o CONSTITUCIONALISMO LmERAL NO BRASIL DE 1823

EvARISTO DE MORAES FILHO

1. O surgimento do estado de direito; 2. Expanso no

mundo ocidental; 3. Princpios fundamentais da Constitui-
o de Cdiz; 4. Revoluo portuguesa de 1820 - reflexos
no Brasil; 5. As bases votadas pelas Cortes portuguesas;
6. A caminho da Constituio brasileira de 1823; 7. Su-
gestes constitucionais de Jos Bonilcio; 8. Composio,
sesses preparatrias e instalao da Constituinte; 9. Pro-
clamao da Assemblia e projeto da Constituio.
"Eu confesso as luzes dos senhores franceses, mas no
sou cego imitador de exemplos alheios; deu-me a provi-
dncia uma razo e a experincia tambm me no
de todo intil; portanto, no somente porque assim
fizeram homens que se dizem sbios, que eu julgo que
devemos praticar o mesmo".
Antonio Carlos Ribeiro de Andrada Machado e Silva,
Relator do Projeto de 1823.

1. O surgimento do estado de direito

Deixando de lado, como no significativas para o tema, as nume-

rosas manifestaes doutrinrias e filosficas que, ao longo da
histria, vieram pregando as limitaes dos poderes do Estado
dentro da sociedade e em suas relaes com os indivduos, no h
como negar que o estado de direito iniciou-se realmente com o
episdio da Revoluo Francesa em fins do sculo XVIII. Apesar
de tudo o que se disse e se escreveu a respeito, na obra dos maio-
res pensadores polticos do mundo ocidental, a despeito das pri-
meiras tentativas isoladas no mesmo sentido, em diplomas legais
dos sculos XIII e XVII, a verdade que, com a Declarao de
Filadlfia de 1776, a Constituio americana de 1787 e a Decla-
rao dos Direitos do Homem e do Cidado, alm das consti-

R. Cio pol., Rio de Janeiro, 6 (3) : 65-93, jul./set. 1972

tuies francesas da ltima dcada do sculo XVIII, que penetra
na letra expressa do direito positivo, para nunca mais desaparecer
da face da terra, a vigncia do constitucionalismo liberal, sob a
forma de estado de direito.
Tudo conspirou para que isso viesse a acontecer naquele mo-
mento histrico, num perfeito encontro concausal de condies ma-
teriais de produo econmica e de elaborao doutrinria e filo-
sfica. As grandes manufaturas e as primeiras fbricas, j movidas
a fora-vapor, permitiam uma extensa multiplicao de instrumen-
tos de manipulao, substituindo a ferramenta isolada e individual,
ao mesmo tempo que prometiam uma produo em massa para os
mercados longnquos. A concentrao de trabalhadores e a neces-
sidade de capitais faziam surgir no mundo moderno a empresa e
o empresrio, com predomnio definitivo da cidade sobre o campo,
da produo fabril sobre a produo agrcola. Enfim, dava-se a
revoluo industrial, com o aparecimento de um novo tipo hist-
rico, o burgus, no qual se encarnam as conquistas econmicas,
jurdicas e polticas dessa sociedade baseada na propriedade pri-
vada e na liberdade, a salvo dos riscos e perigos do absolutismo
que reinava at ento.
Preparada por uma longa srie de escritos polticos, pelo me-
nos a partir de Locke, passando por Montesquieu e por todo o
Iluminismo do sculo XVIII, dispondo de novos meios de produo
econmica e de uma tecnologia mecanizada, j semi-automtica.
uma nova classe assumia o poder econmico e social no incio do
sculo XIX. Toda a ordem jurdica, que da nascia, lhe proporcio-
nava caminho livre na sua asceno e desenvolvimento, pregando
o estado de direito, as limitaes dos atos do poder pblico, as ga-
rantias dos indivduos diante do Leviatan, as liberdades pblicas,
os direitos pblicos subjetivos, com a ao correspondente na or-
dem judiciria, alm da plena autonomia da vontade no campo do
direito privado. Eram afastadas as peias que pudessem impedir o
desabrochar do novo mundo, garantindo a vida privada dos cida-
dos, o direito de gozar e usufruir a propriedade, de dispor von-
tade do seu patrimnio e da sua atividade. Nos ltimos anos do
sculo XVIII e nos primeiros do XIX, somente entre os autores
de fala alem, para exemplificar, elaborou-se toda uma doutrina
jurdica do estado de direito, de liberdade contratual, baseada na
livre manifestao da vontade dos indivduos, com Kant, Hum-
boldt, Fichte e Hegel.

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2. Expanso no mundo ocidental

Ao findar a segunda dcada do sculo XIX j havia esse constitu-

cionalismo revolucionrio penetrado praticamente toda a civiliza-
o ocidental, qualquer que fosse a sua forma de governo. Rep-
blica ou monarquia, vinham logo seguidas da adjetivao de cons-
titucional, no conseguindo esta ltima sobreviver mais com o seu
absolutismo. De resto, antiabsolutista foi sempre o sentido polmi-
co tomado pelas obras de Montesquieu, mais tarde, de Sieyes, Ha-
milton, Filangieri, Benjamin Constant, entre outros, que, apesar
do seu sentido anti-histrico da ilustrao, se baseavam nas situa-
es concretas existentes, para analis-las e critic-las. Reivindi-
cava-se a existncia de um documento escrito, de nvel superior
legislao ordinria, dela claramente diferenciada. Nela estariam
inscritos a forma do Estado, a forma dos rgos do governo, os
limites dos direitos do Estado, suas funes e competncia, a esfera
prpria da administrao pblica, bem como as relaes entre os
interesses individuais e coletivos, seus respectivos limites e garan-
tias. Ao Estado absolutista, simples em sua estrutura, sucedia-se
o Estado moderno, pluralista, representativo em sua organizao,
complexo, necessitando, como escreve certo autor, de um esquema
lgico e racionalizado.
Por toda a parte nascia o Estado moderno, informado de va-
lores ticos e polticos. Se, na Inglaterra, constitucional era a mo-
narquia, nos Estados Unidos, o regime era democrtico e republi-
cano, enquanto os novos princpios do liberalismo francs cami-
nhavam com o exrcito de Napoleo, penetrando os territrios por
ele ocupados. A isso no ficaram imunes Espanha e Portugal, com
reflexos diretos e imediatos sobre o Brasil.
Para dar somente quatro exemplos nacionais, basta lembrar
os programas, expressos e inequvocos, da Inconfidncia Mineira
de 1789, da chamada Inconfidncia Carioca de 1794, da Conjurao
Baiana de 1798, culminando na Revoluo Pernambucana de 1817,
todos anteriores ao ano que serve de ttulo a este ensaio que vamos
escrevendo. Nota-se em todos esses movimentos o aparecimento
da ideologia democrtica, antiabsolutista, chegando em alguns ao
republicanismo, mas sempre no sentido da garantia dos direitos
individuais e da cessao dos abusos do poder dominante, sem
falar, claro, na separao do Brasil de Portugal.
Inspirados no movimento da independncia americana e nas
proclamaes da Revoluo Francesa, vivia-se um clima de efer-
vescncia e de ebriedade constitucional, que, por si s, para a po-

o constitucionalismo 67
ca, trazia em seu bojo um significado crtico de mudana e a conse-
qncia necessria de revoluo. Est presente no esprito dos
inconfidentes e conjurados o enunciado do art. 16, da Declarao
dos Direitos do Homem e do Cidado, aprovada na Assemblia
Nacional Constituinte francesa em 26 de agosto de 1789, aceita
pelo rei a 3 de outubro e, finalmente, promulgada a 3 de novem-
bro: "Toda sociedade na qual a garantia dos direitos no asse-
gurada, nem a separao dos poderes determinada, no tem Cons-
tituio" .
Poucos anos mais tarde, Benjamin Constant, o grande inspi-
rador do nosso constitucionalismo e que viria a ser um dos maiores
doutrinadores polticos do comeo do sculo, iniciava uma frase
de livro, publicado em 1797, com estas palavras: "Uma Constitui-
o a garantia da liberdade de um povo". Voltar a repeti-lo,
com remisso expressa ao texto anterior, em outra obra aparecida
em 1815.
Pois bem, com a conquista da Espanha e Portugal em 1807-
1808, Napoleo entrega o trono espanhol a Jos Bonaparte, que j
era rei de Npoles, ocasio em que se outorga ao povo espanhol
a Constituio de Baiona, com o objetivo de consolidar a conquista
francesa. L se encontram os princpios fundamentais do liberalis-
mo revolucionrio. Mas o documento que iria ter a maior reper-
cusso sobre Portugal e o Brasil ser a Constituio de Cdiz,
aprovada a 18 de maro de 1812. que, com a resistncia e a re-
beldia do povo espanhol contra o domnio estrangeiro, atravs de
luta armada e guerrilha, viu-se Jos Bonaparte obrigado a reti-
rar-se do solo invadido. Cadiz caa a 24 de fevereiro de 1810; cons-
tituiu-se a Regncia, elegendo-se as Cortes a 24 de setembro do
mesmo ano as quais proclamam Fernando VII, rei de Espanha,
em favor de quem havia renunciado Carlos IV, seu pai, na cidade
de Baiona, dois anos antes.

