PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

Registro: 2014.0000281132

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0007227-

95.2013.8.26.0451, da Comarca de Piracicaba, em que apelante WAGNER
APARECIDO DE SOUZA, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO.

ACORDAM, em 16 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia de

So Paulo, proferir a seguinte deciso: "Rejeitaram a preliminar arguida e negaram
provimento ao recurso. v.u.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo.

O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores OTVIO DE

ALMEIDA TOLEDO (Presidente) e NEWTON NEVES.

So Paulo, 13 de maio de 2014.

Borges Pereira
RELATOR
Assinatura Eletrnica
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16 CMARA CRIMINAL
APELAO CRIMINAL n 0007227-95.2013
COMARCA: PIRACICABA
APELANTE: WAGNER APARECIDO DE SOUZA
APELADA: JUSTIA PBLICA
Voto n 22.023

Apelao Criminal Trfico de entorpecentes

Preliminar de nulidade da pela priso ter sido efetuada
por guardas municipais - Apelante que tinha em depsito
e ocultava drogas para fins de comercializao a
terceiros, sendo certo que, o trfico de drogas crime
permanente Licitude da interveno estatal Preliminar
rejeitada - Pleito visando a absolvio por insuficincia
de provas Impossibilidade - Materialidade e autoria
devidamente comprovadas nos autos, pela apreenso do
entorpecente, pelos depoimentos dos policiais e demais
provas acostadas aos autos - Caracterizao do delito de
trfico de drogas, ante a forma de acondicionamento do
txico apreendido, quantidade, variedade, bem como
pelas circunstncias em que se deram os fatos
Alterao das penas fixadas Necessidade Preliminar
rejeitada e apelo improvido.

Trata-se de recurso de apelao interposto

pela defesa de WAGNER APARECIDO DE SOUZA, contra a r. sentena de
fls. 108/111, que o condenou ao cumprimento da pena de 06 anos, 09 meses
e 20 dias de recluso, em regime inicial fechado e ao pagamento de 680 dias-
multa, no piso, e vedado o apelo em liberdade.

A defesa de Wagner alega, em preliminar, a

nulidade das prises e apreenses realizadas por guardas municipais, que
no possuem competncia para desenvolver o tipo de ao realizada, que
exclusiva das foras policiais. Quanto ao mrito entende que o apelante deve
ser absolvido, na medida em que existem contra ele apenas suposies e
conjecturas. Subsidiariamente, requer a excluso da agravante da
reincidncia, eis que reconhecida com base em folha de antecedentes e,

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consequentemente, a concesso do benefcio do trfico privilegiado.

Contrarrazes ofertadas s fls. 146/150,
propugnando pelo improvimento do apelo.

Com os autos encaminhados a esta Instncia,

a Douta Procuradoria Geral de Justia s fls. 157/163, opinou pelo
improvimento do recurso.

RELATADOS.

Inicialmente, de ser analisada a preliminar de

nulidade arguida pela combativa defesa do apelante, sob o fundamento de
que sua estaria inquinada de vcio de incompetncia, pois realizada por
guardas municipais e, adiantando o resultado, certo que no merece
prosperar.

A guarda municipal, prevista no pargrafo

oitavo do artigo 144 da CF, tem como tarefa precpua a proteo do
patrimnio do municpio, cifrado na dico de Hely Lopes Meirelles, no
'policiamento administrativo da cidade (...)'.

A limitao de competncia, no entanto, no

exclui ou retira de seus integrantes a condio de agentes da autoridade,
legitimados, dentro do princpio de autodefesa da sociedade, a fazer cessar
prtica criminosa. Neste sentido, perfeitamente respaldada a atuao dos
guardas municipais que, apesar de excludos da funo repressiva do crime,
nem por isso ficam impedidos de prender quem se encontre em flagrante
delito, ainda que - transitoriamente - exera as atribuies de autoridade
policial, como de resto facultado a qualquer um do povo pela norma do artigo
301 do CPP. E como a lei autoriza nestas circunstncias a priso em
flagrante, evidentemente que faculta tambm a apreenso de coisas por

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quem pratica aquele ato, porquanto indicado um fim, sob pena de verdadeiro
non sense, devem ser ministrados os meios sua consecuo. (Cdigo de
Processo Penal interpretado, 4. ed., Atlas, p. 350).

