Curso Aprovao

Direito Eleitoral para concursos

Professor Rogrio Carlos Born
Mestrando e especialista em direito eleitoral
Aula 1 Fontes do Direito Eleitoral

FONTES

A essncia da poltica est em comandar e prescrever aes corretas, teis e conformes lei, pois sos as leis que regem
os magistrados, assim como os magistrados regem ao povo.
Verdadeiramente, podese dizer que um magistrado uma lei falante e a lei um magistrado mudo.
( Marcos Tlio Ccero, As leis, III, I.2, ano 64 a.C.)

PS:* Magistrado romano era qualquer ocupante de cargo pblico.

Fontes primrias

Constituio Federal Legislao Eleitoral

-Constituio-
Direitos Polticos: Ttulo II,
-Constituio Federal- captulo IV;
Tribunais e Juzes Eleitorais:
Ttulo IV, captulo III, Seo
VI.
-Emendas CF-
-Tratados Internacionais
que tratam de Direitos -Emendas CF-
Humanos e votada na forma
de Emenda.
-Lei Complementar -LC n 64/90- Inelegibilida-
Organizao e competncia, des
da Justia Eleitoral -Cd. Eleitoral*
(artigo 121, CF). Parte segunda)-
rgos da Justia Eleitoral..
-Lei 9.709/98-
Plebiscito e referendo
-Lei n 9.504/97-
Lei das Eleies
-Lei 9.096/95-
Partidos Polticos
-Lei ordinria -Lei n 7.444/85-
Alistamento e reviso
-Lei delegada eleitorado
-Lei 6.999/82-
-Medida provisria- Requisio de servidores
-Lei 6.996/82-
-Decreto Legislativo- Processamento eletrnico de
dados
-Resolues do Senado- -Lei 6.236/75-
Cumprimento obrigatoriedade
do alistamento
-Lei 6.091/74-
Gratuidade de transporte nas
zonas rurais
-Lei 4.73765-
Cdigo Eleitoral, salvo a
parte segunda
-Lei 4.410/64-
Prioridade feitos eleitorais
 Eficcia das leis eleitorais: a lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor da data da
publicao, no se aplicando eleio que ocorra at um ano da data de sua vigncia (art.16, CF).

O Cdigo Eleitoral, recepcionado como lei material complementar na parte que disciplina a organizao e a
competncia da Justia Eleitoral (art. 121 da Constituio de 1988), estabelece, no inciso XII do art. 23,
entre as competncias privativas do Tribunal Superior Eleitoral - TSE responder, sobre matria eleitoral,
s consultas que lhe forem feitas em tese por autoridade com jurisdio federal ou rgo nacional de
partido poltico. A expresso matria eleitoral garante ao TSE a titularidade da competncia para se
manifestar em todas as consultas que tenham como fundamento matria eleitoral, independente do
instrumento normativo no qual esteja includo." (STF. MS 26.604, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em
4-10-07, DJE de 3-10-08)"

DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS

Adotada e proclamada pela resoluo 217 A (III) da Assemblia Geral das Naes Unidas em 10 de
dezembro de 1948
(...)
Artigo XXI
1. Toda pessoa tem o direito de tomar parte no governo de sue pas, diretamente ou por intermdio de
representantes livremente escolhidos.
2. Toda pessoa tem igual direito de acesso ao servio pblico do seu pas.
3. A vontade do povo ser a base da autoridade do governo; esta vontade ser expressa em eleies
peridicas e legtimas, por sufrgio universal, por voto secreto ou processo equivalente que assegure a
liberdade de voto.

Conveno Americana Sobre os Direitos Humanos Pacto de San Jose Decreto n 678,
de 6 de novembro de 1992.
ARTIGO 23
Direito Polticos
1. Todos os cidados devem gozar dos seguintes direitos e oportunidades:
a) de participar da direo dos assuntos pblicos, diretamente ou por meio de representantes livremente
eleitos;
b) de votar e ser eleitos em eleies peridicas autnticas, realizadas por sufrgio universal e igual e por
voto secreto que garanta a livre expresso da vontade dos eleitores; e
c) de ter acesso, em condies gerais de igualdade, s funes pblicas de seu pas.
2. A lei pode regular o exerccio dos direitos e oportunidades e a que se refere o inciso anterior,
exclusivamente por motivos de idade, nacionalidade, residncia, idioma, instruo, capacidade civil ou
mental, ou condenao, por juiz competente, em processo penal.

