuere la forma en que se contraten y otros que establezca la autoridad sanitaria. As como
lo relativo a la contratacin directa o a travs de seguros
individuales o colectivos.
En cuanto a usuarios, stos tendrn derecho a obtener
prestaciones de salud oportunas y de calidad idnea y a
recibir atencin profesional y ticamente responsable, as
como trato respetuoso y digno de los profesionales, tcnicos y auxiliares.
Ahora bien, las autoridades sanitarias competentes y
las propias instituciones de salud, establecern procedimientos de orientacin y asesora a los usuarios sobre el uso de
los servicios de salud que requieran, as como los mecanismos para que los usuarios presenten sus quejas, reclamaciones y sugerencias respecto a la prestacin de los servicios
de salud y con relacin a la falta de probidad, en su caso de
los servidores pblicos.
De igual forma la ley aludida establece las sanciones que
se aplican para el caso de que se niegue el profesional,
tcnico o auxiliar de la atencin mdica a prestar auxilio a
una persona sin causa justificada ante situaciones de urgencia, adems de la suspensin temporal o definitiva para
el ejercicio de la profesin.
As mismo se consideran servicio de salud privados los
que presten personas fsicas o morales en las condiciones
que convengan con los usuarios, y sujetas a los ordenamientos legales civiles y mercantiles.
15
16
significaba que, an estando ausente el factor fundamental de la expresin de la voluntad propia de los contratos
se acercaban tanto a ellos que las conductas que se ejecutaban no tenan la intencin de crear obligaciones, pero
tenan un resultado que as las determinaba, lo que propici que los jurisconsultos romanos las reglamentaran, considerando por ello que tales hechos jurdicos posean una
base tica, inspirada en los principios aristotlicos, que conjugan las convicciones del derecho natural con la equidad,
de manera que permitan procurar una correccin al principio de la generalidad de la ley, lo que implicaba una justicia mejor que la legal, por considerar que la equidad se
confunda con lo justo y que en consecuencia resultaba
superior a ello por las consecuencias relevantes en el mundo del derecho.
En sntesis, los llamados hechos jurdicos se clasificaban
en: Hechos de orden estrictamente fsicos y producto de la
naturaleza y hechos que son producto de una conducta,
ms no de aquella en que se plasmar la voluntad para
obtener determinados resultados en el mundo de lo jurdico, y que, siendo distintos a los contratos, imponan obligatoriedad, an cuando estuvieran desprovistos del elemento
voluntad.
As, los cuasi-delitos generaban obligaciones, porque si
bien eran parecidos a los delitos, se diferencian de ellos
porque en lugar de sancionar al culpable con una indemnizacin por haber obrado con intencin dolosa, le castigaban por haber provocado un dao debido a su actitud
culposa o imprudente.
Las obligaciones que nacen de los actos ilcitos se basaban en diversas hiptesis casusticas, convirtindolas en frmulas normativas que pudieran aplicarse con posterioridad
con relacin a los cuasidelitos, incluyendo una responsabilidad objetiva que es el resultado de la llamada teora
del riesgo creado, y que a mejor comprensin se aludir a
algunos supuestos que ya precisaba el sistema romano:
a) Si un Juez hace un proceso suyo, no parece obligado precisamente por delito; si no que, como no
lo est ni por delito ni por contrato y que sin embargo, ha faltado en alguna cosa, aunque slo fuere
por ignorancia, se dice que est obligado como
por delito, y ser condenado a la estimacin de la
cosa apreciada equitativamente por la religin del
Juez.
b) Igualmente el que ocupa como propietario, ya gratuitamente una habitacin desde donde se ha arrojado alguna cosa que ha causado perjuicio a otro,
se reputa obligado como por delito; pues no puede decirse obligado por delito, porque las ms de
las veces se halla obligado por culpable otro, ya de
su esclavo, ya de su hijo. Lo mismo sucede respecto del que en un camino pblico halla puesto o
colgado algn objeto que al caer pudiese causar
Vargas VF
perjuicio a alguno, en este caso, se halla establecida una pena de diez sueldos de oro. Pero respecto
de las cosas arrojada o esparcida, se halla establecida una accin que consiste en el doble del perjuicio causado; y si un hombre libre hubiese sido
muerto, la pena sera de cincuenta sueldos de oro.
