EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 2

VARA CVEL DA COMARCA DE RIO DE JANEIRO/RJ

Processo n. (...)
CONDOMNIO BOSQUE DAS ARARAS, j qualificado nos autos
em epgrafe, por seu advogado (...), OAB/MG (...), procurao anexa,
com escritrio estabelecido na Rua dos Juristas, n. 7, Bairro dos
Causdicos, Rio de Janeiro/RJ (local onde receber as intimaes), vem,
respeitosamente, perante V. Exa., apresentar
CONTESTAO
ao pedido inicial ajuizado por JOO DA SILVA, tambm j
qualificado nos autos, nos seguintes termos:
I Das alegaes do autor
Argumenta o autor, em sntese, que, no dia XX/XX/XXXX,
caminhava pela calada de certa rua no municpio do Rio de Janeiro/RJ,
quando, repentinamente, foi atingido na cabea por um pote de vidro,
supostamente lanado da janela do apartamento 601 de um edifcio do
Condomnio Bosque das Araras.

Aduz, ainda, que, em decorrncia do impacto ocasionado

pelo pote de vidro, o autor teria desmaiado e sido levado socorro
mdico, no Hospital Municipal X, local onde foi submetido a cirurgia e
internado por 30 (trinta) dias. Aps a alta hospitalar, o autor, como
declara, sentiu-se mal e voltou ao Hospital X, oportunidade em que teria
ali sido constatada a necessidade de realizao de nova cirurgia, em
decorrncia de uma infeco no crnio causada por uma gaze cirrgica
deixada no seu corpo quando da primeira cirurgia.
Narra o autor, por fim, que caminhoneiro autnomo que
tem como principal fonte de renda a contratao de fretes, e, quando de
sua primeira internao, que durou 30 (trinta) dias, sofreu prejuzo de
R$20.000,00 (vinte mil reais), pois deixou de executar contratos j

negociados. Alega o autor, ademais, que, durante o perodo da segunda

internao, que durou mais 30 (trinta) dias, suportou prejuzo cessante no
importe de R$10.000,00.
Ante o exposto, o autor requer a reparao pelos danos
sofridos, alegando que a integralidade destes consequncia da queda
do pote de vidro do condomnio, na cifra de R$30.000,00 (trinta mil reais),
a ttulo de lucros cessantes, e, ainda, 50 (cinquenta) salrios mnimos a
ttulo de danos morais, pela suposta violao de sua integridade fsica.
II Da preliminar de ilegitimidade passiva
Antes de proceder escorreita impugnao aos
argumentos meritrios da presente demanda, cumpre-nos suscitar,
preliminarmente, a incapacidade do ru para figurar no polo passivo da
ao.
Isso porque, conforme extrai-se da exordial, o ato ilcito
sob o qual se funda a demanda a queda de um pote de vidro de um
dos apartamentos de um prdio administrado pelo ru, objeto que, por
infortnio, teria atingido a cabea do autor, razo pela qual este pretende
obter, contra o ru, reparao civil por tal ato ilcito.
Todavia, o direito de pleitear tal reparao, como sabido,
deve ser exercido contra o habitante do prdio - ou parte dele - do qual
caia ou seja lanada coisa em lugar indevido, e no contra o proprietrio
deste, ou, sequer, contra o condomnio que administre o referido prdio.

A cognio acima decorre de expressa literalidade do

Cdigo Civil:
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187),
causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. (...) Art. 938.
Aquele que habitar prdio, ou parte dele, responde pelo dano
proveniente das coisas que dele carem ou forem lanadas em
lugar indevido.