No caso trazido a julgamento, o ora apelante

tinha em depsito e ocultava drogas para fins de comercializao a terceiros,
sendo certo que, o trfico de drogas crime permanente. Portanto, quem tem
em depsito e oculta tal substncia encontra-se em flagrante delito, sendo
lcita a interveno estatal.

Nesse sentido

No h falar em ilegalidade da priso em

flagrante e, consequentemente, em prova ilcita, porque efetuada por guardas
municipais, que estavam de ronda e foram informados da ocorrncia da
prtica de trfico de drogas na ocasio, se pode faz-lo qualquer do povo
(artigo 301 do Cdigo de Processo Penal) (RHC 20714/SP, Min. Rel.
Hamilton Carvalhido, julgado em 10/05/2007).

Assim sendo, rejeita-se a preliminar.

Quanto ao mrito, consta da exordial

acusatria que, no dia 13 de maro de 2013, por volta de 09h, na Rua das Gralhas n 318, o acusado tinha em
depsito e ocultava, para fins e comercializao a terceiros, 242 invlucros de cocana, envoltos em papel alumnio, com
peso aproximado de 157,8g.

A materialidade delitiva vem demonstrada

pelo auto de exibio e apreenso de fls. 12/13, pelo laudo de constatao de
fls. 18 e pelo laudo de exame qumico-toxicolgico de fls. 103/104.

A autoria, de igual modo, restou bem

delineada.

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O acusado, quando ouvido em Juzo, negou

os fatos. Disse que as drogas indicadas na denncia no lhe pertenciam e
nada dispensou no terreno quando os guardas se aproximaram. Eu tinha
sado da casa do pedreiro Valdomiro e descia a escada quando fui abordado
pelos guardas. Eu desci normalmente. Eu entrei na casa de uma senhora,
Dona Laurinda, para beber gua. Eu no estava correndo para fugir dos
guardas. Eu j tinha visto os guardas realizando patrulhamento de rotina no
local, mas nunca tive problema nenhum com eles. No presenciou o encontro
de nada no terreno indicado na denncia. Os guardas lhe mostraram uma
bolsa azul e lhe disseram que ela estava ao lado da construo, onde existem
entulhos. A casa de Valdomiro fica ao lado da casa da mulher onde fui beber
gua.

O guarda civil municipal Cludio Jos Valvede

Ocanha (fls. 115/116), disse que estavam em patrulhamento de rotina pelo
bairro Chapado, quando se deparamos com o acusado, o qual, ao visualizar
a viatura, arremessou uma sacola preta num terreno baldio ao lado de uma
residncia. Posteriormente, o ru se evadiu e correu ingressando em uma
residncia, na tentativa de fuga. Diante dos fatos, foram ao seu encalo e
lograram xito em aborda-lo. Depois de det-lo retornaram ao local onde o
ru
dispensou a sacola e a apreendemos. Em seu interior havia vrios flaconetes
comumente usados para embalar entorpecentes, os quais estavam vazios,
bem como uma balana de preciso. Enquanto estvamos ali fazendo buscas
no terreno, um transeunte passou e lhes disse que o ru guardava drogas no
fundo desse terreno e que ele sempre ficava ali. Esse transeunte no quis se
identificar. Fizemos uma busca nesse terreno e no fundo encontraram um
balde plstico contendo rolos de papel alumnio, pratos, dois garfos, uma faca
de cozinha, uma tesoura e mais de duzentos invlucros de droga. Indagado, o
ru negou a propriedade das drogas. No se recordou o que o ru alegou a

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respeito dos flaconetes e da balana que estavam na sacola que eu

dispensou. No havia mais ningum nesse terreno onde estavam as drogas.
Quando visualizaram o ru estava na frente do terreno. O ru era conhecido
anteriormente dos meios policiais por trfico de drogas. Tinham informaes
de que o local conhecido como ponto de trfico. A distancia da calada at
o fundo do terreno de 10 a 20 metros. Ingressaram no corredor onde o ru
correu na tentativa de se evadir e l o detiveram. A mulher que residia nessa
residncia disse que no conhecia o ru. Enquanto o ru estava detido na
viatura e vasculhavam o terreno, uma pessoa passou pelo local e disse que
"a turma" escondia drogas no fundo do terreno. No entanto, no falou quem
eram essas pessoas. No se recordou se essa pessoa apontou o ru como
sendo a pessoa que guardava drogas no fundo do terreno. At o momento
em que o ru jogou a bolsa e fugiu quando os visualizou no suspeitavam
dele, o que os fez suspeitar dele foi sua atitude. normal traficantes
esconderem drogas em terrenos baldios, ps de rvores, canos de gua e
etc. A famlia do ru estava nas imediaes. Quando abordamos o ru no
havia mais ningum na rua.

