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Transparencia, Objetividad

y Competencia en las
Contrataciones Pblicas:
Evaluacin legal en el Gobierno Federal, en el
Distrito Federal y en el Estado de Puebla sobre el
cumplimiento del Artculo 9 de la Convencin de
las Naciones Unidas contra la Corrupcin (UNCAC)
Documento elaborado en el marco del Proyecto Asociacin
Pblico - Privada para la Probidad en la Contratacin
Pblica

Todos los Derechos reservados: 2013.

La presentacin, disposicin y dems caractersticas de


esta obra son propiedad de UNODC, queda prohibida
la reproduccin o transmisin total o parcial mediante
cualquier sistema o mtodo electrnico o mecnico de
recuperacin y almacenamiento de informacin, sin la
autorizacin escrita de la editorial.

Primera edicin: 2013


Impreso en Mxico
6

RECONOCIMIENTOS
Esta publicacin se hizo posible gracias al apoyo de nuestros socios estratgicos
en la Secretara de Relaciones Exteriores.

La colaboracin de la Secretara de la Fucin Pblica, de la Contralora General


del Gobierno del Distrito Federal y de la Secretara de Administracin del Estado
de Puebla1 fue vital en el grupo de trabajo, debido a su concienzudo conocimiento
sobre procesos de adquisicin pblica.

Agradecemos el apoyo de las dependencias federales y de las unidades de


adquisiciones por su apoyo y consultora.

Reconocemos a la Procuradura General de la Repblica por su participacin


como observador.

Se consultaron diversos rganos prominentes, los cuales proporcionaron


asistencia en la preparacin del presente reporte. Estos incluyen a: la Confederacin
de Cmaras Industriales de los Estados Unidos Mexicanos (CONCAMIN) y las
cuatro cmaras industriales que contribuyeron sustancialmente con el presente
documento, entre ellas la Cmara Nacional de la Industria del Vestido (CANAIVE),
la Cmara Nacional de la Industria Textil (CANAINTEX), la Cmara Nacional de la
Industria Farmacutica (CANIFARMA) y la Cmara Mexicana de la Industria de la
Construccin (CMIC), adems de la Asociacin Nacional de Farmacias de Mxico
(ANAFARMEX).

Por el presente conducto agradecemos a todas y cada una de las personas


que participaron en la preparacin de esta publicacin, para as demostrar que
la sociedad pblico-privada en favor de los esfuerzos contra la corrupcin es
necesaria y fructfera.

1 A partir del 1 de abril del 2013 esta Secretara lleva el nombre de Secretara de Finanzas
y Administracin; no obstante, para efectos de este documento, por haber sido elaborado en el ao
2012, se har referencia a la misma como Secratara de Administracin.
D I A G N S T I C O LE G A L 7

Concepto y supervisin tcnica:


Oficina de Enlace y Parternariado de UNODC en Mxico
Antonio Mazzitelli, Representante
Rub Blancas, Oficial Nacional de Programas
Carlos Hernndez, Coordinador de Proyecto
Lorena De la Barrera, Coordinadora de Proyecto
Roberto Murgua, Asistente de Proyecto
Andrea Hurtado, Intern
Anne Konrad, Intern
Alejandra Velzquez, Intern

UNODC, HQ, Divisin de Corrupcin y Delitos Econmicos:


Shannon Bullock, Oficial de Programas
Kyunghwa Kim, Intern
8

NDICE
RECONOCIMIENTOS 06

SIGLAS Y ABREVIATURAS 10

RESUMEN EJECUTIVO 14

INTRODUCCIN 18

METODOLOGA 21

CAPTULO PRIMERO.- PANORAMA GENERAL EN MXICO 26

CAPTULO SEGUNDO.- DE LA CONTRATACIN PBLICA 32

2.1 RELEVANCIA ECONMICA DE LAS CONTRATACIONES 40


PBLICAS EN MXICO

2.1.1 CONTRATACIONES PBLICAS EN 40


EL GOBIERNO FEDERAL

2.1.2 CONTRATACIONES PBLICAS EN EL 43


DISTRITO FEDERAL Y EN EL ESTADO DE PUEBLA

CAPTULO TERCERO.- MARCO JURDICO DE LAS 46


CONTRATACIONES PBLICAS

3.1 ORGANIZACIN DEL ESTADO MEXICANO 46

3.2 MARCO JURDICO INTERNACIONAL 47

3.2.1 CONVENCIN DE LAS NACIONES UNIDAS 47


CONTRA LA CORRUPCIN
3.2.1.A PRINCIPIOS CLAVE DEL ARTCULO 9 DE LA 51
CONVENCIN DE LAS NACIONES UNIDAS
CONTRA LA CORRUPCIN
3.2.2 LEY MODELO UNCITRAL SOBRE 54
LA CONTRATACIN PBLICA

3.3 EL SISTEMA DE CONTRATACIN PBLICA EN MXICO 56


BAJO LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS
MEXICANOS
D I A G N S T I C O LE G A L 9

3.3.1 LICITACIN PBLICA 58

3.3.2 EXCEPCIONES A LA LICITACIN 61

3.3.3 INVITACIN RESTRINGIDA 62

3.3.4 ADJUDICACIN DIRECTA 63

CAPTULO CUARTO.- PREVENCIN DE LA CORRUPCIN EN LAS 64


CONTRATACIONES PBLICAS EN MXICO
DE ACUERDO A LA UNCAC

4.1 TRANSPARENCIA: DIFUSIN PBLICA DE LA INFORMACIN 66

4.1.1 DERECHO A LA INFORMACIN PBLICA 67

4.1.1.A INSTRUMENTOS DE DIFUSIN EN MATERIA DE 68


CONTRATACIONES PBLICAS

4.1.1.B LEYES DE TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA 75


INFORMACIN PBLICA

4.2 FORMULACIN PREVIA DE LAS CONDICIONES DE 78


PARTICIPACIN, CRITERIOS DE SELECCIN Y
ADJUDICACIN Y PBLICACIN

4.3 LA APLICACIN DE CRITERIOS OBJETIVOS Y 86


PREDETERMINADOS PARA LA ADOPCIN DE DECISIONES

4.4 CONTROL DE LAS CONTRATACIONES PBLICAS: 93


MECANISMOS DE VERIFICACIN Y RECURSOS LEGALES

4.4.1 VERIFICACIN EN LOS PROCESOS DE 93


CONTRATACIN PBLICA

4.4.1.A LA PARTICIPACIN SOCIAL EN LAS 99


CONTRATACIONES PBLICAS

4.4.2 SOLUCIN DE CONTROVERSIAS: 104


RECURSOS LEGALES

4.5 REGLAMENTACIN DEL PERSONAL ENCARGADO DE LA 112


CONTRATACIN PBLICA

PRINCIPALES HALLAZGOS Y REAS DE OPORTUNIDAD 124

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS 130


10

SIGLAS Y ABREVIATURAS
AEE Anlisis Econmico Ejecutivo

ANAFARMEX Asociacin Nacional de Farmacias de Mxico

APF Administracin Pblica Federal

BEOP Bitcora Electrnica de Obra Pblica

BM Banco Mundial

CANAINTEX Cmara Nacional de la Industria Textil

CANAIVE Cmara Nacional de la Industria del Vestido

CANIFARMA Cmara Nacional de la Industria Farmacutica

CCDF Cdigo Civil para el Distrito Federal

CCF Cdigo Civil Federal

CEESP Centro de Estudios Econmicos del Sector Privado, Asociacin


Civil

CFE Comisin Federal de Electricidad

CGGDF Contralora General del Gobierno del Distrito Federal

CIDAC Centro de Investigaciones para el Desarrollo, Asociacin Civil

CMIC Cmara Mexicana de la Industria de la Construccin

COLMEX Colegio de Mxico

CONCAMIN Confederacin de Cmaras Industriales de los Estados Unidos


Mexicanos

CPDF Cdigo Penal para el Distrito Federal

CPEUM Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos

CPF Cdigo Penal Federal

DOF Diario Oficial de la Federacin

FEM Foro Econmico Mundial

FMI Fondo Monetario Internacional

GODF Gaceta Oficial del Distrito Federal


D I A G N S T I C O LE G A L 11

ICG ndice de Competitividad Global

IFAI Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica y Proteccin


de Datos

IFSP ndice de Fuentes de Soborno por Pases

IMCO Instituto Mexicano para la Competitividad

INEGI Instituto Nacional de Estadstica y Geografa

INFODF Instituto de Acceso a la Informacin Pblica y Proteccin de Datos


Personales del Distrito Federal

IPC ndice de Percepcin de la Corrupcin

KPMG KPMG, Servicios de Auditora, Impuestos y Asesora en Mxico

LAASSP Ley de Adquisiciones, Arrendamientos y Servicios del Sector


Pblico

LADF Ley de Adquisiciones del Distrito Federal

LCEC Ley de Cmaras Empresariales y sus Confederaciones

LFACP Ley Federal Anticorrupcin en Contrataciones Pblicas

LFRASP Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los


Servidores Pblicos

LFRSP Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos

LOAPF Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal

LOPDF Ley de Obras Pblicas del Distrito Federal

LOPSRM Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas

LPCDF Ley de Participacin Ciudadana del Distrito Federal

LRSPEP Ley de Responsabilidades de los Servidores Pblicos del Estado de


Puebla

LTAIPG Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica


Gubernamental

NOM Norma Oficial Mexicana

OCDE Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmicos

ONG Organizacin no Gubernamental

PIB Producto Interno Bruto


12 SIGL AS Y ABRE VI AT URAS

PND Plan Nacional de Desarrollo 2007-2012

SAP Secretara de Administracin de Puebla

SE Secretara de Economa

SED Sistema de Evaluacin del Desempeo

SEDECAP Secretara de Desarrollo, Evaluacin y Control de la


Administracin Pblica

SFP Secretara de la Funcin Pblica

SHCP Secretara de Hacienda y Crdito Pblico

SIOP Sistema Inteligente de Obra Pblica

SISREQ Sistema de Requisiciones

SSA Secretara de Salud

TI Transparencia Internacional

TIC Tecnologas de la Informacin y la Comunicacin

TLC Tratado de Libre Comercio

TM Transparencia Mexicana

UNCAC Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin

UNCITRAL Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil


Internacional

UNODC Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito


D I A G N S T I C O LE G A L 13
14

RESUMEN EJECUTIVO
Las compras pblicas o las adquisiciones gubernamentales son el medio por
el cual los gobiernos procuran proporcionar los bienes o servicios que el pas
requiere. A nivel global, esta prctica constituye aproximadamente el 15% del
Producto Interno Bruto (PIB) mundial. En Mxico las compras gubernamentales
corresponden a entre el 30 y 40% de los gastos del gobierno, o el equivalente
del 7 al 10% del Producto Interno Bruto (alrededor de 800 mil millones de pesos
mexicanos). Con entradas tan grandes de recursos, este es un sistema altamente
propenso a la corrupcin.

Reconociendo la importancia de establecer marcos legales efectivos para


combatir la corrupcin en los procesos gubernamentales de adquisicin pblica,
se cre la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin (UNCAC)
la cual entr en funciones en 2005. Esta incluye el artculo 9, que trata sobre
las compras pblicas y la administracin de las finanzas pblicas. Dicho artculo
exige a los gobiernos establecer marcos legales para garantizar la transparencia,
objetividad y competencia en los procesos de adquisicin pblica.

Con el fin de ayudar a los pases a establecer e implementar marcos legales


efectivos para las adquisiciones pblicas, la Oficina de las Naciones Unidas contra
la Droga y el Delito (UNODC) se encuentra implementando actualmente un proyecto
titulado Asociacin Pblico-Privada para la Probidad en las Contrataciones
Pblicas, el cual incluye actividades globales y dos sub proyectos implementados
en Mxico y en la India simultneamente.

El objetivo del proyecto es promover que los gobiernos implementen el artculo


9, al tiempo que se apoyan los esfuerzos de los miembros del sector privado para
cumplir con el Dcimo Principio del Pacto Mundial de las Naciones Unidas, el
cual establece que los negocios debern trabajar para eliminar la corrupcin en
todas sus formas, incluyendo el soborno y la extorsin. Para facilitar lo anterior, la
Oficina de Enlace y Partenariado de UNODC en Mxico form un grupo de trabajo
que reuni a quienes realizan las adquisiciones para el gobierno (del Gobierno
Federal, del Gobierno del Distrito Federal y del Estado de Puebla) y del sector
privado para promover el dilogo y mejorar la colaboracin pblico-privada al
atender el reto comn de la corrupcin en las compras pblicas.

Este informe es el primer resultado del trabajo realizado por UNODC y el grupo
de trabajo antes mencionado. Se trata de un diagnostico legal de la legislacin
del gobierno federal Mexicano, as como de los dos estados seleccionados; el
Distrito Federal y el Estado de Puebla. Con el fin de analizar el marco se realiz
una revisin y anlisis legal a la legislacin relevante. Aunque el anlisis legal es
D I A G N S T I C O LE G A L 15

el primer paso para evaluar el sistema de adquisiciones pblicas, se reconoci


ampliamente que con frecuencia se presentan discrepancias, retos y lecciones
aprendidas sobre cmo las leyes, polticas y procesos administrativos entran en
efecto diariamente. Para un anlisis integral, la revisin documental se realiz
en conjunto con entrevistas y discusiones de grupos de enfoque formado por
miembros del gobierno y del sector privado.

La publicacin se divide en dos secciones. La primera cubre la situacin general


econmica, de corrupcin y de las compras pblicas en Mxico (Captulos Primero
y Segundo). La segunda proporciona un anlisis ms detallado del sistema legal
y de las particularidades del caso mexicano de adquisiciones pblicas a nivel
federal, en el Estado de Puebla y en el Distrito Federal, como lo dicta la ley y
en su implementacin (Captulos Tercero y Cuarto). Lo anterior se hace bajo
el marco del artculo 9 de UNCAC, con consideracin especial de las buenas
prcticas establecidas por medio de la Ley Modelo de Compras Pblicas del 2011
de la Comisin de las Naciones Unidas para la Ley de Comercio Internacional.
Por ltimo, se realiz una presentacin de descubrimientos generales y reas
de oportunidad, la cual detalla una gua para cualquier asunto pendiente que
deba ser atendido. Con base en las necesidades identificadas, estos hallazgos
se traducirn en una serie de capacitaciones, las cuales se proporcionarn a los
participantes del proyecto y sus organizaciones socias en el proyecto, con el fin de
mejorar el conocimiento y habilidades en brechas identificadas.

Entre los principales hallazgos del presente informe, se determin que las
leyes de adquisicin pblica a nivel federal, as como a nivel del Distrito Federal
y del Estado de Puebla, cumplen con el artculo 9 de la UNCAC; sin embargo, las
estadsticas de corrupcin en Mxico detalladas en este informe demuestran que,
a pesar de contar con marcos legales slidos, existe corrupcin en procesos de
adquisicin pblica. La forma en que se implementa la ley en el da a da, as como
la toma de decisiones discrecional en algunos contextos, pueden llevar a actos de
corrupcin.

Los procesos de adquisicin pblica en todos los niveles del gobierno de Mxico
cuentan con un alto grado de legitimidad. Los reportes indican que se recurre a las
impugnaciones solamente en aproximadamente el 3 al 5% de los procedimientos
relacionados a los procesos de licitaciones pblicas o invitaciones restringidas.
En el caso del Distrito Federal, la mayora de los procesos de adquisicin son
realizados por asignacin directa, la cual implica un amplio margen discrecional.
Aunque la discrecin es necesaria para garantizar procesos y toma de decisiones
efectiva, la falta de regulaciones provoca vulnerabilidad ante la corrupcin.

Se detect que existen preocupaciones relacionadas con la legitimidad de los


procesos de adquisicin, las cuales repercuten a manera de una desconfianza
generalizada de los ciudadanos hacia las instituciones del gobierno. Mxico ha
tomado pasos muy amplios para tratar de reconstruir dicha confianza a travs
16 RESUM E N E J E CUT I VO

de mecanismos tales como la participacin social y los programas de testigos


sociales, los cuales permiten a ciudadanos registrados supervisar la legalidad de
ciertos procedimientos. Sin embargo, permanece la necesidad de reforzar an
ms estos programas y capacitar a la ciudadana sobre stos.

De acuerdo con las personas entrevistadas en el sector privado, a pesar de


la existencia de mecanismos de quejas, muchos ofertantes prefieren no reportar
violaciones a procesos de adquisicin pblica por miedo a ser vetados para
participar en licitaciones futuras, especialmente cuando se trata de asignaciones
directas o de invitacin restringida. Tambin se descubri que muchos miembros
del sector privado pudieran no estar al tanto de sus derechos y obligaciones para
reportar dichas violaciones. Un rea de oportunidad es capacitar ms y crear
ms conciencia de las leyes de adquisicin en el sector privado; sus derechos y
obligaciones as como de sus recursos para el resarcimiento en caso de que se
presenten quejas.

Los miembros del sector pblico resaltaron que muchos actos relacionados
con la corrupcin en adquisiciones pblicas no ocurren durante o despus de los
procesos de asignacin, sino antes. Algunas empresas se involucran en prcticas
como acuerdos previos entre los proveedores o la designacin de distribuidores
exclusivos por parte de grandes empresas transnacionales. Se ha detectado que
algunas empresas participan en licitaciones con la intencin premeditada de no
cumplir, sino asumiendo el riesgo de recibir una multa o castigo.

Una de las reas ms relevantes de oportunidad identificadas fue la de los


estudios de mercado realizados en la fase de planeacin previa a la licitacin
del ciclo de adquisicin. Los funcionarios pblicos podran verse beneficiados
al recibir capacitacin para el desarrollo de habilidades para la realizacin de
estudios de mercado, para reconocer las caractersticas requeridas en los bienes y
servicios, para redactar especificaciones, para la aplicacin de mtodos efectivos
para la toma de decisiones y para el uso adecuado de la subjetividad. Adems,
actualmente los estudios de mercado no son divulgados al pblico, lo cual puede
generar desconfianza en el proceso y especulacin sobre si las especificaciones
son obsoletas o estn diseadas teniendo en mente a un proveedor especfico,
limitando as la competencia potencial.

Los hallazgos generales del estudio y el dilogo del sector pblico-privado


dentro del marco de los proyectos indican que ambos sectores estn de acuerdo
en que siguen existiendo algunas brechas legislativas; los procesos generales
de adquisicin pblica del gobierno de Mxico que fueron analizados fueron
encontrados en cumplimiento con las normas internacionales. Sin embargo,
se detect que con el fin de garantizar que las leyes sean puestas en prctica,
el personal del gobierno y del sector privado involucrado en la adquisicin
deber recibir la capacitacin adecuada. UNODC planea generar un programa
de entrenamiento en el 2013, el cual atender a muchas de las necesidades
identificadas que han sido detectadas en este reporte.
D I A G N S T I C O LE G A L 17
18

INTRODUCCIN
La corrupcin es identificada como un problema multisectorial que afecta el
desarrollo econmico, poltico y social de Mxico. Para que su combate resulte
efectivo tiene que llevarse a cabo a travs de la cooperacin de todos los agentes
econmicos. Tan slo en el mbito comercial las prcticas corruptas generan
distorsiones en el mercado, ya que entre otros factores, fomentan la existencia
de monopolios, la imposicin de precios controlados y frenan el libre mercado.
De acuerdo con el Anlisis Econmico Ejecutivo de 2012 (AEE), elaborado por el
Centro de Estudios Econmicos del Sector Privado (CEESP), estas situaciones no
han sido resueltas a pesar de los esfuerzos que el gobierno mexicano ha puesto
en prctica.

En este sentido, la Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito,


en su misin de evitar que la corrupcin permanezca como uno de los problemas
que impiden el desempeo ptimo de su actividad econmica, ha emprendido
un proyecto enfocado a combatirla en una de las reas ms vulnerables a sus
efectos: la contratacin pblica.

La Iniciativa de Integridad patrocinada por Siemens, Asociacin Pblico-


Privada para la Probidad en la contratacin Pblica, surge de la necesidad de un
anlisis exhaustivo sobre la idoneidad de las leyes y procedimientos que rigen a las
contrataciones pblicas en Mxico.

El objetivo general del proyecto es promover la puesta en prctica en Mxico


del artculo 9 de la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin,
enfocado a combatir esta conducta en los procesos de contratacin pblica por
medio de la generacin de acuerdos de colaboracin entre actores pblicos y
privados.

Tal objetivo se lograr fortaleciendo las capacidades del sector pblico para
prevenir, detectar y sancionar la corrupcin, y facilitando al sector privado el
cumplimiento, entre otros objetivos comunes, del Dcimo Principio del Pacto
Mundial de Naciones Unidas, que establece que los negocios deben: Actuar
contra todas las formas de corrupcin, incluyendo la extorsin y el soborno.
D I A G N S T I C O LE G A L 19

La caracterstica distintiva del proyecto es el involucramiento directo del sector


privado durante todas las fases de su implementacin.

Para cumplir su cometido, este reporte busca proveer un diagnstico de la


situacin actual de Mxico en materia de contrataciones pblicas, enfocndose en
su marco legal y en la aplicacin prctica de sus leyes, reglas y procedimientos en
su expresin cotidiana. Lo anterior, bajo los principios que la UNCAC ofrece para
prevenir, combatir y sancionar la corrupcin en estos procesos de la Comisin
de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL).
En 2011 la meta principal fue la de identificar las fortalezas y debilidades en los
sistemas de contratacin pblicas existentes en Mxico y las reas de oportunidad
y de futura accin para UNODC.

Este anlisis examina el marco jurdico mexicano de los rdenes de gobierno


federal y estatal. Fue conducido en el Gobierno Federal por un lado, y en el
Distrito Federal y el Estado de Puebla por otro, bajo la perspectiva normativa de
los ordenamientos internacionales descritos. Asimismo, toma como referencia
los indicadores de las encuestas nacionales e internacionales al respecto y los
confronta con los estudios de casos que se obtuvieron tanto del sector pblico
como del sector privado, con la finalidad de documentar la aplicacin del marco
legal mexicano.

El diagnstico sobre el anlisis del procedimiento de la contratacin pblica


busca cumplir los siguientes objetivos generales: a) identificar el marco jurdico
aplicable en la Federacin, Distrito Federal y Estado de Puebla, b) explicar cmo
se organiza el Estado mexicano, c) evidenciar la complejidad del sistema normativo
mexicano en las contrataciones pblicas, d) diagnosticar y evaluar el sistema
jurdico sobre las contrataciones pblicas a la luz de UNCAC y la Ley Modelo de
la UNCITRAL sobre la contratacin pblica, e) exhibir la postura y percepcin del
sector privado respecto de las contrataciones pblicas en el Gobierno Federal,
Distrito Federal y Estado de Puebla y f) localizar las reas de oportunidad y las
mejores prcticas en las contrataciones pblicas respecto de la prevencin,
combate y sancin de la corrupcin.

Una vez desarrollados los objetivos antes descritos, en este mismo captulo se
busca hallar y desarrollar temas de prevencin, combate y sancin de la corrupcin
con los siguientes propsitos: a) generar conclusiones que permitan desarrollar
recomendaciones, y b) establecer un diagnstico final a partir de los estudios,
20 INTR ODUCCI N

anlisis, evaluaciones y entrevistas que se elaboraron con el sector pblico


y privado, para lograr una mejora regulatoria que permita prevenir, combatir y
sancionar la corrupcin.

A lo largo de estos captulos, se busca establecer una evaluacin general que


permita definir las conclusiones y reas de oportunidad, as como las posibles
recomendaciones que se hagan en torno a la prevencin, combate y sancin de la
corrupcin tanto en el sector pblico como en el sector privado en Mxico.

La finalidad de este trabajo es establecer un diagnstico que ayude a identificar


cmo mejorar los nexos de comunicacin entre el sector pblico y el privado que
permitan aplicar polticas gubernamentales bajo el cumplimiento de la UNCAC.
D I A G N S T I C O LE G A L 21
22

METODOLOGA
Para establecer un anlisis general de la prevencin, combate y sancin de
la corrupcin en las contrataciones pblicas en Mxico, la elaboracin de este
diagnstico contempl tres pticas de estudio:

a. Evaluacin de los temas apuntados;


b. Valoracin del cumplimiento del marco jurdico mexicano Federal, D.F. y
Puebla con base en la UNCAC; y
c. Recomendacin sobre la aplicacin prctica de procedimientos
administrativos.

Esta evaluacin se elabor a partir de la consulta directa e indirecta de diversos


estudios, investigaciones, entrevistas y consulta de doctrina que se ha generado
al respecto, tanto por el propio gobierno como por las instituciones privadas
y los organismos y asociaciones de carcter no gubernamental. Los datos
internacionales que se manejan en el estudio, pertenecen a organismos como
el Banco Mundial (BM), Foro Econmico Mundial (FEM), Organizacin para la
Cooperacin y el Desarrollo Econmicos (OCDE), Transparencia Internacional
(TI) y Transparencia Mexicana (TM).

Los del sector pblico corresponden al Plan Nacional de Desarrollo 2007- 2012
(PND), al Sexto Informe de Gobierno, presentado por el Gobierno Federal en 2012,
a la Secretara de Funcin Pblica (SFP) y al Instituto Nacional de Estadstica y
Geografa (INEGI).

Las investigaciones del sector privado, asociaciones no gubernamentales e


instituciones educativas que sustentan este documento forman parte del Consejo
Coordinador Empresarial a travs de su Centro de Estudios Econmicos del Sector
Privado (CEESP), Asociacin Civil; Instituto Mexicano para la Competitividad,
Asociacin Civil (IMCO); Centro de Investigaciones para el Desarrollo, Asociacin
Civil (CIDAC); KPMG en Mxico (KPMG) y el Colegio de Mxico (COLMEX).

Por lo que hace a la evaluacin del marco jurdico mexicano concerniente a las
contrataciones pblicas, se revis la legislacin aplicable en el Gobierno Federal,
el Distrito Federal y el Estado de Puebla. El diagnstico se desarroll en funcin
D I A G N S T I C O LE G A L 23

del artculo 9 de la UNCAC y sus reglas derivadas, la informacin adicional sobre


su aplicacin se obtuvo a travs de diversas entrevistas personalizadas con los
actores involucrados en las contrataciones pblicas tanto del sector pblico como
del privado.

En el tema de contrataciones pblicas, el Gobierno Federal particip a travs


de la Secretara de la Funcin Pblica (SFP), as como de la Secretara de Salud
(SSA), la Secretara de Comunicaciones y Transportes (SCT), la Comisin Federal
de Electricidad (CFE), y LICONSA S.A. de C.V.

El Distrito Federal, por su parte, fue representado por la Contralora General


del Gobierno del Distrito Federal (CGGDF). El Estado de Puebla, mientras tanto,
lo hizo a travs de su Secretara de Administracin (SAP).

Para la elaboracin de este diagnstico, el sector privado particip a travs de la


Confederacin de Cmaras Industriales de los Estados Unidos Mexicanos y cuatro
cmaras industriales2 que contribuyeron en la evaluacin: Cmara Nacional de la
Industria del Vestido, Cmara Nacional de la Industria Textil, Cmara Nacional de
la Industria Farmacutica y Cmara Mexicana de la Industria de la Construccin,
adems de la asociacin civil Asociacin Nacional de Farmacias de Mxico3. Con

2 De acuerdo con la Ley de Cmaras Empresariales y sus Confederaciones (LCEC), las


confederaciones y cmaras representan, promueven y defienden nacional e internacionalmente las
actividades de la industria, comercio y servicios. Son, por virtud de esta ley, rganos de colaboracin
del Estado, quien deber consultarlas obligatoriamente para elaborar polticas econmicas y
contribuir al crecimiento socioeconmico del pas.
3 La Confederacin de Cmaras Industriales de los Estados Unidos Mexicanos es el organismo
de representacin industrial que integra a 46 Cmaras Nacionales, 14 Cmaras Regionales, 3
Cmaras Genricas y 44 Asociaciones de los distintos sectores productivos que existen en el pas.
Su misin es la de: Representar y promover los intereses de los diversos sectores productivos en
Mxico, y adoptar medidas que fomenten su desarrollo, para lograr una mayor competitividad de la
industria y el pas.
La Cmara Nacional de la Industria del Vestido es una institucin de inters publico conformada por
9 delegaciones estatales, 13 secciones nacionales y 16 comisiones de trabajo, que acta en todo el
territorio nacional con el objeto de promover la Industria del Vestido a nivel nacional e internacional.
Por su parte, la Cmara Nacional de la Industria Textil trabaja de manera cercana con CANAIVE,
representando a las empresas textiles del pas con el objetivo de promover la industria y defender
los intereses de la misma.
La Asociacin Nacional de Farmacias de Mxico es el rgano representativo del mayor nmero de
farmacias en el pas. Tiene contacto directo con los encargados y propietarios de farmacia para
atender las prioridades del ramo, ya sea capacitndolos, asesorndolos, ofreciendo estrategias
comerciales o actualizndolos en los acontecimientos ms importantes del sector.
La Cmara Mexicana de la Industria de la Construccin es una institucin pblica que actualmente
cuenta con alrededor de 8 mil socios, cuyo objetivo es representar los asuntos que conciernen
a la industria mexicana en el tema de la construccin en general, estudiar las cuestiones que se
relacionen con ella y participar en la defensa de los intereses de los empresarios.
24 MET ODOL OG A

ellas se documentaron, particularmente, casos de xito y fracaso en materia de


contrataciones pblicas, que permitieron identificar reas de oportunidad en
la materia, tanto en el mbito normativo como en los espacios que cohabitan
al margen de los procedimientos de contratacin pblica.

CANAIVE, una institucin de inters pblico, que consiste en 9 oficinas


estatales, 13 secciones nacionales y 16 comisiones de trabajo, promueve la
industria del vestido, nacional e internacional. Por su parte, CANAINTEX trabaja
estrechamente con CANAIVE, que representa a empresas textiles en Mxico con
el objetivo de promover la industria y la proteccin de sus intereses.

ANAFARMEX es el rgano representativo de la mayora de las farmacias en el


pas. Tiene contacto directo con los gerentes y dueos de farmacias.

CMIC es una institucin pblica, en la actualidad, con alrededor de 8.000


miembros. Su objetivo es representar a los problemas que enfrenta la industria de
la construccin en Mxico y para defender los intereses de los empleados.

As como tambin, contamos con el apoyo ms valioso de Siemens Mesoamrica.


D I A G N S T I C O LE G A L 25
26

CAPTULO PRIMERO
PANORAMA GENERAL EN MXICO

El Estado mexicano se ha caracterizado por promover una administracin pblica


tica, eficaz, transparente y responsable que combata y sancione los actos de
corrupcin, arbitrariedad e impunidad; que garantice que los actos de los funcionarios
pblicos estn sujetos a la legalidad y que sancione a quienes no lo hagan.

A la fecha de elaboracin de este documento, el Plan Nacional de Desarrollo


(PND)4 en vigor precisa que la impunidad y la corrupcin han sido obstculo para
el desarrollo de Mxico a lo largo de su historia. Afirma, adems, que hay una
desconfianza ciudadana respecto de las instituciones de gobierno y la actuacin
de las autoridades.

Por esta razn, el Gobierno Federal estima que el pas requiere un marco le-
gal adecuado a la realidad nacional que genere confianza ciudadana tanto en su
gobierno como en las leyes que lo rigen, as como fomentar la transparencia que
permita generar certidumbre ciudadana.

El indicador que toma el Ejecutivo Federal en el PND para confirmar sus aseve-
raciones es el ndice de Percepcin de la Corrupcin (IPC) 2006 de Transparencia
Internacional (TI), que mide las percepciones sobre el grado de corrupcin. En l
se documenta que Mxico estaba ubicado en el lugar 70 de 163 pases y que fue
calificado con una puntuacin de 3.3 en una escala del 0 al 10 en cuestiones de
transparencia de gobierno y corrupcin durante ese mismo ao, donde 0 significa
que se percibe a un pas como sumamente corrupto, y 10 implica que el pas es
percibido como muy transparente.