Dessa forma, v-se prejudicada a presente demanda

quanto ao ru, em razo de ilegitimidade passiva (NCPC, art. 337, XI),
razo pela qual o ru, de antemo, em cumprimento ao art. 339 do
NCPC, pleiteia sua substituio do polo passivo da lide por:
FULANO DE TAL, brasileiro, solteiro, nascido no dia
XX/XX/XXXX, no Rio de Janeiro/RJ, filho de Tcio da Silva e Maria
Semprnia Soares, e-mail fulanodetal@hotmail.com, residente na
Rua (...), n. (...), apartamento n. 601, Bairro (...), Rio de
Janeiro/MG,
o qual, conforme cpia de contrato de locao anexo, o legtimo
possuidor do apartamento do qual caiu ou foi lanado o objeto que teria
atingido o autor e lhe causado danos materiais e morais.
III Do mrito
Em homenagem ao princpio da eventualidade (NCPC, art.
335, caput), caso no seja acolhida a preliminar de ilegitimidade passiva
acima, o ru passa impugnao do mrito da demanda e exposio
das razes de fato e de direito com que impugna os pedidos pretendidos
pelo autor.
III.I Da impugnao ao pedido de indenizao material por
lucro cessante
Como relatado, argumentou o requerente que, aps a alta
da internao da primeira cirurgia, retomou sua funo como
caminhoneiro, realizando novos fretes. Contudo, como narrou, vinte dias
aps seu retorno s atividades laborais, sentindo-se mal, voltou ao
hospital, onde, ento, foi constatada a necessidade de realizao de uma
segunda cirurgia, em decorrncia de uma infeco no crnio causada por
uma gaze cirrgica deixada no seu corpo por ocasio da primeira
cirurgia.
Requereu, em virtude do lucro cessante do primeiro
perodo em que ficou internado (cuja internao se deu em razo da
queda do pote de vidro), R$20.000,00 (vinte mil reais), e, pelo segundo

perodo de internao, R$10.000,00 (dez mil reais), a ttulos de danos

materiais.
Contudo, cumpre-nos anotar que no incumbe ao ru
ressarcir o autor pelo prejuzo sofrido pelo ru quando da segunda
internao, porquanto essa segunda internao foi necessria, to
somente, em virtude de erro mdico hospitalar cometido no primeiro
perodo em que o autor ficou internado.
Logo, incumbiria ao autor pretender do estabelecimento
hospitalar ou do mdico que o atendeu a reparao por tal ato ilcito, e
no do ru, o qual no concorreu de maneira dolosa, culposa ou sequer
objetiva pelo agravamento dos danos sofridos pelo autor, no havendo
falar, pois, em nexo causal do ilcito quanto ao ru, mas sim quanto ao
mdico que o operou, respondendo, este, objetivamente pelo dano que
causou.
Nesse sentido:
INDENIZAO. DANOS MORAIS E MATERIAIS. ERRO
MDICO (...) ESQUECIMENTO DE COMPRESSA DE GAZE (...)
RESPONSABILIDADE OBJETIVA. NEXO CAUSAL (...) Os conflitos
entre hospital e paciente devem ser examinados sob a gide
da responsabilidade civil objetiva, sendo que para o
reconhecimento do dever de indenizar do hospital necessrio
verificar a existncia do dano e do nexo causal entre o
procedimento realizado pelos mdicos e o dano sofrido pelo
paciente, independente da demonstrao de culpa do hospital
(TJMG - proc. 1.0344.07.039333-7/002, Rel. Des. Irmar Ferreira
Campos, DJ de 10/12/2009) .
III.II Da impugnao aos valores de dano material
Ademais, sem prejuzo do acolhimento da impugnao acima, o
ru tambm impugna todos os valores pretendidos pelo autor a ttulo de
danos materiais. que, em que pese as alegaes do autor, no restou
comprovado que este, nos perodos em que ficou internado, cumpriria
contratos de fretes no importe de R$30.000,00.

Assim, inexistindo nos autos prova do lucro cessante

oriundo do dano sofrido, demonstra-se invivel a concesso do
exorbitante montante de R$30.000,00, originalmente pretendido pelo
autor a ttulo de reparao material, sob pena de enriquecimento ilcito,
porquanto, como demonstrado por documento anexo (dados oficiais do
SINE Site Nacional de Empregos), a remunerao mensal do
profissional caminhoneiro varia de R$1.270,52 R$2.678,65, mdia
salarial muito aqum daquela alegada pelo autor.