Si no ha sido muerto, sino herido, se da accin por
la suma que el Juez estime equitativa segn el caso.
En efecto, el Juez debe tener en cuenta los honorarios abonados al mdico y dems gastos de la
enfermedad, y adems los trabajos que no ha podido desempear el herido o que no podr desempear en adelante por consecuencia de la
incapacidad a que haya sido reducido.
c) Por ltimo, se consider que el dueo de un navo
o el de una posada o caballeriza, en razn del
perjuicio o del robo cometido en el navo, o en la
posada o en la caballeriza, se halla igualmente obligado como por delito, si no es l quien ha cometido el delito, sino alguno de los que se hallan
empleados en el navo, en la posada o en la caballeriza. En efecto, como la accin establecida contra l no procede ni de un delito ni de un contrato,
y es l quien hasta cierto punto ha cometido culpa, por haberse valido de hombres malos, se le
considera obligado como delito.
Luego entonces el sistema romano inclua en las frmulas del cuasi-delito, una responsabilidad objetiva que
es el resultado de la llamada teora del riesgo creado
reiterndose que el resultado daoso de la accin carece
de una intencin concreta. Esto es, el agente activo est
privado de un subjetivismo y su intencin no es la de producir consecuencias en el mundo del derecho porque si la
intencin se manifestara subjetivamente, es decir, que fuere
evidente su intencionalidad, entonces habra otra clase de
responsabilidad.
Sin embargo, si su conducta es slo objetiva, y sta a la
vez entraa un riesgo que ha sido creado en s y por s
mismo, de ella resultar que sus consecuencias le van a
obligar an cuando no se produzca ni como consecuencia
de un delito ni como resultado de un contrato. Con ello, se
comprenden las hiptesis recogidas por la legislacin de
Justiniano que en lneas anteriores hemos referido, en las
que el Juez hace un proceso suyo (que significa que
deja de tener una funcin imparcial) y considera que quien
comete una falta aunque slo fuese por ignorancia resulta obligado; el dueo de navo, posada o caballeriza en
el que ocurra un robo queda obligado por haberse valido
de hombres malos, lo que entraa la responsabilidad objetiva; por lo anterior, a esta fuente de obligaciones se le llama Teora de la Responsabilidad Objetiva o Teora
del Riesgo Creado.
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blico tendr que asumir el pago multireferido con su patrimonio y de ser insuficiente, subsidiariamente el Estado responder en lo que faltare, ello atento a lo dispuesto por el
artculo 1927 del ordenamiento antes referido.
Cabe sealar que en tratndose de una conducta que
implique tambin responsabilidad civil, la reparacin del
dao proveniente de un delito ser demostrada dentro del
propio procedimiento penal, en va incidental; otra posibilidad para el paciente agraviado y para el caso de que el
Ministerio Pblico decidiera el no-ejercicio de la accin penal o si el Juez dictara una sentencia absolutoria, podr
entonces recurrir a la va Civil en los trminos de la legislacin correspondiente.
Al efecto deber considerarse el contenido del artculo
1915 del Cdigo Federal Civil que a la letra dispone:
Artculo 1915: La reparacin del dao debe consistir a eleccin del ofendido en el reestablecimiento de la situacin
anterior, cuando ello sea posible, o en el pago de daos y
perjuicios.
Cuando el dao se causa a las personas y produzca la
muerte, incapacidad total permanente, parcial permanente, total temporal o parcial temporal, el grado de la reparacin se determinar atendiendo a lo dispuesto por la Ley
Federal del Trabajo. Para calcular la indemnizacin que corresponda se tomar como base el cudruplo del salario
mnimo diario que est en vigor en el Distrito Federal y se
extender al nmero de das que para cada una de las
incapacidades mencionadas, seala la Ley General del Trabajo. En caso de muerte la indemnizacin corresponder a
los herederos de la vctima.
Los crditos por indemnizacin cuando la vctima fuere
asalariado son intransferibles y se cubrirn preferentemente
en una sola exhibicin salvo convenio entre las partes...
Las anteriores disposiciones se observarn en el caso del
artculo 2647 de ste Cdigo.
Vargas VF
artculo 262 de la Ley General de Salud que indica lo que
deber entenderse por equipo mdico, prtesis, rtesis y
ayudas funcionales, agentes de diagnstico, insumos de uso
odontolgico, materiales quirrgicos y de curacin y, productos higinicos.
