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FIANZA
DERECH
FIDEICOMI
O
SO
MERCAN
FACTORAJE
TIL
DERECHO MERCANTIL

FIANZA
La Fianza ha sido concebida por los juristas y la teora general del
derecho como un medio de garanta que tiene la pretensin de ser un
instrumento eficaz de proteccin patrimonial en beneficio del acreedor,
frente a la posibilidad de sufrir un dao econmico que le puede
provocar el incumplimiento de las obligaciones asumidas por el deudor.

La fianza es un contrato en virtud del cual una persona se compromete

frente al acreedor al cumplimiento de una obligacin en caso de que el
deudor no lo haga, es decir, una persona se obliga a pagar o cumplir una
obligacin. La fianza mercantil es aquella que otorga una Institucin
autorizada y se regula por la autoridad hacendaria.

Este tipo de fianza requiere que se construya sobre una obligacin

vlida. Se puede establecer por un plazo determinado o indefinido y es
recomendable en cualquier caso que se limite a un mximo estipulado.
Asimismo, se puede afianzar una sola operacin o un conjunto de
contratos.

A diferencia de la fianza civil, que solamente requiere que sea expresa,

la fianza mercantil se debe hacer por escrito. Normalmente la fianza se
documentar en escritura pblica. Tambin es frecuente que sta se
incorpore al contrato principal cuyo cumplimiento se garantiza.

Es as como la fianza ser Mercantil cuando se realiza en masa, o sea,

cuando es hecha por empresas mercantiles que dentro de su giro
ordinario se dedican a la prestacin de tales servicios, como las
compaas de seguros, fianzas y bancos, esto es que se constituya por
empresas que, dentro de su giro ordinario, practiquen dicha operacin y
la otorgada por instituciones bancarias. En consecuencia, todas las
fianzas que emitan los bancos o Instituciones fiduciarias deben
considerarse de naturaleza mercantil, por lo tanto, el banco/fiador
responde solidariamente por el fiado, sin gozar del beneficio de excusin
de bienes.

Caractersticas del contrato de fianza.

A) Tpico. Se dice que el contrato de Fianza es tpico porque se

encuentra regulado expresamente por el Cdigo Civil y Mercantil.

B) Accesorio. Es accesorio porque requiere de la existencia de una

obligacin principal a la cual debe garantizar; en consecuencia, la
fianza supone necesariamente la existencia de una obligacin por
parte del fiador.

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C) Consensual. Porque el acuerdo de voluntades se otorga por la

exteriorizacin verbal de la voluntad, no requirindose forma escrita,
esto sin perjuicio que para efectos probatorios difcilmente puede ser
demostrada su existencia sin que exista prueba escrita.

D) Bilateral. Porque las partes tienen obligaciones y derechos

recprocos, es decir, existen obligaciones tanto de la institucin
fiadora como el fiado.

E) Onerosa. Porque contiene provechos y gravmenes para ambas

partes.

F) Como contrato de adhesin. Se dice que es un contrato de adhesin

porque las condiciones del contrato son establecidas de manera
unilateral por la compaa fiadora y plasmadas en la pliza que al
efecto expida.

Los sujetos que intervienen en esta operacin son:

a) Fiador: es la persona que garantiza el pago de la deuda contrada por
un tercero.
b) Acreedor: La persona que acepta el ofrecimiento o el compromiso
que contrae el fiador.
c) Deudor: es la persona cuya obligacin se garantiza a favor del
acreedor.

FIDEICOMISO MERCANTIL
Es un contrato en virtud del cual una o ms personas llamadas
fideicomitentes transfieren, de manera temporal e irrevocable, la
propiedad de bienes (muebles o inmuebles; corporales o incorporales, es
decir derechos) ya sea que existen o se espera que existan, a un
patrimonio autnomo, dotado de personalidad jurdica para que la
sociedad administradora fiduciaria de fondos y fideicomisos, que es su
representante legal, cumpla con las finalidades especficas instituidas en
el contrato de constitucin, bien en favor del propio fideicomitente o de
un tercero llamado beneficiario. El fideicomiso mercantil ser el titular
(dueo) de los bienes que integran el patrimonio autnomo.