O guarda municipal Jos Antnio de Souza Oliveira ouvido s fls.

118/119, disse que estavam em patrulhamento de rotina pelo bairro
Chapado, quando se depararam com o ru sentado na guia da sarjeta, de
costas para um terreno vazio. Ao visualizar a viatura, o ru arremessou uma
sacola num terreno baldio, ao lado de uma residncia. Posteriormente, o ru
se evadiu e correu, ingressando numa residncia, na tentativa de fuga. Diante
dos fatos, foram ao seu encalo e lograram xito em abord-lo. Nada
encontramos com o ru. Em seguida, retornaram ao local onde o ru
dispensou a sacola e a apreendemos. Em seu interior havia vrios flaconetes
comumentes usados para embalar entorpecentes, os quais estavam vazios,
bem como uma balana de preciso. Realizamos busca no terreno e l
apreendemos apetrechos relacionados a drogas (tesoura, garfo, faca, rolos de
papel alumnio e outros) e mais de 200 pores de crack embaladas.

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Enquanto estavam ali fazendo buscas no terreno, um transeunte passou e

lhes disse que
havia mais coisas no terreno. Esse transeunte no quis se identificar com
medo de represlias. Tinham denncias anteriores de que o ru praticava o
trfico de drogas ali. O ru era conhecido nos meios policiais por furto e
outros delitos. J havia detido o ru anteriormente por furto. Indagado, o ru
assumiu a propriedade dos bens que estavam na sacola que ele dispensou
(flaconetes e balana). Negou a posse das drogas e dos demais objetos que
estavam escondidos dentro do balde. No havia mais ningum nesse terreno
onde estavam as drogas. Quando visualizaram o ru ele estava sentado na
guia, na frente do terreno. Tinham informaes de que o local conhecido
como ponto
de trfico. O ru mora na frente do terreno. J o tinha visto naquele local. No
apreenderam dinheiro em poder do ru. No indagaram ao ru quem seria o
proprietrio das drogas. A distncia da calada at o local onde estava o
entorpecente era de 10 a 20 metros. Havia arbustos altos com mais de 3
metros de altura. Era fcil se esconder no terreno. No possvel que algum
tenha fugido sem que tivessem visto, pois havia uma casa com muro alto nos
fundos do terreno, com uns 3 metros de altura. Entrou na casa em que o ru
tentou se esconder e o chamei. Os moradores da casa disseram que no o
conheciam.
Este o conjunto probatrio, que se revela
apto a ensejar a prolao de um decreto condenatrio em desfavor do ora
apelante, no havendo se falar em absolvio por falta de provas, no
obstante os judiciosos argumentos trazidos pelo combativo defensor.

Os testemunhos ofertados pelos guardas

municipais foram coerentes e harmnicos entre si, no sendo elididos por
prova em contrrio. E, nem se aleguem suspeitos os testemunhos dos
guardas. Tais depoimentos devem ser valorizados de forma idntica a
qualquer outro, s cedendo lugar prova em sentido contrrio a ser produzida

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pela defesa, que no foi o caso dos autos.

Ademais, segundo entendimento

jurisprudencial majoritrio, o depoimento de um policial tem o mesmo valor
que o de um civil, ambos respondendo pelo falso testemunho que possam
prestar, pelo que s deve ser rejeitado quando seguramente infirmado por
outro elemento da prova, o que certamente no ocorre no presente feito.
Assim, o depoimento prestado por policiais tem validade, havendo presuno
juris tantum de que agem escorreitamente no exerccio de suas funes
(RJTJESP, ed. LEX, 136/476 e 495, 135/493, 129/501, 125/563, 122/489,
115/253, 107/457, 97/467, 95/468, 93/400, 90/496, 81/391 e 70/371).