Definido lo anterior, estamos en posibilidad de concretar.
As, ya relacionados los conceptos, se tiene que el mdico
durante el ejercicio de su profesin, necesariamente tendr a
su cargo el manejo tanto de instrumental mdico como el de
substancias peligrosas, ejemplo de ellos sobran, pueden ser
desde el simple uso de tijeras o bisturs, hasta la aplicacin de
substancias que por s solas implican un inminente peligro
como lo pueden ser las anestesias, que por menor que sea la
cantidad aplicada conllevan peligrosidad. No se trata desde
luego, en causar en los mdicos una situacin de terror que
lo inhiba en el ejercicio del servicio que presta, nada de eso,
sino simplemente en crearle conciencia legal de lo delicado
y trascendental que puede ser el uso y manejo de las substancias o instrumentos que le son necesarias para la obtencin o recuperacin de la salud de sus pacientes. Quiz la
simple prescripcin de un medicamento lo hace vulnerable a
la responsabilidad civil, que comprende la teora del riego
creado, sin embargo, el tener vocacin para ejercer tan honrosa profesin lo debe concientizar de las consecuencias legales que implica el error mdico.
La responsabilidad civil multicitada puede darse tanto
en la conducta lcita como en la ilcita, pero el factor determinante para la obligacin de resarcir, es el de la culpa. El
elemento culpa implica, como ya se ha explicado, actuar
con negligencia, impericia o imprudencia. As, los litigios
que han originado el reclamo de la responsabilidad civil del
mdico, se deben a situaciones que se hubieren podido
prever de haberse tenido el cuidado necesario y el estricto
cumplimiento a los requerimientos de un buen y oportuno
diagnstico, un historial clnico completo; la previsin para
el caso de una intervencin quirrgica estrictamente necesaria para el paciente; la integracin del cuerpo colegiado
que en ella intervendr; las eventualidades pre-operatorias
y post-operatorias; los cuidados mdicos que preceden a la
intervencin y la separacin del mdico-paciente en el momento oportuno en que se est en condiciones propicias
para ello; por ende conviene resaltar que en los casos
litigiosos la negligencia es la falta mdica ms frecuente.
Sin embargo, en un procedimiento jurisdiccional es indispensable que la conducta que se le atribuya al mdico que
prest el servicio sea probada mediante los elementos de
conviccin que la propia ley establece (prueba confesional,
documentales pblicas y privadas, pruebas testimoniales,
etc.) con las que se acredite por parte del demandante el
uso de un mecanismo peligroso, que se caus un dao,
que haya una relacin de causa efecto entre el hecho y el
dao y que no exista culpa inexcusable de la vctima, elementos indispensables para la procedencia de la accin de
responsabilidad civil que nos ocupa.
Debe ponderarse que en esta clase de litigios la importancia de la prueba pericial mdica de la especialidad causante del dao es trascendental, puesto que se presume la
pericia del mdico en la prctica de la medicina.
En resumen, los errores mdicos tanto en tratamientos
farmacolgicos como quirrgicos, deben estar acreditados
durante el procedimiento civil correspondiente y que concluye, bien en una sentencia condenatoria (que ordene al
responsable el pago de daos y perjuicios, as como las
dems prestaciones que se reclaman en la demanda), o en
una sentencia absolutoria que exima al mdico de las pretensiones del actor o de sus familiares para el caso de muerte del paciente.
Es menester resaltar que la sentencia condenatoria deber contener un pronunciamiento que detalle tanto la calificacin de la conducta del responsable como las leyes,
reglamentos y/o normas que infringi el mdico y/o la institucin de salud, para el caso de que ste sea servidor
pblico.
Responsabilidad Civil Objetiva y Dao Moral
Los conceptos legales de daos y perjuicios ya fueron mencionados en lneas anteriores y para entender el dao moral
deber de estarse a la concepcin que de l hace el artculo
1916 del Cdigo Civil Federal, que a la letra dispone:
Artculo 1916: Por dao moral se entiende la afectacin
que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, configuracin
y aspectos fsicos o bien en la consideracin que de s
misma tienen los dems. Se presumir que hubo dao
moral cuando se vulnere o menoscabe ilegtimamente la
libertad o la integridad fsica o psquica de las personas.