Para ser vlido el contrato de fideicomiso debe constar por escritura

pblica, adems debern cumplirse las formalidades que se requieran
para transmitir la propiedad de los bienes fideicomitidos, es decir,
inscribirlo en el Registro de la Propiedad del lugar, etc.

Como resultado de la constitucin de un fideicomiso mercantil, se crea

un patrimonio autnomo. En esencia, la constitucin de un fideicomiso
mercantil se basa sobre una relacin de confianza entre el constituyente
y el administrador de los bienes fideicomitidos. La confianza es el

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atributo ms importante de cualquier negocio, y es fundamental para

llevar a cabo la gestin encomendada; pero sobre todo la confianza en
gente profesional y tcnica, con criterio para el manejo de sus proyectos
e ideas.

El patrimonio autnomo que se conforma con el conjunto de bienes o

derechos que se transfieren al fideicomiso, es separado e independiente
de los patrimonios de sus constituyentes, de la fiduciaria y de cada
negocio fiduciario que esta administre. Fondos Pichincha S.A. en calidad
de administrador de fideicomisos, mantiene una contabilidad y rendicin
de cuentas separadas por cada fideicomiso que administre.

El fideicomiso mercantil est definido como un contrato de naturaleza

irrevocable, es decir que la restitucin de los bienes o derechos materia
de la transferencia de dominio se la puede realizar nicamente de
acuerdo a las disposiciones e instrucciones determinadas en el contrato
de fideicomiso y stas no podrn ser modificadas en lo ms mnimo,
salvo que tal posibilidad sea establecida expresamente en el contrato.
Como todo contrato de naturaleza mercantil el fideicomiso ser siempre
remunerado, es decir oneroso.

FACTORAJE
El factoraje financiero es un mecanismo mediante el cual una empresa
puede acelerar la recuperacin de su cartera de cuentas por cobrar
mediante el descuento de sus facturas ante una institucin financiera o
en ocasiones hasta ante el mismo cliente.

Este contrato es ideal para aquellos empresarios que requieren de

liquidez y desean tener un negocio eficaz. Esta manera es segura, pero
antes de precipitarnos se debe considerar tomar en consideracin el
costo financiero que esta operacin genera. Lo recomendable antes de
incurrir en cualquier costo financiero, lo traslade a su cliente en el precio
de venta de su producto, de otra manera, pudiera estar perdiendo al
intentar recuperar con rapidez el dinero.

Tiene por caractersticas el ser oneroso, mercantil, la empresa de

factoraje corre con los gastos por la administracin y cobranza de los
crditos, no se requiere registrar el endoso o transmisin de los
derechos para que surta efectos ante terceros.

SUJETOS DEL FACTORAJE:

En el factoraje suelen participar tres partes:

1) Vendedor, cliente, cedente o factoreado

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2) Empresa de factoraje, cesionario o factor

3) Deudor o cedido

En algunas modalidades de factoraje (principalmente en el factoraje de

exportacin) pueden participar otras partes, como compaas
aseguradoras o terceros encargados de gestiones de cobranza.

TIPOS DE FACTORAJES:

Factoraje con garanta o con recurso. El factoraje con recurso

implica la compraventa de facturas por el 100% del valor de las mismas
menos un porcentaje o diferencia de precio, sin requerir la firma de
avales o garantas de ningn tipo. La empresa de factoring asume
totalmente el riesgo de incobrabilidad del deudor

Factoraje sin garanta o sin recurso. El factoraje sin recurso implica

la compraventa de facturas, recibiendo el cliente un anticipo financiero
por una parte del valor de dichas facturas. Las empresas que desarrollan
esta modalidad de factoraje no asumen el riesgo de incobrabilidad del
deudor y, por ello, solicitan al cliente la firma de un vale, de un aval o de
una fianza como garanta del adelanto recibido. El factoraje con recurso
se asemeja a lo que comnmente se conoce como cesin de crdito en
garanta.

Factoraje domstico. El factoraje domstico es el realizado con

documentos de crdito representativos de compraventas dentro de un
pas.

Factoraje de exportacin. El factoraje de exportacin corresponde a la

compra de documentos de crdito que documentan ventas al exterior.
Habitualmente la compaa que realiza el factoraje se asegura la
cobrabilidad mediante un seguro de crdito con una compaa
aseguradora o con otra compaa de factoraje del pas del importador.