3. Princpios fundamentais da Constituio de Cdiz

A luta pela libertao na Pennsula vinha se processando com o
auxlio militar, substancial e preponderante, da Inglaterra, que
no permitia a proclamao da repblica em terras de Espanha,
a despeito da ausncia da casa real, exilada na Frana. Por isso
mesmo foram cautelosos os constituintes, ao proclamarem no pre-
mbulo da nova Carta: "Em nome de Deus Todo-Poderoso, Pai,
Filho e Esprito Santo, autor e supremo legislador da sociedade. As
Cortes gerais e extraordinrias da Nao espanhola, bem conven-
cidas, depois do mais refletido exame e madura deliberao, de

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que as antigas leis fundamentais desta Monarquia, acompanhadas
de oportunas providncias e precaues que assegurem de modo
estvel e permanente seu inteiro cumprimento, podero preencher
devidamente o grande objeto de promover a glria, a prosperidade
e o bem de toda a Nao, decretam a seguinte Constituio poltica
para o bom governo e reta administrao do Estado".
Mantendo a forma monrquica de governo, aproveitaram-se as
cortes da Carta de Baiona e do que de mais avanado se havia
consignado nas Cartas francesas e na doutrina continental, tudo
filtrado segundo a formao histrica e o temperamento do povo
espanhol. O trabalho realmente meritrio, procurando ser mi-
nucioso e exaustivo, bastando lembrar que o seu texto completo
chega a 384 artigos, na nsia regulamentarista de acudir a tudo,
no deixando nenhuma brecha, no que fosse possvel, contra as
liberdades pblicas. Segundo Antnio Carro Martinez, a Consti-
tuio de Cdiz de 1812 representa, juntamente com a de 1869,
"a empresa constitucional de maior altura levada a efeito no s-
culo XIX", na histria poltica espanhola. Nega-lhe, contudo, pro-
fundas razes nacionais, produto de uma fase febril, imposta por
condicionamentos exgenos, vindos de fora. Volta a escrever: "Os
que antes e agora continuam reconhecendo importncia Consti-
tuio de Cdiz, tal se deve mais ao influxo exercido por seus
numerosos e novssimos princpios polticos, do que ao enraiza-
mento que tivera no povo espanhol. Ainda mais, de um ponto de
vista objetivo, se alguma possibilidade de enraizamento tinha en-
to alguma constituio na Espanha, esta seria a de 1808 e no
a de 1812". Segundo o autor, houve um bem meditado projeto de
Napoleo em 1808 e um "inconsciente donjulianismo romntico em
1812," sendo ambos afogados pelo estrondo das armas no campo
de batalha. E vai mais longe: "As Cortes de Cdiz eram forte-
mente populares no que significavam como ncleo mais visvel da
resistncia patritica. Se, alm de resistir, elaboraram uma Cons-
tituio, que importncia podia ter isso para o rei e para o povo?
Nenhuma, como ficou bem patente em 1814; e se Fernando VII
tivesse tido a habilidade de Fernando, o Catlico, a Constituio
de 1812 teria sido apagada da memria dos espanhis".
Romntica, irreal, desenraizada, a verdade que a Carta de
Cdiz de 1812 representou um papel histrico da maior significa-
o, servindo de intermediria entre o constitucionalismo revolu-
cionrio e os povos do Novo Mundo. "Nas suas Cortes estiveram
reunidos tambm os representantes das colnias espanholas na
Amrica, subindo a mais de trinta o nmero desses representan-
tes que a subscreveram. Embora durasse pouco, e talvez nem se-

o constitucionalismo 69
quer houvesse chegado a ter efetiva e real vigncia, revogada que
foi por Fernando VII, em princpios de 1814, quando de volta
Espanha, a verdade que a sua semente ficou para sempre na
alma da gente espanhola, ressurgindo aqui e ali, como iria acon-
tecer no perodo de 1820 a 1823, por ato do mesmo Fernando VII,
que voltou a lhe dar validade.
Logo no ttulo I, Da Nao espanhola e dos espanhis, dispe-
se nos arts. 2., 3. 0 e 4., segundo os melhores cnones do libera-
lismo iluminista: "A Nao espanhola livre e independente, e
no patrimnio de alguma famlia ou pessoa. A soberania reside
essencialmente na Nao, e por isso mesmo pertence a esta, exclu-
sivamente, o direito de estabelecer suas leis fundamentais. A Na-
o est obrigada a conservar e proteger, por leis sbias e justas,
a liberdade civil, a propriedade e mais direitos civis legtimos de
todos os indivduos que a compem".
No art. 7. declarava-se que "todo espanhol est obrigado a
ser fiel Constituio". No captulo II, no entanto, revela-se a
Constituio de Cdiz absolutamente severa e dogmtica, no dei-
xando nenhum brecha liberdade religiosa. "A religio da Nao
espanhola e ser perpetuamente a catlica apostlica romana,
nica verdadeira. A Nao a protege por leis sbias, justas, e pro-
be o exerccio de qualquer outra". No captulo III, composto dos
artigos 13/17, esclarece-se que "o obj eto do governo a felicidade
da Nao, porque o fim de toda a sociedade poltica no outro
mais que a felicidade dos indivduos que a compem". E logo:
"O governo da Nao espanhola uma monarquia moderada here-
ditria". Os trs artigos seguintes dispem sobre a diviso dos
poderes - Legislativo, Executivo e Judicirio, bem dentro do
figurino de Locke e Montesquieu.
Todo o ttulo III dispunha sobre as Cortes e o processo elei-
toral em ambos os hemisfrios dos domnios espanhis, em
minuciosas instrues regulamentares. Nele se contm, ainda, as
matrias referentes celebrao das Cortes, das suas faculdades,
da formulao das leis e da sano real, da sua promulgao, da
deputao permanente s Cortes e s Cortes extraordinrias. Dis-
punham os arts. 142, 143, 144 e 145: "O rei tem a sano das leis.
D el-rei a sano pela forma seguinte, firmada com a sua mo:
'Publique-se como lei'. - El-rei nega a sano pela seguinte fr-
mula, firmada igualmente pela sua mo: 'Volte s Cortes' - re-
metendo ao mesmo tempo uma exposio das razes que teve para
a negar. - Ter o rei trinta dias para usar desta prerrogativa; se
dentro deles no tiver dado ou negado a sano por esse mesmo
fato se entender que a tem dado e a dar efetivamente".

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 Trata o ttulo IV do poder executivo, cujo chefe o rei. Nos
seus diversos captulos cuida-se da sucesso coroa, da minori-
dade do rei e da regncia, da famlia real e do reconhecimento do
prncipe das Astrias, da dotao da famlia real, das Secretarias
de Estado e do Despacho, e do Conselho de Estado. No art. 168,
declara-se a pessoa do rei como sagrada e inviolvel, no estando
sujeita a qualquer responsabilidade; mas, no art. 172, somam-se
a doze as restries autoridade do rei, sendo que a ltima consiste
exatamente em impedir o rei de "privar indivduo algum de sua
liberdade nem impor-lhe por si alguma pena", pois constitui esse
ato um "atentado contra a liberdade individual".
O ttulo V regula o Poder Judicirio, dentro do qual se in-
cluem, na quase totalidade, as garantias dos direitos individuais
do cidado. A liberdade de imprensa e de pensamento aparece no
n.o 24, do art. 131, como uma das faculdades das Cortes ("de pro-
teger a liberdade poltica da imprensa") e no art. 371: "Todos
os espanhis tm liberdade de escrever, imprimir e publicar suas
idias polticas, sem necessidade de licena, reviso ou aprovao
alguma anterior publicao, debaixo das restries e responsa-
bilidade que as leis estabelecem".
- Bem dentro do constitucionalismo recm-conquistado, deter-
minava o art. 368, do ttulo IX, da Instruo Pblica: "O plano
geral do ensino pblico ser uniforme em todo o reino, devendo
explicar-se a Constituio poltica da monarquia em todas as uni-
versidades e estabelecimentos literrios, onde se ensinarem as
cincias eclesisticas e polticas". O ttulo X tinha a seguinte de-
nominao, um pouco prolixa - Da observncia da Constituio
e modo de proceder para fazer nela variaes. Dava oito anos, no
mnimo, para a plena vigncia da Constituio, dentro de cujo
prazo nenhuma modificao lhe poderia ser proposta, ao mesmo
tempo que se permitia a todo espanhol o direito de representar
s Cortes ou a el-rei para reclamar a sua observncia. Para qual-
quer alterao, adio ou reforma da Constituio, seria necessrio
que a deputao que houvesse de decret-la definitivamente viesse
para isso autorizada com poderes especiais (art. 376).
V-se a presente o mesmo respeito s constituies escritas,
como j acontecia com a americana de 1787, por cuja integridade
vela o Poder Judicirio, o que levou Gustav Radbruch a referir-se
a um "respeito extraordinrio, quase religioso" Constituio, e
a admitir a Suprema Corte de Washington "provavelmente como
o mais poderoso tribunal de justia da terra".

