PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS

II - o ru ser considerado revel, se a

providncia lhe couber;

Capacidade processual
O conhecido art. 13 do CPC de 73 foi
reformulado pelo novo CPC. Dizia o antigo art.:

III - o terceiro ser considerado revel ou

excludo do processo, dependendo do polo em
que

se

encontre.

(alterao

profcua,

pois,

incapacidade

diferentemente do art. do CPC de 73, este inciso

processual ou a irregularidade da representao

faz diferenciao quando o terceiro tambm

das partes, o juiz, suspendendo o processo,

parte ex.: terceiro como denunciado lide)

Art.

13.

Verificando

marcar prazo razovel para ser sanado o defeito.

No sendo cumprido o despacho dentro do
prazo, se a providncia couber:

2o Descumprida a determinao em fase

recursal perante tribunal de justia, tribunal

I - ao autor, o juiz decretar a nulidade do

processo;

regional federal ou tribunal superior, o relator:

I

no

conhecer

do

recurso,

se

providncia couber ao recorrente;

II - ao ru, reputar-se- revel;

II - determinar o desentranhamento das

III - ao terceiro, ser excludo do processo.

contrarrazes,

se

providncia

couber

ao

recorrido.
Obs.:

consideraes,

art.
como,

suscitava
por

algumas

exemplo,

possibilidade, ou no, de sua aplicao em

segundo grau de jurisdio.

Logo, de se ver que a correo de um

defeito

relativo

capacidade

processual

possvel inclusive em grau de recurso.

Este mais um reflexo da primazia da
deciso de mrito, elemento adotado como direito

Esta matria, agora, tratada no art. 76 do

fundamental pelo novo CPC.

novo CPC:
Art. 76. Verificada a incapacidade processual
ou a irregularidade da representao da parte, o

Condies da ao

juiz suspender o processo e designar prazo

O CPC de 73 encampou este termo para

razovel (veja: prazo razovel, e no um prazo

descrever a possibilidade jurdica do pedido, o

determinado) para que seja sanado o vcio.

interesse e a legitimidade ad causam. Todavia,

1o Descumprida a determinao, caso o

processo esteja na instncia originria:
I - o processo ser extinto, se a providncia
couber ao autor;

essa opo sempre fora criticada, por dois

motivos:

Se

as

condies

da

ao

so

elementos relativos admissibilidade

do processo, elas seriam, na verdade,

questo

pressupostos

legitimidade ordinria questo de mrito. Mas

processuais,

no

precisariam ser classificadas sob o

de

pressuposto

processual;

essa, vale dizer, a interpretao de Didier.

rtulo condies da ao.

Das 3 figuras, ao menos duas

possibilidade jurdica do pedido e
legitimidade ad causam relacionam-

Alteraes principais relativas ao interesse

e legitimidade
Diz o art. 17 do novo CPC:

se com o mrito.

Art. 17. Para postular em juzo necessrio

O novo CPC aboliu os termos condio da

ter interesse e legitimidade.

ao e carncia de ao. Didier entende que

essa

opo

do

legislador

demonstra

equivocidade das expresses (so expresses

equvocas,

que

explicam

mal

aquilo

que

pretendem).

H uma alterao sutil com relao ao texto

do art. 3 do CPC de 73:
Art. 3 Para propor ou contestar ao
necessrio ter interesse e legitimidade.

- O CPC novo continua trazendo as figuras da

legitimidade e do interesse, mas no as

Essa alterao foi saudvel, porque o novo

classifica sob o ttulo condies da ao. J

CPC deixou o texto tecnicamente mais correto.

quanto possibilidade jurdica do pedido, sequer

Vale dizer que proposio e contestao de ao

h meno sobre ela. Isso porque a possibilidade

no so as nicas postulaes possveis em juzo.

jurdica do pedido sempre fora questo de mrito.

Recurso, por exemplo, um tipo de postulao

que exige, tambm, interesse e legitimidade.