Cuando un hecho u omisin ilcitos produzcan un dao
moral, el responsable del mismo tendr la obligacin de
repararlo mediante una indemnizacin en dinero con independencia de que se haya causado dao material tanto en
responsabilidad contractual como extracontractual. Igual
obligacin de reparar el dao moral tendr quien incurra
en responsabilidad objetiva conforme al artculo 1913, as
como el Estado y sus servidores pblicos, conforme el
artculo 1927 y 1928 todos ellos del presente cdigo.
La accin de reparacin no es trasmisible a terceros por
actos entre vivos y slo pasa a los herederos de la vctima
cuando sta haya intentado la accin en vida.
El monto de la indemnizacin lo determinar el juez tomando en cuenta los derechos lesionados, el grado de
responsabilidad, la situacin econmica del responsable y
el de la vctima, as como las dems circunstancias del
caso.
Cuando el dao moral haya afectado a la vctima en su
decoro, honor, reputacin o consideracin, el juez ordenar a peticin de sta y con cargo al responsable la publicacin de un extracto de la sentencia que refleje
19
adecuadamente la naturaleza y alcance de la misma a travs de los medios informativos que considere convenientes. En los casos en que un dao derive de un acto que
haya tenido difusin en los medios informativos el juez ordenar que los mismos den publicidad al extracto de la
sentencia con la misma relevancia que haya tenido la difusin original.
20
Vargas VF
el aspecto legal de una de las responsabilidades del mdico
en el ejercicio de su profesin, se impone la necesidad de
otorgar a la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico el actual cambio de su naturaleza jurdica para transformarla en
Organismo Publico Descentralizado. De ponderarse viable
esa opcin, las reformas y adiciones legales permitiran que
los laudos y convenios que emita, tengan carcter de ttulos que traen aparejada ejecucin, cuya ventaja radica en
que como documento base de la accin se acompaa al
escrito inicial de demanda y de cumplirse los requisitos legales se dicte de inmediato auto para que en el momento
mismo de la diligencia de emplazamiento al demandado se
le requiera el pago de la cantidad que ordene el laudo
mdico y no hacindose se proceda al embargo de bienes
propiedad del responsable.
Las reformas que se sugieren en segundo trmino
equivaldran en su caso a las que se realizaron con relacin
a los laudos emitidos por la Procuradura Federal del Consumidor, sin que en nada se le parezca la naturaleza de los
servicios que presta la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico y que van encaminados a salvaguardar el derecho a la
proteccin de la salud.
Lo anterior permitira simplificar los procedimientos ventilados en esa H. Comisin y con ello cumplir con la necesidad urgente de facilitar y acelerar la solucin de problemas
que se originan con motivo de la prestacin de servicios de
Salud, lo que se ha visto obstaculizado en la realidad, por la
exigencia legal de homologar los laudos que emite o de
promover la va de apremio para la ejecucin de convenios
ante la autoridad jurisdiccional.
De tal manera, si lo anterior se lograra, se cumplira cabalmente con el propsito de creacin de la Comisin Nacional
de Arbitraje Mdico y por ende se reflejara el aminoramiento
de la carga de trabajo de los ministerios pblicos, tribunales
penales y civiles por lo que hace a los asuntos de responsabilidad profesional del mdico, logrando con ello, adems, un
mayor reconocimiento de la sociedad y del gremio mdico.
Finalmente, sera deseable mayor publicidad para que
los usuarios de los servicios mdicos y los prestadores de
los mismos, tanto pblicos como privados, as como el pblico en general, conozcan los beneficios que presta la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico al acudir ante dicha
instancia, lo que obviamente redundara en la disminucin
en el nmero de litigios derivados de la responsabilidad profesional mdica.
Legislacin.
Constitucin Poltica de los Estados Unidos mexicanos. Mxico: Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal.
2004.
Ley General de Salud. Mxico: Porra.
Ley Federal del Trabajo. Mxico: Sista. 2004.
Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos. Mxico: Sista.
Cdigo Civil para el Distrito Federal. Mxico: Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal.
Cdigo Penal para el Distrito Federal. Mxico: Sista.
Cdigo de Procedimientos Civiles. Mxico: Sista.
Bibliografa.
El Modelo Mexicano de Arbitraje Mdico. Mxico: Comisin Nacional de Arbitraje Mdico; 2001.
Bejarano Snchez, Manuel. Obligaciones civiles. Mxico: Harla; 1984.