o constitucionalismo 71
.. . Revoluo portuguesa de 1820 - reflexos no Brasil

De volta Espanha, decretou Fernando VII a expulso e a priso

de intelectuais e polticos liberais, entre os quais Martinez de la
Rosa. Embora de posse de todos os poderes, governando discricio-
nariamente durante quase seis anos, no cessou nunca a luta pelo
constitucionalismo, acabando por vencer a conspirao militar, sob
o comando de Riego, que o obrigou a aceitar a validade da Cons-
tituio de Cdiz, a 1.0 de janeiro de 1820. Infelizmente, j em ou-
tubro de 1823, com auxlio da Santa Aliana, coube ao duque de
Angoulme sitiar Cdiz, frente de numerosa tropa, vindo a cair
o forte de Trocadero, sendo Riego executado.
Esses trs anos de rebelio espanhola haveriam de se refletir
em terras portuguesas, no s por instigao direta dos prprios
espanhis, inclusive dos seus representantes diplomticos em Lis-
boa e da maonaria; como igualmente, por iniciativa dos prprios
portugueses, insatisfeitos e desgostosos com a fuga do rei para o
Brasil, deixando a metrpole entregue a uma Regncia, que, na
poca, se encontrava sob a dominao direta da Inglaterra, na
pessoa do general William Carr Beresford, que j em 1817 man-
dara executar Gomes Freire, chefe da conspirao daquele ano.
Em 1818, Manuel Fernandes Toms, Jos Ferreira Borges e Jos
da Silva Carvalho, entre outros, fundaram na cidade do Porto a
sociedade secreta, sob a denominao de Sindrio. Coube a essa
sociedade deflagar o movimento no Porto a 24 de agosto de 1820,
com a formao de uma Junta governativa, em substituio re-
gncia, e convocao da constituinte.
Lisboa aderiu ao movimento j vitorioso a 15 de setembro,
pedindo o povo e os militares que fosse admitida a Constituio
de Cdiz. Tal no se deu, mas foram promulgadas para Portugal
o processo e as instrues eleitorais daquela Carta. Encontrava-se
ausente de Lisboa o general Beresford, que aqui viera dar notcias
dos acontecimentos do comeo de 1820 e pedir instrues, alertan-
do D. Joo. De volta a Lisboa, j vitorioso o movimento, no pode
desembarcar, retirando-se para a Inglaterra.
Assim que as notcias chegaram ao Brasil, pelo brigue Provi-
dncia, logo aderiram ao constitucionalismo do Porto as tropas
portuguesas do Par e do Rio de Janeiro, o mesmo se dando com
as estacionadas na Bahia, a 10 de fevereiro de 1821, dispostas a
aceitar a Constituio que viesse a ser promulgada pelas Cortes de
Portugal. O que importa fixar, no entanto, neste momento - e
D. Pedro I ir fazer dessa data um marco simblico da constitu-

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cionalizao do Brasil - a proclamao de D. Joo VI, lida por
seu filho no largo do Rocio a 26 de fevereiro de 1821, diante do
povo e da tropa amotinada, prometendo aprovar e fazer cumprir
a Constituio da Junta Revolucionria de Lisboa. Em 21 de de-
zembro de 1822, ao expedir decreto estabelecendo os dias de festa
nacionais, encontra-se includo pelo Imperador do Brasil este dia
26 de fevereiro como o "dia em que S. M. Imperial proclamou,
no Rio de Janeiro, o sistema constitucional".
Entre outros atos de D. Joo VI, cedendo diante da crescente
onda constitucionalista, tida por Silvestre Pinheiro Ferreira, seu
novo ministro, como extremista, convm sejam destacados dois
decretos de 7 de maro de 1821, no qual o rei reconhece que as
Cortes estavam preparando para Portugal e Brasil "uma constitui-
o poltica conforme aos princpios liberais que, pelo incremento
das luzes, se acham geralmente recebidos por todas as naes".
Relembra que, em seu nome e da sua famlia, j havia dado expres-
sa, absoluta e decisiva aprovao quela Constituio, ao mesmo
tempo que anuncia a sua volta para Lisboa, para acompanhar de
perto os trabalhos constituintes. O outro decreto, da mesma data,
mandava convocar eleies dos deputados brasileiros s Cortes de
Lisboa. Foi igualmente adotado o processo da Constituio de
Cdiz de 1812.
Tambm significativa, nessa rpida histria da constituciona-
lizao do Brasil, foi o ato de adoo de toda a Constituio espa-
nhola por D. Joo VI a 21 de abril, quando da presso que lhe
foi imposta pela deputao que o procurara em palcio, em nome
do povo que invadira e tumultuara a reunio no edifcio da Bolsa,
na praa do Comrcio, durante os trabalhos de eleio dos depu-
tados s Cortes. Dominada a rebelio, no dia seguinte, desfez
D. Joo VI o ato de adoo da Carta espanhola.
J como prncipe regente do Brasil, lana D. Pedro uma pro-
clamao a 6 de outubro, na qual se mostrar arredio a qualquer
sugesto de independncia, submisso fidelidade do sistema cons-
titucional que se elaborava em Portugal: "Eu nunca serei perjuro,
nem religio, nem ao rei, nem Constituio. Sabei o que eu
vos declaro em nome da tropa e dos filhos legtimos da Constitui-
o, que vivemos todos unidos; sabei mais, que declaramos guerra
desapiedada e crudelssima a todos os perturbadores do sossego
pblico, a todos os anti constitucionais desmascarados".
Da maior importncia so dois decretos de D. Pedro, de 21
e de 23 de maio, na linguagem e no esprito do constitucionalismo
liberal do incio do sculo. O primeiro dava garantias proprie-

o constitucionalismo 73
dade privada dos cidados, diferenando-a nitidamente dos bens
pblicos, no podendo ser confiscada sem ajuste de preo, "sendo
uma das principais bases do pacto social entre os homens a se-
gurana de seus bens". O segundo garantia a liberdade pessoal,
proibindo a priso de qualquer pessoa sem ordem, por escrito, do
juiz ou magistrado criminal.
A 10 de maro as Cortes de Lisboa concluiam e aprovavam
as Bases da Constituio portuguesa, de cujo teor o Rio de Janeiro
tomou conhecimento em fins de abril. Premido pela tropa portu-
guesa sob influncia do Conde de Louz, viu-se D. Pedro obrigado
a jurar as Bases no dia 5 de junho, embora o decreto s tenha sido
publicado a 8. Naquela primeira data, o Imperador baixou decreto
criando uma Junta de nove membros, perante a qual passavam a
responder os seus ministros pelos atos que praticassem no desem-
penho do cargo. O decreto dava cumprimento ao que dispunha o
art. 31 das Bases, nestes termos: "O rei inviolvel na sua pessoa.
Os ministros so responsveis pela falta de observncia das leis,
especialmente pelo que obrarem contra a liberdade, segurana {'
propriedade dos cidados e por qualquer dissipao ou mau uso
dos bens pblicos".
A 12 de julho as Cortes baixam decreto proclamando a liber-
dade de imprensa e, a 1.0 de outubro, outro mandando que as pro-
vncias brasileiras passassem a ser governada por juntas provis-
rias, eleitas segundo os processos da Constituio espanhola de
1812, e no mais por governadores ou capites-generais nomeados.
A 13, dirigiam-se as Cortes em proclamao aos habitantes do
Brasil, conclamando-os unio com Portugal e obedincia s
suas Bases. Alguns trechos significativos: "Prometendo adotar a
Constituio poltica que fizerem as Cortes gerais e extraordin-
rias, vs contraistes a obrigao de adotar tambm as Bases que
elas j decretaram, e que a nao tem abraado e jurado como
preliminares de sua venturosa regenerao. Nelas vereis lanados,
com mo segura e acautelada os traos fundamentais desse mara-
vilhoso monumento, que vai ser levantado pelo sublime esforo da
constncia e da virtude sobre as runas do despotismo e da arbi-
trariedade . .. A liberdade da imprensa, esta irm gmea da liber-
dade civil e poltica, esta filha querida dos governos representati-
vos, hoje o primeiro e mais aprecivel direito do cidado portu-
gus. A Inquisio e a Inconfidncia, verdadeiros monstros na
ordem social e horrvel invento dos dspotas e dos tiranos, j no
existem. A humanidade e a razo tm recobrados seus foros".