Factoraje de importacin. El factoraje de importacin es el

aseguramiento de crditos que exportadores de un pas otorgaron a
importadores de otro pas. Es el complemento del factoraje de
importacin y suele incluir los servicios de gestin de cobranza y
transferencia de los fondos al pas del exportador.

Factoraje corporativo. El factoring corporativo es la cesin global de

las cuentas a cobrar de una empresa. La compaa de factoraje suele
encargarse de realizar adelantos financieros a los proveedores, as como
el pago de cuentas a cobrar o salarios.

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Factoraje de crditos por ventas ya realizadas. El factoraje de

crditos por ventas ya realizadas es la forma ms habitual de factoraje.
Los crditos adquiridos corresponden a mercadera o servicios ya
recibidos por el comprador.

Factoraje de crditos por ventas futuras. En algunas legislaciones

se permite ceder crditos a cobrar de ventas a realizar. Esta modalidad
suele ser habitual cuando existen flujos a compradores habituales o
crditos a cobrar a tarjetas de crdito.

Factoraje al vencimiento o maturity factoring. Conocido como

factoraje de "precio madurez", constituye una operacin de servicio
completo pero sin financiamiento. El factor har el anlisis de los
deudores y determinar el monto del crdito aprobado, que se
comprometer a pagar si el deudor no lo hace.

Factoraje sin notificacin o factoraje secreto. El cliente no

comunica a sus compradores que ha cedido sus crditos a favor del
financista o favor. Se emplea principalmente en aquellos casos en que
los compradores no miraran con buenos ojo la cesin de sus acreencias
a favor de una firma extraa a la relacin habitual con su proveedor.

Factoraje por intermedio o agency factoring. Es una variedad del

factoraje de exportacin y se describe como acuerdo en virtud del cual
otra entidad diferente del factor efecta las cobranzas (usualmente el
mismo vendedor). Esta modalidad constituye un acuerdo de servicio
completo, pero no incluye la actividad de las cobranzas y solo algunas
veces asume el riesgo crediticio y el seguimiento y control del mayor de
ventas.

Factoraje "no revelado". Es un factoraje en virtud del cual se ofrece

un monto limitado de crdito (como por ejemplo el 80% del total cedido)
con la finalidad de incentivar al cliente para que cumpla con eficiencia
las funciones de administracin y control del crdito que otorga.

VENTAJAS E INCONVENIENTES:

VENTAJAS:

Ahorro de tiempo, ahorro de gastos, y precisin de la obtencin de

informes.
Permite la mxima movilizacin de la cartera de deudores y
garantiza el cobro de todos ellos.

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Simplifica la contabilidad, ya que mediante el contrato de factoring

el usuario pasa a tener un solo cliente, que paga al contado.
Saneamiento de la cartera de clientes.
Permite recibir anticipos de los crditos cedidos.
Reduce el endeudamiento de la empresa contratante. No
endeudamiento: Compra en firme y sin recurso.
Se puede comprar de contado obteniendo descuentos.
Para el personal directivo, ahorro de tiempo empleado en
supervisar y dirigir la organizacin de una contabilidad de ventas.
Puede ser utilizado como una fuente de financiacin y obtencin
de recursos circulantes.
Las facturas proporcionan garanta para un prstamo que de otro
modo la empresa no sera capaz de obtener.
Reduce los costos de operacin, al ceder las Cuentas por cobrar a
una empresa que se dedica a la factorizacin.
Proporciona proteccin en procesos inflacionarios al contar con el
dinero de manera anticipada, con los que no pierde poder
adquisitivo.
En caso del factoring internacional, se incrementan las
exportaciones al ofrecer una forma de pago ms competitiva

INCONVENIENTES:

El factor puede no aceptar algunos de los documentos de su

cliente.
No es una forma de financiamiento de largo plazo.
El cliente queda sujeto al criterio de la sociedad factor para
evaluar el riesgo de los distintos compradores.
El factor slo comprar la Cuentas por Cobrar que quiera, por lo
que la seleccin depender de la calidad de las mismas, es decir,
de su plazo, importe y posibilidad de recuperacin.