Bravo Gonzlez Agustn y Sara Bialostsky. Compendio de Derecho Romano. Mxico: Paz-Mxico; 1966. p. 195.
Carrillo Fabela, Luz Mara Reyna. La Responsabilidad Profesional del Mdico. Mxico: Porra; 2002. p. 278.
Gutirrez y Gonzlez, Ernesto. Derecho de las Obligaciones. Mxico: Cajica; 1968. p. 998.
Personales Teoras del Deber Jurdico y Unitaria de la Responsabilidad Civil. Mxico: Porra; 1999. p.383.
Ochoa Olvera, Salvador. Dao Moral. Mxico: Montealto; 1999. p. 362.
Von Tuhr, Andreas. Tratado de las Obligaciones. Mxico 2003: Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal;
p.335.
21
En una sociedad cada da ms convulsionada, es evidente que los conflictos interindividuales son tambin cada
vez ms complejos, que requieren la
atencin del ordenamiento jurdico,
para regular las conductas de una manera que la convivencia siga siendo en
armona, sta deber ser la principal
preocupacin del Estado, de ah que
no sea novedoso hablar de la responsabilidad profesional del mdico, como,
no lo debe ser, la de cualquier
profesionista; en virtud de que en el
ejercicio de la profesin, cualquier
profesionista puede en un momento
dado incurrir en responsabilidad pro-
I. La conducta o hecho
En la estructura del delito la dogmtica penal nos dice Muoz Conde:
responde a una doble perspectiva:
por un lado, es un Juicio de desvalor
que recae sobre un hecho o acto humano y, por otro, es un Juicio de
desvalor que se hace sobre el autor de
ese hecho. Al primero de estos juicios
se le llama injusto o antijuridicidad, al
segundo, culpabilidad o responsabilidad. Injusto es, pues, la desaprobacin
del acto; culpabilidad la atribucin de
dicho acto a su autor para hacerle responsable del mismo (1).
* Profesor por oposicin en la Universidad Autnoma Metropolitana, Unidad Azcapotzalco, en donde imparte las asignaturas de Derecho Procesal
Penal y Pruebas en Materia Penal.
22
Ramrez ST
Previo al estudio de la conducta o
hecho, tenemos un principio de legalidad previsto en el artculo 14 de la
Constitucin General de la Repblica,
que establece que ninguna pena se
podr imponer si no existe una ley exactamente aplicable al delito de que se
trate, principio del derecho penal que
en latn se conoce como Nullun crimen
nulla poena sine lege; garanta de legalidad que debemos observar, y por
otra parte, por disposicin expresa del
artculo 16 Constitucional, no podr librarse orden de aprehensin, sino por
la autoridad judicial y sin que preceda
denuncia o querella de un hecho que
la ley seale como delito, principio de
legalidad que contiene un presupuesto para el ejercicio de la accin penal.
En consecuencia, como el derecho
penal se ocupa de conductas, pero
nicamente de aquellas que sean relevantes en esta materia, habr que atender al hecho imputado al sujeto activo
del delito y, en este caso, es pertinente
sealar que el hecho se puede dar de
manera activa o de manera omisiva,
por lo tanto, es necesario entrar al estudio, en primer lugar, de la conducta
o accin llevada a cabo por el sujeto a
quin se le atribuye el hecho, para determinar la forma en que sta se di.
Para tal efecto y de conformidad con
el artculo 7 del Cdigo Penal Federal,
delito es el acto u omisin que sancionan las leyes penales. Procesalmente en
los artculos 168 del Cdigo Federal de
Procedimientos Penales y 122 del Cdigo de Procedimientos Penales para el
Distrito Federal se establece cuales son
los elementos del delito previsto en la ley,
tambin denominado tipo penal, entendiendo lo mismo que establece la ley
como cuerpo del delito en los artculos
168 y 122 antes citados, por lo que estos elementos del delito son los que tendr que acreditar el Ministerio Pblico
primero y en un segundo momento el
Juez en el proceso, para determinar si
hay o no probable responsabilidad, para,
posteriormente, entrar al estudio de la
culpabilidad.