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5. As bases votadas pelas Cortes portuguesas

Inspiradas no movimento constitucionalista liberal dos fins do s-

culo XVIII e comeo do XIX, aproveitou-se, nas Cortes Constituin-
tes, tudo que j havia sido feito em matria de prtica legislativa
do novo direito, que ia surgindo. L estavam os documentos revo-
lucionrios franceses, l estavam as Cartas de Baiona e de Cdiz,
mas l estava tambm a Carta francesa de 6 de abril de 1814, ou-
torgada por Luis XVIII.
Compostas somente de 37 artigos, nelas se encontram as con-
quistas do liberalismo poltico que empolgava os espritos daquela
poca. Logo no prembulo dizia-se que os princpios nelas conti-
dos eram "os mais adequados para assegurar os direitos individuais
do cidado e estabelecer a organizao e limites dos Poderes Pol-
ticos do Estado". Admitia-se como religio oficial a catlica, dan-
do-se a nao portuguesa como a unio de todos os portugueses de
ambos os hemisfrios. O seu governo era a monarquia constitucio-
nal hereditria, com leis fundamentais que regulavam o exerccio
dos trs poderes polticos. A soberania residia essencialmente na
Nao, livre e independente, que no podia ser patrimnio de nin-
gum. S a ela pertencia fazer a Constituio, por meio de repre-
sentantes legais legitimamente eleitos. Uma vez em vigor, no po-
deria ser alterada antes de decorrido o prazo mnimo de quatro
anos.
Dispunha o final do artigo 21 que as Bases no eram obriga-
trias para o Brasil, pois l no haviam ainda chegado os seus
representantes, para que declarassem "ser esta a sua vontade".
Isto a 10 de maro. Como se viu, os acontecimentos se precipitaram
do lado de c do Atlntico, sendo D. Joo VI obrigado a jurar o
que viesse a ser feito a 26 de fevereiro (antes) e D. Pedro, Re-
gente, o que j havia sido feito, a 5 de junho seguinte.
A seo I, sobre os direitos individuais do cidado, extensa
e realmente abrangente do conjunto das chamadas liberdades e
garantias desses direitos, como j consagradas nas clebres De-
claraes incorporadas aos textos constitucionais anteriores, que
lhe serviam de modelo. Normativo, de ordem geral, o artigo 1. 0 ,
que, praticamente, contm em si tudo o mais que lhe segue: "A
Constituio poltica da nao portuguesa deve manter a liberda-
de, a segurana e propriedade de todo cidado".

o constitucionalismo 75
6. A caminho da Constituinte brasileira de 1823

Apesar de juradas as Bases por D. Pedro, iam os brasileiros mu-

dando seus sentimentos a respeito da unio com a metrpole. Disso
se apercebeu D. Pedro, que mais uma vez se dirigiu aos fluminen-
ses, a 6 de outubro de 1821, sempre frisando, exausto, sua fide-
lidade ao constitucionalismo. Dois trechos: "Eu nunca serei per-
juro nem religio, nem ao rei, nem Constituio. Sabei o que
eu vos declaro em nome da tropa e dos filhos legtimos da Cons-
tituio, que vivemos todos unidos; sabei mais que declaramos
guerra desapiedada e crudelssima a todos os perturbadores do
sossego pblico, a todos os anti constitucionais desmascarados ...
Contai com o que eu vos digo, porque quem v-Io diz fiel re-
ligio, ao rei e Constituio, e que por todas estas trs divinais
coisas estou, sempre estive e estarei pronto a morrer, ainda que
fosse s, quando mais tendo tropa e verdadeiros constitucionais,
que me sustm por amor que mutuamente repartimos, e por sus-
tentarem juramento to cordial e voluntariamente dado. Sossego,
fluminenses!"
Em janeiro de 1822, ms do Fico, dois atos da maior impor-
tncia foram baixados pela Regncia, em crescente desobedincia
s Cortes portuguesas. Dispunha o primeiro que as leis que viessem
a ser votadas em Lisboa no teriam vigncia no Brasil sem a pr-
via sano de D. Pedro. Determinava o segundo que as provncias
brasileiras seriam unidas sob a autoridade do Prncipe, at que,
reunidos todos os deputados do Brasil, se ultimasse, pelas Cortes
nacionais, a Constituio poltica da Monarquia.
O ano de 1822, que vai ser o da independncia do Brasil, ser
cheio de acontecimentos, em marcha acelerada, no caminho da
constitucionalizao nacional, independente do juramento das Ba-
ses e da espera do que viesse a ser votado em Lisboa. Os dois
decretos portugueses, aqui chegados a 9 de dezembro do ano an-
terior, precipitavam as resolues de D. Pedro, hesitante e que-
rendo manter o juramento s Bases e a fidelidade a seu pai. Num
deles extinguia-se o poder central das Provncias no Rio de Ja-
neiro, instituindo-se Juntas locais inteiramente desligadas entre si;
extinguiam-se os tribunais superiores da capital brasileira, passan-
do as provncias ao domnio direto de Lisboa, no que se refere
ao poder contencioso e judicial, administrao da fazenda e ao
governo das Armas. No outro decreto, ordenava-se que o Prncipe
regressasse a Portugal, j que era agora desnecessrio nesta banda
do hemisfrio.

76 R.C.P. 3/72
 Com Jos Bonifcio frente do ministrio, promulga-se o
decreto de 16 de fevereiro, criando o Conselho de Procuradores
das Provncias, dentre cujos objetivos encontrava-se o de "ir de
antemo dispondo e arraigando o sistema constitucional" e de
"examinar os grandes projetos de reforma". Em aviso de 27 de
maio, esclarecia Jos Bonifcio que se criara o Conselho "no para
fazer leis, porque estas so da competncia exclusiva da Assem-
blia de Representantes da Nao, mas para julgar das que se
fizessem nas Cortes de Lisboa, onde por desgraa sobejas vezes
se entende que, sem distino, pode servir no Brasil a legislao
acomodada ao terreno de Portugal, e para promover, dentro dos
limites do Poder Executivo, todas as reformas e melhoramentos
de que tanto precisa este vasto territrio".
Mas, j anteriormente, a 23 de maio, recebera D. Pedro uma
representao da Cmara Municipal do Rio, presidida por Jos
Clemente Pereira, sugerindo-lhe fosse convocada na Corte uma
Assemblia-Geral das Provncias do Brasil. Convocado o Conselho
para 1.0 de junho, instalou-se no dia 2, com fala do Regente, na
qual aludia vontade dos povos, no sentido de que houvesse uma
Assemblia-Geral constituinte e Legislativa, como lhe havia sido
comunicado pelas Cmaras. A 3, no dia seguinte, d-se essa con-
vocao por decreto, em cujos termos brigam entre si, como con-
traditrias, as duas partes do seu enunciado. Convoca-se "uma
assemblia luso-brasiliense, que, investida daquela poro de so-
berania essencialmente que reside no povo deste grande e riqus-
simo continente, constitua as bases sobre que se deve erigir a sua
independncia, que a natureza marcara e de que estava de posse,
e a sua unio com todas as mais partes integrantes da grande
famlia portuguesa, que cordialmente deseja".
J nas Instrues eleitorais de 19 de junho, determinava-se
que a convocao fora feita para "uma Assemblia-Geral Consti-
tuinte e Legislativa para o Reino do Brasil", a qual deveria ser
composta de cem deputados. Inspiradas em parte, por Jos Boni-
fcio, na Constituio francesa de 22 de agosto de 1795, deviam
as eleies realizar-se em dois graus apenas, de forma indireta.
Os eleitores podiam ser analfabetos, desde que no fossem assala-
riados. No Manifesto de D. Pedro, de 6 de agosto, de autoria de
Jos Bonifcio, l-se em dois passos distintos: " ... e, finalmente,
vendo a urgncia dos acontecimentos e ouvindo os votos gerais
do Brasil que queria ser salvo, mandei convocar uma Assemblia
Constituinte e Legislativa que trabalhasse a bem da sua slida
felicidade" ... "Protesto igualmente que, salva a devida e justa

o constitucionalismo 77
reumao de todas as partes da monarquia debaixo de um s Rei,
como chefe supremo do Poder Executivo de toda a nao, hei-de
defender os legtimos direitos e a Constituio futura do Brasil,
que espero seja boa e prudente".
Cuidou-se, assim, de dar um regime constitucional e repre-
sentativo ao Brasil antes da sua prpria independncia poltica.
Todos os demais atos lhe sero posteriores, como a Circular de
17 de setembro, de Jos Clemente Pereira, Presidente do Senado
da Cmara da capital, s outras provncias, a fim de que preparas-
sem o dia 12 de outubro para a aclamao de D. Pedro como
imperador constitucional, com a clusula do juramento prvio de
estar de acordo com a Constituio que viesse a ser elaborada
pela Assemblia Constituinte.
Opondo-se Jos Bonifcio, Ministro de Estado, aos termos
amplos e incondicionais da Circular de Clemente Pereira, como
j ficara demonstrado no Manifesto de 6 de agosto, nada disse o
Imperador quando do juramento da aclamao. Ao voltar a se
referir Constituio futura, e isso na coroao, a 1.0 de dezem-
bro, j o far com a cautela e as condies aconselhadas por Jos
Bonifcio: "Juro defender a Constituio que est para ser feita,
se for digna do Brasil e de mim".