4 El PND es un documento que elabora el Presidente de la Repblica al comienzo de su


encargo con la finalidad de fijar los objetivos, metas, estrategias y prioridades del desarrollo integral
y sustentable del pas. Para efectos de este estudio se consult el PND del periodo 2007-2012 en
virtud de la fecha de elaboracin. En el caso del PND 2013-2018 el combate a la corrupcin se
establece como parte de los objetivos de la APF. El Plan establece Metas Nacionales con estrategias
que se implementan a travs de lneas de accin especficas. Todas ellas estn sujetas a la estrategia
transversal Gobierno Cercano y Moderno que busca garantizar el acceso a la informacin y a la
proteccin de los datos personales, fomentando la rendicin de cuentas.
D I A G N S T I C O LE G A L 27

En 2010, el IPC de TI calific a Mxico con 3.1 y lo ubic en la


posicin 98 de 178 pases evaluados. Un ao despus, el mismo estudio
revel que Mxico sigue siendo considerado como un pas con un alto
ndice de corrupcin, ya que se posiciona en el lugar 100 de 183 pases
evaluados y es calificado con una puntuacin de 3 en la misma escala.

Por otro lado, segn el reporte del ndice Nacional de Corrupcin y Buen
Gobierno del ao 2010 que elabor Transparencia Mexicana (TM), Mxico
registra 10.3 casos de corrupcin por cada 100 ocasiones en que se realiz un
trmite o servicio seleccionado. Esto significa que el nmero de veces que se
pag un soborno por cada 100 veces que se realiz un trmite ha incrementado
de manera importante, lo cual implica que la prevencin de la corrupcin necesita
ser fortalecida.

Ahora bien, desde la perspectiva del sector privado, el CEESP5 calcul el costo
de la corrupcin en Mxico en un billn 529 mil 300 millones de pesos, cifra que
corresponde aproximadamente al 10% del PIB nacional.

Por su parte, estudios realizados por KPMG6 Mxico en 2008 indicaron que el
44% de las empresas mexicanas realizaron algn pago extraoficial a servidores
pblicos para agilizar sus trmites. Asimismo, documentaron que el 5% de los
ingresos anuales de las empresas fue destinado al pago de sobornos.

De acuerdo con The Global Competitiveness Report (GCR) 2012-2013 del


FEM, estas situaciones se han ido modificando y corrigiendo respecto del ao
2011 con una tendencia positiva. A pesar de estas fortalezas, Mxico an enfrenta
persistentes problemas estructurales que tendrn que ser dirigidos con el fin de
seguir mejorando la competitividad de la economa.

De acuerdo con los datos presentados en el GCR 2012-2013, subsiste un marco


jurdico insuficiente e ineficaz para combatir la corrupcin, un mal funcionamiento
de las instituciones pblicas, poca confianza de la comunidad empresarial en los
polticos y falta de eficacia en la competencia. As, bajo la perspectiva del estudio,

5 Centro de Estudios Econmicos del Sector Pblico, Anlisis Ejecutivo Econmico, CEESP
(Abril 2012)
6 Crdenas Dosal, Encuesta de Fraude y Corrupcin en Mxico(2008), KPMG pidindoles
jerarquizar en orden de importancia 16 variables: corrupcin, crimen y robo, burocracia gubernamental
28 CAP T UL O PRI M E RO

el sector empresarial indica que de los 16 factores7 ms comunes que impiden


hacer negocios en Mxico, la corrupcin se encuentra en primer lugar, mientras
que la burocracia ineficiente se ubica en el tercer sitio.

Las siguientes tablas y grficas muestran la comparacin de Mxico en seis


factores que propician la corrupcin en las instituciones gubernamentales del
pas, el posicionamiento respecto de otros pases en 2012 y 2011, as como las
calificaciones del reporte en una escala del 1 a 7, donde 1 refleja que siempre se
presenta la situacin y 7 que nunca se ha dado.

COMPARACIN DE FACTORES DE CORRUPCIN EN INSTITUCIONES GUBERNAMENTALES

GCR 2012-2013 GCR 2011-2012

Posicin de Calificacin Posicin de Calificacin


144 de 1 a 7 142 de 1 a 7

Desvos de fondos pblicos a empresas... 88 2.9 100 2.2

Pagos irregulares y sobornos 81 3.7 91 3.6

Despilfarro del gasto pblico 67 3.3 75 3

Carga de regulacin gubernamental 97 3 102 2.9

Eficiencia del marco legal para resolver


100 3.3 101 3.1
disputas

Transparencia en polticas de gobierno 64 4.4 70 4.2

Total en mejora institucional 92 3.6 103 3.4

Fuente: The Global Competitiveness Report (GCR) 2011-2012 y 2012-2013, del Foro Econmico
Mundial (FEM)

7 El Global Competitiveness Report del Foro Econmico Mundial evala la percepcin


de los empresarios de cada pas con respecto a los factores que obstaculizan los negocios,
pidindoles jerarquizar en orden de importancia 16 variables: corrupcin, crimen y robo, burocracia
gubernamental ine!ciente, acceso al !nanciamiento, regulaciones laborales restrictivas, regulaciones
!scales, infraestructura insu!ciente, fuerza laboral poco cali!cada, tasas de impuestos, insu!ciente
capacidad de innovacin, tica laboral de!ciente entre los trabajadores nacionales, inestabilidad en
las polticas, inacin, gobierno inestable (golpes de Estado), regulaciones sobre el uso de moneda
extranjera y de!ciente salud pblica.
D I A G N S T I C O LE G A L 29

En la siguiente grfica pueden deducirse las mejoras significativas en cada uno


de los factores apuntados:

COMPARACIN DE GCR DE MXICO EN SEIS INDICADORES CLAVE EN 2012-2013 Y


2011-2012 140

120
100 102 100 101
97
Cantidad total de pases

100 91
88
81
80 75
67 70
64
60

40

20

0
Desvos de Pagos Despilfarro del Carga de Eficiencia del Transparencia
fondos pblicos irregulares y gasto pblico regulacin marco legal en polticas de
a empresas sobornos gubernamental para resolver gobierno
disputas

GCR 2012-2013 GCR 2011-2012

Fuente: The Global Competitiveness Report (GCR) 2011-2012 y 2012-2013, del Foro Econmico
Mundial (FEM)

La grfica que se muestra a continuacin compara las calificaciones que obtuvo


Mxico en 2012 respecto de 2011 en los factores que inciden en la corrupcin
institucional del sector pblico. Los resultados apuntan a una evolucin positiva,
pero an hay trabajo por hacer.

COMPARACIN DE LA EVALUACIN DE MXICO EN CUANTO A LA CORRUPCIN


INSTITUCIONAL DEL SECTOR PBLICO
7

6
Evaluacin: 1 - bajo, 7 - alto

5
4.4
4.2
4 3.7 3.6
3.3 3.3 3.1
2.9 3 3 2.9
3
2.2
2

0
Desvos de Pagos Despilfarro del Carga de Eficiencia del Transparencia
fondos pblicos irregulares y gasto pblico regulacin marco legal en polticas de
a empresas sobornos gubernamental para resolver gobierno
disputas

Fuente: The Global Competitiveness Report (GCR) 2011-2012


GCR 2012-2013 y 2012-2013, del Foro Econmico
GCR 2011-2012
Mundial (FEM)
30 CAP T UL O PRI M E RO

Ahora bien, en el siguiente grfico se observa cmo las calificaciones de


Mxico en torno a los factores que inciden en la corrupcin institucional se ubican
dentro del rango de tres puntos. Es decir, la existencia de una tendencia hacia la
corrupcin institucional.

COMPARAICIN DE LA CLASIFICACIN DE MXICO EN GCR 2011-12 Y 2012-13 DEL


RANGO DE TRES PUNTOS
Desvos de fondos
pblicos a empresas

7
6
1 = escala menor, 7 = escala mayor

Transparencia en 5 Pagos irregulares y


polticas de gobierno 4 sobornos
3
2
1
0 GCR 2012-2013
GCR 2011-2012
Eficiencia del marco
legal para resolver Despilfarro del
disputas gasto pblico

Carga de regulacin
gubernamental

Fuente: The Global Competitiveness Report (GCR) 2011-2012 y 2012-2013, del Foro Econmico
Mundial (FEM)

Por ltimo, las dos siguientes grficas muestran la posicin y la evaluacin


global que el pas ha obtenido en la prevencin de la corrupcin institucional
gubernamental. En la grfica de la izquierda se observa que en la evaluacin
global de 2012, de los 17 factores8 que afectan a las instituciones gubernamentales
Mxico ha mejorado considerablemente respecto de 2011 al ganar 11 lugares y
ubicndose en la posicin 92 de 144 pases, mientras que en 2011 se hallaba en
la posicin 103 de 142 pases.

8 Dentro de las variables consideradas en este rubro, podemos encontrar para las
instituciones gubernamentales: Derechos de propiedad, proteccin a la propiedad intelectual, desvo
de recursos pblicos, confianza en la clase poltica, pagos irregulares y sobornos, independencia
judicial, favoritismo en las decisiones de autoridades, gasto inadecuado de recursos pblicos, carga
regulatoria, eficiencia del marco legal para resolver disputas, eficiencia del marco legal para enfrentar
la reglamentacin, transparencia en las polticas pblicas, servicios gubernamentales para la mejora
empresarial, costos del terrorismo, costos de la violencia y el crimen, crimen organizado, y confianza
en los servicios policiales. Para las privadas, las variables son: conducta tica, fortaleza en las
auditoras y estndares de reporte, eficacia de los consejos corporativos, proteccin de accionistas
minoritarios, y fortaleza de la proteccin de inversionistas.
D I A G N S T I C O LE G A L 31

En la evaluacin global tambin hubo mejora, ganando dos dcimas en relacin


con el ao anterior. La calificacin fue de 3.6, mientras que en 2011 fue de 3.4.

MEJORA GENERAL DE LA CLASIFICACIN DE MXICO EN GCR 2011-12 Y 2012-13

140 7

Escala de frecuencia (1- bajo, 7-alto)


6.5
120 6
103 5.5
100 92 5
Cantidad total de pases

4.5
80 4 3.6
3.4
3.5
60 3
2.5
40 2
1.5
20 1
0.5
0 0
Total en mejora institucional Total en mejora institucional
GCR 2012-2013 GCR 2011-2012 GCR 2012-2013 GCR 2011-2012

Fuente: The Global Competitiveness Report (GCR) 2011-2012 y 2012-2013, del Foro Econmico
Mundial (FEM)

No obstante lo anterior, el FEM reconoce que Mxico subi cinco puestos


respecto del GCR de 2011 en su calificacin global de competitividad. En 2012, el
pas se posicion en el lugar 53 de 144 pases evaluados con una calificacin de
4.4, donde 0 es poco y 7 es muy corrupto. En 2011 se encontraba en la posicin
58 de 142 pases y obtuvo una calificacin de 4.3.

De esta manera, las grficas referidas confirman el panorama general de la


corrupcin en Mxico.

Hacia el 2012, Mxico ha mejorado considerablemente respecto


al combate a la corrupcin. Sin embargo, aunque la tendencia es
positiva, la evaluacin global en el tema refleja que subsiste una
desconfianza ciudadana en las instituciones de gobierno y la actuacin
de las autoridades, burocracia ineficiente, pagos extraoficiales, marco
jurdico ineficiente, entre otros.
-Consultor UNODC
32

CAPTULO SEGUNDO
DE LAS CONTRATACIONES PBLICAS

El Centro de Investigaciones para el Desarrollo, A.C. (CIDAC) y TM han


destacado que estudiar las reglas bajo las cuales el gobierno adquiere bienes y
servicios constituye un paso fundamental para determinar el grado de transparencia
y competitividad en los procesos de compras gubernamentales que impactan la vida
cotidiana de los ciudadanos.

Segn el ndice de Fuentes de Soborno por Pases (IFSP) de 20119 que TI realiz
a diversas compaas, Mxico ocupa el lugar 26 de 28 pases encuestados con una
puntuacin de 7.0, donde cero equivale a que las empresas nunca han participado
en actos de soborno y diez a que siempre lo hacen.

En la encuesta, diversos lderes de empresas internacionales indicaron que


existe una prctica generalizada de pago de sobornos a funcionarios pblicos por
parte de empresas con el fin de conseguir la adjudicacin de licitaciones pblicas,
evitar el cumplimiento de reglamentaciones, agilizar procesos gubernamentales o
influir en la determinacin de polticas, entre otros.

De una escala entre 1 y 7 puntos, donde 1 representa que es muy comn que las
empresas efecten pagos irregulares o sobornos con el fin de adjudicar un contrato
pblico o licencias, y 7 indica que esto nunca ocurre, el GCR 2012-2013 evala a
Mxico con 3.7 de calificacin, por lo que se ubica en la posicin 81 de 144 pases
evaluados. Mejor slo una dcima respecto al ao 2011, en el que obtuvo un
puntaje de 3.6 y se coloc en el lugar 91 de 142 pases.

No obstante, las compaas son casi igualmente proclives a pagar sobornos


a otras empresas, segn seala el IFSP de 2011. Este hallazgo sugiere que la
corrupcin no es nicamente un problema del sector pblico, sino tambin del
empresarial, lo cual conlleva importantes riesgos financieros y de reputacin para
las empresas afectadas.

9 Transparencia Internacional, Indice de Fuentes de Sobornos (2011) http://bpi.transparency.


org/bpi2011/results/ (consultada en 23 de octubre de 2013)
D I A G N S T I C O LE G A L 33

El mismo informe examina tambin la probabilidad de que empresas de 19


sectores especficos participen en sobornos y ejerzan influencia indebida sobre
gobiernos. Bajo esta ptica, las empresas de obras pblicas y construccin
obtuvieron la puntuacin ms baja de la encuesta, hacindolas parte del sector con
mayores probabilidades de participar de estas prcticas. Se trata de un sector donde
la omisin de reglamentaciones y las deficiencias en el cumplimiento pueden tener
efectos desastrosos para la seguridad pblica. El sector de petrleo y gas tambin
se percibe como particularmente proclive al soborno.

Regular las compras pblicas es importante porque de ello depende que


efectivamente se maximicen los recursos pblicos y se obtenga el mayor valor y
el mejor uso posible del dinero invertido. Si se construye una serie de reglas que
estructuren un sistema competitivo y transparente, se lograr el objetivo de tener la
mejor calidad al mejor precio en las contrataciones pblicas.

Si las reglas no son claras y no se implementan simultneamente por el


sector pblico y el privado, se generarn espacios de discrecionalidad
y aumentar la probabilidad de que se observen casos de corrupcin
en el proceso de compra, que el bien o el servicio adquirido sea
deficiente o simplemente cueste ms caro de lo que debiera, y que no
se cumpla con el objetivo social. En cambio, si las reglas estn bien
delimitadas y priman criterios como la competencia, la eficiencia y la
integridad, entonces es ms probable que los procesos de compras
pblicas resulten en bienes y servicios de calidad al mejor precio.

- Consultor de UNODC

Mxico, al ser una federacin, ha reconocido a cada una de sus entidades la


facultad de realizar las compras gubernamentales a travs de los mecanismos que
los gobiernos locales consideren adecuados.

El cuerpo normativo que rige las compras de gobierno en cada entidad federativa
es complejo. Se compone de normas de diversas jerarquas: leyes, reglamentos,
manuales de operacin y bases de contratos de compra. Sin embargo, las normas
de mayor jerarqua son las que establecen el primer y ms rgido lmite para la
actuacin, tanto de las instituciones gubernamentales como de los particulares con
los que se establecen contratos.
34 CAP T UL O SE GUNDO

Datos del GCR 2012-2013 muestran que Mxico se encuentra en la posicin 97


de 144 pases evaluados con una calificacin de 3 puntos de los 7 posibles para
referir que existe una carga de regulacin gubernamental. Asimismo, ha colocado
al pas en la posicin 100 con un puntaje de 3.3 en lo referente a la eficiencia del
marco legal para resolver disputas.10

Si se compara lo anterior con las cifras de 2011, Mxico mejor estas


condiciones. En la carga de regulacin gubernamental avanz cinco lugares y en
eficiencia legal un lugar. Es decir, que en 2011 se situaba en las posiciones 102
y 101, respectivamente. Los puntajes tambin tuvieron un progreso significativo,
avanzaron una y dos dcimas, respectivamente. En 2011 calific con 2.9 y 3.1.

COMPARACIN DE MXICO EN REGULACIN GUBERNAMENTAL Y EFICIENCIA LEGAL,


2011 Y 2012

140 7
6.5
120 6
Escala de frecuencia (1- bajo, 7-alto)

102 5.5
Cantidad total de pases

97 100 101
100 5
4.5
80 4
3.5 3.3
3 3.1
2.9
60 3
2.5
40 2
1.5
20 1
0.5
0 0
Carga de Eficiencia del Carga de Eficiencia del
regulacin marco legal regulacin marco legal
gubernamental para resolver gubernamental para resolver
disputas disputas

GCR 2012-2013 GCR 2011

Fuente: The Global Competitiveness Report (GCR) 2011-2012 y 2012-2013, del Foro Econmico
Mundial (FEM)

Esta mejora se debe en gran parte a los esfuerzos realizados por la Federacin,
principalmente a cargo de la SFP, a fin de cumplir con el objetivo de eficacia y

10 Klaus Schwab,Global Competitiveness Report 2012, 2013 (Ginebra: Fro Econmico


Mudial), p. 257 Disponible en http://www3.weforum.org/docs/WEF_GlobalCompetitivenessReport_2012-13.
pdf
D I A G N S T I C O LE G A L 35

eficiencia gubernamental, para mejorar la regulacin, la gestin, los procesos y los


resultados de la APF para satisfacer las necesidades de los ciudadanos en cuanto
a la provisin de bienes y servicios pblicos. De dicho objetivo se desprenden una
serie de estrategias que han arrojado importantes resultados:

Elevar los estndares de eficiencia y eficacia gubernamental a travs de


la sistematizacin y digitalizacin de todos los trmites administrativos y el
aprovechamiento de tecnologas de la informacin y comunicaciones para la
gestin pblica:

Digitalizacin de trmites y servicios para facilitar el cumplimiento y la


informacin a la ciudadana: destacan el Portal Ciudadano (www.gob.mx), los
sitios virtuales de distintas instituciones de la APF (hasta ahora 198 servicios
disponibles en ellos), y los trmites y servicios registrados en la Comisin
Federal de Mejora Regulatoria, a los que ahora se puede acceder en lnea.
Con respecto a las contrataciones pblicas, el principal logro es el Sistema
Electrnico CompraNet, mismo que se explica a detalle ms adelante.

Eliminacin y/o fusin de trmites: a partir de la Reforma Regulatoria


implementada en el ao 2009, se ha dado una importante eliminacin de
trmites y procedimientos pblicos. Hasta julio del 2012 haban sido eliminados
2,841, haciendo los procesos ms rpidos y eficientes.

Reduccin de la Normatividad Interna Sustantiva y Administrativa: entre 2010


y 2012 fueron eliminadas 6,057 normas sustantivas y entre 2009 y 2012 fueron
eliminadas 10,426 normas administrativas de un total de 14,579 disposiciones

Digitalizacin: una herramienta para la eficacia y la transparencia en las


obras pblicas Dada la importancia que tiene la obra pblica dentro de las
contrataciones gubernamentales, el gobierno federal ha implementado dos
importantes instrumentos electrnicos que permiten hacer sus procedimientos
ms transparentes y eficientes:

1. Bitcora Electrnica de Obra Pblica (BEOP): es una aplicacin


informtica que permite acceder a la informacin sobre los proyectos de
obra pblica financiados con recursos federales y darles seguimiento.
36 CAP T UL O SE GUNDO

2. Sistema Inteligente de Obra Pblica (SIOP): es una herramienta que


permite a los ciudadanos acceder a la informacin con la que cuenta
la SFP sobre obra pblica, incluyendo la BEOP, el Estado Contractual
de Obras en Observacin, el Programa Anual de Adquisiciones,
Arrendamientos y Servicios y su Programa Anual de Obras Pblicas
y Servicios relacionados con las mismas, as como el Seguimiento al
Avance Fsico Financiero de Contratos de Obra Pblica. De esta manera,
los usuarios pueden conocer y valorar con oportunidad los procesos de
licitacin, ejecucin y pago de la obra pblica federal.

Reforma Regulatoria Base Cero. Con el fin de promover una cultura de


eficiencia en el servicio pblico, se anunci en septiembre de 2009 una
profunda reforma regulatoria a cargo de la SFP y la Secretara de Economa
(SE), representando el ms grande proceso de desregulacin que ha
atravesado hasta ahora la APF.

Despus de una rigurosa evaluacin de las cargas regulatorias, la identificacin


de Normas Internas (Sustantivas y Administrativas) innecesarias y la evaluacin
de la regulacin de alto impacto econmico, se gener una estrategia de
simplificacin administrativa que deriv, durante la administracin pasada, en
la supresin de un total de 16,483 normas internas de un inventario de 35,584
disposiciones.

En materia de contrataciones pblicas, la reduccin de la Normatividad


Interna Administrativa ha sido particularmente benfica. La SFP ha tenido
grandes avances en la simplificacin y homologacin de las operaciones
administrativas de diversos rganos de gobierno, incluyendo las referentes a
adquisiciones, obra pblica y materiales, as como auditora y control interno.

El proyecto de Regulacin Base Cero le vali a la SFP, en junio de 2011,


el primer lugar del Premio de las Naciones Unidas al Servicio Pblico en
la categora Promoviendo la prevencin y lucha contra la corrupcin en la
administracin pblica.

Presupuesto basado en Resultados, Sistema de Evaluacin del Desempeo


y Mejora de la Gestin en la Administracin Pblica Federal:
D I A G N S T I C O LE G A L 37

1. Presupuesto basado en Resultados: pretende mejorar la ejecucin de


los programas presupuestarios de la APF por medio de la evaluacin de
indicadores que permiten contrastar las asignaciones con el destino final
de los recursos pblicos, de manera que se asegure su uso eficiente
hacia el cumplimiento de los objetivos del Plan Nacional de Desarrollo.

2. Sistema de Evaluacin del Desempeo (SED): es un sistema


metodolgico para verificar el grado de cumplimiento de las metas y
objetivos de la APF en el desempeo de sus programas, a partir de la
evaluacin y valoracin de indicadores estratgicos y de gestin.

3. Programa Especial de Mejora de la Gestin en la Administracin Pblica


Federal 2008-2012: busca reducir los costos de transaccin entre el
gobierno y el ciudadano, mejorando el acceso a los bienes pblicos
y comunes. La SFP desarroll el ndice de Desarrollo Institucional del
PMG, a partir del cual evala a las instituciones de la APF para medir su
avance en la implementacin del programa con respecto a indicadores
como la reduccin de cargas administrativas y la simplificacin
(estandarizacin) de procesos.

Programa Nacional de Reduccin del Gasto Pblico: implementado desde


2010, fortalece las medidas de austeridad principalmente en lo correspondiente
a la reduccin de los gastos de operacin y administracin y a la automatizacin
de trmites y servicios. Entre 2010 y 2011 se gener un ahorro de 43,512.1
millones de pesos, del cual el 72.6% correspondi a la reduccin en gastos
de operacin.

Segn datos de la Secretara de la Funcin Pblica, en total se eliminaron 410


normas en materia de adquisiciones y 182 normas en materia de obra pblica, las
cuales se sintetizaron en 11 procesos. El propsito fue dotar al Gobierno Federal
de instrumentos legislativos que permitieran utilizar a las compras pblicas como
palanca de desarrollo y delinear criterios para que la planeacin, programacin y
presupuestacin de las compras pblicas se diera bajo reglas claras.

Al homologar las estrategias y criterios para todas las dependencias y entidades


de la Administracin Pblica Federal, la SFP redujo la complejidad de los procesos
de compras pblicas a nivel federal y se incorporaron nuevos esquemas, cuyo
objeto fue buscar mayor eficiencia y eficacia en los procesos de contratacin.
38 CAP T UL O SE GUNDO

En un esfuerzo por hacer los procedimientos ms precisos se reform la Ley


de Adquisiciones, Arrendamientos y Servicios del Sector Pblico (LAASSP), la Ley
de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas (LOPSRM) y fueron
creados nuevos reglamentos.

Por su parte, el 11 de junio de 2012 se public en el Diario Oficial de la Federacin


la Ley Federal Anticorrupcin en Contrataciones Pblicas (LFACP). CIDAC y TM
concluyeron que las reformas a la ley, generadas a partir de 2009, lograron dar
mayor certidumbre a todos los actores del proceso y, segn el GCR 2012-2013, se
redujeron los desvos de fondos en relacin con 2011.

REDUCCIN DE DESVIS DE FONDOS DE 2011 A 2012

140 7
Escala de frecuencia (1- bajo, 7-alto) 6.5
120 6
100 5.5
Cantidad total de pases

100 5
4.5
80 4
67 3.3
3.5
60 3
2.5 2.2
40 2
1.5
20 1
0.5
0 0
Total en mejora institucional Total en mejora institucional
GCR 2012-2013 GCR 2011 GCR 2012-2013 GCR 2011

Fuente: The Global Competitiveness Report (GCR) 2011-2012 y 2012-2013, del Foro Econmico
Mundial (FEM)

Al analizar los resultados de la transformacin del sistema de contrataciones


pblicas de la APF, se puede destacar:

La obtencin de un ahorro de 3,670 millones de pesos por parte del IMSS, CFE
y PEMEX a travs de procedimientos de ofertas subsecuentes de descuento.

El diseo y operacin de tres contratos marco (vales de despensa, ropa de


trabajo y pasajes areos) que representaron un ahorro de 741 millones de
pesos.
D I A G N S T I C O LE G A L 39

La realizacin de 21 contrataciones consolidadas, representando ahorros por


casi 339 millones de pesos.

Entre septiembre de 2011 y junio de 2012, el conjunto de estrategias para lograr


mejores condiciones para el Estado en compras gubernamentales ha generado un
ahorro estimado de 4,435 millones de pesos. La iniciativa Sistema Nacional de
Contrataciones Pblicas le vali a la SFP, en mayo de 2012, el segundo lugar del
Premio de las Naciones Unidas al Servicio Pblico en la categora Promoviendo
la prevencin y lucha contra la corrupcin en la administracin pblica.

Sin embargo, en lo que respecta a las entidades federativas, se observan


diversos elementos que se distancian de los logros alcanzados por la Ley Federal.
Las legislaciones locales tienen problemas de planeacin, programacin y
presupuestacin, as como una normatividad excesiva que fomenta la inequidad y
la discriminacin en los procesos de contratacin pblica, que no necesariamente
contribuye al desarrollo en los Estados ni a un uso racional de los recursos pblicos.

No obstante lo anterior, los actos que contaminan los procesos de contratacin


pblica en el mbito federal y en las entidades federativas ofrecen, por excepcin,
la posibilidad de documentarse. Son pocos los registros que existen al respecto. Por
tanto, el primer paso para convertir los procesos de contrataciones pblicas
en una plataforma de desarrollo consiste en identificar las debilidades y
fortalezas de las normas que las rigen.

Es comn que las empresas efecten pagos irregulares o sobornos


con el fin de adjudicar un contrato pblico. Las compaas son
igualmente proclives a pagar sobornos a otras empresas. El
cuerpo normativo que rige las compras de gobierno en cada
entidad federativa es complejo, existe una carga de regulacin
gubernamental y una deficiencia en el marco legal para resolver
disputas. Las reformas a la legislacin federal, generadas a partir de
2009 lograron dar mayor certidumbre a todos los actores del proceso
y se redujeron los desvos de recursos en relacin con el ao 2011.
Los actos que contaminan los procesos de contratacin pblica en el
mbito federal y en las entidades federativas ofrecen por excepcin
la posibilidad de documentarse, ya que son pocos los registros que
existen al respecto.
- Consultor de UNODC
40 CAP T UL O SE GUNDO

RELEVANCIA ECONMICA DE LAS


2.1 CONTRATACIONES PBLICAS EN MXICO

2.1.1 Contraraciones pblicas en el Gobierno Federal

Las compras de gobierno en Mxico asumen un papel de primera importancia en


trminos econmicos y de mercado.

Segn reporta la Secretara de la Funcin Pblica, las contrataciones pblicas en


Mxico representan entre el 30 y el 40% del gasto del sector pblico, equivalente a
7 y 10% del PIB, respectivamente11.

Durante el 2011, el gasto en contrataciones pblicas registrado a travs


del sistema CompraNet fue de $287,775,082,884 pesos correspondientes a la
Administracin Pblica Federal y de $37,128,697,195 pesos correspondientes a
gobiernos estatales, lo cual arroja un total de $324,903,780,076 pesos en un total
de 67,540 contratos12.

La relevancia de las compras gubernamentales se pone en perspectiva al


considerar los siguientes indicadores:

Mxico es una de las economas ms abiertas al comercio internacional. Los


tratados de libre comercio suscritos por el Estado mexicano que incluyen un captulo
de compras de gobierno son los siguientes:

- Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte (TLCAN)

- Tratado de Libre Comercio entre el Gobierno de los Estados Unidos Mexicanos


y el Gobierno de la Repblica de Costa Rica

11 Palacios Prieto Jana, et al, Rendicin de Cuentas y Compras de Gobierno,2008 - 2012,


(Mxico:Secretara de Funcin Pblica) Disponible en: http://www.funcionpublica.gob.mx/web/
doctos/transparencia/estudios/cuaderno-05.pdf
12 CompraNet, Mdulo de Informacin e Inteligencia de Mercado para las Contrataciones
Pblicas, Consulta Personalizada, Secretara de Funcin Pblica, https://compranetim.
funcionpublica.gob.mx/Compranet/ContratosConsultaPersonalizada.faces;jsessionid=DA824CE71
A4C16A3B76F3C3606E3D4A9, consultado en enero de 2013.
D I A G N S T I C O LE G A L 41

- Tratado de Libre Comercio entre los Estados Unidos Mexicanos y la Repblica


de Nicaragua

- Tratado de Libre Comercio entre los Estados Unidos Mexicanos y la Repblica


de Colombia

- Tratado de Libre Comercio entre los Estados Unidos Mexicanos y el Estado


de Israel

- Acuerdo de Asociacin Econmica, Concertacin Poltica y Cooperacin entre


los Estados Unidos Mexicanos, por una parte, y la Comunidad Europea y sus
Estados Miembros, por otra

- Tratado de Libre Comercio entre los Estados Unidos Mexicanos y los Estados
de la Asociacin Europea de Libre Comercio (TLC-AELC)

- Acuerdo para el Fortalecimiento de la Asociacin Econmica entre los Estados


Unidos Mexicanos y el Japn.

Adicionalmente, el Estado Mexicano se incorpor a la ltima reunin de


negociaciones del Acuerdo de Asociacin Trans-Pacfico (TPP), en el cual tambin
se establece un captulo para compras de gobierno. De formalizarse su adhesin a
dicho acuerdo internacional deber atender a estas disposiciones.

De acuerdo con el sistema de consulta de CompraNet, en 2011 los $324,903


millones de pesos destinados a compras de gobierno se dividieron bajo los siguientes
rubros que se expresan en porcentajes y montos: 27.45% en obra pblica, lo cual
representa $89,203 millones de pesos; 2.23% en servicios relacionados a la obra
pblica, lo cual representa $7,262 millones de pesos; 51.07% en adquisiciones,
lo cual representa $165,938 millones de pesos; 0.48% en arrendamientos, lo cual
representa $1,585 millones de pesos; 18.38% en servicios, lo cual representa
$59,738 millones de pesos y 0.36% en otros, representando $1,175 millones de
pesos.13

13 CompraNet, Mdulo de Informacin e Inteligencia de Mercado para las Contrataciones


Pblicas, Consulta Personalizada, Secretara de Funcin Pblica https://compranetim.funcionpublica.
gob.mx/Compranet/ContratosConsultaPersonalizada.faces;jsessionid=DA824CE71A
4C16A3B76F3C3606E3D4A9, consultado en enero de 2013.
42 CAP T UL O SE GUNDO

Segn reporta la SFP, las dependencias y entidades con mayor presencia en


materia de compras gubernamentales son las siguientes. Dependencias: Secretara
de Salud, Secretara de Comunicaciones y Transportes y Secretara de Educacin
Pblica. Entidades: Petrleos Mexicanos, Comisin Federal de Electricidad, Instituto
Mexicano del Seguro Social, Instituto de Seguridad y Servicios Sociales para los
Trabajadores del Estado, Comisin Nacional del Agua y LICONSA S.A. de C.V.

La siguiente tabla muestra los contratos enumerados y los gastos correspondientes


a dichas entidades en 2011.