- Para Didier, essas escolhas do legislador

deixam claro que os requisitos da legitimidade
(seja

ordinria,

seja

extraordinria)

do

Essa mudana de redao, entretanto, tem

tambm

outro

propsito.

Ela

encampa

um

interesse, agora, so pressupostos processuais

entendimento doutrinrio segundo o qual o

(requisitos para o exame da admissibilidade do

processo um conjunto de atos e de situaes

processo). No h mais de estud-los luz de

jurdicas

uma Teoria das condies da ao.

estabelecidas so dinmicas. Logo, as partes, em

que,

por

isso,

as

relaes

vista desta dinamicidade intrnseca ao processo,

podem assumir posies distintas e interesses
- Linha de interpretao de Didier: para ele,

distintos. As partes no permanecem no processo

apenas a legitimidade extraordinria uma

na mesma posio e com o mesmo interesse; as

posies podem mudar no processo. Assim, o

legislador, de maneira tecnicamente acertada, e j
antevendo esse movimento dinmico de posies
e interesses, resolveu estabelecer que, para
postular, necessrio interesse e legitimidade.
Ex.:

Entretanto,

juiz
pode

sabidamente
haver

uma

no

Legitimao extraordinria negociada

Tendo em mente essa ideia (de que a
legitimidade extraordinria advm do sistema), h
que se lembrar que negcios jurdicos tambm
fazer parte do ordenamento jurdico.

parte.

alegao

de

impedimento contra ele e, para responder a ela, o

Assim, pergunta-se: o novo CPC passou a

juiz deve ter interesse e legitimidade (outro juiz

admitir

no pode responder).

negocial?

legitimao

extraordinria

Sim, a partir do novo CPC, como no h

Legitimidade extraordinria

reserva legal para a legitimidade extraordinria,

possvel defend-la a partir de negcios jurdicos.

1. Legitimidade extraordinria negociada

Segundo o CPC de 73:
Art. 6 Ningum poder pleitear, em nome

i.

Legitimidade extraordinria negocial:

a atribuio, atravs de um negcio,

prprio, direito alheio, salvo quando autorizado

de

por lei.

defender direito de outrem. No uma

legitimidade

transferncia

do

algum

direito;

para
uma

transferncia da legitimidade.
J conforme o CPC 2015:
Art. 18.

Ningum poder pleitear direito

alheio em nome prprio, salvo quando autorizado

pelo ordenamento jurdico.

Essa possibilidade advm no s do art. 18,

mas tambm por respeito ao autorregramento da
vontade (um dos pilares do novo CPC).

Veja que fora alterado o termo lei por

ordenamento jurdico, que muito mais amplo.
Trata-se da encampao de idias de Barbosa
Moreira, Arruda Alvim, que defendem que a
legitimidade extraordinria deve ser aferida do
sistema, e no de um art. de lei especfico.

Observaes
a) legitimao extraordinria negociada no
polo ativo: possvel que o titular do direito ceda a
legitimao (sem ceder o crdito) e possvel que
ele amplie a legitimao (atribua a outrem essa
legitimidade).

No polo

ativo,

necessrio

diferenciar

quando o caso se tratar de defesa de direitos

absolutos da defesa de direitos relativos.
i.

o sujeito passivo indeterminado (ex.:

de

personalidade,

direitos

reais). Neste caso, a transferncia da

legitimidade

extraordinria

como

assistente

litisconsorcial

Pargrafo

nico.

Havendo

substituio

processual, o substitudo poder intervir como

assistente litisconsorcial.

feita

atravs de uma simples cesso, sem

maiores providncias.
ii.

Substitudo

Segundo o p.. do artigo 18:

Direitos absolutos: aqueles nos quais

direitos

2.

direito do substitudo (que um terceiro ao

processo)

Direitos relativos: aqueles nos quais o

intervir

para

ser

assistente

litisconsorcial (litisconsorte unitrio).

sujeito passivo determinado (ex.;

crdito). Neste caso, a cesso da
legitimidade, para ser eficaz, deve ser
notificada ao devedor. Aplica-se aqui,
por analogia, o raciocnio da cesso
de crdito.