Nesse mesmo sentido:

PROVA CRIMINAL Testemunha Hiptese de txico

Depoimento prestado por policial Validade Servidores que
no esto impedidos de depor Testemunhas, ademais, que
no foram sequer contraditados em Juzo Recurso provido.
Os policiais militares, como qualquer outra pessoa, no esto
impedidos de depor e seus testemunhos no podem e no
devem ser, de modo algum, de forma apriorstica,
considerando suspeitos, apenas em decorrncia da condio
de policial. (relator ngelo Galluci Apelao Criminal n
153.694-3-So Paulo 26.09.94).

Os servidores pblicos inclusive os policiais empossados que

so aps formal compromisso de bem e fielmente cumprirem
seus deveres funcionais, tm no desempenho de suas
atuaes, presuno de que agem escorreitamente, no se
podendo ofensivamente presumir que os informes que, em
testemunhos ou em documentos oficiais, oferecem a seus
superiores e justia, sejam ideologicamente falsos, tendo por
vil escopo inculpar inocentes (RT 411/266)

Tambm, no indispensvel a prova efetiva

do trfico para a formao de um juzo de certeza, pois tal convencimento
pode resultar satisfatoriamente comprovado pelo conjunto de indcios e
circunstncias que cercam o agente envolvido (RT 729/542).

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"Para caracterizao do trfico de

entorpecentes, irrelevante se torna o fato de que o infrator no foi colhido no
prprio ato da venda da mercadoria proibida. Ademais, esse delito de
carter permanente, consumando-se com a deteno do txico pelo agente
para comercializao" (RT 714/357).

Por outro vrtice, no se pode cogitar de

desclassificao para o tipo do artigo 28 da Lei 11.343/06. Isto porque, a
quantidade do entorpecente, a sua forma de acondicionamento, a apreenso
dos flaconetes utilizados para embalagem de drogas e da balana de
preciso, os depoimentos dos guardas municipais e seus reconhecimentos, e
as demais circunstncias que envolveram o cometimento do delito
autorizavam, efetivamente, a condenao lanada na r. sentena.

Como bem anotado pelo D. Magistrado de 1

Grau s fls. 110: ...ele estava sozinho sentado na frente do terreno onde as
drogas foram encontradas. No havia mais ningum naquele local, fato
afirmado pelos dois guardas, tendo o guarda Jos Antnio esclarecido que
no havia possibilidade de algum ter fugido dali quando se aproximaram,
pois o fundo do terreno era fechado por uma casa com muro de mais de 3
metros de altura. Alm disso, o ru portava uma sacola contendo diversos
flaconetes comumente usados pra embalagem de droga, alm de portar uma
balana de preciso e no deu explicao para esse fato, o que o liga s
drogas escondidas no fundo do terreno, no havendo dvidas de que
estavam sendo guardadas por ele....

No que pertine s penas impostas, vejamos:

Na primeira fase da dosimetria, o D.

Magistrado de 1 Grau elevou a pena-base, sob o fundamento de o ru
possuir maus antecedentes, consoante certido acostada s fls. 20 dos autos

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em apenso. A seguir, efetuou novo aumento por ser o ru comprovadamente

reincidente (cf. fls. 11 do apenso).

certo que s fls. 11, consta apenas folha de

antecedentes do ru. Entretanto, dela se pode aferir a data do trnsito em
julgado para a defesa, sendo certo que desta, at o presente delito, no
transcorreu lapso superior a cinco anos, comprovando que o ru
reincidente.

Tratando-se de ru reincidente no faz jus

aplicao do redutor previsto no 4 do artigo 33 da lei n 11.343/06.

O regime prisional fixado, qual seja, o inicial

fechado, est correto e no comporta reparos, atentando o D. Julgador para
as diretrizes previstas nos pargrafos do artigo 33 do Cdigo Penal, bem
assim por ser o mais adequado para preveno e reprovao da prtica
delitiva em comento, sendo certo que, a fixao de regime prisional mais
brando seria insuficiente.
E, tendo em vista o quantum de pena fixado,
bem assim o fato de se tratar de ru reincidente, do mesmo modo invivel a
substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos.

Isto posto, REJEITA-SE A PRELIMINAR

ARGUIDA e NEGA-SE PROVIMENTO ao recurso interposto pela defesa de
WAGNER APARECIDO DE SOUZA, restando mantida, na ntegra, a r.
deciso monocrtica.

BORGES PEREIRA
Relator

Apelao n 0007227-95.2013.8.26.0451 - Piracicaba 10