7. Sugestes constitucionais de Jos Bonifcio

Sentiam os espritos mais esclarecidos da poca que as duas ques-

tes - independncia e constituio - caminhavam juntas, uma
sendo a preparao da outra. Entre eles, claro, destacava-se Jos
Bonifcio, homem de cincia, aberto s idias do seu tempo, culto,
mas sem qualquer estudo especial do ofcio de jurista. Em Lem-
branas e apontamentos do Governo Provisrio para os senhores
deputados da provncia de So Paulo, com data de 9 de outubro
de 1821, e mandados publicar por ato do Prncipe Regente, de 3
de novembro, encontram-se algumas "srias reflexes Gobre tudo
o que pode concorrer para a felicidade geral e particular da N a-
o". Diz-se, logo a seguir, que "pelas Bases da Constituio de-
cretadas pelo Soberano Congresso j ficam estabelecidos alguns
dos artigos que mais importam Nao; restam porm vrios ou-
tros, que merecem igual considerao".
O documento vem dividido em trs captulos - Negcios da
Unio; Negcios do Reino do Brasil e Negcios da Provncia de
So Paulo. Esta parecia ser a orientao que devia seguir o Sobe-
rano Congresso "para completar o augusto projeto da nossa rege-

78 R.C.P. 3/72
nerao poltica e recproca unio". No captulo 1, mantinham-se
a integridade e indivisibilidade do Reino Unido; igualdade, nos dois
hemisfrios, dos direitos polticos e civis; determinao da sede
da Monarquia, se em Portugal ou no Brasil; promulgao de cer-
tas leis orgnicas da Unio; convocao de assemblia especial
quando da reforma da Constituio; separao dos trs poderes,
com a criao de um corpo de censores, que os vigie e os mantenha
em seus limites; igualdade de representao, nas Cortes Gerais e
Ordinrias, de deputados portugueses e brasileiros.
Quanto ao captulo 2, sobre os negcios do Reino do Brasil,
composto de doze itens, cuidava-se de uma declarao das suas
atribuies e poderes; do estabelecimento de um governo central;
sob a presidncia do Prncipe hereditrio da Coroa, quando a sede
da Monarquia fosse em Portugal; com plenos poderes para demar-
cao das fronteiras do Brasil e de suas provncias; da redao
do Cdigo Civil e do Cdigo Criminal, segundo a diversidade de
circunstncia de clima e estado da povoao brasileira; da legis-
lao sobre a catequizao e civilizao dos ndios, e do melhora-
mento da sorte dos escravos, favorecendo a sua emancipao gra-
dual; da criao de escolas primrias e ginsios pelas provncias;
da criao de uma universidade, com sede em So Paulo; da trans-
ferncia da capital para o interior do Brasil, chamando para as
provncias centrais o excesso de povoao vadia das cidades ma-
rtimas e mercantis; nela se instalariam um Tribunal Supremo,
um Conselho da Fazenda e uma Diretoria Geral de Economia P-
blica, capaz de vigiar e dirigir as grandes obras para o progresso
do pas; da reforma da lei das sesmarias, tornando-se menos ex-
tensas e mais produtivas; da explorao das minas de ouro e
outros metais.
Em documento encontrado em 1844 por Alencar Araripe entre
os papis de Jos Bonifcio, de seu prprio punho, se achavam
todas essas medidas, alm de outros comentrios gerais de uma
possvel cincia poltica, que comeava a surgir entre ns. Homem
de cincia, procurava Andrada ficar fiel nossa realidade, acon-
selhando uma Constituio para durar e ter vigncia efetiva. De-
pois de cuidar dos poderes do Estado, escrevia: "A melhor Cons-
tituio aquela que conserva os homens em paz e amizade, e
defende, e garante os direitos polticos e civis; pelo contrrio,
aquela que faz temer contnuos tumultos ou que no pode fazer
respeitar as leis pssima. Pretender que um soberano absoluto
no seja invejoso e desptico, quando diariamente tem motivos
constantes para o ser, querer milagres da natureza humana.

o constitucionalismo 79
Cumpre saber que viver em paz no viver em cativeiro, em ig-
norncia, e em vcios; porque ento esta paz seria misria humana.
A monarquia absoluta na realidade uma aristocracia encoberta,
e por isso tem todos os males do despotismo e da aristocracia".
A Constituio no devia reconhecer nobreza privilegiada e
legal, sendo que a Assemblia-geral s se reuniria duas vezes por
ano, em abril-maio e setembro-outubro. "Todo cidado que ousar
propor o restabelecimento da escravido e da nobreza ser ime-
diatamente deportado", encontra-se l redigido. Criava-se unifor-
me ou vesturio para a populao. Mandava-se abrir estradas e
ultimar a legislao dos cdigos civil, criminal, comercial e militar.
Dispensando-nos de repetir as sugestes j constantes das
Lembranas e apontamentos, proibia que qualquer padre, depois
de ordenado, pudesse ter benefcio ou cura d'almas, sem antes
haver ensinado durante dois anos mocidade as primeiras letras
ou a lngua latina, segundo seus talentos. E vale a leitura dessas
meditaes finais sobre a melhor Constituio, bem dentro do seu
senso de realismo: "A bondade de qualquer Constituio que
esta seja a melhor, que a Nao possa e queira receber. Que a
constituio mais livre do que a francesa do ano 3 (1795), e con-
tudo acabou logo, porque o geral da Nao no quis receber. As-
sim, as melhores instituies absolutamente no so as melhores
relativamente. Tudo filho de tempo e das luzes. Os homens so
entes sensveis, e das circunstncias, e no entes de razo ou
idias de Plato. perigoso deixar nas mesmas mos o poder
extraordinrio de constituir com o direito ordinrio de legislar,
segundo bases estabelecidas; porm cumpre convocar uma conven-
o nacional ad hoc que obre debaixo do escudo e proteo da
Legislatura" .
Isto era escrito em 1821, em pleno delrio constitucionalista,
o que no impediu que o Andrada sasse do seu natural, pragm-
tico e equilibrado, sem exageros nem entusiasmos romnticos, a
despeito de algumas medidas inaplicveis, quase utpicas, como
aquela de imposio de uniforme populao, talvez com o intuito
de impedir a ostensiva exibio de luxo em uns e de pobreza em
outros, como quem acaba com a diferena de classes sociais pelos
sinais exteriores de status.

8. Composio, sesses preparatrias e instalao da Constituinte

Ao contrrio do que, com evidente m vontade, afirma Armitage,

a Assemblia no foi composta por homens medocres e desprepa-

80 R.C.P. 3/72
rados. Em verdade, conseguiu reunir a mdia do que de melhor
havia no Imprio, com maior ou menor experincia legislativa e
poltica, mas todos entusiasmados com as novas e inditas funes,
dando o mximo de si com o firme propsito de no errar. Vis-
lumbra-se nos trabalhos constituintes um certo tom grandiloqen-
te, verdade, mas este decorrente do prprio esprito constitu-
cionalista da poca e da imensa conquista que significava o sur-
gimento do estado de direito no mundo ocidental e entre ns.
Com a presena de 53 deputados, reuniu-se a Assemblia pela
primeira vez a 17 de abril de 1823. Somente mais tarde chegaram
os deputados de algumas provncias do Norte, sem que, contudo,
a sua representao jamais conseguisse ser completa. O seu nme-
ro mximo alcanou 83, no tendo havido eleies nas provncias
do Par, Maranho, Sergipe e Cisplatina, segundo Homem de
Melo. Os estratos mais importantes da sociedade brasileira acha-
vam-se ali representados, na maioria, juristas e eclesisticos, no
estando, entretanto, ausentes os militares, os mdicos e os funcio-
nrios. Dentre os nomes ilustres da poca, e que tiveram ainda
mais destaque no futuro, podem ser aqui lembrados os Andradas
(Jos Bonifcio, Antnio Carlos, Martiri Francisco), Jos Joaquim
Carneiro de Campos, Jos da Silva Lisboa, Carvalho e Melo, Mon-
tezuma, Pedro de Arajo Lima, Nogueira da Gama, Miguel Cal-
mon, Caldeira Brant, Muniz Tavares, Jos Martiniano de Alencar.
Como parlamentar, a figura dominante foi a de Antnio Carlos -
eloqente, corajoso, brilhante, polemista, experiente. Quando em
sesso, dele partiam sempre as opinies centrais do debate, que,
apoiadas ou rejeitadas, nunca poderiam ser tidas como ignoradas;
eram sempre levadas em considerao. Como senso jurdico e
constitucional, no entanto, cabem os louros a Carneiro de Campos,
que pouco depois seria ministro e um dos redatores da Constitui-
o outorgada de 1824.
Com a terceira sesso realizada a 30 de abril, devido con-
feco do regimento provisrio e aps longos debates sobre o ce-
rimonial em relao pessoa do Imperador, instala-se definitiva-
mente a Assemblia Constituinte, com a presena e fala de Pe-
dro I, a 3 de maio de 1823. Seu discurso foi longo, elogiativo da
Assemblia e de seu papel histrico. Convm seja destacado o
seguinte trecho, por nele estarem contidas "as palavras ambguas",
segundo o deputado pernambucano Andrade Lima: "Minal raiou
o grande dia para este vasto Imprio, que far poca na sua
histria. Est junta a Assemblia para constituir a Nao. Que
prazer! Que fortuna para todos ns! Como Imperador constitucio-