ESTADSTICA DE COMPRANET SOBRE LA CANTIDAD Y EL VALOR DE CONTRATOS


CON MAYORES ENTIDADES (2011)

No. De
Dependencia/Entidad Importe Total
Contratos

Instituto Mexicano del Seguro Social 5,559 119,236,945,744

Secretara de Comunicaciones y Transportes 2,731 40,335,079,417

Comisin Federal de Electricidad 17,114 24,199,101,698

Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los


2,006 15,667,878,342
Trabajadores del Estado

Comisin Nacional del Agua 1,504 9,740,278,389

Petrleos Mexicanos 1,305 4,098,517,713

Liconsa, S.A. de C.V. 331 1,672,219,218

Secretara de Educacin Pblica 455 3,520,088,564

Secretara de Salud 772 1,535,324,164

TOTAL 31,777 200,005,433,249

% del total Federal 54.16% 67.70%

Fuente: Elaboracin propia con datos del Mdulo de Informacin e Inteligencia de Mercado para las
Contrataciones Pblicas de CompraNet.
D I A G N S T I C O LE G A L 43

2.1.2 Contrataciones pblicas en el Distritio Federal y en el Estado de


Puebla

Basado en reportes del INEGI, el IMCO14 seala que en Mxico las entidades
federativas gastan cada ao ms de 60 mil millones de pesos en la compra de
bienes y servicios con el dinero derivado de los impuestos.

Esta cifra equivale a 4% ms del gasto total en carreteras y 30% ms del


presupuesto anual del Seguro Popular15. La manera en que los gobiernos estatales
ejercen sus compras es un tema de inters para los ciudadanos, porque son ellos
quienes generan los recursos pblicos y tambin quienes finalmente resultan
beneficiados o perjudicados por las decisiones de compra de los funcionarios.

De acuerdo con la Contralora General del Gobierno del Distrito Federal, entre
2010 y 2011 el Gobierno de la Ciudad de Mxico report los siguientes montos
de contratacin pblica: en 2010 las compras consolidadas alcanzaron un tope de
gastos de $4,838,860,622 pesos, en el ao 2011 fue de $5,902,062,759. Hubo un
aumento del 21.97%, es decir, $1,063,202,137 de pesos ms que el ao anterior.

En 2010 y 2011 fue mayor la invitacin restringida y la adjudicacin directa, con


excepcin de las compras consolidadas, donde en ambos aos fue mayor la licitacin
pblica. Esto quiere decir que a pesar de que el mayor nmero de procesos de
adquisicin se dan por invitacin restringida o por adjudicacin directa, en trminos
monetarios la mayor parte del presupuesto se gasta en procesos de licitacin.

Como se ver ms adelante, la adjudicacin por invitacin restringida no propicia


un escenario que favorezca la reduccin de la corrupcin, ya que no se privilegia
la libre concurrencia ni la igualdad de participacin en los procesos de contratacin
pblica.

14 Competencia en las compras pblicas: evaluacin de la calidad de la normatividad estatal


en Mxico (Mexico: IMCO, 2011).
15 El Seguro Popular forma parte del Sistema de Proteccin Social en Salud, el cual busca
otorgar cobertura de servicios de salud a travs de un aseguramiento pblico y voluntario, para
aquellas personas que no cuentan con empleo o que trabajan por cuenta propia y que, por lo tanto,
no son derechohabientes de ninguna institucin de seguridad social, como el IMSS o el ISSSTE.
Las personas afiliadas al Seguro Popular tienen acceso a servicios mdico-quirrgicos, farmacuticos
y hospitalarios para satisfacer de manera integral sus necesidades de salud.
44 CAP T UL O SE GUNDO

En el caso del Estado de Puebla es difcil presentar cifras, ya que a la fecha de


la elaboracin de este documento no se cuenta con las estadsticas necesarias que
permitan elaborar un estudio que refleje a cunto ascienden las compras pblicas
en la entidad federativa en comento.

Dado el monto de recursos pblicos ejercido en las contrataciones


gubernamentales, as como su impacto en el desarrollo econmico del pas,
la legalidad de estos procesos constituye un elemento determinante para la
consecucin de sus objetivos: asegurar las mejores condiciones para el Estado en
precio, financiamiento, crecimiento econmico, calidad, oportunidad, generacin
de empleos, eficiencia energtica, optimizacin y uso sustentable de recursos, y
proteccin al medio ambiente, entre los ms destacados.

En esta lgica de estricta legalidad, la prevencin de la corrupcin y la colusin


en los procesos de contratacin pblica son fundamentales, segn la OCDE.

Es fundamental, no nicamente que los procesos de licitacin


se transparenten, sino tambin que sean stos la regla general
de las compras pblicas y las otras formas de adjudicacin sean
estrictamente excepcionales en los trminos que marca la ley. Sin
embargo, es preciso notar que dichas excepciones son necesarias y
que su utilizacin no necesariamente implica corrupcin, en muchas
ocasiones el exceso en su aplicacin se debe a la urgencia y falta
de planeacin, o a la necesidad de evitar un subejercicio. Dicha
situacin debe regularse estrictamente para restringir el grado de
discrecionalidad con que puede llevarse a cabo.
- Consultor de UNODC
D I A G N S T I C O LE G A L 45
46

CAPTULO TERCERO
MARCO JURDICO DE LAS CONTRATACIONES PBLICAS

3.1 ORGANIZACIN DEL ESTADO DE MEXICO

Mxico es una Repblica representativa, democrtica, laica, federal, compuesta


de Estados libres y soberanos en todo lo concerniente a su rgimen interior; pero
unidos en una federacin establecida segn los principios de esta ley fundamental.
Est formado por Estados libres y soberanos unidos por una Federacin16 que se
compone de treinta y un estados17 y un Distrito Federal, ste ltimo sede de los
Poderes de la Unin y tambin capital del pas. Todos, sin excepcin alguna, deben
observar la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM) y los
tratados internacionales que estn de acuerdo con la misma.

El Estado mexicano cuenta con tres rdenes de gobierno: el Federal, el estatal


y el municipal.

El orden federal observa la Constitucin y los tratados internacionales; enseguida,


las leyes y reglamentos federales y, por ltimo, las dems disposiciones que rigen
a la Federacin.

En el plano estatal se observar a la Constitucin general y tratados; luego, su


Constitucin estatal; enseguida, sus leyes y reglamentos locales y finalmente otras
disposiciones. Los estados se regirn por las leyes federales siempre que se ejerzan
recursos Federales.

En el caso del Distrito Federal, al no contar con Constitucin propia se rige por un
Estatuto de Gobierno, que hace las veces de una constitucin local. Pero el Distrito
Federal, a diferencia de los estados, s tendr que observar las leyes y disposiciones
federales cuando la CPEUM no haya estipulado disposicin en contrario.

16 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (Mxico: Tribunal Electoral del
Poder Judicial de la Federacin, 2012), artculo 40,
17 Ibid., CPEUM, Artculos 43, 44
D I A G N S T I C O LE G A L 47

Ahora bien, la regulacin jurdica de contrataciones pblicas no est reservada a


la Federacin por mandato de la CPEUM, por lo que se har de forma concurrente
tanto por la Federacin como por los estados que la conforman, as como por el
Distrito Federal.18

No existe prohibicin expresa en la CPEUM que impida, al menos a algn


orden de gobierno, reglamentar en este campo. Es por esta situacin que Mxico
cuenta con un gran abanico normativo en esta materia, puesto que no slo existe
la normatividad federal para regular las contrataciones pblicas, sino que hay 32
disposiciones locales, incluyendo el Distrito Federal, que establecen las reglas del
juego sobre las adquisiciones, arrendamientos y servicios del sector pblico, as
como de obra pblica.

No obstante lo sealado, es de destacar nuevamente que si los mbitos estatales,


incluyendo el Distrito Federal, y los municipios manejan recursos federales en
contrataciones pblicas, tendrn que observar la normatividad federal. De tal
situacin puede inferirse que dicha normatividad en algunos supuestos, aplicar a
los otros mbitos de gobierno, pero no suceder lo mismo a la inversa.

En Mxico, no existe una normatividad nica para regular las


contrataciones pblicas, sino que contempla 31 disposiciones
estatales, la disposicin local del Distrito Federal y la propia legislacin
federal. Todas ellas contemplan las reglas sobre las adquisiciones, los
arrendamientos, los servicios y la obra pblica que contrata, compra o
solicita el sector pblico.
- Consultor de UNODC

3.2 MARCO JURDICO INTERNACIONAL

3.2.1 Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin

La UNODC ha destacado que la corrupcin es un fenmeno de consecuencias


altamente negativas en casi todas las esferas del quehacer humano.

18 Ibid., CPEUM, Artculo 124


48 CAP T UL O T E RCE RO

De acuerdo con UNODC, la corrupcin erosiona la confianza de las personas


en los actores polticos y en las instituciones, generando descrdito y apata. En el
terreno poltico, la corrupcin debilita la base de los sistemas democrticos.

En el campo econmico provoca distorsin en los mercados y desaliento en las


inversiones, as como un aumento del riesgo y los costos de la actividad productiva
en general. Al mismo tiempo, la corrupcin impacta seriamente en los recursos
del Estado al reducir significativamente los ingresos econmicos derivados de la
actividad econmica legtima. Todo ello trae consigo graves consecuencias en el
terreno social: provoca el desvo de recursos que debieran estar destinados a los
ms necesitados, altera los patrones de gasto e inversin pblica y, en general,
retrasa el desarrollo econmico, lo cual perjudica principalmente a los sectores de
menores recursos.

La Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin19 siendo el primer y


nico instrumento internacional universalmente aprobado que aborda a la corrupcin
de nivel global, desarrolla una serie de obligaciones que los Estados Partes deben
cumplir con el objetivo de confrontar el fenmeno de la corrupcin desde una
perspectiva integral y multidisciplinaria.

La Convencin es una herramienta prctica de primer orden, cuyas disposiciones


estn orientadas a servir de gua a los Estados Partes en el diseo e instrumentacin
de polticas pblicas en la materia. Al mismo tiempo, procura la cooperacin
internacional para asegurar la estabilidad social y el desarrollo sustentable entre los
Estados.

Los principales mbitos de aplicacin de la UNCAC son la prevencin, la


penalizacin y aplicacin de la ley, la cooperacin internacional, la recuperacin de
activos y los mecanismos de implementacin y seguimiento. Cada uno se enfoca a
su aplicacin de la siguiente manera:

Prevencin. Las medidas que contempla estn dirigidas tanto al sector pblico
como al privado y sientan las bases para el desarrollo de polticas preventivas en

19 Adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en Nueva York el 31 de octubre
de 2003. Se public en Mxico el da 27 de mayo de 2004 a travs del Diario Oficial de la Federacin.
Entr en vigor el 14 de diciembre de 2005. A la fecha cuenta con ms de 160 Estados Partes, es
decir, pases signatarios o que han rati!cado la Convencin. En 2012, Mxico dio inicio al proceso de
evaluacin sobre la aplicacin de la UNCAC.
D I A G N S T I C O LE G A L 49

la materia, tales como el establecimiento de rganos especficos responsables


de prevenir la corrupcin y el fomento de la transparencia en los espacios del
quehacer poltico y econmico.

Se impone a los Estados la obligacin de asegurar que los servicios pblicos


sean objeto de resguardo y dispone, a su vez, que los funcionarios pblicos
debern regirse bajo cdigos de conducta, al tiempo de transparentar su condicin
patrimonial20.

Partiendo del principio de que la prevencin de la corrupcin requiere del


compromiso de la sociedad en general, la Convencin establece que la ciudadana
debe demandar una conducta adecuada por parte de los funcionarios pblicos. En
consecuencia, exhorta a los pases a promover la participacin de organizaciones
no gubernamentales y de base comunitaria, entre otros agentes de la sociedad
civil, a fin de crear una conciencia pblica sobre el problema y los mtodos de
contrarrestarlo.

Penalizacin y aplicacin de la ley. Se exhorta a los Estados prever como


delitos las diferentes expresiones de la corrupcin, as como a establecer sanciones
penales al efecto. La Convencin supera en este sentido los instrumentos
internacionales que le anteceden en la materia, puesto que adems de las
modalidades tradicionales de la corrupcin, invita a la penalizacin del soborno
tanto activo como pasivo y la malversacin de fondos pblicos, as como el trfico
de influencias, ocultamiento y lavado de activos derivados de actos de corrupcin
y obstruccin de justicia. De la misma manera se alienta a los Estados a sancionar
penalmente las conductas ilcitas cometidas en el sector privado, criminalizando el
soborno y la malversacin de fondos dentro del este sector.

Cooperacin Internacional. Los actos de corrupcin llegan a rebasar las


fronteras nacionales y alcanzan niveles transnacionales. En virtud de ello, los
Estados Partes de la Convencin acordaron cooperar entre s en la investigacin
y la persecucin de las personas acusadas de actos de corrupcin, de tal manera
que se encuentran vinculados para prestarse asistencia legal recproca, reunir y
compartir evidencia y cooperar en materia de extradicin. Los Estados Partes de
la Convencin tambin se comprometen a instrumentar medidas destinadas al
rastreo, congelamiento, incautacin y decomiso del producto del delito.

20 Todo servidor pblico est obligado por ley a hacer declaraciones patrimoniales anuales
mediante su firma avanzada electrnica (FIEL).
50 CAP T UL O T E RCE RO

Recuperacin de Activos. La recuperacin de los activos y bienes obtenidos


como consecuencia de actos de corrupcin constituye un componente relevante
de la Convencin. sta dispone modalidades de cooperacin y asistencia para
tales efectos.

Mecanismos de implementacin y seguimiento. Se prev la creacin de la


Conferencia de Estados Parte de la Convencin de las Naciones Unidas contra
la Corrupcin, que tiene por objeto promover y revisar la instrumentacin de las
disposiciones establecidas por la Convencin.

El Estado mexicano, comprometido en este combate en todas sus expresiones,


suscribi y ratific la Convencin de Naciones Unidas contra la Corrupcin.
Mxico aprob este instrumento internacional en Mrida en diciembre de 2003,
con entrada en vigor el 14 de diciembre de 2005. De esta forma, la Convencin
es parte integrante del orden jurdico mexicano, ocupando un nivel jerrquico-
normativo con alcances vinculatorios para toda la esfera nacional del pas.

La Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin desarrolla


y consagra una serie de mecanismos y obligaciones que abordan
el fenmeno de la corrupcin desde una perspectiva integral y
multidisciplinaria, que comprende tanto la prevencin como el castigo
de los actos de corrupcin en todos los niveles en que el problema
se presenta, no slo dentro del sector pblico sino tambin desde
la actividad privada. Representa el primer instrumento global que
otorga una corresponsabilidad entre el sector pblico y privado para
el combate a la corrupcin. Hasta el momento (diciembre de 2012),
ha sido firmada y ratificada por 164 pases. Es una herramienta
prctica, cuyas disposiciones estn orientadas a servir de gua en
el diseo e instrumentacin de polticas pblicas en la materia. Los
principales mbitos de aplicacin de la Convencin son la prevencin,
la penalizacin y la aplicacin de la ley, as como la cooperacin
internacional, la recuperacin de activos y los mecanismos de
implementacin y seguimiento.
- Consultor de UNODC
D I A G N S T I C O LE G A L 51

3.2.1.A Principios clave del Artculo 9 de la Convencin de las Naciones


Unidas contra la Corrupcin

Las contrataciones pblicas son un procedimiento pblico que refiere a una


forma en que los particulares pueden contratar con el Estado21. Es decir que los
contratos que celebren los particulares con el Estado, con el fin de satisfacerle
un inters general, tienen nombre: contrato de adquisiciones, arrendamiento y
servicios, o contrato de obras pblicas y servicios relacionados con las mismas.
Estos tipos de contrataciones debern ser congruentes con la CPEUM y los tratados
internacionales ratificados por el Estado mexicano.

En el mbito internacional, el artculo 9 de la Convencin de las Naciones


Unidas contra la Corrupcin prev reglas mnimas que debe seguir cada Estado
que la ratifique para prevenir la corrupcin en materia de contrataciones pblicas.
Dicha Convencin dispone que los sistemas de contratacin pblica deben basarse
en principios de transparencia, competencia y criterios objetivos de adopcin de
decisiones que sean eficaces para prevenir la corrupcin, de la siguiente manera:

La transparencia implica el manejo claro de los recursos del erario de los


Estados, el cual se har con eficacia y honradez.

La competencia, por su parte, se refiere a que la administracin pblica que


se encargue de los procesos de contratacin abrir la posibilidad de participacin
a cualquier oferente o postor que desee participar en ella, con el fin de poder
seleccionar la oferta con las mejores condiciones posibles: precio, tiempos de
entrega, calidad de los materiales y servicios, generacin de fuentes de empleo,
oportunidad, etctera.

Los criterios objetivos para la toma de decisiones permiten establecer un


margen de igualdad entre los concursantes que pretendan celebrar algn contrato
de adjudicacin, arrendamiento, servicios u obra pblica con el Estado. Para que la
autoridad pueda hacer la mejor seleccin de contratantes, requiere establecer los
mismos requisitos y condiciones, evitando favorecer slo a uno, y proporcionar a los
interesados igual acceso a la informacin relacionada con dichos procedimientos.

21 Alfonso Nava, Derecho Administrativo Mexicano. (Mxico, D.F.: Fondo de Cultura


Econmica, 2007)
52 CAP T UL O T E RCE RO

El acceso a la informacin se facilitar en la medida en que sta sea pblica,


accesible y publicitada a travs de los mecanismos de difusin con que cuente el
Estado, haciendo uso de las mejores tecnologas que le permitan alcanzar el mayor
grado de publicidad informativa posible.

La eficacia, entendida como la capacidad de lograr determinados efectos, se


halla como principio convencional, ya que obliga a los Estados miembros no slo
a adoptar los mejores mecanismos en sus procesos de contratacin pblica para
evitar la corrupcin, sino a que sta efectivamente pueda evitarse.

Otros principios y reglas que enumera la Convencin y que deben observar los
Estados Partes en torno a estos procesos pblicos de contratacin, son: a) publicidad
y publicacin de informacin de manera pronta y oportuna, b) formulacin previa de
condiciones de participacin, c) verificacin, d) mecanismos eficaces que permitan
a los concursantes inconformarse de los procedimientos pblicos de contratacin,
e) eleccin de funcionarios adecuados y f) aplicacin de medidas o sanciones que
eviten y prevengan la corrupcin.

Para profundizar en los temas anteriores:

a. La publicidad de informacin se refiere a que los interesados en participar


en los procesos de contratacin pblica o aquellos que deseen saber cmo
se desarrollan puedan hacerlo sin que exista reserva de informacin en
ninguna de sus etapas.

La falta de publicidad o publicacin de informacin da pie a que haya sospechas


de actos de corrupcin.

b. La formulacin previa de condiciones de participacin va de la mano con el


principio de elaborar criterios objetivos para la toma de decisiones. Implica
que stos se desarrollen con la suficiente anticipacin para que quienes
participen de un proceso de contratacin conozcan, a travs de los principios
de publicidad y publicacin de informacin, los requisitos y condiciones
necesarias para lograr la adjudicacin de un contrato pblico.

c. El principio de verificacin o evaluacin hace expreso el hecho de que todas


las contrataciones pblicas sern sujetas de revisin. Cada pas contar
con una autoridad, que designe l mismo, encargada de hacer las tareas
D I A G N S T I C O LE G A L 53

de inspeccin, supervisin, evaluacin y auditora en cada etapa de los


procedimientos pblicos de contratacin donde intervenga el sector pblico
y privado. Lo anterior no impide que la verificacin pueda hacerse por el
sector social o por algn ente externo a la autoridad o a los participantes
de la contratacin pblica. Ms all de actuar como un mero observador,
la participacin social garantiza que los procesos pblicos de contratacin
se desarrollen conforme a las reglas establecidas, puesto que se evita el
secreto administrativo y la discrecionalidad que pueda existir. Adems,
puede dejar en evidencia las buenas o malas prcticas que se susciten en las
contrataciones pblicas a travs los informes que se presenten.

d. Cuando la Convencin estipula que cada pas tendr mecanismos eficaces


que permitan a los concursantes inconformarse de los procedimientos
pblicos de contratacin, prev que quienes participen tengan la garanta de
que se les tutele sobre la legalidad en los procedimientos de contratacin
pblica, con el fin de salvaguardar la igualdad de condiciones entre los
concursantes o que las contrataciones pblicas se conduzcan bajo los
principios y reglas establecidos.

e. El sealamiento que se refiere a la eleccin de funcionarios adecuados


obliga a los pases a adoptar la normatividad necesaria que permita tener al
personal mejor capacitado en el manejo y operacin de las contrataciones
pblicas. En este sentido, los Estados tendrn que seleccionar a su
personal de acuerdo con perfiles tcnicos especializados y capacitarlos
permanentemente. En caso de que no se conduzcan con honradez, sern
merecedores de las sanciones que fije el orden jurdico de cada pas.

f. La ltima regla que fija la Convencin es la relativa a las sanciones que


prevengan o combatan la corrupcin. Cada Estado determinar las
sanciones aplicables tanto a servidores pblicos como a particulares que
estn involucrados en actos de corrupcin dentro de los procesos de
contratacin pblica. stas podrn consistir en sanciones econmicas o
en la aplicacin de medidas de carcter judicial, como la pena privativa de
libertad. Su intencin ser lograr que los procesos de contratacin pblica
se conduzcan con legalidad y honradez.

Finalmente, la honradez, como principio fundamental que debe prevalecer en


todas las etapas de las contrataciones pblicas, hace referencia a que los actores
54 CAP T UL O T E RCE RO

de un proceso de contratacin, sobre todo los servidores pblicos, no debern


aprovechar la condicin de su cargo para obtener algn beneficio que provenga
de terceros con la intencin de que stos se vean favorecidos al obtener una
preferencia sobre otros participantes, abstenindose de recibir compensaciones
o prestaciones. Y en lo que concierne a los contratantes, tendrn que prescindir
de ofrecer cualquier pago monetario o material extraoficial que ponga en duda
el ejercicio y desempeo del servidor pblico, pero sobre todo que ponga en
riesgo la integridad moral de los procesos de contratacin pblica.

La Gua Tcnica-Legislativa de la UNCAC es un instrumento diseado


para ayudar a los Estados a implementar y hacer operativa la UNCAC.
En ella se presentan distintas formas de aterrizar los principios del
artculo 9 a los sistemas de contratacin pblica de los Estados de
manera concreta. En Mxico con respecto a la transparencia, la Gua
recomienda procurar que la apertura de las ofertas en las licitaciones
se haga de manera pblica y en presencia de todos los participantes;
que no se restrinja la participacin de ningn proveedor (con excepcin
de quienes han sido vetados por causas justificadas); que todos los
participantes conozcan la totalidad de los criterios de seleccin; que
se prohba estrictamente la negociacin entre la entidad contratante y
los proveedores con respecto a la sustancia de la licitacin; que toda la
informacin pertinente sea gratuita, precisa y accesible, y que se haga
una justificacin extensiva del uso de excepciones a la licitacin, entre
otras recomendaciones.
- Consultor de UNODC

3.2.2 Ley Modelo de la UNCITRAL sobre la contratacin pblica

El modelo de ley sobre contrataciones pblicas de la Comisin de las Naciones


Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (2011) incorpora varios objetivos, que
en gran parte coinciden con los principios del artculo 9 de la UNCAC. Estos son:
(a) alcanzar la economa y la eficiencia, (b) participacin amplia de los proveedores
y de los contratistas, con la cual se obtendr la participacin internacional como
regla general, (c) maximizar la competencia, (d) garantizar el trato justo y equitativo,
(e) asegurar la integridad, la justicia y la confianza pblica en el proceso de la
obtencin, y (f) promover la transparencia.

La ley modelo de la UNCITRAL es un modelo diseado para cubrir los principios


esenciales y procedimientos para un sistema de contratacin, con la intencin de que
se adapte a circunstancias locales con apoyo de otras regulaciones e instituciones
relevantes y apropiadas.
D I A G N S T I C O LE G A L 55

El modelo de ley establece que los siguientes requerimientos y procedimientos:

a. Que toda ley, reglamento y cualquier otro texto jurdico relevante que sea
relativo a la contratacin pblica se ponga a disposicin del (artculo 5).

b. Publicacin previa de los comunicados para cada procedimiento de adquisicin,


que contenga detalles prescritos (artculos 33-35) y noticias pblicas ex post
facto de la concesin de los contratos (artculo 23).

c. Descripcin objetiva de los elementos deseados sin que exista, como regla
general, referencia especfica a nombres de marcas, para que as se permitan
ofertas que puedan ser tomadas como independientes para su ulterior
comparacin en una base objetiva y comn (artculo 10).

d. Calificacin de los procedimientos y criterios que determinen qu proveedores


sern capaces de participar. Lo anterior ser establecido en la ley. Los criterios
particulares que determinarn si los proveedores estn calificados en un
procedimiento particular de la contratacin deben ser informados a todos los
proveedores potenciales (artculos 9y 18).

e. Requerimiento de que la licitacin abierta sea el mtodo predeterminado de


contratacin asignado por mandato, y de una justificacin objetiva para el uso
de cualquier otro mtodo de adquisicin (artculo 28).

f. Los otros mtodos de contratacin estarn disponibles para cubrir las


principales circunstancias que puedan surgir, tales como la adquisicin simple
o de bajo valor, las compras de urgencia y emergencia, la adquisicin repetida
y de productos complejos o especializados o servicios. La ley debe establecer
las condiciones para el uso de estos mtodos de contratacin pblica (artculos
29-31).

g. Los procedimientos estndar para la realizacin de cada procedimiento de


contratacin estarn prescritos en la ley (Captulos III-VII).

h. Requerimiento para que la comunicacin con los proveedores o contratistas se


d a travs de los medios a los que estn habituados, garantizando adems
que stos les permitan conocer y participar oportunamente en cada toda reunin
(artculo 7).
56 CAP T UL O T E RCE RO

i. Moratoria obligatoria entre el periodo de identificacin de la propuesta


ganadora y la adjudicacin del contrato, con el fin de informar al resto de los
participantes y darles oportunidad de recurrir a los medios de impugnacin en
caso de violacin de los procedimientos establecidos (artculo 22).

j. Existencia de medios de impugnacin y apelacin si las reglas y procedimientos


establecidos en la ley son violados (Captulo VIII).

El modelo de ley sobre contrataciones pblicas de la Comisin de


las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional tiene
seis objetivos, que en gran parte se alinean con aquellos del artculo
9 de la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin.
Promueve la objetividad, el trato justo y la transparencia, para dar
paso a la ejecucin responsable del presupuesto pblico y evitar, con
ello, los desvos y el despilfarro de recursos, as como los abusos en
las contrataciones pblicas.
- Consultor de UNODC

EL SISTEMA DE CONTRATACIN PBLICA EN


3.3 MXICO BAJO LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS
ESTADOS UNIDOS MEXICANOS

Las bases de los sistemas de contratacin pblica en Mxico estn previstas


en el artculo 134 de la CPEUM. De acuerdo con dicho instrumento, los recursos
econmicos que disponga la Federacin, los Estados y el Distrito Federal se
administrarn con eficiencia, eficacia, economa, transparencia y honradez para
satisfacer los objetivos a los que estn destinados. Esta prescripcin deber
traducirse en una correcta planeacin presupuestaria, que ser evaluada por las
instancias tcnicas correspondientes de la Federacin, los Estados y el Distrito
Federal.

La regulacin constitucional mexicana cumple con los principios y reglas que


apunta la UNCAC en materia de contratacin pblica (transparencia, competencia,
criterios objetivos para la toma de decisiones, eficacia, publicidad, formulacin previa
de condiciones de participacin, principio de verificacin o evaluacin, mecanismos
de inconformidad, etc.), como se podr apreciar a lo largo de la revisin legislativa.
Incluso agrega otros principios que no se incluyen en aquella: eficiencia, economa,
correcta planeacin presupuestaria e imparcialidad.
D I A G N S T I C O LE G A L 57

La eficiencia permite gastar adecuadamente el presupuesto de la Federacin en


la adquisicin de bienes, arrendamientos, obras pblicas y servicios que cumplan
con estndares de calidad y cantidad. As, las contrataciones pblicas no slo
tendrn que satisfacer cuestiones econmicas, adems debern velar por las
mejores condiciones del producto.

La economa se entiende como ms que el simple ahorro presupuestario.


Tiene que ir de la mano con los principios de eficiencia y eficacia para lograr los
mejores resultados con el mnimo gasto posible, pero que a su vez cumpla con las
especificaciones tcnicas necesarias, adecuadas a los requerimientos del Estado.

Este principio no slo aplica en la adjudicacin de las adquisiciones,


arrendamientos y servicios del sector pblico, obra pblica y servicios relacionados
con las mismas, sino que debe incluir las etapas en que stas se desarrollen. El
principio de economa, entonces, permitir ahorrar dinero y tiempo, y acelerar
y har ms eficientes los procesos de contratacin pblica.

La correcta planeacin presupuestaria tiene que ver con la forma en que


el Estado gastar sus recursos. No deber gastar ms de lo que tiene previsto.
Tendr que conocer en dnde y en qu destinar sus fondos econmicos para que
no se generen gastos innecesarios ni haya carencia de bienes y servicios en la
administracin pblica, o se improvisen contrataciones pblicas que no garanticen o
pongan en riesgo los principios establecidos sobre esta materia, tanto en la UNCAC
como en la CPEUM.

El principio de imparcialidad en la contratacin pblica va de la mano con el


de igualdad desarrollado anteriormente. Al establecer un umbral homogneo en
la formulacin de condiciones de participacin (incluidos los criterios de seleccin
y adjudicacin), el Estado puede elegir de entre los contratantes al mejor postor
de bienes y servicios. Seleccionar a quien le ofrezca las mejores condiciones de
precio, calidad, tiempos de entrega, etctera, sin que tenga preferencia alguna por
cualquier participante.

En este sentido, existen varios tipos de contratacin pblica que la legislacin


ha clasificado en las siguientes categoras para su regulacin: a) adquisiciones,
arrendamientos y servicios del sector pblico y b) obras pblicas y los servicios que
se relacionen con las mismas.
58 CAP T UL O T E RCE RO

Siguiendo con la CPEUM, las contrataciones pblicas se adjudicarn, por regla


general, mediante licitacin pblica. Asimismo, en los tres rdenes de gobierno se
han desarrollado procesos adicionales a la licitacin que se utilizan por excepcin,
en circunstancias muy especficas que detalla la legislacin de cada orden de
gobierno: la invitacin a cuando menos tres personas o invitacin restringida y la
adjudicacin directa.

En otras palabras, cuando la licitacin no sea idnea para asegurar el precio,


calidad, financiamiento, oportunidad y dems circunstancias pertinentes, el Estado
establecer las bases, procedimientos, reglas, requisitos y dems elementos para
acreditar la economa, eficacia, eficiencia, imparcialidad y honradez en estos casos.

3.3.1 La licitacin pblica

La licitacin pblica por s misma no es ni un contrato ni un acto, sino un conjunto


de actos22. Es el procedimiento administrativo que tiene que ver con la formacin
del vnculo jurdico que se ir desarrollando entre el Estado y los que pretendan
ofrecer las condiciones ms ventajosas en la adquisicin y arrendamiento de
bienes, servicios y obras pblicas con la finalidad de que la administracin pblica
seleccione a la mejor persona fsica o jurdica, con la cual habr de celebrar un
contrato que satisfaga el inters del gobierno23.

No obstante el carcter federal del Estado mexicano y la autonoma ya descrita de


cada orden de gobierno, pueden identificarse un mnimo de siete etapas comunes
en el procedimiento administrativo de licitacin: a) autorizacin presupuestaria, b)
preparacin de las bases, c) publicacin de la convocatoria, d) presentacin de
ofertas, e) apertura de ofertas, f) adjudicacin y g) contrato.

Autorizacin Preparacin de Publicacin de


presupuestaria bases convocatoria

Adjudicacin Apertura de Presentacin


ofertas de ofertas

Perfeccionamiento
del contrato

Fuente: Elaborado con base en Bjar, 2007. Tanto para Federacin, como para el Estado de Puebla
y el Distrito Federal los pasos tienen nombres distintos y pueden llegar a contemplarse otros.
D I A G N S T I C O LE G A L 59

La autorizacin presupuestaria significa que cada orden de gobierno debe


contar con la aprobacin de la partida presupuestaria correspondiente que emita
el rgano o las instancias encargadas de ello para cada compra. Esta etapa es
fundamental, ya que es donde deben identificarse las necesidades que tiene la
administracin pblica en cuanto a bienes, servicios y obra pblica para el periodo
que est vigente el presupuesto asignado.