Hierarquia das leis infraconstitucionais

Existncia de hierarquia Lei complementar um tertum genus interposto, na hierarquia dos atos
normativos, entre a lei ordinria (e os atos que tm a mesma fora que esta a lei delegada e o decreto-lei)
e a CR (e suas emendas).
A lei complementar s pode ser aprovada por maioria qualificada, a maioria absoluta, para que no seja,
nunca, o fruto da vontade de uma minoria ocasionalmente em condies de fazer prevalecer sua voz. Essa
maioria assim um sinal certo da maior ponderao que o constituinte quis ver associada ao seu
estabelecimento. Paralelamente, deve-se convir, no quis o constituinte deixar ao sabor de uma deciso
ocasional a desconstituio daquilo para cujo estabelecimento exigiu ponderao especial. Alis, o
princpio geral de Direito que, ordinariamente, um ato s possa ser desfeito por outro que tenha
obedecido mesma forma, assim continua, a lei ordinria, o decreto-lei e a lei delegada esto sujeitos
lei complementar. Em conseqncia no prevalecem contra elas as normas que a contradisserem
Manoel Gonalves Ferreira Silva.
Inexistncia de hierarquia
Ambas as leis retiram o seu fundamento de validade da prpria constituio, bem como possuem diferentes
campos materiais de competncia.
Crtica de Alexandre de Morais:
Devemos lembrar que todas as espcies normativas primrias retiram seu fundamento na
Constituio, inclusive as emendas, e nem por isso se diga que estariam no mesmo patamar hierrquico
que as demais.
O segundo argumento, tecnicamente corretssimo, corresponde a uma das diferenas entre a LC e a LO.
Enquanto a primeira tem reservadas as matrias pelas quais poder ser editada, a segunda possui um
campo residual de competncia. Ocorre que o Direito como cincia no estanque, e determinada
matria reservada lei complementar poder possuir tantas subdivises, que em uma delas poder acabar
confundindo-se com outra matria residual a ser disciplinada por lei ordinria. in

Fontes secundrias

Resolues do TSE: na prtica, possuem uma discutvel fora de lei ordinria, devido a autorizao
normativa contida no artigo 1, pargrafo nico e 23, X, do Cdigo Eleitoral e artigo 105 da Lei n
9.504/97.
Normas complementares como resolues dos TREs, provimentos etc.
Doutrina;
Jurisprudncia.

Artigo: O poder normativo do TSE

Ruitemberg Nunes Pereira
Correio Braziliense, Direito e Justia, 2 de junho de 2002.
O poder normativo do Tribunal Superior Eleitoral ganhou atualidade com a deciso normativa dessa Corte
acerca dos limites da interassociao dos partidos polticos, a chamada verticalizao das coligaes
partidrias (Resoluo n 20.993/2002, art. 4., 1, regulamentando a Lei n 9.504/97, art. 6). O rico e
acalorado debate sobre a validade ou a invalidade do regulamento tribunalcio, todavia, no traz a lume o
tema que, de fato, est a merecer a mais aprofundada meditao por parte da comunidade jurdica, qual
seja, a falta de fundamentos constitucionais que sustentem aquele poder normativo.

Fixemos a tese: diferentemente do que ocorreu com a Justia do Trabalho (art. 114, 2, CF/88), a
Constituio de 1988 no irrogou ao Tribunal Superior Eleitoral qualquer competncia para estabelecer
normas, tirante a limitada e j exaurida hiptese do artigo 2, caput, e 2, do ADCT c/c artigo nico da EC
n 2/92.

A mens constitutionis, ao contrrio, cuidou de restringir ao presidente da Repblica o poder de expedir

normas regulamentadoras para a fiel execuo das leis federais (art. 84, IV, CF/88), sem distinguir entre
normas comuns e normas eleitorais, limitando a atuao normativa dos tribunais, sic et simpliciter,
elaborao de seus regimentos internos, competncia dos seus rgos jurisdicionais e administrativos,
organizao de suas secretarias e servios auxiliares e os dos juzos que lhe forem vinculados (ut art. 96, I,
a e b, CF/88), observando-se as normas de processo.