o constitucionalismo 81
nal, e mui principalmente como defensor perptuo deste Imprio,
disse ao povo no dia 1. de dezembro do ano prximo passado,
em que fui coroado, e sagrado, que com a minha espada defenderia
a ptria, a Nao e a Constituio, se fosse digna do Brasil e de
mim. Ratifico hoje mui solenemente perante vs esta promessa,
e espero que me ajudeis a desempenh-la, fazendo uma Constitui-
o sbia, justa, adequada, e executvel, ditada pela razo, e no
pelo capricho, que tenha em vista to-somente a felicidade geral,
que nunca pode ser grande, sem que esta Constituio tenha bases
slidas, bases que a sabedoria dos sculos tenha mostrado que so
as verdadeiras, para darem uma justa liberdade aos povos, e toda
a fora necessria ao Poder Executivo. Uma Constituio em que
trs poderes sejam bem divididos, de forma que no possam arrogar
direitos, que lhe no compitam, mas que sejam de tal modo orga-
nizados e harmonizados, que se lhe torne impossvel, ainda pelo
decurso do tempo, fazerem-se inimigos, e cada vez mais concor-
ram de mos dadas para a felicidade geral do Estado. Afinal, uma
Constituio, que, pondo barreiras inacessveis ao despotismo,
quer real, quer aristocrtico, quer democrtico, afugente a anar-
quia, e plante a rvore daquela liberdade, a cuja sombra deva
crescer a unio, tranqilidade e independncia deste Imprio, que
ser o assombro do mundo novo e velho".
Se longa foi a citao de trechos da fala imperial, porque
quisemos dar bem a medida: dos propsitos de D. Pedro, leitor
assduo de Filangieri e de Benjamin Constant, todo imbudo de
esprito constitucional, mas, ao mesmo tempo, muito cioso das suas
prerrogativas, no querendo se comprometer com uma Constitui-
o futura que no fosse digna do Brasil e dele, que no lhe desse
um executivo forte e nem organizasse e coordenasse harmonica-
mente os trs poderes da Nao. Este, segundo o Imperante, o
verdadeiro pacto social, que, por unnime vontade dos povos, de-
veria existir entre ele e a Assemblia.

9. Proclamao da Assemblia e projeto da Constituio

No vamos acompanhar os debates no seio da Assemblia sobre

a fala imperial, nem as desconfianas e tenses que da vieram,
insufladas pela imprensa, que levaram dissoluo da Constituin-
te, por ato de Pedro I, de 12 de novembro de 1823. No vamos,
nem podemos - pelo espao que nos foi demarcado para este
ensaio - cuidar dos projetos de leis apresentados e longamente
debatidos, s vezes com paixo excessiva, que acabaram por exa-
cerbar os nimos, dentro e fora do recinto, extremando conserva-

82 R.C.P. 3/72
dores e radicais, portugueses e brasileiros. Segundo Jos Bonifcio,
em discurso hoje antolgico, este era o quadro dos partidos em
luta naquele alvorecer constitucional do Brasil: no separatistas
e separatistas, inimigos da independncia os primeiros, cognomi-
nados ps de chumbo, "que ainda suspiram pelas cebolas do Egito",
sendo excusado tratar deles; os segundos, sectrios da indepen-
dncia, querem o Brasil como Nao livre. Dividem-se estes lti-
mos em quatro categorias. 1) os que querem a independncia, mas
no a liberdade, por preferirem o antigo regime, so os corcundas;
2) os republicanos, chamados por Jos Bonifcio de prognsticos,
que no se conformavam com a preferncia da Nao pela monar-
quia constitucional; abandonado por todo homem sensato; 3)
os monrquico-constitucionais, com vistas felicidade do Estado,
no querem democracias nem despotismos, e sim liberdade, bem
entendida, com estabilidade; formam a maioria do pas; 4) os
'federalistas, ou bispos sem papa, chamados pelo Andrada de
incompreensveis, que no se enquadram em nenhuma das cate-
gorias anteriores, por quererem um governo monstruoso, "um
centro de poder nominal, e cada provncia uma pequena repblica,
para serem nelas chefes absolutos, corcundas despticos".
excusado dizer que Jos Bonifcio enquadrava-se na ter-
ceira categoria, realmente, a dominadora e majoritria entre os
deputados da Assemblia. Mas, por falta de experincia dos tra-
balhos legislativos, pela imensidade da tarefa, pela duplicidade
de sua competncia, devendo acudir a objetivos constituintes e
ordinrios, a fim de prover aos casos de maior urgncia e necessi-
dade, demorou-se a Assemblia a apresentar alguma coisa de
concreto e real, quer numa, quer noutra das pontas da sua com-
petncia. Na segunda, chocava-se com o problema da sano das
leis por ela decretadas, hesitando em concluir os projetos e envi-
los ao Imperador. Sem estar resolvida esta preliminar, as leis or-
dinrias votadas e a serem votadas ficavam esperando nas comis-
ses. Ainda na sesso de 25 de agosto, a instncia de Antnio Car-
los e Rodrigues de Carvalho, por indicao deste ltimo, foi dado
o prazo de oito dias para que as comisses apresentassem redigidos
todos os projetos de lei j votados em plenrio.
J a 6 de maio, por proposta de Pereira da Cunha, havia sido
designada a comisso encarregada de redigir o projeto da Consti-
tuio, formada por Jos Bonifcio, Antnio Carlos, Pereira da
Cunha, Ferreira da Cmara, Arajo Lima, Muniz Tavares e Aguiar
de Andrada. Somente a 16 de agosto fora Antnio Carlos desig-
nado relator geral do projeto, tendo solicitado quinze dias de li-

o constitucionalismo 83
cena para ultimar sua tarefa. Mas j anteriormente, na sesso
de 11, procedeu Pereira da Cunha leitura da proclamao ao
povo do que se havia concordado na comisso, enquanto no se
concluia o projeto definitivo. Dizia em certo trecho, sempre cons-
ciente da presena e dos poderes do Imperador: "Brasileiros, o
primeiro passo de uma nao, que se quer solidamente emancipar
e constituir, estabelecer uma autoridade pblica, que marque a
linha dos poderes polticos, que faz a base essencial do sistema
constitucional, para que cada um deles saiba o que lhe compete,
e deve fazer para o bem da sociedade. Nesta autoridade tutelar
delega a nao parte de sua soberania para que esta lance os fun-
damentos de seu novo pacto social. Tais so os altos fins para que
foi convocada esta assemblia de representantes da nao: ela deve
formar uma constituio em que se estabeleam as leis fundamen-
tais do imprio, que ho de regular os direitos e obrigaes do
imperante e dos sditos. Este o objeto da nobre e augusta comis-
so de que estamos hoje encarregados. Colocados vossos deputados
entre a Nao e seu augusto monarca, como rbitros de seus po-
deres e de vossas garantias, nosso vigilante zelo nos escudar dos
extremos, para que se estabelea a mxima liberalidade civil unida
mxima segurana individual, e no acontea que pela falta das
necessrias prerrogativas fique sem o vigor, a energia e lustre
precisos o trono imperial".
Davam-se contas, nestas palavras finais, dos propsitos da
Assemblia, procurando por termo s intrigas dos ulicos e dos
palacianos. Passa ento Pereira da Cunha a enunciar os princpios
primordiais do projeto constitucional, que so os seguintes: a)
manter a religio catlica e firmar a sucesso da coroa imperial
na legtima dinastia do Sr. D. Pedro de Alcntara, por juramento
expresso dos deputados e aclamao anterior de 1822; b) marcar
as atribuies do Poder Executivo, a inviolabilidade da pessoa
augusta do soberano e a responsabilidade efetiva dos seus minis-
tros e agentes, prescrevendo suas funes e obrigaes, e as penas
em que incorrero; c) determinar ao Poder Judicirio o sistema
e forma do seu exerccio, fazendo-o responsvel pelas prevarica-
es, abusos e ingerncia nos outros poderes, a fim de que a jus-
tia se faa simples e fcil, pronta e segura; d) indicar os direitos
do cidado brasileiro por nascimento, naturalizao e vizinhana,
e modo de suspend-los, perd-los ou reassumi-Ios; e) estabelecer
o mtodo e regulamento na administrao e arrecadao das ren-
das do Estado, para serem aplicadas segundo o mais bem entendido
sistema de economia poltica; f) fixar o direito e designar os casos
de guerra, indicar quem a pode declarar e quem h de convencio-