En la etapa de preparacin de las bases (o convocatorias) se elaboran


los documentos necesarios que contengan los aspectos jurdicos, tcnicos,
econmicos, plazos de entrega y pago, as como el lugar, fecha y hora en
donde se presentarn y abrirn las proposiciones de los oferentes del contrato
por celebrarse. Con esta etapa comienza el procedimiento licitatorio. Las bases,
convocatorias o pliego de condiciones contienen las condiciones de participacin.
Es un documento que vincular a la administracin pblica y a quienes deseen
participar de la licitacin.

Despus de elaborado el documento anterior comenzar la etapa de


publicacin de la convocatoria. En la que se darn a conocer las bases de
participacin, cuya intencin es publicar los requerimientos de la administracin
pblica. Se abre la posibilidad de participacin a todas las personas fsicas y morales
que renan los requisitos expuestos y que deseen participar en los procedimientos
de contratacin de la administracin pblica. Un medio tradicional de publicacin
en el Gobierno Federal, es el Diario Oficial de la Federacin (DOF), adems de
CompraNet, la herramienta electrnica de compras pblicas. Los Estados, por su
parte, publican en sus gacetas o diarios oficiales locales. Puesto que stos son
diarios de circulacin local, algunas entidades federativas han optado por publicar
en el DOF para difundir la convocatoria en todo el territorio mexicano. Lo anterior
no le impide a ningn orden de gobierno publicar las bases de la licitacin en algn
diario privado de mayor circulacin nacional o local.

Ahora bien, en un mundo donde los medios digitales estn rebasando los
medios tradicionales de publicidad de informacin, la administracin pblica tanto
federal como local, ha ido adecuando sus ordenamientos jurdicos con la intencin
de que la publicacin de la convocatoria se haga no slo en medios impresos sino
en medios electrnicos, ya que en stos es ms fcil transmitir y consultar a travs
de Internet.

22 Luis Jos Bjar, Curso de Derecho Administrativo (Mxico, D.F.: Oxford University Press,
2007)
23 Lucero Espinosa, (Bejar:2007)
60 CAP T UL O T E RCE RO

Los medios digitales de informacin pueden ser los mismos diarios que se
han apuntado, en razn de que muchos de ellos se han adecuado a las nuevas
tecnologas y ya se encuentran disponibles en la Red, o bien puede hacerse
en plataformas electrnicas especficas que la administracin pblica federal o
local haya adquirido, con la intencin de integrar en un solo sitio electrnico los
procesos de contratacin pblica y que estn disponibles tanto a nivel nacional o
internacional a travs de la Web.

En la cuarta fase, denominada presentacin de ofertas, quienes pretenden


contratar con el gobierno exhiben de forma secreta el precio que le ofrecen a la
administracin pblica respecto del bien, obra pblica o servicio que sta requiere y
sealan que cumplen con las condiciones de la convocatoria. La oferta se mantiene
por un plazo determinado o hasta que exista un fallo de adjudicacin, dejar de ser
secreta una vez que se pase a la siguiente fase.

La apertura de ofertas se relaciona directa y nicamente con quien licita, ya que


las propuestas de quienes hayan decidido participar se abren en un acto pblico
para conocer su precio y verificar cuantitativamente si cumplen con los requisitos
de la convocatoria. Este acto permite a los participantes de la licitacin conocer,
entre otras cosas, todas las propuestas presentadas, vigilar el proceso, verificar la
legalidad y asegurar un trato igualitario e imparcial. En este proceso, adems de los
participantes y la presencia de funcionarios de la dependencia que corresponda,
puede o no haber participacin social e incluso un rgano verificador que d certeza
legal del procedimiento de licitacin.

En la fase de adjudicacin se determinar cul es la propuesta ms conveniente


para la administracin pblica. Es un acto unilateral en el que ser aceptada una
propuesta determinada, en tanto haya reunido los requisitos mencionados en la
convocatoria y se encuentre dentro del lmite de precio establecido. El resto de
los participantes podr retirar sus ofertas, documentos y garantas y liberarse de
cualquier obligacin24. A partir de la notificacin del fallo al ser adjudicado, el ganador
contrae derechos y obligaciones con la administracin pblica, que establecen que
se mantendrn inalterables las bases de la licitacin, as como la garanta de la
formalizacin del contrato.

24 En el caso de la Federacin, el resto de las ofertas no se retiran, sino que se resguardan.


D I A G N S T I C O LE G A L 61

En caso de que no suceda lo anterior, el adjudicatario podr pedir que se le


indemnice por los daos y perjuicios que le ocasione la negativa del rgano
convocante. Puede pedir, incluso, que se establezca una garanta en caso de que
exista incumplimiento de contrato.

Suscripcin del contrato, como ltima fase, se refiere a la ratificacin de la


adjudicacin de los derechos y obligaciones. El licitante formalizar el contrato
respectivo dentro del plazo que haya sido apuntado en la publicacin de la bases o
bien en trminos de la ley.

No obstante el carcter federal del Estado mexicano y la autonoma


en cada orden de gobierno, pueden identificarse un mnimo de siete
etapas comunes en el procedimiento administrativo de licitacin:
1) autorizacin presupuestaria, 2) preparacin de las bases, 3)
publicacin de la convocatoria, 4) presentacin de ofertas, 5) apertura
de ofertas, 6) adjudicacin y 7) perfeccionamiento del contrato.
- Bjar, 2007

3.3.2 Excepciones a la licitacin

En un apartado anterior se mencion que la regla general para adjudicar las


contrataciones pblicas es la licitacin. Sin embargo, la adjudicacin tambin puede
llevarse a cabo a travs de dos procedimientos de excepcin: a) invitacin a cuando
menos tres personas, cinco personas o restringida y b) adjudicacin directa.

Para que estos casos se den, tiene que cumplirse con las condiciones que
marquen las leyes respectivas. No puede dejarse al arbitrio de la autoridad decidir
cundo proceder o no la licitacin.Estas excepciones deben salvaguardar en todo
momento, los principios de economa, eficacia, eficiencia, imparcialidad y honradez
que aseguren las mejores condiciones de compra para el Estado.
62 CAP T UL O T E RCE RO

3.3.3 Invitacin restringida

El procedimiento de invitacin no se utiliza para sustituir a la licitacin, es ms


bien utilizada cuando se sabe que hay pocos participantes para elaborar un contrato
pblico. En el caso de quienes cuentan con una patente, obras de arte, derechos de
autor, derechos exclusivos; o bien en los casos en los que exista riesgo de alterar
la economa del pas, el orden social, causas de fuerza mayor o caso fortuito, y que
por tales situaciones no pueda esperarse al lanzamiento de una convocatoria, podr
utilizarse esta excepcin de adjudicacin a la licitacin, entre otras.

Este tipo de adquisicin es comnmente utilizada para contratar un determinado


bien, servicio o la elaboracin de una obra pblica, para la cual el gobierno ya cuenta
con una lista de proveedores confiables con quienes podr formalizar el proceso de
adjudicacin.

Su diferencia con la licitacin radica en la publicacin masiva de la convocatoria.


Mientras en la licitacin existe una difusin pblica de las bases con las que se
llevar a cabo determinado proyecto para que participe quien as lo decida, en
la invitacin restringida se elaboran invitaciones de participacin a determinados
proveedores.

En el Distrito Federal la invitacin restringida es cuando menos a tres personas,


mientras que el Estado de Puebla contempla tambin invitacin a cuando menos
cinco personas.

Los invitados tendrn que exhibir sus propuestas a efecto de asegurar la igualdad
de competencia entre ellos. El contratante las evaluar y elegir a quien garantice
las mejores condiciones en cuanto a precio y calidad.

Como puede verse, aunque el proceso de adjudicacin es cerrado, existe


concurrencia de participantes y en todo el proceso tendrn que salvaguardarse los
principios de transparencia, legalidad, publicidad de informacin, etc. Tendrn que
cumplirse cabalmente las dems etapas de la licitacin en los trminos apuntados, a
excepcin de la cuestin sobre la publicacin de la convocatoria.

Los inconvenientes de esta adjudicacin son que en algn momento puede


limitar la participacin de otros posibles competidores y dar pie a la discrecionalidad
por parte de la administracin pblica para favorecer a unos cuantos y propiciar as
actos corruptos. Por ello, debe ser utilizada en los casos y situaciones especficas.
D I A G N S T I C O LE G A L 63

3.3.4 Adjudicacin Directa

En este caso no existe convocatoria pblica, invitacin de participacin a


determinados proveedores o pujas. El Estado contrata directamente con una
persona elegida, posiblemente de entre una lista de proveedores, lo que lo hace
sumamente discrecional. l determina las condiciones y quien pueda cumplirlas,
eligiendo con base en experiencia, calidad y precio. En ningn caso se garantiza el
mejor precio, pero s ofrece un proceso gil; por esta razn presenta inconvenientes
agudos que estn sujetos a la subjetividad del comprador.

La limitacin a los posibles licitadores tiene que hacerse con mayor razn, en los
supuestos que apunte la normatividad al respecto. En ningn caso la adjudicacin es
la regla general, tendr que usarse cuando exista urgencia de celebrar un contrato
por estar en riesgo la seguridad nacional, encontrarse en estado de emergencia,
por la existencia de causas de fuerza mayor o caso fortuito, por tratarse de una
adquisicin inusual o un proveedor nico, por el monto que representa, entre otras.

La adjudicacin directa no asegura los principios de competitividad, igualdad y


concurrencia en las contrataciones pblicas. Esta adjudicacin no debera atentar
sobre todo, contra los principios de transparencia, publicidad y publicacin de
informacin.

La regla general para adjudicar las contrataciones pblicas es la


licitacin. Sin embargo, la adjudicacin puede llevarse a cabo a travs
de dos procedimientos adicionales que deben utilizarse nicamente
bajo las condiciones y en las situaciones que establezca la normatividad
al respecto: a) invitacin restringida y b) adjudicacin directa.
La adjudicacin por invitacin restringida es un procedimiento cerrado
para los proveedores que elija el Estado, con lo cual se puede limitar
la participacin de otros posibles competidores.
La adjudicacin directa se da cuando el Estado contrata directamente
con un proveedor determinado, con objeto de agilizar y asegurar la
efectividad de la compra, lo cual hace que la adjudicacin directa sea
sumamente discrecional. Tendr que usarse cuando exista urgencia
de celebrar un contrato por estar en riesgo la seguridad nacional,
encontrarse en estado de emergencia, por la existencia de causas de
fuerza mayor o caso fortuito, por tratarse de una adquisicin inusual o
un proveedor nico, etctera.
- Consultor de UNODC
64

CAPTULO CUARTO
PREVENCIN DE LA CORRUPCIN EN LAS CONTRATACIONES
PBLICAS EN MXICO DE ACUERDO A LA UNCAC

Como se ha destacado, la UNCAC establece un marco jurdico que sienta las


bases para prevenir y combatir la corrupcin en todas sus expresiones. El artculo
9 de la UNCAC establece disposiciones especficas en materia de contratacin
pblica. En efecto, se ha precisado que el artculo 9 exhorta a los Estados a asumir
las medidas necesarias para instituir sistemas apropiados de contratacin pblica
basados en la transparencia, competencia y criterios objetivos de adopcin de
decisiones que sean eficaces para prevenir la corrupcin.

Como se ha mencionado en secciones anteriores, incluso la Comisin de las


Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL), elabor un
modelo de ley marco que servir a los distintos Estados para construir su legislacin
en materia de contrataciones pblicas, a la luz de los criterios de la convencin
sobre stas.

Para efectos de la evaluacin jurdica que se har en este documento, se ha


desagregado el contenido del artculo 9 de la UNCAC en cinco reglas derivadas,
cuya aplicacin permite la consecucin de los principios en que deben sustentarse
los sistemas de contrataciones pblicas: transparencia, competencia y criterios
objetivos de adopcin de decisiones.
D I A G N S T I C O LE G A L 65

El artculo 9 de la Convencin de las Naciones Unidas contra la


Corrupcin establece:

1. Cada Estado Parte, de conformidad con los principios fundamentales


de su ordenamiento jurdico, adoptar las medidas necesarias para
establecer sistemas apropiados de contratacin pblica, basados
en la transparencia, la competencia y criterios objetivos de adopcin
de decisiones, que sean eficaces, entre otras cosas, para prevenir
la corrupcin. Esos sistemas, en cuya aplicacin se podrn tener en
cuenta valores mnimos apropiados, debern abordar, entre otras
cosas:

a. La difusin pblica de informacin relativa a procedimientos


de contratacin pblica y contratos, incluida informacin sobre
licitaciones e informacin pertinente u oportuna sobre la adjudicacin
de contratos, a fin de que los licitadores potenciales dispongan de
tiempo suficiente para preparar y presentar sus ofertas;

b. La formulacin previa de las condiciones de participacin, incluidos


criterios de seleccin y adjudicacin y reglas de licitacin, as como
su publicacin;

c. La aplicacin de criterios objetivos y predeterminados para la


adopcin de decisiones sobre contratacin pblica a fin de facilitar
la ulterior verificacin de la aplicacin correcta de las reglas o
procedimientos;

d. Un mecanismo eficaz de examen interno, incluido un sistema


eficaz de apelacin, para garantizar recursos y soluciones legales
en el caso de que no se respeten las reglas o los procedimientos
establecidos conforme al presente prrafo;

e. Cuando proceda, la adopcin de medidas para reglamentar las


cuestiones relativas al personal encargado de la contratacin
pblica, en particular declaraciones de inters respecto de
determinadas contrataciones pblicas, procedimientos de
preseleccin y requisitos de capacitacin.

-Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin


66 CAP T UL O CUART O

TRANSPARENCIA: DIFUSIN PBLICA DE LA


4.1 INFORMACIN
La primera regla del artculo 9 de la UNCAC hace alusin a la difusin pblica de
informacin relativa a procedimientos de contratacin pblica: contratos, licitaciones
y adjudicacin. sta debe ser pertinente y oportuna, a fin de que los licitadores
potenciales dispongan de tiempo suficiente para preparar y presentar sus ofertas.
Esta idea rescata la Ley Modelo de la UNCITRAL sobre la contratacin Pblica al
precisar que las regulaciones sobre contrataciones pblicas, as como la informacin
relevante sobre stas, estarn disponibles pblicamente.

En lo que concierne a Mxico, la CPEUM cumple con el artculo 9 de la


Convencin y se encuentra en armona con la Ley Modelo de la UNCITRAL
sobre la contratacin Pblica . El artculo 134 constitucional, que se refiere a los
procedimientos de contratacin pblica, recoge tanto el principio de transparencia
como el de publicidad de la informacin.

Sin embargo, con la finalidad de que no slo los proveedores dispongan de


esta informacin sino tambin lo haga cualquier persona, la CPEUM en su artculo
6 describe el derecho a la informacin pblica como un derecho fundamental y
humano.

El artculo 134 constitucional establece:


Los recursos econmicos de que dispongan la Federacin, los Estados,
los municipios, el Distrito Federal y los rganos poltico administrativos de
sus demarcaciones territoriales, se administrarn con eficiencia, eficacia,
economa, transparencia y honradez para satisfacer los objetivos a los que
estn destinados.
Los resultados del ejercicio de dichos recursos sern evaluados por las
instancias tcnicas que establezcan, respectivamente, la Federacin, los
Estados y el Distrito Federal, con el objeto de propiciar que los recursos
econmicos se asignen en los respectivos presupuestos en los trminos del
prrafo anterior.
[] La propaganda, bajo cualquier modalidad de comunicacin social,
que difundan como tales, los poderes pblicos, los rganos autnomos,
las dependencias y entidades de la administracin pblica y cualquier otro
ente de los tres rdenes de gobierno, deber tener carcter institucional y
fines informativos, educativos o de orientacin social. En ningn caso esta
propaganda incluir nombres, imgenes, voces o smbolos que impliquen
promocin personalizada de cualquier servidor pblico [].
- Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
D I A G N S T I C O LE G A L 67

4.1.1 Derecho a la informacin pblica

Es el derecho de todo ciudadano solicitar y que se le facilite informacin referente


a las actividades gubernamentales que requiera conocer. Esto generar un ambiente
de transparencia y de participacin ciudadana en el quehacer gubernamental. En
Mxico, el derecho a la informacin se encuentra plasmado como derecho humano
en el artculo 6 de la CPEUM. Para el cumplimiento de su obligacin, el Estado
debe atender los principios establecidos en el precepto constitucional:

1. Principio de mxima publicidad. Se refiere a que toda la informacin que est


a cargo de instituciones gubernamentales entidades y dependencias debe
ser pblica, salvo aquellos casos excepcionales dispuestos expresamente
por la ley.

2. Proteccin de datos personales.

3. Acceso gratuito a la informacin.

4. Mecanismos de acceso a la informacin y procedimientos de revisin


expeditos.

5. Publicacin de informacin en medios electrnicos.

6. Publicacin de informacin relativa a la entrega de los recursos pblicos.

7. Sanciones a servidores pblicos en caso de incumplimiento.

El derecho a la informacin se encuentra consagrado como derecho


humano en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
En virtud de ello, la Federacin, las entidades federativas y el Distrito
Federal estn obligados a realizar todas las acciones necesarias para
garantizarlo.
- Consultor de UNODC
68 CAP T UL O CUART O

4.1.1.A Instrumentos de difusin en materia de contrataciones pblicas

En materia de contrataciones pblicas, el derecho a la informacin adquiere


especial relevancia, porque su ejercicio garantiza la legalidad y transparencia de
los procedimientos de adjudicacin de bienes y servicios. Para salvaguardar este
derecho se han establecido mecanismos de acceso a la informacin en les son
especialmente tiles. Esto se lleva a cabo a travs de diversos instrumentos de
comunicacin dirigidos a la poblacin en general.

En efecto, en los distintos rdenes de gobierno del Estado mexicano coexisten


medios de informacin, tanto tradicionales como electrnicos, por medio de los
cuales la sociedad civil puede consultar cualquier tipo de informacin respecto de las
actividades que desarrollan las distintas entidades y dependencias gubernamentales.

Medios tradicionales de informacin

Diario Oficial de la Federacin (DOF). Es un rgano de difusin del Gobierno


Federal en donde se publican leyes, reglamentos, acuerdos, circulares,
rdenes, convocatorias, bases de licitacin y dems actos expedidos por los
tres rdenes de gobierno. En materia de contrataciones pblicas, a travs
del DOF se pblica un resumen de las convocatorias para concursos de
adquisiciones, arrendamientos, obras pblicas y servicios del sector pblico.
El Gobierno Federal, el del Distrito Federal y el del Estado de Puebla recurren
a este medio de difusin pblica, cuyo soporte es tanto en papel como en
medios electrnicos y puede adquirirse por el pblico en general.

Gacetas oficiales. Es un medio de difusin que ocupan el Distrito Federal y


algunos Estados de la Repblica Mexicana, pero no el Gobierno Federal, para
publicar leyes, reglamentos, circulares, convocatorias, bases de licitacin y
dems disposiciones gubernamentales.

La GODF puede ser consultada de forma impresa o bien desde el portal del
gobierno del Distrito Federal por cualquier ciudadano. Dado que Peridico
Oficial del Estado de Puebla no cuenta con acceso por medios electrnicos,
slo puede consultarse en fsico.

Diarios de mayor circulacin nacional y estatal. Los peridicos de mayor


tiraje y consumo nacional y estatal constituyen este medio de comunicacin.
Son utilizados en Estados que no cuentan con una gaceta oficial de publicacin
para informar sobre las convocatorias de compra que pretendan llevar a cabo.
D I A G N S T I C O LE G A L 69

El Estado de Puebla, adems de hacer uso del DOF, cuenta con un Peridico
Oficial en el que publica sus convocatorias para concursos de adquisiciones,
arrendamientos, obras y servicios del sector pblico. Sin embargo, tambin utiliza
los medios locales de mayor circulacin, entre los que destacan El Sol de Puebla,
La Jornada de Oriente, El Heraldo y Puebla sin Fronteras.

Los medios tradicionales de informacin son tres: Diario Oficial de


la Federacin, peridicos y gacetas oficiales, y diarios de mayor
circulacin nacional y estatal.
- Consultor de UNODC

Gobierno electrnico: CompraNet y pginas electrnicas de


dependencias y entidades pblicas.

Debido a las grandes ventajas (ver tabla) que proporcionan las llamadas
Tecnologas de la Informacin y la Comunicacin (TIC), sobre todo el Internet, se
han desarrollado en la administracin pblica instrumentos de esta naturaleza que
dan lugar al llamado gobierno electrnico e-gobierno en Mxico.

yyBrindan transparencia y eficiencia en los procedimientos


yyMayor accesibilidad de informacin a los ciudadanos
yyFacilitan trmites
Ventajas del uso yyReducen costos
de las TIC en la
yyFomentan la participacin ciudadana
administracin
pblica yyPrevienen corrupcin en la actuacin gubernamental al evitar el contacto entre
los servidores pblicos y los ciudadanos
yyHacen ms eficaces los servicios
yyReducen la toma de decisiones discrecionales

En este contexto, el artculo 6 de la Constitucin mexicana tambin establece la


obligacin, con cargo a los gobiernos, de publicar a travs de medios electrnicos
informacin completa y actualizada sobre sus indicadores de gestin y el ejercicio
de los recursos pblicos.
70 CAP T UL O CUART O

Estas tecnologas se basan principalmente en la implantacin de un portal


electrnico que sirve para la contratacin de servicios. Buscan una mejora en la
eficiencia y eficacia de los procesos internos y de vinculacin con la sociedad.

En conclusin el gobierno electrnico pretende facilitar la operacin del aparato


estatal y la distribucin de la informacin de Contrataciones pblicas. De este modo
se establece un mecanismo de combate a la corrupcin e incrementa la transparencia
en las actividades de la administracin en contratacin pblica.

Infomex. Para salvaguardar la transparencia de sus actividades, el Gobierno


Federal cre un instrumento digital de consulta de informacin denominado
Infomex.

Es un portal electrnico de consulta en el que los particulares pueden


hacer preguntas a las dependencias gubernamentales, lo que contribuye
a transparentar las funciones de las dependencias y entidades pblicas de
gobierno. En materia de contrataciones pblicas, dicho portal puede utilizarse
para pedir informacin no slo de instituciones gubernamentales, sino tambin
de licitantes.

Este mecanismo de gobierno digital permite la consulta de actividades


de competencia federal y cuenta tambin con apartados especficos para
consultar a las entidades federativas y al Distrito Federal.

CompraNet. Las leyes federales sobre contrataciones pblicas establecen que


el medio por el cual se difundir la informacin referente a las contrataciones
pblicas es el portal de CompraNet.

De acuerdo con las leyes referidas, es el sistema electrnico de informacin


pblica gubernamental sobre adquisiciones, arrendamientos, servicios, obras
pblicas y servicios relacionados con las mismas, donde pueden consultarse
de forma gratuita los procedimientos de contratacin pblica.

El sistema electrnico en comento est a cargo de la Secretara de la Funcin


Pblica, a travs de la Unidad de Poltica de Contrataciones Pblicas, y
su objetivo es transparentar estos procedimientos administrativos y dar
seguimiento al desarrollo de los mismos.
D I A G N S T I C O LE G A L 71

De acuerdo con el Sexto Informe de Gobierno de 2012, CompraNet []


se consolid como un esquema transaccional para realizar contrataciones
electrnicas, organizar y clasificar la informacin histrica de los procedimientos
para su seguimiento y evaluacin, as como para recibir de manera gil
cotizaciones en lnea25.

CompraNet automatiza los procesos de compras y licitaciones de bienes,


servicios, arrendamientos y obras pblicas del Gobierno Federal y contribuye
entre otras medidas anticorrupcin y a dar transparencia a los procesos. El
portal permite dar seguimiento a los procesos de contratacin pblica desde
su inicio hasta su culminacin, creando un tipo de expediente virtual en el que
se especifica toda la informacin referente al procedimiento de que se trata.

En la pgina electrnica de CompraNet puede encontrarse informacin diversa


que se integra por varios mdulos:

-- Unidad Normativa de Contrataciones Pblicas, que contiene toda la legislacin


en la materia.

-- Programas Anuales, donde se encuentra integrado el Programa Anual de


Adquisiciones que deben presentar las dependencias y entidades de la
Administracin Pblica Federal.

-- Padrn nico de Testigos Sociales, que son personas fsicas o morales


previamente registradas y que se encuentran enlistadas en el portal. Esta
figura tiene la obligacin de participar activa y permanentemente en los
procesos de contratacin, en los supuestos que establece la ley.

-- Directorio de Unidades Compradoras, donde se encuentra toda la informacin


relevante de las reas de las dependencias o entidades registradas y
autorizadas para realizar contrataciones pblicas.

-- Registro nico de Proveedores y Contratistas (RUPC)26 , en el cual se


encuentra la informacin de los proveedores: nombre o denominacin social,
pas, titularidad jurdica, direccin de la empresa y la dependencia con la cual
se formaliza la contratacin. El padrn se actualiza de manera constante
para salvaguardar la transparencia. Hacia septiembre de 2012, CompraNet
contaba con un registro de 1,043 proveedores aproximadamente.

25 Presidencia de Mxico. Sexto Informe de Gobierno Eje 5, Democracia Efectiva y Poltica


Exterior Responsable (Mxico: Gobierno Federal 2012), p.696
26 El listado de proveedores y contratistas pertenecientes al RUPC puede descargarse en el
siguiente vnculo: http://upcp.funcionpublica.gob.mx/RUPC/
72 CAP T UL O CUART O

-- Proveedores y contratistas sancionados. En este mdulo se encuentran los


datos de los licitantes, proveedores o contratistas que se hallan impedidos
para presentar propuestas o celebrar contratos con la administracin pblica
federal.

-- Inconformidades electrnicas, donde se alojan las instancias de inconformidad


promovidas por licitantes que impugnan la legalidad de las contrataciones
pblicas.

-- Contratos, que contiene datos de contratos celebrados en procesos de


contratacin pblica, entre ellos el nmero de expediente, nombre de la
unidad compradora, tipo de procedimiento, tipo de contratacin, importe del
contrato, entre otros.

-- Mdulo de Informacin e Inteligencia de Mercado para las contrataciones


Pblicas, que garantiza el acceso oportuno y sistematizado a la poblacin en
general a la informacin relacionada con la planeacin, ejecucin y resultado
de las contrataciones pblicas realizadas por la Administracin Pblica Federal
y los gobiernos estatales y municipales, cuando stas son realizadas a travs
de CompraNet.

Los licitantes que pretendan formalizar su participacin en CCPP a travs de


CompraNet debern contar con un registro previo que se los permita.En este sentido,
todo aquel que quiera arrendar, proveer de algn servicio al gobierno, vender bienes
o realizar obras pblicas, podr hacerlo a travs del portal de una manera sencilla,
ya que el lenguaje empleado en CompraNet est diseado conforme a la Ley, para
que cualquier persona pueda entenderlo.

Con base en las cifras obtenidas del Sexto Informe de Gobierno27, de enero
a junio de 2012 este sistema registr 30,836 procedimientos de contratacin por
un valor total de 71,042 millones de pesos. De acuerdo con la cifra, el 68.6% de
los contratos se realizaron por medio de adjudicacin directa, 19% a travs de
licitaciones pblicas y 12.4% por invitacin a cuando menos tres personas. Con
respecto al monto de las contrataciones, el 49.1% se realiz mediante licitacin
pblica, 34.9% a travs de adjudicacin directa y 16% se llev a cabo mediante el
procedimiento de invitacin a cuando menos tres personas. Segn el ms reciente
reporte de contratos de CompraNet28, hasta el 6 de Noviembre de 2012 se han
registrado un total de 135,693 contratos a travs del sistema.
D I A G N S T I C O LE G A L 73

REGISTROS DE COMPRANET, PERIODO ENERO-JUNIO DE 2012


12.4% 16%

19%
49.1%

68.6% 34.9%

Cantidad de contrataciones Valor de contrataciones

Adjudicacin directa Licitacin Pblica Invitacin a cuando menos 3 personas

Fuente: Cifras del Sexto Informe de Gobierno (Mxico: Gobierno Federal 2012) p.718

De enero a junio de 2012, segn documenta el citado informe, 1,049 operadores


de 3,230 unidades compradoras fueron capacitados en el uso de CompraNet.
Se habilitaron en el sistema a 18,771 proveedores y contratistas nacionales e
internacionales que participan en los procedimientos de contratacin. Cabe
sealar que desde junio de 2010 en que entr en vigor el nuevo sistema, un total
de 7,988 operadores de 3,230 unidades compradoras han sido capacitados y se
han habilitado 67,420 proveedores y contratistas nacionales e internacionales que
participan en los procedimientos de contratacin.29

Por ltimo, puede apuntarse que CompraNet es una herramienta fundamental


para garantizar la transparencia en contrataciones de la Administracin Pblica
Federal. Se genera as un ambiente de igualdad, seguridad jurdica y confianza en
los procesos de contratacin pblica.

27 Presidencia de Mxico. Sexto Informe de Gobierno Eje 5, Democracia Efectiva y Poltica


Exterior Responsable. Objetivo 5.4, Eficacia y Eficiencia Gubernamental (Mxico: Gobierno Federal
2012), p.718
28 En la seccin de Contratos de la pgina de CompraNet se difunden los datos relevantes
de los contratos derivados de procedimientos de contratacin reportados en el sistema por las
Unidades Compradoras de las Dependencias y Entidades de la Administracin Pblica Federal y
de los Gobiernos Estatales. El reporte de contratos ms actualizado tiene fecha de corte al 6 de
Noviembre de 2012, y est disponible para descarga en el siguiente vnculo: google.com/site/cnetuc/
contrataciones
29 Presidencia de Mxico. Sexto Informe de Gobierno Eje 5, Democracia Efectiva y Poltica
Exterior Responsable. Objetivo 5.4, Eficacia y Eficiencia Gubernamental (Mxico: Gobierno Federal
2012), p.718. Disponible en: http://sexto.informe.gob.mx/pdf/INFORME_ESCRITO/05_CAPITULO_
DEMOCRACIA_EFECTIVA_Y_POLITICA_EXTERIOR_RESPONSABLE/5_04_Eficacia_y_
Eficiencia_Gubernamental.pdf
74 CAP T UL O CUART O

Pginas electrnicas de dependencias y entidades pblicas. Las pginas


electrnicas son un medio alterno mediante el cual las entidades o dependencias
pueden dar a conocer informacin relacionada con sus contrataciones. Para el
caso de las contrataciones pblicas, tanto las dependencias como las entidades
estn obligadas a publicar en sus portales su programa anual de adquisiciones,
arrendamientos, obras pblicas y servicios.

As, tenemos que todas las dependencias, rganos desconcentrados,


delegaciones y entidades del Distrito Federal publican en su pgina de transparencia
diversa informacin relativa a las CCPP, como los resultados sobre procedimientos
de adjudicacin directa, invitacin restringida y licitacin de cualquier naturaleza,
incluyendo el expediente respectivo y el o los contratos celebrados al efecto,
tambin se publica un padrn de proveedores en materia de adquisiciones y uno
de contratistas en materia de obra pblica.