En consecuencia, el primer elemento del delito que deber ser motivo de
23
24
Ramrez ST
poder determinar adecuadamente el
comportamiento asumido por el
profesionista, pues es evidente que no
todo comportamiento humano que
resulte contrario a las normas del derecho y por lo tanto sea antijurdico, es
relevante para el derecho penal. En
consecuencia, atendiendo a la garanta de legalidad prevista en el artculo
16 Constitucional, as como conforme
a lo dispuesto por los artculos 168 y
122 de los ordenamientos procesales,
el Ministerio Pblico deber acreditar
los elementos del delito, esto es, del tipo
penal, y con base en el aporte probatorio que haya recabado, acreditar la
probable responsabilidad del indiciado;
todo esto, a nivel de Averiguacin Previa, en virtud de que una vez que el
Ministerio Pblico ejercita accin penal
o tambin denominado consignacin
de los hechos a un Juez penal, ste,
recibe la causa, radica la misma y toma
la declaracin preparatoria del
indiciado, y a partir del auto de radicacin, el Juez cuenta con 72 horas o 144
horas si se pide la ampliacin del plazo
Constitucional para resolver la situacin
jurdica del inculpado, dictando una
resolucin, que puede ser el auto de
formal prisin.
Para lo anterior, el Juzgador deber
contar con elementos bastantes que
acrediten el cuerpo del delito y hagan
probable la responsabilidad del
indiciado, por disposicin expresa del
artculo 19 Constitucional. Por lo tanto, la fundamentacin de esta resolucin tendr sustento en la medida en
que el aporte probatorio sea bastante
para que acredite los requisitos que
establece dicha garanta Constitucional.
Es en consecuencia el aporte probatorio que logra recabar el Ministerio
Pblico lo que podr determinar en un
momento dado, en qu forma procedi el mdico, y por otra parte ser el
aporte probatorio el que determinar
s su conducta est justificada, por que
haya operado una excluyente de responsabilidad penal, en trminos de lo
dispuesto por el artculo 15 del Cdigo
Penal Federal y 29 del Cdigo Penal
para el Distrito Federal, ya sea porque
25
26
BIBLIOGRAFIA
1. Muoz Conde, Francisco y Mercedes Garca Arn; derecho penal
parte general cuarta edicin; (eds.)
tirnt lo blanch libros; pg. 223.
2. Gimbernat, Enrique; estudios sobre el delito de omisin; instituto
nacional de ciencias penales; Mxico 2003; pg. 74.
3. Muoz Conde, Francisco; ob.
cit.; pg. 286.
4. Muoz Conde, Francisco; ob.
cit.: pg. 342.
5. Revista de Poltica Criminal y
Ciencias Penales; Agosto 1999; nmero especial 1; los elementos del
tipo penal y de la responsabilidad
en la legislacin mexicana; Moreno Hernndez, Moiss; pg. 293.
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comprobacin; editorial porra;
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cepolcrim; primera edicin; Mxico 1999.
BIBLIOGRAFIA
COMPLEMENTARIA
Revista de Ciencias Penales; Iter
Criminis; nmero 4, segunda poca; captulo: por que los Jueces aun
no han aprendido a valorar la prueba pericial.
Garca Garduza, Ismael; procedimiento pericial mdico forense, normas que lo rigen y los derechos
humanos; editorial porra; primera edicin; Mxico 2002.
Caso Clnico:
Neurociruga
27
Comentarios
La controversia es por deficiente
atencin debido a falta de recursos
humanos y materiales que supuestamente coadyuv al fallecimiento de la
paciente.
- La valoracin inicial de la paciente
por NC en urgencias fue insuficiente as como la atencin inicial y
subsecuentes. La vida del paciente
y las secuelas que ste pueda sufrir
son totalmente dependientes del
manejo inicial que reciba. La paciente recibi atencin y manejo
por parte de los servicios de urgencias, traumatologa y ortopedia,
maxilofacial, ciruga general,
anestesiologa y apoyos de diagnstico. No obstante, el protocolo
inicial de urgencias difiri con la
evaluacin por prioridades de
acuerdo a las Normas del Manejo
Avanzado del Paciente con Trauma.
Es verdad que la labor de equipo
constituye actualmente una forma
de mejorar la calidad de la atencin del sujeto traumatizado de crneo. Pero el lder del equipo
definitivamente es el neurocirujano
y para ser un buen lder, debe tener preparacin tcnica terica,
prctica clnica y experiencia quirrgica en la teraputica del paciente
traumatizado de crneo.