84 R.C.P. 3/72
nar os tratados de paz, trgua e neutralidade, bem como os de
aliana, comrcio e navegao com as naes estrangeiras; g) fir-
mar o direito inalienvel de proteo aos sditos do Imprio e os
casos em que se estende aos estrangeiros, conservando ilesa a
integridade, soberania e independncia do Pas; h) garantir o
exerccio da liberdade da imprensa, como um dos mais respeit-
veis direitos do cidado, punidos os abusos; i) fomentar o aumento
da populao, o aproveitamento das terras, a conservao e a me-
lhoria das instituies de caridade; j) fundar universidades para
o cultivo das cincias, facilitar todos os meios de educao pblica,
adiantar as artes, favorecer a indstria e engrandecer o comrcio;
1) reorganizar a Marinha de guerra e mercante e o Exrcito
nacional.
Muito mais longa a proclamao, fazendo apelos concrdia
e harmonia, a fim de que possam ser rebatidas "as agresses dos
nossos inimigos internos e externos". Dedicava todo um pargrafo
a Pedro I, ao seu "zelo infatigvel e paternal solicitude", "uma
constitucionalidade", ao "seu augusto carter", que, por certo,
promulgar "uma constituio justa e adequada s circunstncias
do Brasil", e "executar as leis e os foros da nao com aquela
integridade que deve corresponder s suas imperiais virtudes".
Vinha a proclamao datada de 8 de agosto, e assinada por Pereira
da Cunha, Antnio Carlos, Ferreira da Cmara, Arajo Lima e
Costa Aguiar.
Nela esto, sem dvida, consubstanciados os princpios do
projeto da Constituio apresentado na sesso de 1.0 de setembro.
Quinze ttulos formam o projeto, distribudos em 272 artigos, com
evidente inspirao no liberalismo europeu da poca. As Bases
(e assim tambm denominou a comisso a sua proclamao) por-
tuguesas e a Constituio espanhola de 1812, com o princpio da
monarquia constitucional e representativa, serviram-lhe de inspi-
rao mais forte. No devem ser esquecidas as prticas do consti-
tucionalismo ingls, invocadas por Antnio Carlos em vrios dos
seus pronunciamentos parlamentares; e nelas se inspirara, por sua
vez, o doutrinador da poca, Benjamin Constant, como expressa-
mente o confessa e proclama em suas obras, tomando-as como mo-
delo. Evitavam-se os derramamentos e os radicalismos democrti-
cos, tidos como demaggicos e anrquicos pelo Imperador e pelos
Andradas. Da Frana preferiram os constituintes a Carta de 1814,
chamada da Restaurao, j orientada pelas idias de Chateau-
briand e Benjamin Constant, instituindo uma monarquia Limitada,
na expresso de Lon Duguit, com uma declarao de direitos,
que, se no reproduz todas as franquias de 89 e 91, nem lhes em-

o constitucionalismo 85
presta um fundamento iusnaturalista, revela-se, pelo menos, como
"uma nova edio, revista, corrigida e simplificada do ato que
havia fundado a liberdade da Frana moderna", nas palavras de
Deslandres, conciliando o absolutismo e o legitimismo pr-revolu-
cionrios com as novas conquistas democrticas e liberais, j agora
irreversveis, abria a Carta de 1814 o caminho para a monarquia
parlamentar, debatendo-se em meio aos mesmos problemas de
conciliao entre o monarca e a nao.
H certo exagero em Euclides da Cunha, quando afirma que
no se deu "a consulta lcida do meio" nacional na elaborao dos
trabalhos constituintes. Era esta a preocupao permanente de
muitos dos membros da Assemblia, notadamente dos Andradas,
embora, claro, com as limitaes prprias da poca, com ausn-
cia de dados, de conhecimento direto e objetivo da realidade social
brasileira. Solicitavam informaes ao Governo (que muitas vezes
declarava no as possuir), voltavam-se para a formao histrica
do pas, para as suas necessidades e problemas, querendo coloc-lo
altura do ritmo da civilizao do tempo. Na sesso de 12 de se-
tembro, dizia Jos Bonifcio: "Eu sou pouco apaixonado de meta-
fsicas, e por isso estou persuadido que a boa constituio aquela
que o povo quer executar; donde concluo que, para no ser a
nossa papel borrado, como tm sido muitas da Europa, preciso
que seja apropriada ao Pas, e com analogia aos sentimentos e
princpios que se tm arraigado geralmente nos povos". Povos,
aqui, como sabido, significando as populaes das provncias bra-
sileiras, na expresso da poca.
Muito mais tarde, discutindo matria de impostos na Cmara
de 1840 e querendo dar a gnese do dispositivo da Constituio
de 1824, vigente, declarava Antnio Carlos, numa confidncia da
maior validade para a histria constitucional brasileira: " ... al-
guns dos senhores ignoram como ela (constituio) foi formulada.
Eu tive nela grande parte; todo mundo sabe que na Assemblia
Constituinte juntamo-nos sem plano; no havendo bases em que
assentasse a discusso, nomeou-se uma comisso para tratar da
Constituio; eu fui um dos nomeados, o atual regente foi outro,
meu falecido irmo outro; e alm destes o finado marquez de
Inhambupe, o Sr. Muniz Tavares e meu sobrinho Costa Aguiar.
Eu tive a honra de ser nomeado presidente dessa comisso. Em
pouco, apresentaram os seus trabalhos, e eu tive a sem-cerimnia
de dizer que no prestavam para nada; um copiou a constituio
portuguesa; outro, pedaos da constituio espanhola. vista des-
tes trabalhos, a nobre comisso teve a bondade de incumbir-me da

86 R.C.P. 3172
redao da nova Constituio; e que fiz eu? Depois de estabelecer
as bases fundamentais, aproveitando e coordenando o que havia
de mais aplicvel ao nosso Estado. .. Ora, esta Constituio, que
os Senhores Conselheiros de Estado coordenaram, tirada da
constituio francesa em grande parte, e da Noruega em outras".
Eis a as fontes confessadas e o cuidado de instituir bases
fundamentais prvias, tudo que fosse "mais aplicvel ao nosso
Estado". Muitos e numerosos eram os bices para um bom traba-
lho, dividida a Assemblia entre conservadores, moderados, demo-
cratas e exaltados. O problema maior era o da integridade do
territrio nacional, o da sua unidade. Manietados no presente,
voltavam-se os constituintes para o futuro, com um projeto avan-
ado, liberal, nacionalista. Defrontavam-se, principalmente, com a
questo da nacionalidade, da recordar Aurelino Leal que, cada
vez que se escrevia no projeto a palavra estrangeiro, tinha-se
diante dos olhos o fantasma portugus, que, "a seu turno, invocava
o espectro da recolonizao". O passado era isso; s restava o fu-
turo, pois. Quanto escravido, a despeito j das presses inglesas
para a extino do trfico, fcil compreender o quanto havia
de interesse interno da numerosa e atuante classe proprietria.
O projeto hesitou, colocando-se numa situao conciliatria em
dois dispositivos diferentes. L-se no artigo 254: "Ter igualmente
cuidado de criar estabelecimentos para a catequese e civilizao
dos ndios, emancipao dos negros e sua educao religiosa e
industrial". Esto a as duas memrias de Jos Bonifcio. Mas,
logo vinha a tranqilizao para os proprietrios, transformando,
com evidente eufemismo jurdico, em relao de vontade autno-
ma uma simples situao de posse (art. 265): "A constituio
reconhece os contratos entre os senhores e os escravos, e o Governo
vigiar sobre a sua manuteno". Somente eram considerados bra-
sileiros (art. 5.0, VI) os escravos que obtivessem carta de alforria.
Quanto pendenga da sano para os atos legislativos elabo-
rados pela Assemblia, e que havia ocupado grande parte de suas
sesses, vinham eles dela excludos expressamente no artigo 121
do projeto.
O poder moderador no se encontra ainda no projeto da Cons-
tituio, vindo somente a aparecer no projeto do Conselho de Esta-
do, aps sua dissoluo. Mas - e curioso fris-lo - j o encon-
tramos perfeitamente delineado nos pronunciamentos de Antnio
Carlos (desde as primeiras sesses da Assemblia) e de Carneiro
de Campos. Na sesso de 2 de maio, respondendo a Custdio Dias,
repetia Antnio Carlos, a respeito do Imperador, a prpria frase

o constitucionalismo 87
de Benjamin Constant, mais tarde entronizada no texto da Consti-
tuio outorgada, embora nesta mal traduzida: "Ora, pois para
instruo do nobre preopinante cumpre-me dizer-lhe que esta
linguagem dos Russels, dos Algernons Sydneys, dos Burkes, dos
Fox, dos Gratans ,e de todos os polticos dessa nao clebre que
primeira deu a nica soluo prtica do grande problema da liber-
dade sem licena. Estes termos soam sem animadverso nas salas
desses comuns intrpidos, e desses patriticos patrcios, que sabem
conciliar a dignidade nacional com o respeito devido ao chefe su-
premo. A se sabe que sendo o monarca a chave que fecha a ab-
boda social, de certo modo superior a todos os outros poderes,
que todas as mostras de submisso, de diferena, com respeito a
ele, jamais so degradantes".
Por seu turno, na sesso de 26 de junho, discutindo a questo
da sano imperial e colocando-se contra a opinio dominante de
seus colegas, dizia o segundo deputado: "Cumpre que jamais per-
camos de vista que o monarca constitucional, alm de ser o chefe
do Poder Executivo, tem demais o carter augusto de defensor
da Nao: ele a sua primeira autoridade vigilante, guarda dos
nossos direitos e da Constituio. Esta suprema autoridade, que
constitui a sua pessoa sagrada e inviolvel, e que os mais sbios
publicistas deste tempo tm reputado um poder soberano, distinto
do poder executivo por sua natureza, fim e atribuies, esta auto-
ridade, digo, que alguns denominam poder neutro ou moderador
e outros tribuncio, essencial nos governos representativos" ...
"Estas consideraes deram nascimento ao poder moderador, que
baluarte da liberdade pblica e a mais firme garantia para a
Nao de que ns, que somos os seus legtimos representantes, e
os que nos sucederam em outras assemblias, jamais nos transfor-
maremos em seus senhores e tiranos" . .. "No confundamos este
poder com o Poder Executivo, e o ilustre preopinante confundiu".
Referia-se a Antnio Carlos - que tambm conhecia a dou-
trina dominante, como vimos h pouco -, a quem respondia nesta
segunda interveno. Ainda falando sobre a mesma matria - da
sano na sesso de 28 de julho, volta Carneiro de Campos frase
feita de Constant: "Portanto, necessria uma certa aluso sen-
svel, brilhante, majestosa, que fielmente mostre a preeminente
dignidade daquele que a chave da abboda do edifcio social".
Na sesso seguinte coloca nitidamente os termos do poder neutro:
"Procurei a origem desta influncia e a encontrei na necessidade
de um poder vigilante e moderador nos governos representativos.
Mostrei que este poder, que, como atalaia da liberdade e direito