En el caso del Distrito Federal, la Contralora General cuenta con un sitio propio
dentro del Portal Ciudadano del Gobierno del D.F. En ste puede accederse a
una serie de temas informativos sobre las adquisiciones de la entidad, incluyendo
Planeacin, Programacin y Presupuestacin, Comits y Subcomits de
Adquisiciones, Arrendamientos y Prestacin de Servicios, Procedimiento
Administrativo de Adjudicacin, Contratos, Recurso de Inconformidad, Padrn
de Proveedores y Catlogo de Precios de Bienes y Servicios de Uso Comn.30
Asimismo, la seccin de Vigilancia y Control cuenta con un rea especfica para
proveedores y contratistas en la que se pueden consultar los procedimientos
administrativos de impedimento, los contratistas con atrasos o deficiencias en obra
pblica, los proveedores y contratistas impedidos para participar en licitaciones
pblicas o sancionados por la Federacin y los recursos de inconformidad
interpuestos.31

Por su parte, el Gobierno del Estado de Puebla cuenta tambin con un sitio web
en el que se puede consultar informacin relevante en materia de contrataciones
pblicas. Aunque la Direccin General de Adquisiciones y la Direccin General de
Adjudicaciones de Obra Pblica no cuentan con una pgina propia, el Estado de
Puebla cuenta con un Portal de Transparencia32 a travs del cual se pueden hacer
todo tipo de consultas sobre informacin pblica con el llenado de un Formato de
Solicitud de Acceso a la Informacin. Asimismo, la entidad cuenta con un portal
de Transparencia Fiscal33 en el que se pueden consultar, entre otras cosas, el
Marco Programtico Presupuestal, los Costos Operativos del Estado, el Padrn de
D I A G N S T I C O LE G A L 75

Contratistas y el Padrn de Proveedores Vigentes al 19 de diciembre de 2012. En


la pgina de la Secretara de Administracin, en la pestaa de Adquisiciones34, se
publican las distintas convocatorias vigentes.

En el caso de las contrataciones pblicas, con el desarrollo de las


Tecnologas de Informacin y Comunicacin, el gobierno electrnico
pretende facilitar la operacin del aparato estatal y la distribucin de la
informacin y de los servicios que otorga. Se establece un mecanismo
de combate a la corrupcin, puesto que se incrementa la transparencia
en las actividades y adquisiciones de la administracin pblica.
- Consultor de UNODC

4.1.1.B Leyes de transparencia y acceso a la informacin pblica

Adicionalmente a lo establecido por las leyes sobre contrataciones pblicas y lo


difundido por los medios tradicionales y electrnicos, existen otros ordenamientos
jurdicos a nivel federal y local que fortalecen el derecho a la informacin: las leyes
de transparencia y acceso a la informacin pblica y las instituciones creadas por
las mismas.

En el mbito federal, la regulacin del derecho a la informacin se encuentra


establecida en la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica
Gubernamental (LTAIPG). Esta ley garantiza el acceso a la informacin en poder del
Gobierno Federal, establece procedimientos para solicitarla, as como mecanismos
de defensa para los casos en que la informacin no sea entregada.

El rgano de la Administracin Pblica Federal que se encarga de promover y


difundir el ejercicio de este derecho y de resolver sobre la negativa a las solicitudes
de acceso a la informacin es el Instituto Federal de Acceso a la Informacin y
Proteccin de Datos (IFAI).
30 Contralora General, Profesionalizacin/ Capacitacin en Lnea/ Adquisiciones, Gobierno
del Distrito Federal.Disponible en: http://www.contraloria.df.gob.mx/wb/cg/adquisiciones
31 Contralora General, Vigilancia y Contro/ Proveedores y Contratistas, Gobierno del Distrito
Federal. Disponible en: http://www.contraloria.df.gob.mx/wb/cg/proveedores_y_contratistas
32 Transparencia, Informacin Socialmente til, Gobierno del Estado de Puebla. Disponible
en: http://transparencia.puebla.gob.mx/
33 Gobierno del Estado de Puebla, Transparencia Fiscal. Disponible en: http://www.
transparenciafiscal.puebla.gob.mx/
34 Secretara de Administracin, Servicios, Gobierno del estado de Puebla. Disponible en:
http://www.sa.puebla.gob.mx
76 CAP T UL O CUART O

El Distrito Federal cuenta con el Instituto de Acceso a la Informacin Pblica


y Proteccin de Datos Personales del Distrito Federal (INFODF). Su fundamento
se halla en la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica del Distrito
Federal y en la Ley de Proteccin de Datos. Es un instituto encargado de informar
especficamente a la poblacin de qu manera se transparenta la informacin
pblica gubernamental, procesar las solicitudes y denunciar el incumplimiento por
parte de los rganos de gobierno del Distrito Federal.

Por su parte, el Estado de Puebla cuenta con la Comisin para el Acceso a la


Informacin Pblica, un rgano autnomo encargado de vigilar que se cumpla la
Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica del Estado de Puebla. Su
funcin primordial es salvaguardar el derecho a la informacin.

Es de destacarse que el Gobierno del Estado de Puebla firm un convenio


de colaboracin con el Gobierno Federal a partir del cual puede hacer uso de
CompraNet. El nombre completo de dicho convenio es Acuerdo de Coordinacin
que celebran la Secretara de la Funcin Pblica y el Estado de Puebla, cuyo
objeto es la realizacin de un programa de coordinacin especial denominado
Fortalecimiento del Sistema Estatal de Control y Evaluacin de la Gestin Pblica,
y Colaboracin en Materia de Transparencia y Combate a la Corrupcin y se
public en el Diario Oficial de la Federacin el 6 de agosto de 200735. El Acuerdo
cubre una serie de temas, siendo el Captulo IV De las acciones de colaboracin
en materia de transparencia y combate a la corrupcin especialmente relevante.
En su Seccin I, De la modernizacin de las Administraciones Pblicas Estatal y
Municipales, se establece que:

La Secretara de la Funcin Pblica colaborar, a travs de la Unidad de


Gobierno Electrnico y Poltica de Tecnologas de la Informacin, con el Gobierno
del Estado, en las siguientes acciones:

I. Compartir conocimientos y experiencias en materia de gobierno electrnico,


a efecto de que los mismos puedan ser aplicados, en su caso, por los
distintos rdenes de gobierno.

II. Establecer mecanismos para organizar, administrar y operar, los servicios


electrnicos gubernamentales.
35 Diario Oficial de la Federacin, Acuerdo de Coordinacin que celebran la Secretara de la
Funcin Pblica y el Estado de Puebla, Secretara de Gobernacin, 2007. Disponible en: http://dof.
gob.mx/nota_detalle.php?codigo=4995494&fecha=06/08/2007
D I A G N S T I C O LE G A L 77

III. Promover la instrumentacin y aplicacin de certificacin de los medios de


identificacin electrnica.

IV. Promover el establecimiento de sistemas electrnicos que brinden a los


particulares la opcin de presentar promociones y solicitudes a travs de
medios de comunicacin electrnica.

V. Realizar acciones de cooperacin y coordinacin para promover el uso y


aprovechamiento de las tecnologas de la informacin, a fin de mejorar la
eficiencia administrativa y los servicios gubernamentales.

VI. Establecer mecanismos de coordinacin en la formulacin de polticas


institucionales de gobierno electrnico, as como el cumplimiento de
las mismas, mediante asesoras, capacitacin, monitoreo tecnolgico y
cooperacin.36

Asimismo, en su Seccin III De los procedimientos de contratacin, se especifica


que:

Para fortalecer al Estado y a los municipios en la descentralizacin de


funciones, el Gobierno del Estado a travs de la Secretara de Desarrollo,
Evaluacin y Control de la Administracin Pblica, se compromete
a:consolidar, con el apoyo de la Secretara de la Funcin Pblica, la
operacin de un sistema electrnico de contrataciones gubernamentales,
para garantizar la aplicacin transparente de los recursos pblicos; conocer
de las licitaciones de bienes, servicios y de obra pblica, los resultados de
los concursos (fallos), el origen y destino de los recursos pblicos, las obras
y acciones que se estn realizando con los recursos federales a que se
refiere el prrafo primero de la clausula primera de este acuerdo, y simplificar
el pago de las bases y dems tramites relacionados con la participacin en
licitaciones pblicas del nivel estatal.37

No obstante, las licitaciones y los concursos por invitacin an son presenciales,


(excepto la invitacin a cuando menos tres personas que se hace va electrnica).
As, tambin se precisa que la entidad federativa en comento ha desarrollado un
Sistema de Requisiciones (Sisreq), que poco a poco funcionar como un portal
similar al federal.

36 Ibd.
37 Ibid.
78 CAP T UL O CUART O

El Sisreq es una herramienta que permitir a las dependencias y entidades del


Gobierno del Estado de Puebla capturar, modificar e imprimir sus requisiciones
para facilitar el proceso y trmite de las mismas, y permitir que se planee cules
sern las compras pblicas que la entidad efectuar.

Como puede notarse, en trminos generales, la legislacin mexicana referida,


en los dos rdenes de gobierno analizados, cumple formalmente con lo que prevn
el artculo 9 de la UNCAC y la Ley Modelo de la UNCITRAL sobre la contratacin
Pblica , relativo a la difusin pblica de informacin relativa a procedimientos de
contratacin pblica y contratos.

No obstante, desde el 2007 el Gobierno Federal reconoce que los avances


normativos en materia de transparencia y acceso a la informacin pblica han sido
insuficientes38: adems de la LTAIPG, an se requieren normas reglamentarias a
sta, verificar su observancia y crear mecanismos de transparencia en los tres
rdenes de gobierno para saber en qu invierten, as como promover el acceso a
la informacin pblica entre las personas, ya que muy pocas ejercen ese derecho
fundamental.

A CompraNet se puede acceder desde cualquier lugar a travs de Internet,


con lo cual se fomenta a la licitacin pblica ya que direcciona las convocatorias
a todas las empresas que estn registradas en el portal y que cuenten con el giro
del producto o servicio que entrar a concurso pblico.

FORMULACIN PREVIA DE LAS CONDICIONES


4.2 DE PARTICIPACIN, CRITERIOS DE SELECCIN Y
ADJUDICACIN Y PUBLICACIN

La segunda regla que prev el artculo 9 de la UNCAC tiene que ver con la
formulacin previa de las condiciones de participacin, incluidos criterios de
seleccin y adjudicacin, reglas de licitacin y su publicacin.

El artculo 134 de la CPEUM describe, de manera general, que las adquisiciones,


arrendamientos y enajenaciones de todo tipo de bienes, prestacin de servicios

38 Presidencia de Mxico. Plan Nacional de Desarrollo 2007-2012, Eje 5, Democracia Efectiva


y Poltica Exterior Responsable. Objetivo 5.5, Transparencia y Rendicin de Cuentas (Mxico:
Gobierno Federal 2012), p.671 - 709. Disponible en: http://pnd.calderon.presidencia.gob.mx/pdf/
Eje5_Democracia_Efectiva_y_Politica_Exterior_Respon sable/5_5_Transparencia_y_Rendicion_
de_Cuentas.pdf
D I A G N S T I C O LE G A L 79

de cualquier naturaleza y la contratacin de obra que realicen, se adjudicarn o


llevarn a cabo mediante convocatorias pblicas a fin de asegurar las mejores
condiciones disponibles en cuanto a precio, calidad, financiamiento, oportunidad y
dems circunstancias pertinentes.

Dichas condiciones sern obligatorias para los tres rdenes de gobierno y


establecern las bases, procedimientos, reglas, requisitos y dems elementos para
acreditar, de manera anticipada, la economa, eficacia, eficiencia, imparcialidad y
honradez en la materia.

Al respecto, la CPEUM cumple con lo previsto en el artculo 9 de la UNCAC y


se sujeta adems a los objetivos que refiere la Ley Modelo de la UNCITRAL sobre
la contratacin Pblica : garantizar una participacin amplia de los proveedores y
de los contratistas, maximizar la competencia y garantizar el trato justo y equitativo.

En el terreno federal, la LAASSP y la LOPSRM establecen y detallan reglas


primordiales a las que deber sujetarse el procedimiento de licitacin y adjudicacin
en contratacin pblica, en relacin con la CPEUM.

stas disponen los requisitos de participacin y las bases del desarrollo del
procedimiento en la materia, los cuales se establecern en la convocatoria de
la licitacin pblica. La convocante, en atencin al marco normativo, pondr a
disposicin de los licitantes el texto de la convocatoria mediante su publicacin
electrnica a travs de CompraNet.

Entre las reglas de licitacin dispuestas por ambos ordenamientos se precisan


las siguientes:

Expresan que la convocatoria no podr establecer requisitos que tengan por


objeto limitar el proceso de competencia y libre concurrencia, ni tampoco
requisitos de imposible consecucin.

Establecen tambin que las dependencias y entidades podrn modificar


aspectos establecidos en la convocatoria a ms tardar el sptimo da natural
previo al acto de presentacin y apertura de proposiciones.

Para ofrecer certeza a las condiciones de licitacin, los instrumentos normativos


establecen la obligacin, con cargo a la convocante, de realizar al menos una
junta de aclaraciones con los licitantes.
80 CAP T UL O CUART O

La legislacin federal regula las modalidades con que deben presentarse


las proposiciones, los criterios que debern aplicarse para su evaluacin y la
adjudicacin del contrato, los contenidos que deber comprender el fallo respectivo,
los mecanismos de impugnacin en su caso, los contenidos del contrato, las penas
convencionales que se aplicarn por incumplimiento de obligaciones contractuales
y los supuestos de rescisin y terminacin anticipada del contrato.

La evaluacin econmica y de calidad de las propuestas se har a travs de


tres sistemas: a) puntos o porcentajes, b) costo beneficio y, c) binario. Todos estos
dependern de los estudios de mercado que el licitante realice para determinar la
media de precios.

El mecanismo de evaluacin por puntos o porcentajes se utiliza para bienes o


servicios de alta especialidad o innovacin tecnolgica. El procedimiento consta
de establecer rubros y subrubros que sern objeto de la evaluacin tcnica y de
calidad para acreditar un puntaje o porcentaje mnimo, con el cual las propuestas
podrn ser susceptibles de seleccionarse para competir por precio para adjudicarlo
al mejor resultado obtenido en la evaluacin combinada. De este modo, el producto
o servicio que el licitante ofrezca tendr una suma de puntos o porcentajes.

La evaluacin de costo-beneficio se trata de una frmula establecida para


determinar el grado de ventaja que representan los requerimientos que son
evaluados por su precio, con objeto de determinar un equilibrio entre el beneficio y
el costo que representa. Para ello se deber indicar la metodologa de evaluacin
en la convocatoria. La frmula debe ser medible y comprobable sobre conceptos
como mantenimiento, operacin, consumibles y rendimiento, entre otros, que estn
vinculados con el factor de temporalidad o volumen de consumo. Se adjudica a la
proposicin con el ms amplio rango de costo-beneficio.

El sistema binario se refiere a la evaluacin de cumplimiento de ciertos requisitos


tcnicos. Dicha valoracin resulta aplicable a bienes o servicios bsicos o con
caractersticas simples y estndares para ser evaluadas, para que una vez que se
d cumplimiento se adjudique a quien ofrezca el menor precio. As, si el participante
cumple con los requisitos y ofrece el menor precio, podr contratar con el Estado.

Una vez que se haya determinado el ganador conforme a las reglas definidas, se
difundir la informacin a travs de CompraNet, lo cual permitir dar transparencia
al procedimiento de contratacin e interponer los recursos respectivos a quienes
D I A G N S T I C O LE G A L 81

hayan considerado que el procedimiento de contratacin o el fallo no se ajustaron a


las reglas establecidas o a la norma.

Es destacable que la legislacin dispone los supuestos de excepcin al


procedimiento de licitacin pblica, que permiten recurrir a la celebracin de
contratos a travs de la invitacin a cuando menos tres personas o mediante
adjudicacin directa. Ambas modalidades describen las personas y las razones que
motivan dicha excepcin, as como los motivos por los que estarn impedidos para
concursar en licitaciones pblicas.

Finalmente, las leyes evaluadas disponen los supuestos en que las licitaciones
sern de carcter nacional e internacional bajo la cobertura de tratados o abierta.

En lo que concierne al Distrito Federal, el proceso de contratacin pblica es


muy similar al que se emplea a nivel federal. Su regulacin se prev en la Ley de
Adquisiciones del Distrito Federal (LADF) y la Ley de Obras Pblicas del Distrito
Federal (LOPDF). La elaboracin de bases es muy similar a la de la Federacin:
no deben ser limitativos, deben ser necesarios para evitar duplicidad y tendrn que
estar vinculados con el objeto de la contratacin. Adems existen, al igual que en la
Federacin, juntas de aclaraciones.

Una de las diferencias radica en que los sistemas de evaluacin de productos y


servicios difieren respecto de la Federacin. Consisten en el precio ms bajo, precio
fijo y la subasta en reversa. En el Distrito Federal todas las evaluaciones privilegian
el precio, no la calidad. As, en la primera, quien ofrezca el menor precio respecto
del sondeo o estudio de mercado que realice el gobierno del Distrito Federal podr
adjudicar. De lo contrario, el proceso de contratacin pblica se declarar desierto.

El precio fijo impide que el gobierno compre a precios muy distintos a los
previamente establecidos en las listas de precios con las que cuente el gobierno
capitalino.

El mecanismo de subasta en reversa es igual a las subastas subsecuentes que


prev la Federacin: de los tres o ms que hayan ofrecido el mejor precio, se har
una subasta posterior para que reduzcan an ms los precios de sus productos o
servicios.
82 CAP T UL O CUART O

Otra de las diferencias respecto de la Federacin, la cual es muy sobresaliente,


es que en el Distrito Federal no se privilegia la licitacin, sino las excepciones a sta:
adjudicacin directa e invitacin restringida, que hace las veces de invitacin a por
lo menos tres personas. Cabe sealar que esta diferencia se da en la prctica, mas
no en el ordenamiento jurdico.

Por ltimo, cabe sealar que en el Distrito Federal tambin se prevn los
supuestos en que las licitaciones sern nacionales e internacionales.

En el Gobierno del Estado de Puebla, en cambio, s se privilegia la licitacin. Lo


hace en un 85%, segn datos de la Secretara de Administracin de Puebla (SAP) a
travs de la Subsecretara de Adquisiciones y Adjudicaciones de Obra Pblica. Las
excepciones a sta se dan en menor medida 15% y tratan de evitar la adjudicacin
directa. Su sistema de evaluacin no estipula los puntos y porcentajes, ni la subasta
posterior o subasta en reversa.

El sistema electrnico que est desarrollando para las contrataciones se


denomina Sisreq. Sin embargo, aunque se fomenta la contratacin presencial, se
ha firmado un convenio de colaboracin para hacer uso de CompraNet. Incluso las
preguntas que se hagan en la junta de aclaraciones pueden enviarse a travs de
vas electrnicas.

No obstante, la principal diferencia respecto de los otros gobiernos es que


mientras ellos contratan a travs de las oficinas encargadas de las compras en
cada una de las dependencias de la administracin pblica, en Puebla esta funcin
est concentrada en la Subsecretara de Adquisiciones y Adjudicaciones de Obra
Pblica, a travs de la Direccin General de Adquisiciones y la Direccin General de
Adjudicaciones de Obra Pblica. Hay una sola oficina que se encarga de hacer las
contrataciones pblicas de toda la administracin pblica en el Estado.

Por tanto, puede concluirse que el Gobierno Federal, el Distrito Federal y el Estado
de Puebla cuentan con un sistema de contratacin pblica, ya sea electrnico,
presencial o mixto. Se observan similitudes en sus procesos y pueden identificarse
claramente las siete etapas del proceso de contratacin que se apuntaron con
anterioridad.

Lo que sobresale de este anlisis es que el Distrito Federal prefiera como forma
de adjudicacin las excepciones a la licitacin y que su objetivo sea satisfacer el
precio en las contrataciones pblicas.
D I A G N S T I C O LE G A L 83

En este sentido, puede concluirse que el marco jurdico mexicano cumple


formalmente tanto con la UNCAC como con la Ley Modelo de la UNCITRAL sobre
la contratacin Pblica .

Sin embargo, el GCR de 2012-2013 indic que an prevalecen los desvos de


fondos pblicos para beneficiar a ciertas empresas, pagos irregulares y sobornos, y
una baja eficiencia del marco legal.

Los resultados obtenidos en los casos documentados, as como las entrevistas


que se elaboraron al sector privado, permitieron concluir, en concordancia con la
estadstica anterior, que persiste un alto grado de discrecionalidad en la forma en
que el gobierno convoca al sector empresarial para adjudicar un contrato.

Refieren adems que subsiste el desvo de fondos para que ciertas empresas
adjudiquen y que an se elaboran bases con lineamientos obsoletos o difciles
de cumplir, con la intencin de beneficiar a un proveedor de productos o servicios
determinado.

Tambin comentan que las bases se elaboran con poco tiempo de anticipacin y
carecen de planeacin, lo cual fomenta que se vendan a ciertas empresas.

Por su parte, miembros del sector privado entrevistados perciben que las bases
se elaboran con requisitos tcnicos que en ocasiones resultan difciles de cumplir.
Adems, refieren que en casos especficos expuestos, los gobiernos se basaron en
Normas Oficiales Mexicanas39 (NOM) obsoletas que slo algunas empresas pueden
cumplir, teniendo como resultado bases poco claras.

Precisan asimismo que las reas compradoras y evaluadoras de la mayora de


los sectores que integran la administracin pblica, desconocen el uso de las NOMs
y la ley que las regula, la Ley Federal sobre Metrologa y Normalizacin, por lo que
no las aplican debidamente durante la elaboracin de bases y la evaluacin de
propuestas tcnicas.

39 De acuerdo con el portal electrnico de la Secretara de Economa, las Normas Oficiales


Mexicanas establecen las caractersticas o especi!caciones que deben reunir los productos,
procesos y servicios para reducir riesgos hacia sus usuarios. Su aplicacin es obligatoria. La emiten
diversas dependencias del Gobierno Federal conforme a sus atribuciones. Las diversas clases de
NOMs atienden riesgos a la salud, al medio ambiente, engao al consumidor, etctera.
84 CAP T UL O CUART O

El sector privado destaca que hoy en da existe un gran abanico de NOMs que
no necesariamente est sujeto a las normas de metrologa internacional. Estas
situaciones que tienen que ver con la aplicacin de normas, al no estar sujetas a
un proceso de revisin constante o a la ponderacin con normas internacionales,
propician un alto grado de discrecionalidad en el proceso de contratacin pblica.

Por otro lado, cabe sealar que como parte de los resultados de las entrevistas,
el sector privado opina que los servidores pblicos de las reas compradoras y
evaluadoras de la mayora de los sectores que integran la administracin pblica no
slo desconocen el uso de las NOMs, sino los procesos de contratacin pblica en
general y las condiciones de mercado.

En este sentido, puede decirse que la corrupcin en las contrataciones pblicas


no se da o no puede identificarse a partir de la norma. Se genera, posiblemente, a
partir de los actos que propician tanto el sector privado como el pblico al desconocer
los procedimientos de contratacin pblica.

Si bien es cierto que en Mxico se han implementado los servicios profesionales


de carrera que permiten elegir al servidor pblico que cuente con los conocimientos
necesarios para el puesto que ocupar, respecto de contrataciones pblicas, an
es necesario contar con recursos humanos capacitados para evitar el mtodo de
prueba y error.

Lo mismo sucede en el sector privado: al desconocer la norma sobre contrataciones


pblicas, aprenden mediante la utilizacin del mtodo basado en el ensayo y error,
adems de que desconocen cmo se impugnan los procedimientos y los tiempos
que las normas indican.

Lo anterior quiz se vea reflejado en la estadstica que proporcion el Gobierno


Federal en el Sexto Informe de Gobierno40: de las 1,462 inconformidades en los
procesos de contratacin recibidas por la SFP entre septiembre de 2011 y junio
de 2012, 1,367 fueron resueltas: 449 (32.8%) de ellas no se estudiaron a fondo en
razn de resultar desechadas y 567 (41.5%) se descartaron puesto que los motivos
de inconformidad eran infundados. Slo en 351 (25.7%) inconformidades se decret
la nulidad parcial o total del procedimiento de contratacin como consecuencia de
determinarse una actuacin contraria a la normatividad de la materia. Es decir:
del 100% de las impugnaciones resueltas por la Secretara referida, solamente el
25.7% tuvieron un anlisis jurdico. En el otro 74.3% restante las impugnaciones no
D I A G N S T I C O LE G A L 85

se plantearon correctamente y, por tanto, no se hall fundamento jurdico alguno


donde el sector privado soportara sus aseveraciones de inconformidad.

Es menester apuntar que pese a que existen servidores pblicos con un alto
grado de profesionalizacin, debido a la rotacin que existe en las administraciones
pblicas por el cambio de gobierno que se da despus de las elecciones populares,
se pierde a los recursos humanos experimentados. Ahora bien, en muchas
ocasiones existen servidores pblicos que son expertos, por ejemplo, en el terreno
jurdico, administrativo o de contadura; sin embargo, carecen de los conocimientos
tcnicos necesarios para los procedimientos de contratacin pblica respecto de
los bienes y servicios: pesos, medidas, dimensiones, calidad, etctera. Necesitan,
por lo tanto, recurrir a personas que conozcan del tema. No obstante, esto genera
un costo adicional que, en ocasiones, no est contemplado presupuestariamente.

Este escenario se torna ms complicado considerando que en Mxico no han


existido ofertas acadmicas especializadas en materia de contratacin pblica41. En
este contexto, tanto el Gobierno Federal como el del Distrito Federal y el Estado de
Puebla han desarrollado e implementado recientemente programas de capacitacin
permanente a servidores pblicos con la colaboracin de distintos centros educativos,
pblicos o privados, que ayuden a mitigar la falta de profesionalizacin en el tema
de contrataciones pblicas.

A nivel federal y de acuerdo con el Cuaderno sobre Rendicin de Cuentas de la


SFP,42 la mayor parte de la capacitacin a los servidores de compras pblicas se
ha dado en torno a las mejoras y adecuaciones del sistema electrnico de compras
gubernamentales, aunque la SFP ha tenido importantes esfuerzos en cuestin de
capacitaciones en diversos temas referentes a la contratacin pblica. Sin embargo,
el sector pblico reconoce que es esencial que los funcionarios, tanto a nivel federal
como estatal, sean instruidos para comprar estratgicamente.43

40 Presidencia de Mxico. Sexto Informe de Gobierno Eje 5, Democracia Efectiva y Poltica


Exterior: Eficacia y Eficiencia Gubernamental (Mxico: Gobierno Federal 2012), p.726. Disponible
en:http://pnd.calderon.presidencia.gob.mx/pdf/Eje5_Democracia_Efectiva_y_Politica_Exterior_
Respon sable/5_5_Transparencia_y_Rendicion_de_Cuentas.pdf
41 En este sentido se ha dado un paso fundamental, ya que la Secretara de la Funcin Pblica
y la Egade Business School del Tecnolgico de Monterrey han coordinado esfuerzos para la creacin
del programa en Estudios Avanzados en Gestin de la contratacin Pblica por Competencias, que
dio inicio en otoo de 2012.
42 Secretara de la Funcin Pblica, Rendicin de cuentas y compras de gobierno. Cuadernos
sobre Rendicin de Cuentas, 5 (Mxico: SFP, 2012), p. 52.
43 Secretara de la Funcin Pblica, Rendicin de cuentas y compras de gobierno. Cuadernos
sobre Rendicin de Cuentas, 5 (Mxico: SFP, 2012), p. 75.
86 CAP T UL O CUART O

Si bien el sector privado es experto tcnicamente en los materiales que produce y


vende, debe serlo tambin en el terreno jurdico para que conozca la materia, oferte
correctamente al sector pblico y en caso de que detecte irregularidades en los
procedimientos de contratacin, se atreva a impugnarlos. La capacitacin deber
contemplar la utilizacin de los estudios de mercado como insumo bsico para
las decisiones de compra, el uso de tecnologas de la informacin y la deteccin
de actos de colusin. Tambin es relevante que los funcionarios reciban asesora
jurdica sobre los procesos de inconformidades o de impugnacin de las decisiones
de compra.

De acuerdo a los encuentros sostenidos con ambos sectores, se


encontr que aunque el sector pblico se sujeta estrictamente a las
normas para formular previamente las condiciones de participacin,
criterios de seleccin y adjudicacin y publicacin, an prevalecen
los desvos de fondos pblicos para beneficiar a ciertas empresas,
pagos irregulares y sobornos, y una baja eficiencia del marco legal.
Hay poca preparacin tcnica en los servidores pblicos y una falta de
conocimiento jurdico en las empresas respecto de los procedimientos
de contratacin pblica. En algunas ocasiones, las convocatorias
de contratacin pblica hacen referencia a NOMs no vigentes o que
contienen especificaciones tcnicas no aplicables o inconsistentes.
- Consultor de UNODC

LA APLICACIN DE CRITERIOS OBJETIVOS Y


4.3 PREDETERMINADOS PARA LA ADOPCIN DE
DECISIONES

La tercera regla del artculo 9 de UNCAC establece que se aplicarn criterios


objetivos y predeterminados para la adopcin de decisiones sobre contratacin
pblica, a fin de facilitar la ulterior verificacin de la aplicacin correcta de las reglas
o procedimientos.

Por su parte, la Ley Modelo de la UNCITRAL sobre la contratacin Pblica


concuerda con la Convencin apuntada al referir que deber existir una descripcin
objetiva de los elementos deseados sin que haya, como regla general, referencia
especfica a nombres de marcas, para que se permitan ofertas que sean
independientes para su ulterior comparacin en una base objetiva y comn.
D I A G N S T I C O LE G A L 87

Los procedimientos estndares para la realizacin de cada procedimiento de


contratacin estarn descritos en la ley.

En este sentido, la CPEUM en su artculo 134 cumple con la normatividad


internacional referida al prever que las leyes establecern las bases, procedimientos,
reglas y requisitos para asegurar la imparcialidad.

De este modo los procedimientos de contratacin pblica se ordenan con


sujecin a criterios y reglas que se establecen anticipadamente en las convocatorias
correspondientes, permitiendo la verificacin de su aplicacin y sus modalidades de
evaluacin por autoridades y particulares. Existe tambin una planeacin no slo
presupuestaria sino procedimental.

Estos criterios deben responder a un par de exigencias legales: 1) debern


establecer un marco de participacin que garantice a los licitantes los mismos
requisitos y condiciones de concurso a fin de evitar favorecer indebidamente a alguno
de stos, y 2) no podrn establecer requisitos que sean de imposible consecucin.

Para lograr que se cumplan estos requisitos legales, los mbitos de gobierno en
anlisis deben elaborar anticipadamente una proyeccin de gastos en los tiempos y
formas que dispongan sus legislaciones correspondientes antes de realizar cualquier
contratacin pblica, lo cual les permitir conocer en dnde y en qu destinarn sus
fondos econmicos, para evitar carencia de bienes y servicios en sus respectivas
entidades y dependencias.

Una vez que las administraciones pblicas (Federal, Estatal y Municipal) saben
los recursos econmicos que existen y qu bienes y servicios se necesitan, la
administracin pblica que desee contratar debe formular estudios de mercado que
le permitan proyectar el costo que le implicar la contratacin, considerando entre
otras cosas: el tipo de productos y servicios que se encuentran disponibles en el
mercado, las caractersticas y criterios de calidad que se exigen, en cunto tiempo
puede entregarse el producto o servicio, qu y cuntos proveedores nacionales e
internacionales existen, qu producto o servicio implementa las mejores tecnologas
en su elaboracin y cul de ellos fomenta la sustentabilidad, eficiencia energtica,
uso responsable del agua, etctera.

Tanto en la Federacin, como en el Distrito Federal y en el Estado Puebla, las


leyes que corresponden a cada uno en materia de contrataciones pblicas obligan
88 CAP T UL O CUART O

a las dependencias y entidades a realizar una investigacin de mercado previa


al inicio de los procedimientos de contratacin pblica, con el objeto de que las
convocantes cuenten con elementos y criterios que permitan la toma de decisiones
sobre bases objetivas que puedan ser verificables.

Estos instrumentos jurdicos establecen, de igual manera, los casos en que


debern observarse mnimos de componentes nacionales en los productos a
adquirir o el empleo de recursos humanos del pas.

En esta lgica de objetividad y certeza, las legislaciones impiden la posibilidad de


negociar las condiciones establecidas en la convocatoria y en la invitacin a cuando
menos tres personas, excepto en el Estado de Puebla.

En el mismo sentido, se dispone que las proposiciones presentadas por los


licitantes no podrn ser retiradas o dejarse sin efecto.

El marco jurdico analizado instaura rganos administrativos facultados para


revisar programas, informes y presupuestos, aplicacin de condiciones y resultados
relacionados con contrataciones pblicas.