Contudo, em oposio ao texto constitucional, prev o artigo 21, IX, do Cdigo Eleitoral vigente (Lei n
4.737/65), competncia privativa do TSE para expedir as instrues que julgar convenientes execuo
deste Cdigo, cmoda reproduo do Cdigo Eleitoral de 1932 (Decreto n 21.076, de 24.2.1932, artigo
14, item 4 norma que, ao instituir a Justia Eleitoral, concedeu ao TSE o poder de fixar normas
uniformes para a aplicao das leis e regulamentos eleitorais, expedindo instrues que entenda
necessrias e do Cdigo Eleitoral de 1950 (Lei n 1.164, de 24 de julho de 1950, art. 12, alnea t).
 A concesso de poder regulamentar geral ao TSE por norma infraconstitucional no encontra guarida nos
textos constitucionais republicanos brasileiros, que limitaram o poder de expedir regulamentos
privativamente ao presidente da Repblica (CF/1891, art. 48, 1; CF/1934, art. 56, 1; CF/1937, art. 74, a;
CF/1946, art. 87, I; CF/1967, art. 83, II). nica exceo se deu com o texto de 1934, que atribua ao TSE a
competncia para regular a forma e o processo dos recursos de que lhe caiba conhecer (art. 83, 6).

A Constituio vigente, por seu turno, consagra a atribuio privativa do poder regulamentar
historicamente irrogada ao chefe do Executivo (art. 84, IV), pois, at mesmo ao regular a competncia
exclusiva do Congresso Nacional para suspender atos que decorram de exorbitncia do poder regulamentar
ou da delegao legislativa, limitou-se a fazer referncia aos atos daquela autoridade (art. 49, inciso V,
CF/88), nico legitimado constitucionalmente para tal mister.

Nesse sentido, intuitivo que a questo do poder normativo do TSE deve cingir-se ao exame dos seus
pressupostos de legitimidade e no dos seus limites de atuao competencial. falta daqueles, reconhece-
se ao Congresso Nacional o poder de zelar pela preservao de sua competncia legislativa em face da
atribuio normativa dos outros Poderes (art. 49, XI, CF/88), inclusive pela via do decreto legislativo,
autntica hiptese de fiscalizao poltica de constitucionalidade.

Inacolhvel, por conseguinte, a tese de que o inciso IX do artigo 21 do Cdigo Eleitoral vigente teria sido
recepcionado como Norma Complementar, a vigorar at a edio da lei de que trata o artigo 121, caput,
CF/88 ilao j encampada pelo egrgio TSE (Acrdo 12.641, RJTSE, V. 8, T. 1, P. 283), vez que
pressuposto irrefragvel da teoria da recepo a consonncia da norma infraconstitucional pretrita com a
ordem jurdica que a nova Constituio inaugura, inocorrente no particular. Pretendesse o poder
constituinte originrio irrogar a qualquer Tribunal competncia normativa, t-lo-ia feito expressis verbis,
como se deu com o TST (art. 114, 2; art. 111, 3, CF/88), e com o prprio TSE (art. 2, ADCT).

Recusvel, ademais, a possibilidade de Lei Complementar (ou norma assim recebida) atribuir Justia
Eleitoral competncia reservada pela Constituio a outro rgo de soberania, como j reconheceu o
excelso STF, ao declarar inconstitucional dispositivo do Cdigo Eleitoral que, distinguindo entre matrias
comuns e eleitorais, irrogava ao TSE competncia j reservada constitucionalmente a outro rgo estatal
(MS n 20.409-DF, DJ de 3.08.84).