Curador especial
Diz o art. 9 do CPC 73:
Art. 9 O juiz dar curador especial:
I - ao incapaz, se no tiver representante

Obs.: veja que, para a cesso de legitimidade

extraordinria

negociada

ativa,

no

necessidade de consentimento da parte contrria.

legal, ou se os interesses deste colidirem com os

daquele;
II - ao ru preso, bem como ao revel citado
por edital ou com hora certa.

b) legitimao extraordinria negociada no

polo passivo: no possvel transferi-la, salvo se
o titular do direito (sujeito ativo) concordar1.

Pargrafo nico. Nas comarcas onde houver

representante

judicial

de

incapazes

ou

de

ausentes, a este competir a funo de curador

especial.

J o texto do novo CPC:

Art. 72. O juiz nomear curador especial ao:
I - incapaz, se no tiver representante legal
ou se os interesses deste colidirem com os
1

Didier recomenda leitura de um artigo de sua

autoria, disponvel no site www.academia.edu,
com o ttulo Fonte normativa para legitimao
extraordinria.

daquele, enquanto durar a incapacidade;

II - ru preso revel, bem como ao ru revel

citado por edital ou com hora certa, enquanto no
for constitudo advogado.

jurdica,

pela

pessoa

quem

couber

administrao de seus bens;

Pela primeira vez o diploma processual cuida

Pargrafo nico. A curatela especial ser

exercida pela Defensoria Pblica, nos termos da

tambm da associao irregular, preenchendo,

portanto, uma lacuna do sistema.

lei.
Capacidade
a) Primeira mudana: o novo texto prev
nomeao de curador especial ao ru preso revel,
e no a qualquer ru preso.

processual

das

pessoas

casadas
O assunto tratado pelo art. 10 do CPC de
1973:
Art. 10. O cnjuge somente necessitar do

b) Segunda mudana: neste caso acima, o

curador especial somente se justifica enquanto o
curatelado
advogado

no

tiver

constitudo

advogado.
nos

autos,

Havendo
o

curador

especial no ser mais necessrio.

consentimento do outro para propor aes que

versem sobre direitos reais imobilirios.

Ambos

os

cnjuges

sero

necessariamente citados para as aes:

I

que

versem

sobre

direitos

reais

imobilirios;
c) Terceira mudana: consagrao do papel
da Defensoria Pblica na funo de curador
especial.

II - resultantes de fatos que digam respeito a

ambos os cnjuges ou de atos praticados por
eles;
III - fundadas em dvidas contradas pelo

Sociedades e associaes irregulares

O CPC de 73 trata, em diversos dispositivos,
sobre a representao das sociedades irregulares,
mas

ignora

existncia

das

marido a bem da famlia, mas cuja execuo

tenha de recair sobre o produto do trabalho da
mulher ou os seus bens reservados;

associaes

IV - que tenham por objeto o reconhecimento,

irregulares. O novo CPC, corrigindo isso, trouxe,

a constituio ou a extino de nus sobre

no texto do art. 75, a seguinte disposio:

imveis de um ou de ambos os cnjuges.

Art. 75. Sero representados em juzo, ativa

e passivamente:
IX - a sociedade e a associao irregulares e
outros entes organizados sem personalidade

2 Nas aes possessrias, a participao

do cnjuge do autor ou do ru somente
indispensvel nos casos de composse ou de ato
por ambos praticados.

Conforme o CPC 2015:

Art.

73.

Nestes termos, de se ver o caput do art. 73

cnjuge

necessitar

do

consentimento do outro para propor ao que

verse sobre direito real imobilirio, salvo quando
casados sob o regime de separao absoluta de

do CPC de 2015, que faz ressalva quando ao

regime e separao absoluta de bens, nos exatos
termos do CC/02.
Surge, com relao ao texto do novo

bens.