Particularmente, la LAASSP prev la instalacin de Comits de Adquisiciones,


Arrendamientos y Servicios, as como de Comisiones Consultivas Mixtas de
Abastecimiento, en tanto que la LOPDF establece la creacin de Comits de Obras
Pblicas. El Distrito Federal, por su parte, cuenta con la Controlara General, la
Contralora Ciudadana y la Secretara de Finanzas, adems de las posibles
auditoras internas y externas. El Estado de Puebla, en tanto, lo hace a travs de
la Secretaria de Desarrollo, Evaluacin y Control de la Administracin Pblica, la
Secretaria de Finanzas y Administracin y los Comits Municipales.

De todo lo anterior puede concluirse en primera instancia, que las legislaciones


evaluadas del Gobierno Federal, Distrito Federal y el Estado de Puebla cumplen
con la aplicacin de criterios objetivos y predeterminados para la adopcin de
decisiones a fin de facilitar la ulterior verificacin de la aplicacin correcta de las
reglas o procedimientos, ya que permiten que los procesos de contratacin pblica
se sujeten a la partida presupuestaria asignada, los lineamientos establecidos en
las convocatorias, as como a las disposiciones normativas existentes, evitando de
esta manera el mal uso de los recursos pblicos y salvaguardando la legalidad del
proceso.
D I A G N S T I C O LE G A L 89

En el caso especfico del Estado de Puebla, que cuenta con un sistema que
centraliza las contrataciones pblicas, la planeacin se ve afectada por una serie
de problemas: las dependencias no entregan a tiempo sus requisiciones, los plazos
son muy cortos para tener las requisiciones, las autorizaciones de las compras son
lentas y la centralizacin en las adquisiciones que deben ser entregadas de forma
urgente, puesto que se tiene que pedir permiso a la fiscalizacin poblana, lo cual se
traduce en una complicacin innecesaria.

El sector privado, por su parte, comenta que las reglas an no son del todo claras.
Refiere que subsiste la preferencia a ciertos proveedores y marcas, puesto que los
estudios de mercado no son verificables y se desconoce quines los realizaron y de
qu manera.

Por otra parte, se seala que los sondeos de mercado, al no integrar a los actores
productivos nacionales, fijan precios que no son acordes a los que pueden ofertar
los organismos empresariales o bien hacen referencia a productos que utilizan
tecnologas obsoletas o muy avanzadas, lo que da pauta a pensar que se est
prefiriendo a un proveedor en especfico.

Cuando la capacidad de compra de los gobiernos es alta o en mayor cantidad,


los precios de los productos o servicios pueden ser ms bajos. As, no es lo mismo
comprarle a la Federacin, que adquiere en grandes cantidades, que a los gobiernos
locales, en los que en muchas ocasiones se compra en cantidades menores. En este
sentido, los precios que se detecten en los estudios de mercado deben considerarse
como precios de referencia, mas no como fijos.

Bajo este mismo esquema, existen para algunos bienes y servicios acuerdos
marco que, de acuerdo con el sector privado entrevistado, establecen precios
marco, estndar u homogneos de ciertos productos y servicios, lo cual vuelve
inviable el libre mercado. Estos precios, adems de que no se sabe cundo y cmo
se obtuvieron, no son actualizados conforme a la realidad comercial.

La situacin descrita anteriormente impide que las empresas que han adoptado
nuevas tecnologas o mejoras a sus productos y servicios, reduzcan sus precios a
los que solicita el comprador, ya que sus costos de produccin o la confeccin de
sus productos pueden ser ms altos, lo cual los deja fuera del sondeo de mercado,
atentando contra la mejor oferta.
90 CAP T UL O CUART O

Segn el sector privado, los compradores, al no estar al tanto de las situaciones


o los procesos que las empresas emplean en la elaboracin de sus productos,
generan demandas basadas en estudios de mercado que no siempre coinciden con
la realidad de los empresarios en cuanto a especificaciones, tiempos y procesos.

De acuerdo con el Cuaderno 5 sobre rendicin de cuentas y compras de


gobierno44 del Gobierno Federal, una de las formas ms comunes que ocasiona
la falta de competencia es la colusin entre los participantes del concurso. sta
implica que los posibles proveedores generen un acuerdo previo a la publicacin de
la convocatoria de contratacin pblica para incrementar o distribuir las ganancias
derivadas de un contrato.

Un primer acto de colusin detectado durante las entrevistas a ambos sectores


tiene que ver con las ofertas ficticias o de resguardo, que estn diseadas para
aparentar competencia genuina. De esta manera los oferentes se ponen de acuerdo
para que al menos uno de ellos presente una oferta ms alta que la del ganador
designado, una oferta demasiado alta para ser aceptada o una que contenga
trminos especiales que sabe son inaceptables para el comprador. El segundo
acto detectado tiene que ver con la supresin de ofertas. En este esquema los
competidores acuerdan que uno o ms proveedores se abstendrn o retirarn una
oferta presentada con anterioridad, de manera que se adjudique la licitacin al
ganador designado.

Tambin existe la rotacin de ofertas. Las empresas acuerdan con otras para
que una de ellas califique con el menor precio y pueda ganar. Posteriormente, en el
siguiente procedimiento de contratacin pblica le tocar a una empresa diferente
ofrecer el precio ms bajo que le garantice la adjudicacin del contrato.

Por ltimo, la asignacin de mercado contempla que los competidores se repartan


el mercado o ciertas zonas geogrficas y acuerden cuntos clientes tendrn.
Con base en el acuerdo, los licitadores no podrn presentar ofertas en las zonas
asignadas a un licitador en particular.

Adems, el sector pblico precisa que debido a la falta de estudios y evaluaciones,


no pueden preverse los actos de colusin o si la empresa a la cual se adjudic un
contrato cuenta con la capacidad para cubrir las demandas tcnicas y condiciones
de compra del gobierno.

44 Secretara de la Funcin Pblica, Rendicin de cuentas y compras de gobierno. Cuadernos


sobre Rendicin de Cuentas, 5 (Mxico: SFP, 2012), p. 22-23
D I A G N S T I C O LE G A L 91

Por otra parte, en las entrevistas y encuentros realizados con el sector pblico,
ste manifest que en ocasiones los proveedores actan de mala fe, puesto que
cambian la calidad del producto al momento de ejecutar el contrato.

En lo que concierne a la mala planeacin por parte del sector pblico, ste
expres que se debe a la falta de recursos presupuestales o al gasto excesivo que
se genera en las compras pblicas, derivado del costo elevado que los proveedores
asignan a sus productos y servicios.

A partir del ao 200745, el Gobierno Federal, con la intencin de reducir la mala


planeacin, implement un nuevo programa presupuestario: Presupuesto Basado
en Resultados, con el cual las acciones de planeacin, programacin, seguimiento
y evaluacin de las decisiones presupuestarias se apoyan en indicadores a fin de
implementar medidas que mejoren, con oportunidad, el ejercicio del gasto pblico.
En el Distrito Federal el Presupuesto Basado en Resultados se trabaja a partir del
ao 2010.

En el rubro de estudios de mercado, el sector pblico expresa que la opacidad


hallada en los estudios est justificada en un principio, ya que las legislaciones
no permiten dar a conocer el resultado de este estudio a fin de no inducir a los
participantes a un precio determinado y poder lograr la obtencin del mejor precio.
Sin embargo, la deficiencia generalmente consiste en que los estudios de mercado
efectuados no proporcionan datos reales, ya que la informacin se obtiene de los
mismos proveedores, quienes tienden a incrementar sus cotizaciones para participar
en actos de colusin.

En algunos casos, esta deficiencia se debe a la falta de conocimientos tcnicos


y especficos de las reas administrativas respecto de los productos y servicios
que pretenden comprar, sobre todo si se trata de un requerimiento novedoso o
demasiado especfico.

Igual riesgo se corre cuando contratan despachos o consultores externos para la


elaboracin de las bases, lo que genera un costo adicional en el proceso licitatorio
por los honorarios que deben pagarse.

45 Presidencia de Mxico. Sexto Informe de Gobierno Eje 5, Democracia Efectiva y Poltica


Exterior: Eficacia y Eficiencia Gubernamental (Mxico: Gobierno Federal 2012). Disponible en:
http://pnd.calderon.presidencia.gob.mx/pdf/Eje5_Democracia_Efectiva_y_Politica_Exterior_Respon
sable/5_5_Transparencia_y_Rendicion_de_Cuentas.pdf
92 CAP T UL O CUART O

Cuando el sector pblico prefiere ciertas marcas, lo hace por excepcin y slo para
cumplir con necesidades especficas de las reas, pero no para limitar la participacin.
Adems, a veces los bienes con los que cuentan las reas administrativas tienen
una antigedad considerable, lo cual hace que se sigan contratando servicios que
en el mercado resultan obsoletos.

Ante la ausencia de estos conocimientos, el sector pblico se asesora


con los organismos camarales para confeccionar las bases, sin que
se tenga la intencin de privilegiar a algn proveedor. No obstante, el
riesgo de que la Cmara difunda informacin de la licitacin que genere
parcialidad hacia algn proveedor debe observarse y reducirse.

Por ello, y como parte de las observaciones del sector privado, se insta a promover
la innovacin y el desarrollo tecnolgico como parte de los criterios a observar en
las compras de gobierno. Sin bien esto podra impactar en las condiciones de
precio y tiempo de entrega, a largo plazo privilegiarlos permitir una mejor calidad
y aprovechamiento de los bienes y servicios adquiridos, as como el impulso de la
competitividad en estos procesos.

Derivado de todo lo anterior, puede concluirse que si bien la legislacin analizada


en este apartado cumple con los principios de la normativa internacional, la
ejecucin de aquella no es la ms idnea debido a las fallas que todava existen en
la elaboracin de los presupuestos de gastos y a la poca certidumbre y transparencia
que hay en la elaboracin de estudios de mercado.

En la aplicacin de criterios objetivos y predeterminados para la toma


de decisiones, el marco legal a nivel federal, as como en la Ciudad
de Mxico y el Estado de Puebla, cumple formalmente con el artculo
9 de la Convencin contra la Corrupcin mediante el establecimiento
de la planificacin presupuestaria y de procedimiento. Los gobiernos
llevan a cabo estudios de mercado en el inicio de los procedimientos
de contratacin pblica. Las leyes mexicanas impiden la posibilidad de
negociar las condiciones establecidas en la oferta y en la invitacin. Sin
embargo, la mala planificacin persiste en las prcticas de contratacin
pblica que contina afectando a la planificacin, elaboracin de
presupuestos, costos, financiamiento, pago, calidad y oportunidad.
- Consultor de UNODC
D I A G N S T I C O LE G A L 93

CONTROL DE LAS CONTRATACIONES PBLICAS:


4.4 MECANISMOS DE VERIFICACIN Y RECURSOS
LEGALES

La cuarta regla del artculo 9 de la UNCAC contempla la implementacin y


utilizacin de mecanismos eficaces de examen interno y sistemas de apelacin,
con la finalidad de garantizar recursos y soluciones legales en el caso de que no se
respeten las reglas o procedimientos establecidos.

En este sentido, el artculo 134 de la CPEUM prev la verificacin de los procesos


de contrataciones pblicas al sealar que los resultados del ejercicio de los recursos
pblicos sern evaluados por las instancias tcnicas que establezcan las leyes de la
Federacin, los Estados y el Distrito Federal.

El artculo 14 constitucional consagra el derecho fundamental de audiencia o de


tutela judicial efectiva, donde todo gobernado, frente a cualquier acto de autoridad,
goza del derecho pblico subjetivo de que se le brinden las oportunidades defensivas
y probatorias antes de que se realice el acto en su perjuicio. La Ley Modelo de la
UNCITRAL sobre la contratacin Pblica integra esta regla al precisar que debern
existir procedimientos de impugnacin y apelacin si las reglas y procedimientos
son violados.

En este contexto, la CPEUM acata legalmente lo dispuesto tanto por el artculo


9 de la Convencin como por la Ley Modelo de la UNCITRAL sobre la contratacin
Pblica al regular la verificacin y solucin de controversias que se susciten en las
contrataciones pblicas.

Los mtodos de verificacin en el sistema jurdico mexicano no slo conciernen


a los rganos, instituciones o instrumentos que el mismo gobierno adopte en su
interior, sino que tambin debe poder hacerse a travs de agentes externos a la
administracin pblica o bien mediante la participacin social.

4.4.1 La verificacin en los procesos de contratacin pblica

En materia de contrataciones pblicas existe un mecanismo de control que ayuda


a vigilar que los procesos se hayan llevado conforme a lo establecido en la LAASP y
en la LOPSRM, as como en las leyes homlogas de las entidades federativas. Este
mecanismo es conocido como verificacin.
94 CAP T UL O CUART O

La verificacin es un mecanismo por medio del cual se analiza si el proceso de


contratacin pblica cumpli con la legislacin que regula la materia. Concluye con
un informe en el que se describe el resultado de esas comprobaciones.

Por lo tanto, la verificacin es pieza clave de un sistema de legalidad de


contrataciones pblicas, porque al darle seguimiento a los procesos puede
evidenciarse si se apegaron a lo establecido por las leyes o si se incurri en una
violacin de stas.

En el mbito federal, las autoridades encargadas de la verificacin son la


Secretaria de Hacienda y Crdito Pblico (SHCP), la Secretaria de Economa y
la Secretaria de la Funcin Pblica. A cada una de estas dependencias se les han
conferido facultades para realizarlo en el mbito de sus respectivas competencias.

Las facultades de la SFP establecidas por la LAASSP y la LOPSRM son:

-- Verificar, en cualquier tiempo, que las obras pblicas y servicios relacionados


con las mismas se realicen conforme a lo establecido en esta ley o en otras
disposiciones aplicables.

-- Realizar las visitas e inspecciones que estime pertinentes a las dependencias y


entidades que realicen obras pblicas y servicios relacionados con las mismas,
e igualmente podr solicitar a los servidores pblicos y a los contratistas que
participen en ellos todos los datos e informes relacionados con los actos de que
se trate.

-- Verificar la calidad de los trabajos a travs de los laboratorios, instituciones


educativas y de investigacin o con las personas que determine, en los trminos
que establece la Ley Federal sobre Metrologa y Normalizacin y que podrn ser
aquellos con los que cuente la dependencia o entidad de que se trate.

En este sentido, el Sexto Informe de Gobierno de septiembre de 201246 refleja


que en el Gobierno Federal se fortalecieron los sistemas de combate a la corrupcin
en el ejercicio de los recursos en materia de obra pblica. Durante el periodo de
enero a junio de 2012 se registraron avances en los siguientes rubros:
46 Presidencia de Mxico. Sexto Informe de Gobierno Eje 1, Estado de Derecho y Seguridad.
Objetivo 1.5, Confianza en las Instituciones Pblicsa (Mxico: Gobierno Federal 2012), p.88. Disponible
en: http://sexto.informe.calderon.presidencia.gob.mx/pdf/INFORME_ESCRITO/01_CAPITULO_
ESTAD O_DE_DERECHO_Y_SEGURIDAD/1_05_Con!anza_en_las_Instituciones_Publicas.pdf
D I A G N S T I C O LE G A L 95

-- Programa de Reactivacin de Obras con Problemtica. Permiti identificar 5,492


obras con problemticas diversas por un monto de 159,695 millones de pesos.

-- Programa de Inspecciones Permanentes Acompaamiento preventivo. En este


programa se acompaaron 273 contratos de obra pblica con valor de 80,578
millones de pesos con el propsito de que se concluyan en el tiempo, costo y
calidad planeados.

-- Programa de Inspecciones y Auditoras Directas. Se realizaron visitas de


inspeccin directas a 150 contratos de obra pblica por un monto de 3,906
millones de pesos. Asimismo, se realizaron auditoras directas a 71 contratos de
obra pblica por un monto de 18,098 millones de pesos.

-- Programa de Verificaciones de Calidad de Obra Pblica. Se realizaron


verificaciones a 90 contratos de obra pblica por un monto de 3,384 millones
de pesos.

-- Programa de Auditoras a Obras Concluidas. Se realizaron auditoras a 97


contratos de obra pblica por un monto de 2,102 millones de pesos.

-- Programa de Seguimiento de Avance de Obra Pblica. Se dio seguimiento al


avance fsico y financiero de 8,327 contratos de obra pblica que suman 689,311
millones de pesos.

Adems, la SFP ha instrumentado el programa Usuario Simulado. Tiene por


objetivo la detencin en flagrancia de los servidores pbicos que hayan cometido
actos corruptos durante el ejercicio de sus funciones.

Este programa se lleva a cabo por medio de operativos que inician previa
denuncia presentada ante los organismos de control interno de la SFP o ante el
rea de atencin ciudadana de la misma. Busca fomentar la cultura de la denuncia,
as como aplicar la ley de manera contundente sobre los servidores pblicos.

Los operativos se realizan por medio de algunos servidores pbicos de la


Direccin General de Atencin Ciudadana que simulan ser ciudadanos, pero que
realizan las investigaciones para verificar si hay o no conductas ilcitas para que
cuando resulten ser ciertas las infracciones o delitos puedan poner a disposicin de
las autoridades competentes a los servidores pblicos implicados.
96 CAP T UL O CUART O

De acuerdo con el Sexto Informe de Gobierno47, durante la administracin pasada


(hasta junio de 2012) la SFP coordin 97 operativos de Usuario Simulado en 35
instituciones de la APF en 21 Estados de la Repblica. De los 97 procedimientos
administrativos que se iniciaron, involucrando a igual nmero de servidores pblicos,
se radicaron 81 averiguaciones previas y se descubri y sancion la participacin
de 7 particulares.

En lo que toca a las facultades de la SE, establecidas por la LAASSP, es verificar


que los bienes cumplan con los requisitos relativos al grado de contenido nacional
o a las reglas de origen o mercado y, en caso de que estos no cumplan con dichos
requisitos, informar a la SFP.

La Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal (LOAPF) la faculta


para registrar los precios de mercancas, arrendamientos de bienes muebles y
contratacin de servicios que regirn para el sector pblico; dictaminar los contratos
o pedidos respectivos; autorizar las compras del sector pblico en el pas de bienes
de procedencia extranjera y, conjuntamente con la SHCP, autorizar las bases de las
convocatorias para realizar concursos internacionales.

Las facultades de la SHCP previstas por la LOAPF son establecer y revisar los
precios y tarifas de los bienes y servicios de la APF, o bien, las bases para fijarlos;
para ello escuchar a la SE y contar con la participacin de las dependencias que
correspondan.

Coordinar conjuntamente con la SFP la evaluacin que permita conocer los


resultados de la aplicacin de los recursos pblicos federales.

En el D.F., quienes se encargan de verificar que las contrataciones pblicas en


materia de adquisiciones se realicen conforme a lo establecido en la ley, son la
Secretara de Finanzas Pblicas, la Contralora General y la Oficiala Mayor del
Distrito Federal, quienes podrn:

-- Llevar a cabo las visitas e inspecciones que estimen pertinentes a las


dependencias, rganos desconcentrados, delegaciones y entidades, as como
a las instalaciones de los proveedores que intervengan en las adquisiciones,
arrendamientos y prestacin de servicios.

47 Ibid, p.89
D I A G N S T I C O LE G A L 97

-- Solicitar a los servidores pblicos y a los proveedores que aporten todos los
datos, documentacin e informes relacionados con los actos de que se trate.

-- Comprobar la calidad de las especificaciones de los bienes muebles.

Para la contratacin de obras pblicas, quien se encarga de verificar que el


procedimiento se realice acatando las disposiciones legales es la CGGDF.

En materia de adquisiciones, de igual forma la Contralora General cuenta con


facultades para intervenir en cualquier acto que contravenga las disposiciones
objeto de la LADF y su reglamento, y podr suspender temporal o definitivamente
el procedimiento de licitacin pblica o invitacin restringida, mantenindose
el proceso en el estado que se encuentra hasta que se emita una resolucin, la
cual podr tener como efecto confirmar la validez del acto, anularlo o suspender
definitivamente el procedimiento.

En el mbito de su competencia, la Contralora General, la Secretara de


Finanzas y la Oficiala Mayor, entre otras, pueden contratar asesora tcnica para
la realizacin de investigaciones de mercado para el mejoramiento del sistema de
Adquisiciones, Arrendamientos y prestacin de Servicios, la verificacin de precios
por insumos, pruebas de calidad, menor impacto al ambiente y otras actividades
vinculadas con el objeto de esta Ley.

La Ley de Obras Publicas del Distrito Federal faculta a la Contralora para que
intervenga en los procedimientos, a fin de que vigile que las dependencias, rganos
desconcentrados, delegaciones y entidades de la administracin pblica lleven a
cabo la contratacin conforme a la ley. Si sucediera lo contrario, la Contralora
declarar nulo el procedimiento de licitacin o invitacin y podr ordenar la
repeticin del mismo.

Por su parte, la Secretara de Finanzas y la de Obras y Servicios pueden


realizar, entre otras acciones, investigaciones de mercado, de mejoramiento del
sistema de contratacin de Obra Pblica, verificacin de precios o pruebas de
calidad.

En el Estado de Puebla la verificacin de que las adquisiciones, arrendamientos


y servicios se realicen de acuerdo a lo establecido en la ley le corresponde a la
Secretaria de la Contralora, que est facultada para:

-- Realizar las visitas e inspecciones que estimen pertinentes a las adjudicantes

-- Solicitar a los servidores pblicos de las adjudicantes, licitantes y proveedores


todos los datos e informes relacionados con los actos de que se trate.
98 CAP T UL O CUART O

-- Verificar la calidad de las especificaciones de los bienes muebles a travs


de los laboratorios, instituciones educativas y de investigacin, empresas o
personas que ellos mismos determinen.

Pese a la regulacin que existe en materia de verificacin, uno de los problemas


detectados tanto por el sector pblico como el privado es la falta de verificacin
respecto de los bienes y servicios adjudicados.

En ocasiones, dentro del procedimiento de contratacin pblica los proveedores


exhiben su mejor producto con la finalidad de cumplir con los requerimientos
descritos en las bases. Sin embargo, cuando logran adjudicarse el contrato, la
calidad del producto o servicio no concuerda con la que se present en un principio,
lo cual se manifiesta en una actuacin de mala fe por parte del proveedor. Si bien
es cierto que en ocasiones llegan a detectarse estas situaciones, en otras tantas
no es posible identificarlas, debido a la incapacidad tcnica y econmica del sector
pblico para contar con laboratorios propios o externos que se encarguen de esta
tarea.

A decir del Gobierno del Estado de Puebla, ste s cuenta con una verificacin
post entrega que revisa calidad y cantidad de los servicios. Dicha verificacin se
hace previo aviso al proveedor.

En la Federacin, el Distrito Federal y el Estado de Puebla existen


mecanismos de verificacin debidamente fundamentados en las leyes
que regulan los procesos de contrataciones pblicas, mismas que
sealan cules sern las autoridades competentes para llevarlos a cabo
y sus facultades. Sin embargo, en la prctica, la verificacin se torna
compleja. Muchas veces no se verifica la capacidad tcnica, operativa
y financiera de los proveedores para cumplir el contrato, porque las
propias bases establecen como prueba suficiente la presentacin
de una Carta Bajo Protesta de Decir Verdad. Adems, subsiste la
falta de verificacin respecto de los bienes y servicios adjudicados,
debido a la incapacidad tcnica y econmica del sector pblico para
contar con laboratorios propios o externos que se encarguen de esta
tarea. La poca verificacin por parte del sector pblico permite que las
empresas entreguen intencionalmente un producto final distinto al que
exhibieron durante el procedimiento contratacin.
- Consultor de UNODC
D I A G N S T I C O LE G A L 99

4.4.1.A La participacin social en las contrataciones pblicas

La participacin social es uno de los componentes esenciales de una buena


administracin pblica, ya que da garanta de la legalidad de los procesos.

En contrataciones pblicas es indispensable contar con la participacin de la


sociedad, ya que al vigilar que los procesos se lleven conforme a lo establecido en
las normas, se convierte en un mecanismo preventivo de corrupcin.

En Mxico, a nivel federal, se reconoce la necesidad de la participacin social


en los procesos de contrataciones pblicas al establecerse disposiciones para
regularla en dos leyes: LAASSP y LOPSRM.

La legislacin en la materia crea una plataforma de intervencin ciudadana,


puesto que permite que la sociedad civil, las asociaciones empresariales, las
organizaciones no gubernamentales o instituciones educativas puedan participar.
Al regular dicha participacin se fortalece la transparencia en los procesos de
contratacin y los actos que se relacionan con los mismos.

La participacin social en los procesos de contrataciones pblicas es


representada por las figuras de observador y de testigo social.

Un observador es cualquier individuo que a ttulo personal o en representacin


de las cmaras, asociaciones empresariales, organizaciones no gubernamentales
o instituciones educativas, puede presenciar los diferentes actos pblicos de los
procedimientos de contratacin, con la restriccin de no intervenir.

Los testigos sociales pueden ser personas fsicas pertenecientes o no a


organizaciones no gubernamentales y personas morales como las propias
organizaciones no gubernamentales, que pueden participar con el requisito de
solicitar su registro al Padrn nico de Testigos Sociales de la Secretara de
Funcin Pblica. Para obtenerlo tiene que hacerse la solicitud ante la Unidad de
Normatividad de Contrataciones Pblicas de la SFP y cumplir con ciertos requisitos
indispensables:

-- Ser ciudadano mexicano en ejercicio de sus derechos o extranjero cuya


condicin migratoria permita la funcin a desarrollar.
100 CAP T UL O CUART O

-- Cuando se trate de una ONG, acreditar que se encuentra constituida conforme


a las disposiciones legales aplicables y que no persigue fines de lucro.

-- No haber sido sentenciado con pena privativa de libertad.

-- No ser servidor pblico en activo en Mxico o en el extranjero. Asimismo,


no haber sido servidor pblico federal o de una entidad federativa durante
al menos un ao previo a la fecha en que se presente su solicitud para ser
acreditado.

-- No haber sido sancionado como servidor pblico, sin que importe si es federal,
estatal, municipal o por autoridad competente en el extranjero.

-- Presentar currculo en el que se acrediten los grados acadmicos, la


especialidad correspondiente, la experiencia laboral y, en su caso, docente, as
como los reconocimientos que haya recibido a nivel acadmico y profesional

-- Asistir a los cursos de capacitacin que imparte la Secretara de la Funcin


Pblica sobre las leyes y tratados que versen sobre contratacin pblica.

-- Presentar manifestacin escrita, bajo protesta de decir verdad, de que se


abstendr de participar en contrataciones en las que pudiese existir conflicto de
intereses, ya sea porque los licitantes o los servidores pblicos que intervienen
en las mismas tienen vinculacin acadmica, de negocios o familiar.

El 16 de diciembre de 2004 se public en el Diario Oficial de la Federacin el


Acuerdo por el que se establecen los lineamientos que regulan la participacin
de los testigos sociales en las contrataciones que realicen las dependencias y
entidades de la Administracin Pblica Federal. Dicho acuerdo, en su artculo
Dcimo Segundo, establece que:

Los Testigos Sociales podrn participar con derecho a voz en cualquier momento
durante las contrataciones que lleven a cabo las dependencias y entidades a
solicitud de stas o a peticin de los propios Testigos Sociales, en cuyo caso las
dependencias y entidades no podrn impedir su participacin. En cualquiera de
los supuestos, las dependencias y entidades proporcionarn todas las facilidades
y documentacin que soliciten los Testigos Sociales, salvo la considerada como
reservada o confidencial en trminos de la Ley Federal de Transparencia y Acceso
a la Informacin Pblica Gubernamental48.
D I A G N S T I C O LE G A L 101

Sin embargo, dicha participacin solamente es obligatoria en algunas


condiciones. Tratndose de adquisiciones, arrendamientos y servicios, segn
establece la LAASSP en su artculo 26, participarn testigos sociales en las
licitaciones pblicas cuyo monto rebase el equivalente a cinco millones de das de
salario mnimo vigente en el Distrito Federal y en aquellos casos que determine la
SFP atendiendo al impacto de la contratacin. Tratndose de obra pblica, segn
establece la LOPSRM en su artculo 27 bis, participarn testigos sociales en las
licitaciones pblicas cuyo monto rebase el equivalente a diez millones de das de
salario mnimo vigente en el Distrito Federal y en aquellos casos que determine la
SFP atendiendo al impacto de la contratacin.

En los procesos de adquisiciones, arrendamientos y servicios realizados por


medio de licitaciones pblicas, la participacin de testigos sociales se sujeta a
los casos en los que el monto rebase el equivalente a cinco millones de das
de salario mnimo general vigente en el Distrito Federal. En los casos de obras
pblicas y servicios relacionados con las mismas, lo harn cuando el monto
rebase el equivalente a diez millones de das de salario mnimo. Ambos procesos
estarn sujetos cuando lo determine la SFP. En estos casos, la Secretara tomar
en cuenta el impacto que la contratacin tenga en los programas sustantivos de la
dependencia o entidad.

A diferencia de los observadores, que tienen una participacin limitada en las


contrataciones pblicas, los testigos sociales cuentan con facultades establecidas
en las leyes que les permiten:

- Proponer a las dependencias, entidades y a la SFP mejoras para fortalecer


la transparencia, imparcialidad y las disposiciones legales en materia de
obras pblicas y servicios relacionados con las mismas.

- Dar seguimiento al establecimiento de las acciones que se recomendaron


derivadas de su participacin en las contrataciones.

- Emitir, al final de su participacin, el testimonio.

48 Secretara de la Funcin Pblica. Acuerdo por el que se establecen los lineamientos que
regulan la participacin de los testigos sociales en las contrataciones que realicen las dependencias
y entidades de la Administracin Pblica Federal, Diario Oficial de la Federacin, (Mxico: Gobierno
Federal, 2004) Disponible en: http://www.funcionpublica.gob.mx/unaopspf/comunes/testigo.html
102 CAP T UL O CUART O

En el supuesto de que detectaran irregularidades en los procedimientos de


contratacin, remitirn su testimonio al rea de quejas del rgano Interno de
Control de la dependencia o entidad convocante, o a la Comisin de Vigilancia de
la Cmara de Diputados del Congreso de la Unin.

El Sexto Informe de Gobierno49 report que hasta junio de 2012, el registro de


Testigos Sociales tiene inscritos a 39 testigos, de los cuales cinco son personas
morales y 34 personas fsicas. Adems, document que entre enero y junio de
2012 se obtuvieron los siguientes resultados:

- Se realizaron 46 designaciones de testigos sociales en igual nmero de


procedimientos de contratacin por un monto estimado de 90,119 millones
de pesos.

- De las 46 designaciones, 16 correspondieron a procedimientos de obra


pblica, con un valor estimado de 31,879 millones de pesos, y 39 a
procedimientos de adquisiciones y arrendamientos de bienes y contratacin
de servicios, con un valor estimado de 58,240 millones de pesos.

En el caso del Distrito Federal, la participacin ciudadana se realiza a travs


de la figura del Contralor Ciudadano, distinta a la figura de observador y de testigo
social. El contralor ciudadano forma parte de la Red de Contraloras Ciudadanas
regulada por la Ley de Participacin Ciudadana del Distrito Federal y se define
como un instrumento de participacin por medio del cual cualquier ciudadano de
manera honorfica, voluntaria e individualmente puede asumir la tarea de vigilar,
supervisar y garantizar la transparencia, eficacia y eficiencia del gasto pblico en
el Distrito Federal.

La participacin del contralor ciudadano consiste en formar parte y participar


con derecho a voz y voto en los Comits y Subcomits de Obras Publicas y de
Adquisiciones, los cuales tienen por objeto promover que las contrataciones
pblicas se realicen de manera racional, ptima, eficiente y transparente, y que
cumplan con lo establecido en la ley.

49 Presidencia de Mxico. Sexto Informe de Gobierno Eje 5, Democracia Efectiva y Poltica Exterior
Responsable. Objetivo 5.4, Eficacia y Eficiencia Gubernamental (Mxico: Gobierno Federal 2012),
p.725. Disponible en: http://sexto.informe.calderon.presidencia.gob.mx/pdf/INFORME_ESCRITO/05_
CAPITULO_DEMO CRACIA_EFECTIVA_Y_POLITICA_EXTERIOR_RESPONSABLE/5_04_
D I A G N S T I C O LE G A L 103

Los contralores ciudadanos tienen las siguientes facultades:

- Analizar y votar los asuntos que sean sometidos a la consideracin del


Comit o Subcomit y, en su caso, expresar sus comentarios en el desarrollo
de las sesiones, de acuerdo con la normativa aplicable a la materia.