III.III Da impugnao ao dano moral

Por fim, tambm sem prejuzo da impugnao ao pedido
de dano material, bem como da impugnao ao valor deste, convm, na
ocasio, impugnar, igualmente, o dano moral supostamente sofrido pelo
autor.
que, como assevera Carlos Roberto Gonalves:
(...) Dano moral o que atinge o ofendido como pessoa,
no lesando seu patrimnio. leso de bem que integra os direitos
da personalidade, como a honra, a dignidade, a intimidade, a
imagem (...) e que acarreta ao lesado (...) tristeza, vexame e
humilhao (...) (GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil
brasileiro, volume 4: responsabilidade civil 7. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012, verso digital, p. 353) .
Nesse prisma, percebe-se que, para a configurao do
dano moral, h a necessidade de leso um dos direitos da
personalidade, tais como a honra, a dignidade, a intimidade ou a
imagem, o que, data venia, no h no presente caso, notadamente
porque o autor, como dito, sequer provou o dano material que sofrera por
lucro cessante de sua atividade laboral, no havendo falar, pois, em
implicao de dano moral.
III.IV Da impugnao ao valor do dano moral

Ainda em homenagem ao princpio da eventualidade, caso

o douto juzo acolha a pretenso de dano moral do autor, impe-se a
minorao do valor do referido dano para 20% (diminuio de cinquenta
para dez salrios mnimos), porque pleiteado originalmente
em quantum excessivamente oneroso, distante da realidade, o que
produziria enriquecimento ilcito, vedado no direito brasileiro.
Nessa tica o magistrio de Fbio Ulhoa Coelho:
(...) Enriquecimento sem causa a vantagem patrimonial
auferida por um sujeito de direito sem fundamento jurdico (...) A
coibio do enriquecimento sem causa no uma questo moral.
Ao contrrio, ela deve ser feita com vistas adequada distribuio
de riquezas e recursos em sociedade (...) (COELHO, Fbio Ulhoa.
Curso de direito civil, volume 2: obrigaes: responsabilidade civil
5. ed. So Paulo: Saraiva, 2012, verso digital, pp. 497/498) .

IV Dos pedidos

Ante o exposto, requer:

1.

Preliminarmente, o reconhecimento de ausncia de legitimidade passiva, com a

conseguinte substituio do polo passivo por Fulano de Tal, qualificao supra, e
declarao da extino do processo quanto ao ru Condomnio Bosque das Araras;

1.

No mrito, o julgamento improcedente do pedido, quanto ao pagamento de

dano material e dano moral, porquanto no comprovados, condenando o autor ao
pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios sucumbenciais, ou,
sucessivamente:

1.

Caso no seja indeferido o dano material, requer seja apurado apenas com
base no lucro cessante por 30 (trinta) dias e inatividade do autor, e no com base em
60 (sessenta) dias, requerendo, tambm, a minorao do dano material
ao quantum de R$3.949,17 (trs mil novecentos e quarenta e nove reais e dezessete
centavos), correspondente mdia ponderada entre o valor mnimo e mximo da
remunerao mensal cotada para a profisso de caminhoneiro, persistindo no
indeferimento do dano moral;

1.

1.

Caso o douto juzo, deferindo o dano material no quantum acima, opte por bem
tambm deferir o dano moral, requer seja este arbitrado no importe mximo de 10
(dez) salrios mnimos.
Seja juntado o documento anexo.

Protesta por todos os meios de direito admitidos para

comprovar os fatos alegados, especialmente prova documental,
testemunhal e depoimento pessoal das partes.
Pretende o autor participar de eventual audincia de
conciliao/mediao porventura designada por V. Exa.
Nestes termos, pede deferimento.
Rio de Janeiro, 3 de maio de 2016.
ADVOGADO
OAB/RJ (...)