Dadas las caractersticas de las lesiones sufridas, evidenciadas por las
radiografas y la TAC, la paciente no
era candidata a manejo quirrgico. La letalidad global dependiendo del tipo de TCE es de 1.5%, la
del grave oscila entre el 40-60% y
en los pases subdesarrollados es
superior al 80%. Existe una extrecha interrelacin entre la mayor
calificacin en la escala de coma de
Glasgow dentro de las primeras 24
horas y el pronstico, la mortalidad
se incrementa desde 6% en pacientes con calificacin de 11 a 15 puntos, hasta 80% en los sujetos con
calificacin de 3 a 4 puntos.
Bibliografa:
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2003;1-14.
28
Actividades CONAMED
Informe de labores 2003
29
Entre los aspectos desarrollados, destacan la consolidacin de un modelo nico de arbitraje mdico, que se trabaja arduamente con las 22
Comisiones Estatales, actualmente existentes en el pas. Asimismo, la intervencin de oficio que se dio lugar a partir del caso de los bebs que
fallecieron en el Hospital Primero de Octubre del ISSSTE y que dio lugar
a emitir recomendaciones para prevenir infecciones nosocomiales.
Se resalt de manera especial la participacin de las Academias Nacional de Medicina y Mexicana de Ciruga para intensificar en la comunidad
mdica el respeto a los derechos del paciente.
Se ratific el compromiso de la CONAMED por ofrecer servicios de
calidad, informando que se ha mantenido la certificacin integral con la
Norma ISO/9001/2000.
Finalmente, se hizo un llamado
a evitar la medicina defensiva, a
mejorar la comunicacin mdicopaciente y en general a que las instituciones y prestadores de servicios
mdico busquen en el paciente a
un aliado, no slo por la necesidad
de otorgarle una atencin de calidad, sino por el propio bienestar
que genera en el individuo sentirse
til, y por otro lado, continuar con
el apoyo y retroalimentacin al sistema nacional de salud para contribuir a la mejora de la calidad de la
atencin mdica, concluy el Dr.
Carlos Tena.
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La Comisin Nacional de Arbitraje Mdico (CONAMED) y la Asociacin Mexicana de Facultades y Escuelas de Medicina (AMFEM), firmaron un convenio de
colaboracin para efectuar acciones conjuntas de enseanza y difusin entre los
estudiantes de pre y posgrado para fortalecer la relacin mdico-paciente, la
prevencin de controversias durante la prctica profesional y la mejora de la
calidad del servicio.
El convenio fue suscrito por el Dr. Carlos Tena Tamayo,
titular de la CONAMED y el Dr. Enrique Vargas, Presidente de la AMFEM, teniendo como testigo de honor al
Subsecretario de Innovacin y Calidad de la Secretara
de Salud, doctor Enrique Ruelas Barajas.
En este evento se resalt que la sociedad ha demostrado un cambio de actitud, de exigir una atencin
paternalista a una ms autnoma, de ser sumisos a independientes, adems de contar con derechos explcitos.
Por ello, la mejora de la comunicacin y de la relacin mdico-paciente debe ser desde la etapa de formacin de los profesionales
de la medicina, con herramientas precisas y conocimiento de la realidad, con el
fin de evitar demandas que pudieron haberse prevenido.
Por su parte, la AMFEM, mantiene su compromiso social de dar respuesta a
los principales problemas de la prctica mdica.
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Propiciar la suscripcin de convenios de colaboracin con los centros estatales de justicia alternativa, con el objeto de establecer que las quejas
derivadas del acto mdico sean atendidas por las comisiones estatales,
dada su especializacin en la materia.
Compartir la informacin estadstica a travs de los once formatos de reporte que se encuentran en el portal del CMAM.
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Artculos
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Ttulo: No-fault compensation for medical injuries: the prospect for error prevention.
Autor: Studdert DM; Brennan TA
Fuente: JAMA. Jul 11, 2001; 286(2): 217-23
Resumen
Las propuestas principales para la seguridad de los pacientes, promueven el diseo y la implementacin de estrategias para la prevencin de errores en la atencin mdica y evitan la culpa individual. Tambin invitan a los mdicos a
reconocer las causas y las consecuencias de los errores yatrgenos. Ambas metas chocan con los principios fundamentales del sistema de mala prctica mdica. As, el desafo de identificar los errores en medicina exige una
reconsideracin cuidadosa de los mecanismos legales usados actualmente para abordar los perjuicios en el cuidado
de la salud. En este artculo, describimos una alternativa al litigio que no predica la remuneracin cuando se comprueba una falla mdica, se sugiere cmo esto puede ser implementado, y se discute que hay una necesidad apremiante
de ponerlo a prueba.