CPC, uma dvida: essa ressalva aplica-se

1o Ambos

os

cnjuges

ao regime de separao absoluta legal e

sero

convencional,

necessariamente citados para a ao:

I - que verse sobre direito real imobilirio,
salvo quando casados sob o regime de separao
absoluta de bens;
II - resultante de fato que diga respeito a
ambos os cnjuges ou de ato praticado por eles;
III - fundada em dvida contrada por um dos
cnjuges a bem da famlia;

ou

apenas

ao

convencional?
H quem defenda que, em caso de regime de
separao legal de bens, necessrio se faz o
consentimento do cnjuge, uma vez que o
patrimnio constitudo aps o matrimnio se
comunica, por conta da smula 377, do STF.
Didier entende que a ressalva se aplica a
ambas as hipteses de separao de bens.

IV - que tenha por objeto o reconhecimento, a

constituio ou a extino de nus sobre imvel
de um ou de ambos os cnjuges.
2o Nas aes possessrias, a participao
do cnjuge do autor ou do ru somente
indispensvel nas hipteses de composse ou de
ato por ambos praticado.
o

3 Aplica-se o disposto neste artigo unio

estvel comprovada nos autos.

- H, tambm, adequao do novo CPC ao

CC/02 nos incisos I e III do 1 do art. 73. Com
relao ao inciso III, veja o que ele diz:

1o Ambos

os

cnjuges

sero

necessariamente citados para a ao: III fundada em dvida contrada por um dos
cnjuges a bem da famlia;
O CPC 2015 substituiu a expresso marido
por um dos cnjuges, aplicando, no processo, a

As alteraes mais significativas foram as

isonomia j conhecida do Direito de famlia.

seguintes:
2) Aplicao destas disposies unio
1) Adequao do CPC ao Cdigo Civil de
2002, uma vez que o CPC de 1973 ainda repetia
regras do diploma civil de 1916.

estvel (art. 73, 3)

O 3 diz que as disposies do art. 73,
relativas capacidade processual das pessoas

casadas, aplica-se queles que se encontram em

por documento e, ainda, que este documento

unio estvel, desde que comprovada nos autos.

esteja averbado no registro civil tal como

O grande problema que a unio estvel

regulamentado pelo CNJ2.

tem, por marca caracterstica, a informalidade.

Essa caracterstica, portanto, torna praticamente
impossvel o conhecimento da unio estvel por
terceiros litigantes. Logo, existe o risco de um

Capacidade processual do esplio nos

casos de inventariante dativo

autor propor ao contra um indivduo, sem saber

que

ele

vive

em

unio

estvel,

e,

Redao do CPC de 1973:

aps

considervel trmite do processo, vir a juzo o

companheiro daquele ru dizendo que no fora
citado e pugnando pela anulao. Como saber
que eles viviam em unio estvel poca da

Art. 12, 1. Quando o inventariante for

dativo, todos os herdeiros e sucessores do
falecido sero autores ou rus nas aes em que
o esplio for parte.

propositura da ao? Houve ocultao maliciosa

pelo ru?

A redao era confusa e sem sentido. O CPC

de 1973 dispe que, nas aes em que o esplio

Vale dizer que, as vezes, as prprias pessoas

que vivem em unio estvel no sabem dizer, ao
certo, quando iniciaram a relao de maneira
estvel. Assim, existe o risco de at mesmo o
sujeito que vive em unio estvel propor ao sem

for parte, todos os herdeiros e sucessores

devero ser autores ou rus. Ou seja, dispe a
necessidade

de

um

litisconsrcio,

ativo

ou

passivo, onde litigam, lado a lado, herdeiros e

sucessores e esplio.

consentimento de seu companheiro, por no

saber declinar a qualificao de sua relao.