- Proponer alternativas para la solucin y atencin de los asuntos que se


presenten de acuerdo con la normativa aplicable en la materia.

- Participar en los procedimientos de licitacin pblica e invitacin restringida.

En el Estado de Puebla, aunque hasta 2005 se contaba con testigos sociales,


en la actualidad la Ley de Adquisiciones, Arrendamientos y Servicios del Sector
Pblico Estatal y Municipal no los contempla ni tampoco a los observadores. Sin
embargo, los licitantes no seleccionados pueden mantenerse como observadores
durante el proceso restante.

En conclusin, en la Federacin tanto las actividades de los observadores como


las de los testigos sociales constituyen un elemento de prevencin de la corrupcin,
porque presenciarn si el proceso de contratacin pblica llevado a cabo se trata
de un proceso libre de corrupcin; es decir, si fue objetivo e imparcial. En el Distrito
Federal y en el Estado de Puebla, aunque no se encuentran establecidas las
figuras de testigo social y observador, s se est evidenciando la participacin
social, aunque en distintas formas. En el Distrito Federal, la legislacin de
contrataciones pblicas abre un espacio para la figura del contralor ciudadano.
En el Estado de Puebla, por su parte, la poca participacin es notoria, ya que se
restringe a licitantes no favorecidos en el proceso de adjudicacin.
104 CAP T UL O CUART O

En la Federacin, tanto las actividades de los observadores como


la de los testigos sociales constituyen un elemento de prevencin
de la corrupcin. En el Distrito Federal y en el Estado de Puebla,
aunque no se encuentran establecidas las figuras de testigo social y
observador, s se evidencia la participacin social, aunque en menor
medida. En el Distrito Federal, la legislacin de contrataciones
pblicas slo abre un breve espacio para la figura del contralor
ciudadano, nicamente tratndose de contratacin de obras
pblicas. En el Estado de Puebla, por su parte, la poca participacin
es notoria, ya que sta se restringe a licitantes no favorecidos
en el proceso de adjudicacin. Cabe destacar que nicamente la
Federacin reglamenta la participacin social como parte del propio
rgimen de contratacin pblica, mientras que en los dems casos
sta se vale de otros ordenamientos.
- Consultor de UNODC

4.4.2 Solucin de controversias: recursos legales

Uno de los derechos fundamentales reconocidos por la CPEUM es el de tener


la certeza jurdica de que todo acto de autoridad debe apegarse a lo establecido
en las normas. Para el caso contrario existen medios de defensa, por medio de los
cuales se combaten actos.

En el mbito federal, las leyes relativas a contrataciones pblicas contemplan


la instancia de la inconformidad para el caso en que no se hayan respetado las
reglas o procedimientos de los procesos de contrataciones pblicas en general y
la conciliacin, el arbitraje, la defensa judicial y otros mecanismos alternos para la
etapa de contratos.

La inconformidad, como procedimiento administrativo no jurisdiccional, es el


medio de defensa mejor desarrollado en la ley y se trata de una instancia de
revisin y control de legalidad que pueden promover las personas que participan
en las licitaciones pblicas para impugnar actos que consideran irregulares, a fin
de que, en su caso, stos sean nulificados y repuestos conforme a derecho.
D I A G N S T I C O LE G A L 105

Las personas afectadas que hayan participado en el proceso pueden promover


la inconformidad de manera personal sin costo alguno, ante la SFP, a travs del
sistema electrnico CompraNet o en las oficinas indicadas en la convocatoria, en
caso de que se hubieran establecido en ella.

De acuerdo con la legislacin aplicable a los procesos de contratacin pblica


federal, la inconformidad puede interponerse en las siguientes etapas del proceso,
dependiendo de cul sea el acto contra el que se desea inconformar:

- Convocatoria a la licitacin o invitacin a cuando menos tres personas

- Juntas de aclaraciones

- El acto de presentacin y apertura de proposiciones

- Fallo

- La cancelacin de la licitacin o invitacin a cuando menos tres personas

- Actos y omisiones que impidan la formalizacin del contrato.

El medio de defensa en comento se presenta mediante un escrito llamado


escrito inicial de inconformidad, en un plazo de seis das hbiles que empiezan a
contar dependiendo del acto contra el que se desea inconformar y se requiere que
el promotor adjunte los documentos que acrediten su personalidad, as como las
pruebas que acrediten su pretensin.

La resolucin final de la autoridad puede declarar infundada la inconformidad o


decretar la nulidad total del procedimiento de contratacin.

En este contexto, y tomando como referencia el Sexto Informe Gobierno50 de


septiembre de 2012, la SFP promovi un marco de transparencia, certeza y legalidad
del ejercicio de los recursos federales en los procesos de contratacin, mediante la
atencin y resolucin de forma expedita, imparcial y apegada a derecho, de las
inconformidades promovidas por los licitantes en dichos procedimientos.

De este modo, entre septiembre de 2011 y junio de 2012 la SFP recibi 1,462
inconformidades, de las cuales 670 impugnaron procedimientos licitatorios en
materia de adquisiciones (45.8%), 515 en servicios (35.2%), 256 en obras pblicas
(17.5%) y 21 en arrendamientos (1.5%).

50 Ibid., p. 726.
106 CAP T UL O CUART O

Del total de inconformidades presentadas hubo 1,163 impugnaciones respecto


del acto de presentacin y apertura de proposiciones y el fallo (79.5%); 217 en la
convocatoria a la licitacin o las juntas de aclaraciones (14.8%); 10 en los actos u
omisiones por parte de los convocantes que impidieron la formalizacin del contrato
correspondiente (0.7%) y 72 se reportaron como otros (5%).

DATOS DEL MARCO DE TRANSPARENCIA PROMOVIDO POR SFP

1.5% 0.7% 5%
17.5%
14.8%

45.8%

35.2% 79.5%

Inconformidades Impugnaciones
Impugnacin de procedimientos Acto de presentacin y apertura de
licitatorios en materia de adquisiciones proposiciones y el fallo

Impugnacin de procedimientos Convocatoria a la licitacin o las juntas


licitatorios en servicios de aclaraciones

Impugnacin de procedimientos Actos u omisiones por parte de los


licitatorios en obras pblicas convocantes que impidieron la formalizacin
del contrato correspondiente
Impugnacin de procedimientos Otros
licitatorios en arrendamientos

Fuente: Datos del Sexto Informe de Gobierno, de septiembre de 2012 (p.726)

Integradas las inconformidades, entre septiembre de 2011 y junio de 2012 se


resolvieron 1,367 expedientes. El tiempo promedio de resolucin de los expedientes
de inconformidad fue de 66.2 das hbiles. La calidad jurdica de las inconformidades
resueltas se manifest en que 91.2% de los medios de impugnacin confirmaron la
resolucin emitida por la SFP.

El siguiente medio de defensa contemplado por las leyes es la conciliacin. Se


trata de un procedimiento que se promueve ante la SFP por parte de los proveedores
o contratistas que participen en procesos de contratacin pblica, cuando se
presentan divergencias derivadas del cumplimiento de los contratos.
D I A G N S T I C O LE G A L 107

El objetivo de la conciliacin es que las partes contratantes lleguen a un acuerdo,


para lo cual la SFP cita a las partes a una audiencia que puede concluir en la
celebracin de un convenio, en el desistimiento de la solicitud de conciliacin o en
la determinacin de cualquiera de las partes de no conciliar. En este caso quedan
a salvo los derechos de los contratantes a solucionar sus desavenencias por otro
medio.

En el mismo captulo del Sexto Informe de Gobierno citado con anterioridad,


se document que la SFP promovi la conciliacin como solucin expedita de
controversias surgidas con motivo de interpretacin o cumplimiento de los contratos
de adquisiciones, arrendamientos, servicios u obras pblicas, a fin de evitar
litigios que retrasen la ejecucin de compromisos contractuales y que redunden
negativamente en la prestacin de servicios pblicos.51

En este mismo informe se precis que entre septiembre de 2011 y junio de 2012
se tramitaron 501 procedimientos de conciliacin, de los cuales en 139 casos se
lleg a un acuerdo de voluntades (27.7%), mientras que en 72 no se lleg al fondo
del asunto a causa de: remisiones, impedimentos, incompetencias y desistimientos
(14.4%). En 43 casos quedaron a salvo los derechos de las partes (8.6%) y 247
quedaron pendientes de resolucin (49.3%). De los 182 expedientes sustanciados,
en el 76.4% de los casos se lleg a un acuerdo de voluntades.

CIFRAS DEL PROCEDIMIENTO DE CONCILIACIN PROMOVIDO POR LA SFP

49.3.% 23.6%

36.3%

76.4%

14.4% Acuerdo de voluntades

Expedientes sustanciados Quedaron a salvo los


derechos de las partes
Pendiente de resolucin

No se lleg al fondo del asunto

Fuente: Datos del Sexto Informe de Gobierno (p.726)

51 Ibid., p. 726.
108 CAP T UL O CUART O

Los otros dos medios por los cuales se pueden solucionar las controversias
suscitadas en los procesos de contrataciones pblicas en la etapa de contratos
son el arbitraje y la competencia judicial

El arbitraje es un mecanismo por el cual se pueden solucionar controversias


derivadas de interpretacin de las clusulas de los contratos o por cuestiones de
su ejecucin y concluir con el pronunciamiento de un laudo arbitral.

Por ltimo, la solucin de controversias se realiza a travs de tribunales


federales competencia judicial y se da cuando no se haya pactado resolverlas por
medio del arbitraje o la inconformidad.

Al hacer un anlisis de los datos correspondientes al ao 2011, obtenidos del


ltimo informe de Gobierno Federal, puede concluirse que de 108,679 procesos
de contratacin pblica, 1,462 se impugnaron y 501 se conciliaron. Esto se traduce
en que hubo 1,963 controversias, las cuales representan el 1.81%.

ANLISIS DE CONTROVERSIAS EN PROCESOS DE CONTRATACIN PBLICA

88.2%
25.5%

1.8%

74.5%

Impugnaciones
Procesos de contratacin
pblica sin controversia Conciliaciones
Controversias

Fuente: Datos del Sexto Informe de Gobierno (p.726)

Este porcentaje podra documentar que el 98.19% de los procedimientos de


licitacin estn realizados conforme a derecho o sin que exista ninguna prctica
irregular en ellos.

Sin embargo, segn los encuentros sostenidos con el sector privado, ste
expres que el porcentaje es alto debido a que los proveedores no impugnan
D I A G N S T I C O LE G A L 109

los procedimientos por temor a ser vetados o bien porque para ellos es muy
costoso inconformarse por tener que contratar servicios profesionales de
abogados o en razn de que necesitan invertir mucho tiempo. Tambin afirmaron
que el abstencionismo en la impugnacin se debe a la falta de confianza en las
instituciones destinadas para ello.

El sector pblico, por su parte, manifiesta que el veto es imposible de darse,


ya que las convocatorias son pblicas y en ellas puede participar cualquier
proveedor, siempre y cuando no cuente con alguna inhabilitacin por realizar
actos no permitidos por las normas correspondientes. Tambin se han detectado
prcticas poco responsables por parte del sector privado, que hace un mal uso del
mecanismo de impugnacin interponiendo recursos improcedentes, en ocasiones
por desconocimiento de la ley y algunas otras con el conocimiento de que no tienen
fundamento y con el fin nico de retrasar los procesos o generar complicaciones
al sector pblico.

Los disitintos gobiernos han tomado medidas para hacer frente a estas
cuestiones:

-- Por lo que respecta al costo y tiempo que se deriva de la interposicin


de recursos, el sector pblico (Federacin, D.F. y Estado de Puebla) ha
disminuido sus tiempos de resolucin: entre 60 y 90 das.

-- Respecto del costo, adems de remarcar que las instancias ante quienes
se interpone una inconformidad o juicio no cobran por ello, el sector pblico
indic que los proveedores se han beneficiado con los medios alternativos de
solucin de conflictos, ya que les son menos onerosos que los que pudieran
interponer en una instancia judicial.

La legislacin del Distrito Federal tambin contempla medios de defensa para


cuando se cometan actos que violen las disposiciones legales que regulan los
procesos de contrataciones pblicas.

El plazo para promover el recurso es de cinco das hbiles, contados a partir


del da siguiente del que haya habido notificacin del acto o resolucin recurrida,
o cuando la parte promovente adquiera conocimiento del mismo. La autoridad
competente para conocer de este recurso es la Contralora General del Distrito
Federal.
110 CAP T UL O CUART O

En la Ley de Obras Pblicas del Distrito Federal se establecen tres medios de


defensa: la aclaracin de actos, la conciliacin y la inconformidad.

El escrito de aclaracin se ofrece cuando algn concursante o contratista


considera que est siendo perjudicado a consecuencia de la aplicacin de la Ley.

El procedimiento de conciliacin puede promoverse cuando existan discrepancias


suscitadas a consecuencia de la interpretacin sobre la aplicacin de las bases del
concurso, clusulas del contrato o de cualquier documento que rija las condiciones
de pago del contrato.

Las inconformidades son el medio de defensa que se interpone ante la Contralora


General por cualquier interesado que se sienta afectado a causa de cualquier acto
o resolucin emitida, en los procedimientos de licitacin pblica o de invitacin a
cuando menos tres personas, por las dependencias, rganos desconcentrados,
delegaciones y entidades de la Administracin Pblica Federal.

En el caso del Estado de Puebla, la Ley de Adquisiciones, Arrendamientos y


Servicios del Sector Pblico Estatal y Municipal establece la inconformidad como
medio de defensa para quien viole lo establecido por el ordenamiento jurdico; para
el caso de que exista incumplimiento de trminos y condiciones de contratos se
contempla el procedimiento de conciliacin.

La inconformidad se presenta por escrito o por medios remotos de comunicacin


electrnica ante la Secretaria de Desarrollo, Evaluacin y Control de la Administracin
Pblica (SEDECAP) o ante las Contraloras Municipales, quienes resolvern y
dictarn sus resoluciones, pudiendo declarar:

-- La nulidad del acto o actos irregulares y el establecimiento, cuando proceda,


de las directrices necesarias para que el mismo se reponga conforme a esta
ley.

-- La nulidad total del procedimiento.

-- La declaracin relativa a lo improcedente o infundado de la inconformidad, o


la declaracin de validez del acto impugnado.

El procedimiento de conciliacin es un medio de defensa que puede ser


D I A G N S T I C O LE G A L 111

promovido por licitantes o proveedores, ante la SEDECAP o ante las Contraloras


Municipales, cuando se haya incumplido lo pactado en los contratos celebrados
con dependencias o entidades de la administracin pblica, en cuanto a trminos y
condiciones.

Por otra parte, la Ley de Obra Pblica y Servicios Relacionados con la Misma
para el Estado de Puebla slo contempla la inconformidad como medio de defensa
contra actos realizados dentro de los procedimientos de adjudicacin, contratacin
o durante la ejecucin de los contratos.

El procedimiento de la inconformidad en el Estado de Puebla es similar al que se


lleva a cabo en la Federacin. Inicia con un escrito presentado ante la Contralora
que corresponda o a travs de medios remotos de comunicacin electrnica,
prosiguiendo con la presentacin y el desahogo de pruebas, para concluir con la
emisin de un fallo, en contra del cual no procede recurso alguno.

De lo anterior se puede concluir que en la Federacin, en el Distrito Federal y en


el Estado de Puebla existen medios de defensa para el caso de que los procesos de
contrataciones pblicas no se hayan llevado conforme a lo establecido en las leyes,
o para cuando se susciten controversias relativas a los contratos celebrados entre
las dependencias o entidades y los contratistas o proveedores.

En la Federacin, el Distrito Federal y el Estado de Puebla existen


medios de inconformidad en caso de que los procesos de contrataciones
pblicas no se hayan llevado conforme a lo establecido en las leyes o
se susciten controversias relativas a los contratos celebrados entre las
dependencias o entidades y los contratistas o proveedores, (excepto
en la adjudicacin directa, ya que no existe recurso legal alguno que
permita revisar este procedimiento). Los procesos de contratacin
pblica en los rdenes de gobierno precisados gozan de un alto grado
de legitimidad formal, ya que se impugnan poco menos del 2%. Sin
embargo, el poco uso del mecanismo de impugnacin se debe a la
desconfianza ciudadana respecto de las instituciones de gobierno, al
temor de las represalias, a los altos costos que implica contratar los
servicios de un abogado o bien a la falta de conocimiento por parte de
las empresas de las normas sobre la solucin de controversias o los
actos de colusin entre las mismas.
- Consultor de UNODC
112 CAP T UL O CUART O

REGLAMENTACIN DEL PERSONAL ENCARGADO


4.5 DE LA CONTRATACIN PBLICA

La ltima regla del artculo 9 de la UNCAC prev la adopcin de medidas para


reglamentar las cuestiones relativas al personal encargado de la contratacin
pblica y la forma en que ste es capacitado en el tema, as como los requisitos
para su seleccin.

Los artculos 108, 109 y 113 de la CPEUM contemplan la creacin de leyes


sobre responsabilidades administrativas de los servidores pblicos, en donde se
determinarn sus obligaciones a fin de salvaguardar la legalidad, honradez, lealtad,
imparcialidad y eficiencia en el desempeo de sus funciones, empleos, cargos y
comisiones. Tambin contendrn las sanciones aplicables por los actos u omisiones
en que incurran, as como los procedimientos y las autoridades para aplicarlas.

Dichas sanciones consistirn en suspensin, destitucin e inhabilitacin, as


como en penalizaciones econmicas.

A nivel federal se establecen prohibiciones a las personas, tales como la exclusin


de participar en contrataciones pblicas, as como sanciones para los licitadores o
contratantes que infrinjan las disposiciones establecidas en las leyes.

Las personas de quienes las dependencias o entidades no podrn recibir


propuestas son:

-- Aquellas en que el servidor pblico que intervenga en cualquier etapa del


procedimiento de contratacin tenga inters personal, familiar o de negocios.

-- Las que desempeen un empleo, cargo o comisin en el servicio pblico,


o bien, las sociedades de las que dichas personas formen parte sin la
autorizacin previa y especfica de la Secretara de la Funcin Pblica.

-- Aquellos proveedores a quienes, por causas imputables a ellos mismos, la


dependencia o entidad convocante les hubiere rescindido administrativamente
ms de un contrato dentro de un lapso de dos aos.

-- Las que se encuentren inhabilitadas por resolucin de la Secretara de la


Funcin Pblica.
D I A G N S T I C O LE G A L 113

-- Los proveedores que se encuentren en situacin de atraso en las entregas de


los bienes o en la prestacin de los servicios por causas imputables a ellos
mismos.

-- Quienes hayan sido declaradas sujetas a concurso mercantil o alguna figura


anloga.

-- Aquellas que presenten proposiciones en una misma partida de un bien o


servicio en un procedimiento de contratacin y se encuentren vinculadas
entre s por algn socio o asociado comn.

-- Las que pretendan participar en un procedimiento de contratacin que


previamente hayan realizado o se encuentren realizando por s o a travs de
empresas que formen parte del mismo grupo empresarial.

-- Aquellas que por s mismas o a travs de empresas que formen parte del
mismo grupo empresarial pretendan ser contratadas para elaboracin de
dictmenes, peritajes y avalos, cuando stos hayan de ser utilizados para
resolver discrepancias derivadas de los contratos en los que dichas personas
o empresas sean parte.

-- Las que celebren contratos sobre las materias reguladas por esta ley, sin que
estn facultadas para hacer uso de derechos de propiedad intelectual.

-- Las que hayan utilizado informacin privilegiada, proporcionada indebidamente


por servidores pblicos o sus familiares por parentesco consanguneo o civil y
por afinidad hasta el cuarto grado.

-- Las que contraten servicios de asesora, consultora y apoyo de cualquier tipo


de personas en materia de contrataciones gubernamentales.

-- Aquellos licitantes que injustificadamente y por causas imputables a ellos


mismos, no hayan formalizado un contrato adjudicado con anterioridad por la
convocante.
114 CAP T UL O CUART O

La autoridad facultada para conocer de infracciones llevadas a cabo en las


contrataciones pblicas e imponer sanciones es la Secretara de la Funcin Pblica,
que inicia el proceso sancionador cuando conoce de un acto o hecho presuntamente
constitutivo de infraccin, realizado por parte de licitantes, contratistas o de servidores
pblicos.

Despus, la Secretara realiza una investigacin para poder emitir una resolucin.
Si la imputacin al licitante o contratista resulta cierta, el infractor tendr que
pagar una multa equivalente a la cantidad de cincuenta hasta mil veces el salario
mnimo general vigente en el Distrito Federal. Adems, podr ser sancionado
con la inhabilitacin de participar de manera directa o por interpsita persona en
procedimientos de contratacin o de celebrar contratos.

Las sanciones a los servidores pblicos federales no estn previstas en las leyes
de contratacin pblica, sino que remiten a la Ley Federal de Responsabilidades
Administrativas de los Servidores Pblicos y a la Ley Federal Anticorrupcin en
Contrataciones Pblicas52, de reciente publicacin. Son aplicadas a quienes incurran
en actos que afecten la legalidad, honradez e imparcialidad de los procesos de
contrataciones pblicas. Las sanciones se establecern de acuerdo a la gravedad
de conducta ilcita que hayan cometido y consisten en:

-- Amonestacin privada o pblica.

-- Suspensin del empleo, cargo o comisin por un perodo no menor de tres


das ni mayor a un ao.

-- Destitucin del puesto.

-- Sancin econmica.

-- Inhabilitacin temporal para desempear empleos, cargos o comisiones en el


servicio pblico.

De acuerdo con el captulo Democracia efectiva y poltica exterior: eficacia y


eficiencia gubernamental, correspondiente al Sexto Informe de Gobierno53, las
conductas sancionadas con mayor incidencia son las que tienen que ver con la
no formalizacin de los contratos adjudicados, la actuacin con dolo o mala fe y la
presentacin de informacin falsa.
52 Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos. Diario Oficial
de la Federacin, 11 June (Mexico: Federal Government, 2012)
53 Presidencia de Mxico. Sexto Informe de Gobierno (Mxico: Gobierno Federal 2012), p.695
- 705.
D I A G N S T I C O LE G A L 115

Entre septiembre de 2011 y junio de 2012 la SFP emiti 510 resoluciones, de las
cuales 234 fueron sancionatorias (45.9%). El importe total de las multas impuestas
fue por un monto de 80.5 millones de pesos.

Para el mes de noviembre de 2011, a travs del Cuaderno 5: rendicin de


cuentas y compras de gobierno54, hubo un total de 922 empresas inhabilitadas y
multadas; mientras que slo 158 contratistas han sido multados. Esta informacin
puede consultarse en el Directorio de Proveedores y Contratistas, en la plataforma
CompraNet.

El directorio en comento previene a las unidades compradoras de aceptar


proposiciones provenientes de empresas inhabilitadas o multadas, evitando as que
stas le sigan vendiendo al gobierno. Sin embargo, de acuerdo con el artculo 60
de la LAASSP, las unidades compradoras pueden seguir adquiriendo bienes de
estas empresas siempre y cuando se pueda justificar.

En marzo de 2011, el Ejecutivo Federal present al Congreso de la Unin un


proyecto de Ley Federal Anticorrupcin en Contrataciones Pblicas y un proyecto de
Reformas a la Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores
Pblicos, con el fin de que Mxico contara con una legislacin para combatir la
corrupcin en materia de contrataciones pblicas y de proteccin a denunciantes
de actos de corrupcin. Ambos proyectos fueron aprobados por el Legislativo y
publicados en junio de 2012.

Lo anterior se hizo como parte de las recomendaciones sealadas por el Grupo


de Trabajo sobre Cohecho de la OCDE.

El 11 de junio de 2012 se public en el DOF la Ley Federal Anticorrupcin


en Contrataciones Pblicas, en la que se especifica que son sujetos la
misma las personas fsicas, morales y extranjeras que cometan actos
de corrupcin contra el Gobierno Mexicano en los procedimientos
de contratacin pblica federal, as como las empresas mexicanas
que se conduzcan indebidamente en transacciones comerciales
internacionales. Asimismo, quedan comprendidas las infracciones en
los procedimientos para obtener permisos o concesiones de carcter
federal.
- Consultor de UNODC

54 Secretara de la Funcin Pblica. Rendicin de cuentas y compras de gobierno, Cuadernos


sobre Rendicin de Cuentas, 5 (Mxico: SFP, 2012), p. 71.
116 CAP T UL O CUART O

Entre las conductas que son objeto de sancin en la Ley Federal Anticorrupcin
en Contrataciones Pblicas se encuentran el soborno, la extorsin, la colusin, la
simulacin, el trfico de influencias y la presentacin de informacin falsa. Adems,
se establecen sanciones disuasivas de hasta: a) 124 millones de pesos dos millones
de veces el salario mnimo diario general vigente para el Distrito Federal o b) 35%
del monto del contrato objeto de la irregularidad, la acumulacin de sanciones y
c) la inhabilitacin de hasta 10 aos para participar en contrataciones pblicas de
carcter federal.

Tambin se establecen procedimientos claros en materia de investigacin y de


sanciones, as como incentivos a la denuncia a travs de la reduccin de la sancin.

Cabe mencionar que las sanciones impuestas, tanto al licitante o contratista


como al servidor pblico, sern independientes de las sanciones penales y civiles
que se pudieran desprender de la comisin de las conductas contrarias a las leyes.

Cuando los estados o municipios hacen uso de fondos federales, la LFACP podr
ser aplicada.

No obstante el gran logro legislativo en cuando a la sancin de la corrupcin en


materia de contrataciones pblicas, hoy en da no puede documentarse sobre la
eficacia y eficiencia de la aplicacin de la LFACP, debido a su reciente publicacin.
Asimismo, a travs de las entrevistas con miembros del sector privado se not la
necesidad de desarrollar una estrategia de comunicacin para su difusin, ya que
las empresas conocen muy poco sobre esta ley.

La CPEUM establece que la comisin de delitos por parte de cualquier servidor


pblico ser perseguida y sancionada en los trminos de la legislacin penal. Es
por eso que cuando la Secretara tiene conocimiento de la comisin de un delito
derivado de un proceso de contratacin pblica, emite la denuncia ante el Ministerio
Pblico.

Entre los delitos previstos por el Cdigo Penal Federal por los que se pude indicar
un proceso en contra de los Servidores Pblicos se encuentran los siguientes:

- Falsificacin de documentos en general: tanto pblicos como privados. Se


castiga con pena privativa de libertad, dependiendo del tipo de documento de
que se trate.
D I A G N S T I C O LE G A L 117

- Ejercicio indebido del servicio pblico, que implica actos de sustraccin,


destruccin, inutilizacin ilcita de informacin o documentacin realizados
por el servidor pblico, a los cuales tenga acceso o estn bajo su custodia
y que cuando se le requieran rinda informes en los que manifieste hechos
o circunstancias falsas. En este delito se impone una pena de dos a siete
aos de prisin, multa de treinta a trescientas veces el salario mnimo vigente
en el Distrito Federal y destitucin e inhabilitacin de dos a siete aos para
desempear otro empleo, cargo o comisin pblicos.

- Cohecho, que se realiza cuando el servidor pblico recibe, ofrece o solicita


dinero u otra ddiva a cualquier persona, o cuando acepte una promesa para
hacer o dejar de hacer algo justo o injusto relacionado con sus funciones. Las
sanciones se establecen dependiendo de la cantidad o el valor de la ddiva o
promesa. Cuando el valor exceda el equivalente de quinientas veces el salario
mnimo diario vigente en el Distrito Federal o no sea mensurable, la sancin
ser de tres meses a dos aos de prisin, de treinta a trescientos das multa
y destitucin e inhabilitacin de tres meses a dos aos para desempear otro
empleo, cargo o comisin pblicos. Y cuando sobrepase ese equivalente se
impondrn de dos a catorce aos de prisin, de trescientos a mil das de multa
y destitucin e inhabilitacin de dos a catorce aos para desempear otro
empleo, cargo o comisin pblicos.

Por otra parte, las prohibiciones y sanciones a los licitantes, contratistas o


proveedores en el Distrito Federal se prevn en las leyes de adquisiciones y de obras
pblicas de dicho territorio. Tambin establecen supuestos que impiden que los
licitantes presenten propuestas o celebren contratos con las dependencias, rganos
desconcentrados, delegaciones y entidades; esta prohibicin se da en algunos
casos por una declaratoria emitida por la Contralora General del Distrito Federal
y en otros se aplica directamente por las reas contratantes a partir de conductas
u omisiones imputables a los contratistas o proveedores que se encuadren en los
supuestos normativos.

Algunas de las personas a las cuales la Contralora les emitir declaratoria de


impedimento son:

- Las que por causas imputables a ellas no hubieren cumplido sus obligaciones
contractuales derivadas de un contrato anterior y que, como consecuencia de
ello, las dependencias, rganos desconcentrados, delegaciones o entidades
respectivas, hayan sufrido un detrimento en su patrimonio.
118 CAP T UL O CUART O

- Las que hubieren proporcionado informacin que resulte falsa.

- Las que hayan celebrado contratos en contravencin a lo dispuesto por esta


Ley o las que injustificadamente y por causas imputables a las mismas no
formalicen el contrato adjudicado.

- Aquellas a las que se les declare en estado de quiebra, que estn sujetas a un
proceso de quiebra o, en su caso, sujetas a concurso de acreedores.

- Las que por s mismas o a travs de empresas que formen parte del mismo
grupo empresarial, elaboren dictmenes, peritajes y avalos, que se requieran
para dirimir controversias entre tales personas y las dependencias, rganos
desconcentrados, delegaciones y entidades.

- Aquellas que presenten garantas, que no resulte posible hacerlas efectivas


por causas no imputables a la Administracin Pblica del Distrito Federal.

- Cuando se compruebe por la convocante, durante o despus del procedimiento


de licitacin, invitacin restringida o la celebracin o dentro de la vigencia de
los contratos, que algn proveedor acord con otro u otros elevar los precios
de los bienes o servicios.

Los servidores pblicos que infrinjan lo dispuesto en las leyes sern


sancionados conforme a la Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores
Pblicos (LFRSP), y dejarn a salvo las sanciones penales o civiles que pudieran
derivarse del proceso de sancin administrativa.

La LFRSP establece las siguientes sanciones para los servidores pblicos:

- Apercibimiento privado o pblico

- Amonestacin privada o pblica

- Suspensin

- Destitucin del puesto

- Sancin econmica

- Inhabilitacin temporal para desempear empleos, cargos o comisiones en el


servicio pblico.
D I A G N S T I C O LE G A L 119

En el caso del Estado de Puebla, las prohibiciones y sanciones a los licitantes,


contratistas o proveedores se encuentran en la Ley de Adquisiciones, Arrendamientos
y Servicios del Sector Pblico Estatal y Municipal, as como en la Ley de Obra Pblica
y Servicios Relacionados con la Misma del Estado de Puebla. Prevn sancionar a
licitantes o proveedores que infrinjan los preceptos de la mimas.

La autoridad sancionadora ser la Secretara de la Contralora, o la Contralora


Municipal. La sancin consistir en una multa equivalente a la cantidad de diez
hasta trescientas veces el salario mnimo diario general vigente en la capital del
Estado de Puebla. Adems podr suspender o cancelar el registro del licitante o
proveedor en el Padrn respectivo e inhabilitarlo temporalmente para participar en
procedimientos de adjudicacin o celebrar contratos.

Algunos de los supuestos por los que procede la inhabilitacin son los siguientes:

- Cuando los licitantes injustificadamente y por causas imputables a los mismos


no formalicen el contrato adjudicado.

- Cuando los proveedores no cumplan con sus obligaciones contractuales por


causas imputables a ellos y, como consecuencia, causen daos o perjuicios
graves a la dependencia o entidad de que se trate, as como aquellos que
entreguen bienes con especificaciones distintas de las convenidas.

- Cuando los licitantes o proveedores proporcionen informacin falsa o acten


con dolo o mala fe en algn procedimiento de contratacin, en la celebracin
de contratos o durante su vigencia.