Nessa esteira, cumpre reconhecer tambm a ilegitimidade constitucional do artigo 105 da Lei n 9.504/97,
que, ao tempo em que confere poder regulamentar ao TSE, ignora igual competncia atribuda ao
presidente da Repblica, concebendo a curiosa possibilidade de se editarem dois regulamentos ao mesmo
regramento infraconstitucional, um do Executivo, outro do tribunal, a exemplo do que ocorreu com o
Decreto n 3.786/2001, editado pelo presidente da Repblica para regulamentar o artigo 99 da Lei n
9.504/97, relativo ao ressarcimento fiscal pela propaganda eleitoral gratuita, o que fundamentaria uma
espcie de duplo poder normativo regulamentar em matria eleitoral, em contraste com a reserva
constitucional privativa (art. 84, IV, CF/88). A julgar pela conformidade constitucional de leis que
conferem poder normativo ao egrgio TSE, duas possibilidades hermenuticas se apresentam: ou a atuao
normativa regulamentar presidencial inconstitucional, pois inserida no mbito de competncia privativa
do TSE, ou inconstitucional a praxis legiferante dessa Corte, vez que inerente competncia privativa do
chefe do Executivo. A dico expressa do artigo 84, IV, da Constituio nos faz trilhar a segunda
alternativa.

Desnecessrio destacar que a natureza normativa das Resolues do TSE tem sido pacificamente
reconhecida pelo prprio Tribunal: Acrdo 6.477, BEl V. 326, T. 1, pgina 495; Acrdo 398, RJTSE, V.
12, T. 1, p. 68; Acrdo 10.859, BEl V. 465, p. 560), o que afasta a dico comum de que se tratam de atos
decisrios e no de atos normativos.

Acerca do debate que ora se suscita, apropriadas e ainda atuais se mostram as advertncias de Joo
Barbalho: ...a Constituio no permite a nenhum dos poderes o arbtrio de delegar a outro o exerccio de
qualquer de suas atribuies. Quando por excepo alguma destas precisa ser exercida por poder diverso
(a Constituio no o esqueceo), disposio especial h a esse respeito.... (Barbalho, Joo. Constituio
Federal Brazileira. Comentrios. Rio de Janeiro : Litho-Typographia, 1902. pp. 49-50)
Mestre em Direito e Estado pela Universidade de Braslia e professor de Direito Constitucional do Centro
Universitrio de Braslia-UniCEUB

O Cdigo Eleitoral, recepcionado como lei material complementar na parte que disciplina a organizao e a
competncia da Justia Eleitoral (art. 121 da Constituio de 1988), estabelece, no inciso XII do art. 23,
entre as competncias privativas do Tribunal Superior Eleitoral - TSE responder, sobre matria eleitoral,
s consultas que lhe forem feitas em tese por autoridade com jurisdio federal ou rgo nacional de
partido poltico. A expresso matria eleitoral garante ao TSE a titularidade da competncia para se
manifestar em todas as consultas que tenham como fundamento matria eleitoral, independente do
instrumento normativo no qual esteja includo." (STF. MS 26.604, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em
4-10-07, DJE de 3-10-08)"
 QUESTES DE CONCURSOS

(CESPE/UNB-TRE-GO 2008 Analista Judicirio: Administrativa Questo 34. Um TRE,

por ocasio da realizao de eleies extemporneas em determinado municpio, editou
resoluo como fim de estabelecer regras para a realizao das eleies diretas para a
escolha do prefeito e do vice-prefeito. A anulao da primeira eleio e da totalidade dos
votos foi gerada por deciso do TSE, aps julgamento de duas aes eleitorais, o que
gerou a dupla vacncia. Em um de seus artigos, a resoluo, que marcou nova data para
as eleies, previu que participariam das eleies os eleitores do municpio que estavam
aptos a votar na poca do pleito que foi anulado. Ficou previsto, tambm, que as eleies
a serem realizadas seriam indiretas. Tendo como referncia esta situao hipottica,
assinale a opo correta.
(...)
C) A discusso da inconstitucionalidade dessa resoluo perante o STF, por meio de ao
direta de inconstitucionalidade, no vivel, tendo em vista que se trata de norma de
efeitos concretos, com destinatrios determinveis e determinados.

QUESTO FORMULADA

(FACECLA-Direito -29 set. 2010) Considerando os enunciados:

I. Constituio da Repblica;
II. Cdigo Eleitoral parte segunda;
III. Cdigo Eleitoral demais partes;
IV. Lei Complementar 64/90;
V. Lei 9.504/1997,
Qual a ordem correta de interpretao das normas eleitorais:
a) I, II, III, IV, V;
b) I, II, IV, V, III;
c) I, IV, II, V, III;
d) I, IV, II, III, VI;
e) I, V, IV, II, III.