88 R.C.P. 3/72
dos povos, inspeciona e contrabalana todos os demais poderes,
para que se contenham nos limites marcados por sua mesma na-
tureza e no se tornem danosos Nao, no fora desconhecido
dos mais sbios legisladores da Antiguidade".
Segundo Pereira da Silva, passava Benjamin Constant por ser
o "publicista mais ilustrado e entendido da poca". A ele vo-se
referir nominalmente Cruz Gouveia e Maciel da Costa. Na sesso
de 15 de julho, esclarece o primeiro: "Eu sigo a opinio do clebre
Benjamin Constant, publicista muito elogiado pelos mais ilustres
deputados desta Assemblia". E afirmava o segundo, na sesso
de 18 de agosto, cuidando do juzo dos ausentes: "Entre os mo-
dernos temos Bacon, que diz e demonstra que as reformas das
instituies de um povo so mais obras do tempo do que do gabi-
nete; temos Montesquieu, Joo Jacques, Montlosier, Benjamin
Constant, que suponho hoje nas mos de todos, os quais trovejam
sobre a circunspeo com que se deve tocar em um edifcio social
para reform-lo".
No captulo das liberdades pblicas e franquias constitucio-
nais era bem liberal o projeto, no captulo 11, garantindo grande
nmero de direitos aos indivduos, tais como: liberdade pessoal;
julgamento por jurados, liberdade religiosa, liberdade de indstria
e liberdade da imprensa. Indo mais longe do que o texto de Cdiz,
estendia o projeto a liberdade religiosa a todas as comunhes
crists, que podiam gozar dos direitos polticos, embora s a cat-
lica fosse a religio do Estado e por ele mantida (arts. 14 e 16).
E dispunha o art. 15 que as outras religies, alm da crist, seriam
apenas toleradas, mas a sua profisso inibia o exerccio dos direitos
polticos.
Em matria econmica, maneira francesa, embora nunca
houvssemos institudo entre ns um regime predominantemente
corporativo, como nos pases europeus, determinava o art. que
ficavam abolidas as corporaes de ofcios, juzes, escrives e mes-
tres. Noutro dispositivo no se permitia o estabelecimento de no-
vos monoplios, cuidando a lei de acabar com prudncia os que
ainda existissem. Dentro da liberdade da indstria, do comrcio e
do trabalho, assegurava-se o privilgio de inveno, mas no dei-
xava a lei de vigiar "sobre as profisses que interessam os costu-
mes, a segurana e a sade do povo", no pleno exerccio pelo
Estado do poder de polcia.
Abolia-se a censura aos escritos, antes ou depois de impressos.
O prncipe da desapropriao por necessidade ou utilidade pblica
(o projeto usava "convenincia pblica"). L se encontra, fora

o constitucionalismo 89
do qual ningum seria privado de sua propriedade, sem consenti-
mento seu. Em caso de desapropriao, seria "o esbulhado indeni-
zado com exatido, atento no s o valor intrnseco, como o de
afeio, quando ela tenha lugar". Negava-se ao brasileiro a ser
o executor da lei injusta, e tais eram os casos, quando a lei fosse
capaz de "deprav-lo, torn-lo vil e feroz" (arts. 34 e 35). Trazen-
do justos limites ao individualismo liberal, escrevia-se no art. 258:
"O exerccio dos direitos individuais no ter outros limites que
no sejam os necessrios para manter os outros indivduos na
posse e gozo dos mesmos direitos; tudo porm subordinado ao
maior bem da sociedade".
Em matria de educao, determinava-se que houvesse "esco-
las primrias em cada termo, ginsios em cada comarca e univer-
sidades nos mais apropriados locais" (art. 250), sendo "livre a
cada cidado abrir aulas para o ensino pblico, contanto que res-
ponda pelos abusos" (art. 252).
Ainda em matria de trabalho e assistncia social, abria-se a
admisso aos lugares, dignidades e empregos pblicos a todos os
brasileiros, "segundo a sua capacidade, talentos e virtudes to so-
mente" (art. 263). Por outro lado, deviam ser conservadas e au-
mentadas as casas de misericrdia, hospitais, rodas de expostos e
outros estabelecimentos j existentes, alm de fundados novos
(art. 253). A maneira inglesa, seriam fundadas casas de trabalho
para os que no acham empregos; e, segundo os ensinamentos li-
berais da penologia da poca ps-revolucionria, casas de correo
e trabalho, penitncia e melhoramento para os vadios e dissolutos
de um e outro sexo e para os criminosos condenados (art. 255).
Desde 1797, vinha Benjamin Constant distinguindo entre ma-
tria constitucional e no constitucional, embora os mesmos man-
damentos constassem do texto formal da Constituio. Repete a
lio em 1814 e 1815, sendo que, na segunda vez, conseguiu redigir
seu pensamento de modo exemplar: "Tudo o que no se refere
aos limites e s atribuies respectivas dos poderes, aos direitos
polticos e aos direitos individuais no faz parte da Constituio
e pode ser modificado pelo concurso do Rei e das duas Cmaras".
Pois bem, quase com as mesmas palavras, l est nos arts. 267 e
268 do projeto: " s constitucional o que diz respeito aos limites
e atribuies respectivas dos poderes polticos e aos direitos pol-
ticos e individuais .. - Tudo o que no constitucional pode ser
alterado pelas legislaturas ordinrias, concordando dois teros de
cada uma das salas".

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 Com poderes constituintes e legislativos, conforme termos de
sua convocao a 3 de junho de 1822, nas suas atribuies propria-
mente ordinrias, seis foram as leis levadas a efeito pela Assem-
blia. Subordinadas prvia resoluo do problema da sano im-
perial, muito tempo se passou para que fosse solucionada a ques-
to, pelo que significava de delicada e perigosa nas suas relaes
com o Imperador, que, afinal, as sancionou num s ato e sem
restries. Por isso mesmo levam todas elas a mesma data, 20 de
outubro de 1823. O longo e minudente projeto sobre liberdade da
imprensa, em debate quando foi a Assemblia dissolvida, veio a
ser aproveitado e transformado em lei pelo Imperador, por decreto
de 22 de novembro de 1823.
Criando a monarquia constitucional e parlamentar, dispondo
sobre as liberdades pblicas, os direitos polticos e individuais
dos cidados, colocava-se a Constituinte de 1823 altura do seu
tempo e das "luzes do sculo". No fez obra perfeita, nem poderia
t-lo feito, mas no decepcionou os brasileiros de boa vontade que
vinham de conquistar a independncia do seu pas, dando-lhes
uma constituio que procurava aplicar a melhor doutrina da
poca s condies nacionais, inclusive no que diz respeito ao pro-
blema do federalismo, mantendo a unidade e indivisibilidade do
territrio brasileiro, indispensvel para a consolidao da prpria
independncia. E ainda a, no que pudesse haver de insatisfatrio
no projeto, estava tambm a lio de Benjamin Constant: "As
constituies fazem-se raramente pela vontade dos homens. O
tempo as faz. Elas se introduzem gradualmente e de maneira in-
sensvel. Entretanto, h circunstncias que tornam indispensvel
fazer uma constituio. Mas, ento, no faais seno o que indis-
pensvel: dai lugar ao tempo e experincia, para que estas duas
virtudes reformadoras dirijam vossos poderes j constitudos, no
melhoramento do que est feito e no remate do que resta fazer".

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ESTANTE DE UNGUA PORTUGUESA

Com a publicao da Estante de Lngua Portuguesa,

sob a direo do Professor Rocha Lima, a Fundao Getulio
Vargas vem colaborar no aprimoramento do magistrio em
nosso pas: trata-se de um conjunto homogneo de trs
sries de livros indispensveis boa formao de professores
e estudantes universitrios de letras.

A primeira srie, j nas livrarias, - intitulada Univer-

sidade - consta de reimpresso e lanamento de estudos
lingsticos do porte destes:

1. FONTICA SINTATICA, de Sousa da Silveira.

2. MEIOS DE EXPRESSO E ALTERAOES SEMAN-
TICAS, de Said Ali.
3. TEXTOS QUINHENTISTAS, de Sousa da Silveira.
4. O FATOR PSICOLGICO NA EVOLUO SINTATICA,
de Cndido Juc (filho).
5. ENSAIOS DE LlNGrSTICA E FILOLOGIA, de Leode-
grio A. de Azevedo Filho.
6. A UNGUA DO BRASIL, de Gladstone Chaves de
Melo.

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