Segundo o CPC de 2015:

Uma das repercusses mais graves deste

dispositivo

diz

respeito

possibilidade

de

anulao de arrematao de bens imveis em

hasta pblica. Isso porque, aps a arrematao,

Art. 75, 1o Quando o inventariante for

dativo, os sucessores do falecido sero intimados
no processo no qual o esplio seja parte.

pode aparecer sujeito que se diz companheiro do

devedor, mas que no fora intimado da hasta.

Aqui, no h litisconsrcio; haver mera

comunicao aos sucessores.

Sendo assim, poder, com base neste dispositivo

do

CPC

2015,

pleitear

anulao

da

arrematao. Veja, pois, que haver possibilidade

de muitas fraudes na aplicao deste artigo.

Capacidade
- Didier interpreta este dispositivo da seguinte
maneira: quando se fala em comprovada, ele
entende que se trata de unio estvel comprovada

processual

dos

entes

federados
2

O CNJ regulamentou, em 2014, o registro da

unio estvel no Cartrio de Registro Civil

Segundo o CPC 2015:

que pode ser ratificado. Ora, se um ato pode ser

Art. 75, 4o Os Estados e o Distrito Federal

ratificado, significa que ele existe.

podero ajustar compromisso recproco para

Este p.. acabou por fundamentar a smula

prtica de ato processual por seus procuradores

115 do STJ, tambm incorreta, do ponto de vista

em favor de outro ente federado, mediante

tcnico. Diz a smula que na instncia especial

convnio firmado pelas respectivas procuradorias.

inexistente recurso interposto por advogado sem

Isto quer dizer que um Estado pode firmar

procurao nos autos.

convnio com outro para que os procuradores

deste representem os interesses daquele.

discordncia com o que diz o art. 662 do CC, que

Didier defende estender este dispositivo,

inclusive, s procuradorias dos entes autrquicos
(uma autarquia poderia realizar convnio com
outra para represent-la).

Prtica

de

atos

Alm disso, este p.. tambm est em

o revogou, ainda que tacitamente: Art. 662. Os
atos praticados por quem no tenha mandato, ou
o tenha sem poderes suficientes, so ineficazes
em

relao

quele

em

cujo

nome

foram

praticados, salvo se este os ratificar.

sem

procurao

do

advogado

J o CPC de 2015 dispe:

Art. 104, 2o O ato no ratificado ser

Nos termos do CPC de 1973:

considerado ineficaz relativamente quele em

Art. 37. Sem instrumento de mandato, o

advogado no ser admitido a procurar em juzo.
Poder, todavia, em nome da parte, intentar ao,
a fim de evitar decadncia ou prescrio, bem
como intervir, no processo, para praticar atos
reputados urgentes. Nestes casos, o advogado se

cujo nome foi praticado, respondendo o advogado

pelas despesas e por perdas e danos.
Assim,

novo

CPC

corrige

antiga

disposio do CPC de 1973, adequando-o ao CC

de 2002.

obrigar, independentemente de cauo, a exibir

Alm disso, Didier tambm salienta que os

o instrumento de mandato no prazo de 15

doutrinadores que entendem que capacidade

(quinze) dias, prorrogvel at outros 15 (quinze),

postulatria pressuposto de existncia do

por despacho do juiz.

processo, com base neste p.., devem rever suas

Pargrafo nico. Os atos, no ratificados no

prazo,

sero

havidos

por

inexistentes,

respondendo o advogado por despesas e perdas

e danos.

concluses. A uma porque, na verdade, este p..

no trata de capacidade postulatria (que tem a
ver com o sujeito ser advogado ou no), mas sim
de mera juntada de procurao (o p.. no discute
a qualificao do sujeito como advogado; apenas

O grande problema deste dispositivo reside

trata da falta de juntada de procurao). E a duas

em seu pargrafo nico, cujo texto confuso. Diz

porque no se deve falar em ato inexistente, mas

ser possvel considerar com inexistente um ato

sim

em

ineficcia,

constatao

agora, pelo texto do novo CPC.

corroborada,