Abordamos las crticas tradicionales de los sistemas de compensacin sin error (no-fault) por error mdico, preocupaciones acerca de su costo y la presuncin de que elimina la responsabilidad y atena incentivos para proporcionar
atencin mdica de alta calidad. Nuestra experiencia reciente, sugiere que un modelo diseado con base en lesiones
evitables o prevenibles, en comparacin con las lesiones por negligencia, no excede los costos de sistemas actuales de
mala prctica en los Estados Unidos. La implementacin de tal modelo promete reunir la mejora en las condiciones de
seguridad para los pacientes con la compensacin por daos, especialmente si se vincula con reformas que hagan
que las instituciones, y no los individuos, sean quienes respondan por las lesiones.
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Resumen.
Resumen
Las reformas propuestas en Reino Unido a las demandas por riesgos de lesin clnica promueven la cultura
de la compensacin. Las reformas incrementarn en
gran medida el nmero de averiguaciones en la prctica clnica. El nmero de litigios tambin es probable
que aumente.
Cada ao se presentan en Inglaterra cerca de 7500
demandas por negligencia clnica. El sistema actual ha
sido criticado por algunos como complejo, no equitativo, y costoso en tiempo y gastos legales. Sin embargo,
el costo de demandas por negligencia en 2001-2 fue
de 446m, menos de 1% del presupuesto para el Sistema Nacional de Salud (NHS). El ao pasado, el oficial
de medicina, public el documento Making Amends,
que precis las consideraciones para un esquema de
compensacin del NHS que proporcionara sentencias
para demandas por negligencia clnica cierta, sin la
necesidad de procesos jurdicos. Se visualiza la experiencia en los Estados Unidos, Nueva Zelandia, Francia,
y los pases escandinavos, que tienen problemas similares. Entonces, cmo funcionarn las propuestas y, qu
significarn para el NHS?
A pesar del evidente progreso en el diagnstico y tratamiento de muchos padecimientos, los miembros de
la profesin mdica se encuentran actualmente a la
defensiva. El rpido incremento en el costo de la asistencia mdica, el creciente nmero de personas sin seguro, la disminucin constante del reembolso para los
servicios otorgados por los mdicos y el litigio creciente
por la mala prctica, ocupan la mente de la medicina
organizada y de los mdicos individuales. Por consiguiente, el nmero de abogados para el seguro mdico universal est creciendo, y los mritos de un sistema de
compensacin financiera, auspiciado por el gobierno,
se discuten ms abiertamente. Cualquier sistema que
pudiera aligerar a mdicos de las molestias de litigios
costosos y de la necesidad de trabajar ms para sostener el estilo de vida que hemos gozado no parece tan
nefasto como cuando fue planteado la primera vez. Los
sistemas del seguro mdico universal, avanzaron bien a
sociedades industrializadas y estn perdiendo rpidamente el estigma que les acompa hasta hace una
dcada. Se concluye que la implementacin del seguro mdico universal en los Estados Unidos est muy atrasado, pero se ha vuelto un imperativo moral, y ya los
retrasos adicionales son inexcusables.
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Resumen.
La crisis actual de la mala prctica ha sido llamada la tormenta perfecta. Los doctores estn encontrando que los
costos de la prctica son insostenibles. Los pacientes estn encontrando el acceso al cuidado muy arriesgado, con
costos crecientes. El sistema no impide el error mdico, compensa a la mayora de las vctimas daadas, produce
algn resultado rpidamente. Estos factores estn creando una crisis que merece tratarse y resolverse de manera
urgente. Sin embargo, si la historia es una gua, la discusin sobre la mala prctica continuar presente. Las reformas
sern probablemente lentas. As el gastroenterlogo, mientras trabaja apoyando esfuerzos hacia una solucin, se
asesora bien para continuar hasta la fecha practicando la gastroenterologa, pero tambin entiende las cuestiones
mdico-legales y tiene una estrategia para la administracin del riesgo, que con optimismo ayude a mantener la crisis
de la mala prctica como un inters ms bien terico que personal.
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