A los servidores pblicos tambin se les sanciona si cometen actos en


contravencin a lo establecido por las leyes, pero las penalizaciones se imponen
conforme a lo dispuesto por la Ley de Responsabilidades de los Servidores Pblicos
del Estado, la cual establece las siguientes sanciones:

- Amonestacin privada o pblica

- Suspensin hasta por seis meses

- Destitucin del empleo, cargo o comisin

- Sancin econmica

- Inhabilitacin temporal hasta por doce aos, para desempear empleos,


cargos o comisiones en el servicio pblico.
120 CAP T UL O CUART O

Las sanciones anteriores son independientes de las de orden civil o penal que
puedan derivar de la comisin de los mismos hechos.

En conclusin, en la Federacin, en el Distrito Federal y en el Estado de


Puebla se establecen ciertas prohibiciones para que algunas personas, por sus
caractersticas, no puedan participar en los procesos de contratacin pblica. Las
tres legislaciones contemplan sanciones en caso de que los servidores pblicos o
los licitantes incumplan con lo dispuesto por las leyes.

La Federacin, el Distrito Federal y el Estado de Puebla contemplan


sanciones en caso de que los servidores pblicos o los proveedores
incumplan con lo dispuesto por las leyes en materia de contratacin
pblica. Las sanciones son penales, civiles y administrativas. Cada
una de ellas es independiente entre s. Entre las conductas que
son objeto de sancin se encuentran el soborno, la extorsin, la
colusin, la simulacin, el trfico de influencias y la presentacin
de informacin falsa. El Gobierno Federal cre recientemente la
Ley Federal Anticorrupcin en Contrataciones Pblicas, misma
que ofrece distintos mecanismos para el combate a la corrupcin,
como el establecimiento de infracciones (Captulo Segundo), la
reglamentacin de los procedimientos de investigacin (Captulo
Tercero), sanciones administrativas (Captulo Quinto) y medios
de prevencin (Captulo Sptimo). Sin embargo, la eficacia en su
aplicacin an no puede medirse.
- Consultor de UNODC
D I A G N S T I C O LE G A L 121
122 MARCO LEGAL Y ADMINISTRATIVO DE LA IMPLEMENTACIN DE LAS NORMAS
DEL ARTCULO 9 DE UNCAC

Transparencia: Divisin Pblica de la Informacin

Orden de
Gobierno
Normatividad
Medios Leyes/Instancias
Medios
Tradicionales de de Acceso a la
Electrnicos
Difusin Informacin

Constitucin Poltica
de los Estados Unidos
Mexicanos (CPEUM),
Ley de Adquisiciones
CompraNet. Sistema
Arrendamientos y
electrnico de informacin
Federacin

Servicios del Sector Art. 6 CPEUM / Art.


pblica gubernamental
Pblico (LAASSP), Ley 134 CPEUM / Ley de
sobre adquisiciones,
de Obras Pblicas y Transparencia y Acceso
Diario Oficial de la arrendamientos, servicios,
Servicios Relacionados a la Informacin Pblica
Federacin (DOF), diarios de obras pblicas y servicios
con las Mismas Gubernamental (LTAIPG) /
circulacin nacional. relacionados con las
(LOPSRM), Ley Federal Instituto Federal de Acceso
mismas, donde pueden
de Responsabilidades a la Informacin (IFAI) /
consultarse de forma
Administrativas de los Infomex
gratuita los procedimientos
Servidores Pblicos
de contratacin pblica.
(LFRASP) y Ley Federal
Anticorrupcin en
Contrataciones Pblicas
(LFACP).

CompraNet (Acuerdo de
Coordinacin con SFP, 13 de
mayo 2009), cuando se trate
Distrito Federal

de fondos federales.
Ley de Transparencia y
Ley de Adquisiciones del
Acceso a la Informacin
Distrito Federal (LADF),
Pblica del Distrito Federal
Ley de Obras Pblicas Diario Oficial de la
/ Ley de Proteccin de
del Distrito Federal Federacin (DOF), Gaceta
Datos / Instituto de Acceso
(LOPDF), Ley Federal de Oficial del Distrito Federal
a la Informacin Pblica
Responsabilidades de (GODF).
y Proteccin de Datos
los Servidores Pblicos
Personales del Distrito
(LFRSP). Portal Ciudadano del Federal (INFODF)
Gobierno del DF/Contralora
General y en los medios
electrnicos que determine
la Oficiala Mayor del Distrito
Federal.

CompraNet (Acuerdo de
Coordinacin con SFP, 06 de
Estado de Puebla

agosto de 2007), cuando se


Ley de Adquisiciones, trate de fondos federales.
Arrendamientos y Servicios
del Sector Pblico Estatal
Ley de Transparencia y
y Municipal (LAASSPEM),
Diario Oficial de la Acceso a la Informacin
Ley de Obra Pblica y
Federacin (DOF), diarios Pblica del Estado de
Servicios Relacionados con
de circulacin nacional y del Puebla / Comisin para el
la Misma para el Estado de
Estado de Puebla. Acceso a la Informacin
Puebla (LOPSRMEP), Ley
Pblica
de Responsabilidades de
los Servidores Pblicos del Sistema de Requisiciones
Estado (LRSPE). (Sisreq) en desarrollo, Portal
de Transparencia del Estado
de Puebla/Transparencia
Fiscal.
D I A G N S T I C O LE G A L 123

Aplicacin
Mecanismos Eficaces de Examen Interno Reglamentacin
Formulacin de Criterios
del Personal
Previa de las Objetivos y
Encargado de
Condiciones de Predeterminados
la contratacin
Participacin para la Adopcin Participacin Solucin de Pblica
de Decisiones Verificacin
Social Controversias

La CPEUM dicta que De acuerdo con A cargo de la Secretara Las sanciones a


para las contrataciones la CPEUM, las de Hacienda y Crdito servidores pblicos se
pblicas se establecen en la LFRASP
contrataciones Pblico (SHCP), la
establecern y en la LFACP. Pueden
convocatorias pblicas pblicas se sujetan Secretara de Economa Los participantes ser: amonestacin
a fin de asegurar las a criterios y reglas (SE) y la Secretara en un proceso de privada o pblica,
Figura del Testigo
mejores condiciones que se establecen de la Funcin Pblica contratacin pblica suspensin del cargo
disponibles en cuanto Social, quien participa por un periodo mayor
anticipadamente en (SFP). Programas de pueden promover
a precio, calidad, de manera activa a tres das y menor a
las convocatorias verificacin: Programa una inconformidad
financiamiento, en los procesos de un ao, destitucin,
correspondientes. de Reactivacin de manera personal
oportunidad y dems contratacin pblica, sancin econmica, y/o
circunstancias Se prohibe negociar de Obras con y sin costo alguno inhabilitacin temporal
observa y vigila su
pertinentes. La dichas condiciones. Problemtica / Programa ante la SFP, a travs del servicio pblico.
cumplimiento, emite
LAASSP y la LOPSRM Segn la LAASSP y de Inspecciones de CompraNet o en Tambin se establecen
detallan las reglas testimonios y propone los casos de conflicto
la LOPSRM existe la Permanentes / Programa las oficinas indicadas
primordiales a las mejoras a los mismos. de inters que limitan la
obligacin de realizar de Inspecciones y en la convocatoria.
que deber sujetarse La participacin social participacin de quienes
una investigacin de Auditoras Directas Otros mecanismos
el procedimiento est reglamentada pudieran tener ventajas
de licitacin y mercado. Evaluacin / Programa de de solucin de indebidas o cercana
como parte del
adjudicacin en econmica y de Verificaciones de Calidad controversias son la con los funcionarios
propio rgimen de
contratacin pblica, calidad de las de Obra Pblica / conciliacin, el arbitraje encargados de las
en relacin con la contratacin pblica. contrataciones pblicas.
propuestas a travs Programa de Auditora y la competencia
CPEUM. La legislacin de tres sistemas: a) a Obras Concluidas / judicial. Los encargados de la
dispone los supuestos contratacin pblica,
puntos o porcentajes, Programa de Seguimiento
de excepcin al como servidores
procedimiento de b) costo beneficio y c) de Avance de Obra pblicos, estn regidos
licitacin pblica. binario. Pblica. por la LFRASP.

Las sanciones a
La CPEUM dicta que
De acuerdo con A cargo de la la servidores pblicos
para las contrataciones
la CPEUM, las Secretara de Finanzas se establecen en
pblicas se
la LFRSP. Pueden
establecern contrataciones Pblicas (Secretara ser: apercibimiento
convocatorias pblicas pblicas se sujetan de Finanzas Pblicas
Los participantes privado o pblico,
a fin de asegurar las a criterios y reglas del Distrito Federa), amonestacin privada
mejores condiciones Figura del Contralor en un proceso de
que se establecen la Contralora General o pblica, suspensin,
disponibles en cuanto Ciudadano, contratacin pblica
anticipadamente en (CGDF) y la Oficiala destitucin, sancin
a precio, calidad, nicamente en pueden promover una
las convocatorias Mayor del Distrito econmica y/o
financiamiento,
contratacin de inconformidad ante la inhabilitacin temporal
oportunidad y dems correspondientes. Federal (Oficiala Mayor
obra pblica. La CGGDF en un plazo de del servicio pblico.
circunstancias La LADF y la LOPDF del Distrito Federal).
participacin social 5 das hbiles a partir Tambin se establecen
pertinentes. La prohben negociar La LOPDF faculta a los casos de conflicto
LADF y la LOPDF no forma parte de la irregularidad
dichas condiciones. la CGGDF para que de inters que limitan
detallan las reglas del rgimen de detectada. Para el
Existe la obligacin intervenga en los la participacin de
primordiales a las contratacin pblica, caso de obras pblicas
de realizar una procedimientos, a fin quienes pudieran
que deber sujetarse
sino que se vale de la en particular, se tener ventajas
el procedimiento investigacin de de que vigile que las
Ley de Participacin cuenta adems con indebidas o cercana
de licitacin y mercado. Evaluacin dependencias, rganos
Ciudadana del Distrito procedimientos de con los funcionarios
adjudicacin en econmica y de desconcentrados encargados de
contratacin pblica. Federal (LPCDF). aclaracin de actos y
calidad de las y entidades de la las contrataciones
En la prctica de conciliacin.
propuestas a travs de administracin pblica pblicas. Los
se privilegian las
tres sistemas: a) precio lleven a cabo la encargados de la
excepciones a la
contratacin pblica,
licitacin: adjudicacin ms bajo, b) precio fijo contratacin conforme como servidores
directa e invitacin y c) subasta en reversa. a la ley. pblicos, estn regidos
restringida.
por la LFRSP.

Las sanciones a
La CPEUM dicta que
servidores pblicos
para las contrataciones De acuerdo con se establecen en la
pblicas se establecern
la CPEUM, las LRSPE. Pueden ser:
convocatorias pblicas
contrataciones A cargo de la amonestacin privada
a fin de asegurar las
pblicas se sujetan Secretara de o pblica, suspensin
mejores condiciones
Los participantes hasta por seis
disponibles en cuanto a criterios y reglas Desarrollo, Evaluacin
en un proceso de meses, destitucin,
a precio, calidad, que se establecen y Control de la Los licitantes no
contratacin pblica sancin econmica,
financiamiento, anticipadamente en Administracin seleccionados pueden
pueden promover inhabilitacin del
oportunidad y dems
las convocatorias Pblica (SEDECAP), mantenerse como servicio pblico por
circunstancias una inconformidad
correspondientes. la Secretara de observadores durante 12 aos. Tambin
pertinentes. La por escrito o de
En la LAASSPEM y Administracin el el resto del proceso. se establecen los
LAASSPEM y
manera electrnica casos de conflicto de
la LOPSRMEP la LOPSRMEP se (SA) y los Comits La participacin
ante la SEDECAP o inters que limitan
describen las reglas permite negociar las Municipales. Cuenta social no forma
ante las Contraloras la participacin de
del procedimiento de condiciones. Existe la con una verificacin parte del rgimen de
Municipales. Tambin quienes pudieran
licitacin y adjudicacin.
obligacin de realizar post entrega, previo contratacin pblica, tener ventajas
No se contrata a travs se contempla la
una investigacin de aviso al proveedor, sino que se vale de indebidas o cercana
de oficinas de compras conciliacin en caso de
mercado. El sistema que revisa la calidad y otros ordenamientos. con los funcionarios
pblicas en cada
incumplimiento de los encargados de
dependencia, sino que de evaluacin no cantidad de los bienes
contratos adjudicados. las contrataciones
toda la contratacin estipula los puntos y servicios entregados pblicas. Los
se concentra en la y porcentajes, ni la o ejecutados. encargados de la
Subsecretara de
subasta posterior o contratacin pblica,
Adquisiciones y
subasta en reversa. como servidores
Adjudicaciones de Obra
pblicos, estn regidos
Pblica.
por la LRSPE.
124

PRINCIPALES HALLAZGOS Y
REAS DE OPORTUNIDAD
Al margen de este ejercicio de diagnstico en materia de contrataciones pblicas
se encontr que la legislacin Federal, del Distrito Federal y del Estado de Puebla
confirman los supuestos previstos en el artculo 9 de la UNCAC.

Cada instrumento legislativo desarrolla, de manera diferenciada, los apartados


de publicidad de informacin pblica, transparencia y participacin social, as como
el grado de discrecionalidad en la toma de decisiones. Sin embargo, las cifras de
corrupcin presentadas reflejan que a pesar de que stos cumplen con lo establecido
en la UNCAC, an persisten vacos que se traducen en posibles espacios para
prcticas corruptas. stos deben ser identificados y atendidos, tanto por la va de la
revisin y el reforzamiento legislativo, como por medios prcticos, entre ellos la serie
de capacitaciones para fortalecer el conocimiento de los temas identificados como
reas de oportunidad que propone UNODC.

Los procesos de contratacin pblica en los rdenes de gobierno precisados


gozan de un alto grado de legitimidad formal. Slo se impugnan entre el 3% y el 5%
de los procedimientos de adjudicacin susceptibles de impugnacin, es decir, por
licitacin pblica o por invitacin restringida. Particularmente en el caso del Distrito
Federal la mayor parte de los procesos de adquisicin se hacen por adjudicacin
directa, ello implica un amplio margen de discrecionalidad.

La aparente legitimidad de los procesos es en gran medida producto de la


desconfianza de la ciudadana ante las instituciones de gobierno. Aunque algunos
factores contribuyen a la construccin de la legitimidad, como la participacin social
a manera de contralora ciudadana en el caso del D.F. y la figura del testigo social a
nivel de la Federacin, sta sigue siendo generalizada entre los proveedores.

De acuerdo con el sector privado entrevistado, muchos licitantes prefieren


no impugnar ante el temor al veto de participacin en concursos posteriores
(especialmente cuando sean por adjudicacin directa o invitacin restringida).

Otra explicacin que se identifica con el bajo nivel de inconformidad es que los
recursos de impugnacin son onerosos y de larga duracin, tomando en cuenta que
D I A G N S T I C O LE G A L 125

existen mltiples instancias de revisin de los casos. Sin embargo, este temor en
muchas ocasiones surge de una falta de conocimiento sobre los procedimientos, ya
que existen herramientas (como la de conciliacin y el arbitraje) que permiten tener
resoluciones expeditas y menos costosas.

Una tercera razn es que no hay certeza en la reposicin del procedimiento.


Los bienes o servicios se adjudican antes de que concluyan los procedimientos
de impugnacin; sin embargo, debe notarse que en algunos casos el recurso de
inconformidad puede ser efectivo desde la primera instancia, ya que si es declarado
procedente, se ordena la suspensin del proceso de adjudicacin hasta la resolucin
del recurso solicitado.

Sin embargo, el uso de los recursos tambin puede realizarse mediante


prcticas poco ticas por parte del sector privado, no obstante, esto no es realizado
regularmente. Existe en l una deficiencia de preparacin tcnica. El desconocimiento
de la norma, que representa sus derechos y obligaciones, muchas veces deriva
en la formulacin de impugnaciones improcedentes. En algunas ocasiones, tales
recursos mal fundamentados son intencionales, lo que obliga al sector pblico a
destinar tiempo y recursos atendiendo inconformidades no justificadas. Entre los
servidores pblicos entrevistados existe un consenso sobre la necesidad de generar
un contrapeso a la impugnacin al permitir la sancin de aquellas que se hagan
dolosamente con conocimiento de su improcedencia.

Los actos de corrupcin que contaminan los procesos de contratacin pblica en


el mbito federal y en las entidades federativas consideradas difcilmente ofrecen la
posibilidad de documentarse.

Miembros del sector pblico participante en la elaboracin de este documento


destacaron que muchos de los actos relacionados con corrupcin en compras
pblicas no se dan durante o despus de los procesos de adjudicacin, sino antes.
Algunas empresas incurren en prcticas como el acuerdo previo entre proveedores
o la designacin de distribuidores exclusivos por parte de grandes transnacionales,
que escapan a la deteccin de los compradores. Incluso se ha detectado que
algunas empresas participan en los concursos con la intencin premeditada de
incumplir (con una partida pensada para el pago de la multa o sancin), asegurando
que su bien o servicio sea colocado.
126 PR INCI PAL E S HAL L AZ GOS Y RE AS D E O P O R T U N I D A D

En algunas ocasiones, aunque el procedimiento de adjudicacin sea transparente


y conforme a la norma y sus formalidades, subsisten espacios de discrecionalidad
que dan lugar a los actos de corrupcin. En el caso del sector pblico, hay un
reconocimiento de que el fenmeno de las bases dirigidas se da en la formulacin
desde el rea tcnica, ms que en el procedimiento per se.

En la mayora de los casos, los actos de corrupcin comprenden una


coparticipacin de servidores pblicos y proveedores en su comisin.

Existe una deficiente planeacin de las compras pblicas, lo cual incide en los
rubros siguientes: a) proyeccin y presupuestacin, b) costo, c) financiamiento, d)
pago, e) calidad y f) oportunidad. La falta de planeacin se debe en muchos casos a
la incertidumbre en materia presupuestal que enfrentan las dependencias pblicas,
ya que deben trabajar a partir de proyecciones que, an cuando sean actualizadas
anualmente, en la realidad pueden ser poco acertadas (especialmente cuando se
dan ampliaciones presupuestales tardas o recortes por medidas de austeridad). La
presin del tiempo puede llevar a que los procedimientos no se lleven a cabo con el
cuidado y la planeacin necesaria.

Muchas dependencias gubernamentales tienen una demanda relativamente


estable de bienes de consumo peridico o de alta rotacin, situacin que es conocida
por los proveedores, lo que puede provocar que entre ellos acuerden en conjunto
para elevar los precios.

Hay una deficiente preparacin tcnica de servidores pblicos desconocimiento


de caractersticas de bienes y servicios, definicin de bases, modalidades de
decisin y subjetividad. Se reconoce que es poco factible que los servidores pblicos
tengan conocimiento especfico de todos los bienes y servicios que contratan,
especialmente cuando se trata de requerimientos novedosos. Con el fin de subsanar
esta deficiencia se permite que stos busquen asesora por parte de alguna Cmara
o consultores externos, pero ello supone no slo un costo adicional, sino el riesgo
de que la informacin sea difundida, generando parcialidad hacia algn proveedor.
Por ello, los miembros del sector pblico que participaron en la elaboracin de
este documento reconocen la necesidad de contar, dentro de la propia estructura
organizativa, con un grupo de expertos especializado en los temas y necesidades
de cada dependencia.
D I A G N S T I C O LE G A L 127

Se identificaron ofertas que definen las bases de licitacin favoreciendo a un


ofertante (bases dirigidas), preferencias por recurrir a ciertos proveedores o ciertas
marcas (presin institucional), as como la existencia de agentes econmicos
dominantes, cuando legalmente la preferencia por marcas particulares nicamente
puede darse como excepcin a la licitacin pblica cuando pueda justificarse para
cumplir necesidades especficas de las reas. Como ya se ha dicho, este fenmeno
se da principalmente desde la parte tcnica de la formulacin de los concursos.

En algunos casos aislados se hall que las convocatorias de contratacin


pblica y los procedimientos de verificacin hacen referencia a normas no vigentes,
en proyecto de estudio o que contienen especificaciones tcnicas no aplicables o
inconsistentes; adems, llegan a utilizar mtodos de prueba no vigentes. En algunos
casos, esto puede deberse a que los bienes de las reas son de una antigedad
considerable y continan contratando servicios que en el mercado resultaran
obsoletos.

Se detect tambin la incapacidad tcnica, operativa y financiera de algunos


proveedores adjudicados para cumplir con el contrato y la existencia de empresas
fantasma, as como actos de colusin entre proveedores. La situacin puede
generarse: a) por deficiencia en la evaluacin por parte de la autoridad en un
concurso, b) por falta de veracidad de la informacin proporcionada por los licitantes,
o c) porque en las adjudicaciones directas no existe una evaluacin previa. Cabe
sealar que en algunos casos se puede contratar a quien no tenga directamente la
capacidad financiera y operativa, siempre y cuando cuente con los financiamientos
necesarios y la participacin conjunta con otras empresas.

No hay claridad en los estudios de mercado debido a la falta de una metodologa


para su implementacin. La opacidad en principio est justificada, ya que la Ley
no permite dar a conocer el resultado de este estudio, a fin de no inducir a los
participantes a un precio determinado y lograr la obtencin del mejor precio. La
deficiencia consiste en que los estudios de mercado no se hacen o no son reales (los
proveedores tienden a incrementar sus cotizaciones, a veces con consentimiento de
la autoridad).

Hace falta una metodologa estandarizada para el levantamiento de estos estudios,


de manera que se reduzca el grado de discrecionalidad en su elaboracin. Muy
pocas dependencias pblicas cuentan con un rea especializada en la generacin de
estudios de mercado, lo que hace que dicha responsabilidad recaiga en la mayora
de los casos en el rea requirente, misma que no cuenta con los recursos humanos
y los conocimientos tcnicos necesarios para hacer una investigacin integral.
128 PR INCI PAL E S HAL L AZ GOS Y RE AS D E O P O R T U N I D A D

Los instrumentos de verificacin que emplea la autoridad son ineficaces, ya que


no se aplican como procedimiento regular, lo cual genera el riesgo de no constatar la
calidad del contrato. Hacen falta los recursos humanos y las capacidades tcnicas
para llevar a cabo evaluaciones regulares que permitan, por una parte, evaluar
la calidad del bien o servicio ofertado, y por otra, verificar que dicha calidad se
mantenga hasta la finalizacin del contrato.

Se crean acuerdos administrativos que colman lagunas legales o pretenden


perfeccionar el procedimiento administrativo de contratacin pblica. Esto puede
traducirse tanto en un perfeccionamiento positivo en el alcance de los preceptos
legales, como en el fomento a la discrecionalidad. Para asegurar que se trate de
la primera opcin, se podra crear un Pacto de Integridad para el fomento de la
probidad en las compras pblicas.

Finalmente, ambos sectores reconocen que, aunque persisten algunos vacos


legislativos que deben atenderse, en general los procesos de compras pblicas ya
estn completamente normados conforme a criterios internacionales. El siguiente
paso para hacer operativa la ley y evitar la corrupcin es capacitar a quienes la
ejecutan directamente.
D I A G N S T I C O LE G A L 129
130

REFERENCIAS
BIBLIOGRFICAS
Bjar, L. J. (2007). Curso de Derecho Administrativo. Mxico: Oxford University
Press. (Coleccin Textos Jurdicos Universitarios).
CENTRO DE ESTUDIOS ECONMICOS DEL SECTOR PRIVADO. (2007).
Mala regulacin y falta de transparencia como promotores de la corrupcin.
Mxico: CEESP.
CENTRO DE ESTUDIOS ECONMICOS DEL SECTOR PRIVADO. (2008, 29
septiembre). Panorama general. En Anlisis Econmico Ejecutivo, p.1.
CENTRO DE ESTUDIOS ECONMICOS DEL SECTOR PRIVADO. (2010, 1
noviembre). Panorama general. En Anlisis Econmico Ejecutivo, p.1.
CENTRO DE ESTUDIOS ECONMICOS DEL SECTOR PRIVADO. (2012, 10
septiembre). Panorama general. En Anlisis Econmico Ejecutivo, p.1-2.
CENTRO DE ESTUDIOS ECONMICOS DEL SECTOR PRIVADO. (2012, 24
septiembre). Panorama general: Corrupcin: un obstculo para el crecimiento.
En Anlisis Econmico Ejecutivo, p.1-2.
Cdigo Civil Federal. (1928, 26 mayo). Reformado el 9 de abril de 2012. Diario
Oficial de la Federacin. Mxico.
Cdigo Civil para el Distrito Federal. (1928, 26 mayo). Reformado el 23 de julio
de 2012. Gaceta Oficial del Distrito Federal. Mxico.
Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla. (1985, 30 abril).
Reformado el 14 de septiembre de 2012. Peridico Oficial del Gobierno
Constitucional del estado de Puebla. Mxico.
Cdigo de Defensa Social del Estado Libre y Soberano de Puebla. (1986, 23
diciembre). Reformado el 11 de octubre de 2011. Peridico Oficial del Gobierno
Constitucional del estado de Puebla. Mxico.
Cdigo de Procedimientos en Materia de Defensa Social para el Estado Libre
y Soberano de Puebla. (1986, 23 diciembre). Reformado el 4 de enero de 2011.
Peridico Oficial del Gobierno Constitucional del estado de Puebla. Mxico.
Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal. (1931, 29 agosto).
Reformado el 26 de julio de 2011. Gaceta Oficial del Distrito Federal. Mxico.
Cdigo Federal de Procedimientos Penales. (1934, 30 agosto). Reformado el
D I A G N S T I C O LE G A L 131

14 de junio de 2012. Diario Oficial de la Federacin. Mxico.


Cdigo Penal Federal. (1931, 14 agosto). Reformado el 14 de junio de 2012.
Diario Oficial de la Federacin. Mxico.
Cdigo Penal para el Distrito Federal. (2002, 16 julio). Reformado el 3 de agosto
de 2012. Gaceta Oficial del Distrito Federal. Mxico
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (1917, 5 febrero).
Reformada el 15 de octubre de 2012. Diario Oficial de la Federacin. Mxico.
Secretara de la Funcin Pblica. Construyendo un programa de integridad: el
papel de los cdigos de conducta. (s.f.). Recuperado el 19 de octubre de 2012, del
sitio Web de la Secretara de la Funcin Pblica: http://www.programaanticorrupcion.
gob.mx/index.php/integridad-y-legalidad/sector-privado/herramientas-nacionales-
anticorrupcion-para-las-empresas.html
CONTRALORA GENERAL DE LA UNIN, et. al. (2010). La responsabilidad
social de las empresas en el combate a la corrupcin. Brazil: CGU
Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin. (2003, 31 octubre).
Asamblea General de las Naciones Unidas, Nueva York. Diario Oficial de la
Federacin (2004, 27 mayo). Mxico.
Correa, I. (2002). Manual de licitaciones pblicas. Santiago, Chile: Instituto
Latinoamericano y del Caribe de Planificacin Econmica y Social ILPES-CEPAL.
Dussauge, M. I. (2010). Combate a la corrupcin y rendicin de cuentas:
avances, limitaciones, pendientes y retrocesos. En L. Mndez (Ed.), Los grandes
problemas de Mxico (vol. 13, pp. 207-252). Mxico: El Colegio de Mxico
(Coleccin Polticas pblicas).
Fernndez, J. (2004). Teora y praxis de la licitacin [versin electrnica]. En J.
Fernndez. & J. A. Herrera (Ed.), Teora y praxis de la contratacin administrativa:
el caso del estado de Guerrero (pp. 3-89). Mxico: recuperado en Biblioteca
Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, http://biblio.
juridicas.unam.mx/libros/libro.htm?l=1465
Flores, S. (2008). La Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin
(Convencin de Mrida) a cinco aos de su adopcin. Revista de Administracin
Pblica, 53 (septiembre-diciembre), 133-142.
Guerrero, M. A. (2010). El Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica:
el acceso a la informacin y la transparencia. En L. Mndez (Ed.), Los grandes
problemas de Mxico (vol. 13, pp. 253-302). Mxico: El Colegio de Mxico
(Coleccin Polticas pblicas).
INSTITUTO MEXICANO DE CONTADORES PBLICOS. (2012, 17 abril). Cifra
132 REFE RE NCI AS BI BL I OGRF I CAS

IP en $1.5 billones costo de la corrupcin. En Sntesis informativa. s.l.: Instituto


Mexicano de Contadores Pblicos.
INSTITUTO MEXICANO PARA LA COMPETITIVIDAD. (2011). Competencia
en las compras pblicas: evaluacin de la calidad de la normatividad estatal en
Mxico. Mxico: IMCO.
INSTITUTO MEXICANO PARA LA COMPETITIVIDAD. (2012). Compras
gubernamentales: visin del sistema de compras en Mxico. Mxico: IMCO.
KPMG CRDENAS DOSAL. (2008). Encuesta de Fraude y Corrupcin en
Mxico 2008. Mxico: KPMG.
KPMG CRDENAS DOSAL. (2010). Encuesta de Fraude en Mxico 2010.
Mxico: KPMG.
Secretara de la Funcin Pblica 2012. La tica es un buen negocio. (s.f.).
Recuperado el 19 de octubre de 2012, del sitio Web de la Secretara de
la Funcin Pblica: http://www.programaanticorrupcion.gob.mx/index.php/
integridad-y-legalidad/sector-privado/herramientas-nacionales-anticorrupcion-
para-las-empresas.html
Ley de Adquisiciones del Distrito Federal. (1998, 28 septiembre). Reformada el
7 de abril de 2011. Gaceta Oficial del Distrito Federal. Mxico.
Ley de Adquisiciones, Arrendamientos y Servicios del Sector Pblico. (2000, 4
enero). Reformada el 16 de enero de 2012. Diario Oficial de la Federacin. Mxico.
Ley de Adquisiciones, Arrendamientos y Servicios del Sector Pblico Estatal y
Municipal. (2001, 9 febrero). Reformada el 30 de marzo de 2012. Peridico Oficial
del Gobierno Constitucional del estado de Puebla. Mxico.
Ley de Cmaras Empresariales y sus Confederaciones. (2005, 20 enero).
Reformada el 9 de junio de 2009. Diario Oficial de la Federacin. Mxico.
Ley de Obra Pblica y Servicios Relacionados con la Misma para el Estado
de Puebla. (2003, 26 marzo). Reformada el 19 de septiembre de 2012. Peridico
Oficial del Gobierno Constitucional del Estado de Puebla. Mxico.
Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas. (2000, 4
enero). Reformada el 9 de abril de 2012. Diario Oficial de la Federacin. Mxico.
Ley de Obras Pblicas del Distrito Federal. (1998, 29 diciembre). Reformada el
15 de septiembre de 2008. Gaceta Oficial del Distrito Federal. Mxico.
Ley de Participacin Ciudadana del Distrito Federal. (2010, 30 noviembre).
Reformada 26 de agosto de 2011. Gaceta Oficial del Distrito Federal. Mxico.
Ley de Proteccin de Datos. (2008, 3 octubre). Gaceta Oficial del Distrito
Federal. Mxico.
D I A G N S T I C O LE G A L 133

Ley de Responsabilidades de los Servidores Pblicos. (1984, 29 junio).


Reformada el 2 de enero de 2012. Peridico Oficial del Gobierno Constitucional
del estado de Puebla. Mxico.
Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica del Distrito Federal.
(2008, 28 marzo). Reformada 29 de agosto de 2011. Gaceta Oficial del Distrito
Federal. Mxico.
Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica del Estado de Puebla.
(2004, 16 agosto). Reformada el 31 de diciembre de 2011. Peridico Oficial del
Gobierno Constitucional del estado de Puebla. Mxico.
Ley Federal Anticorrupcin en Contrataciones Pblicas. (2012, 11 junio). Diario
Oficial de la Federacin. Mxico.
Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos.
(2002, 13 marzo). Reformada el 15 de junio de 2012. Diario Oficial de la Federacin.
Mxico.
Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos. (1982, 31
diciembre). Reformada el 9 de abril de 2012. Diario Oficial de la Federacin.
Mxico.
Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental.
(2002, 11 junio). Reformada el 8 de junio de 2012. Diario Oficial de la Federacin.
Mxico.
Ley Federal sobre Metrologa y Normalizacin. (1992, 1 julio). Reformada el 9
de abril de 2012. Diario Oficial de la Federacin. Mxico.
Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito. (1985, 14
enero). Reformada el 3 de agosto de 2011. Diario Oficial de la Federacin. Mxico.
Ley General de Sociedades Mercantiles. (1934, 4 agosto). Reformada el 15 de
diciembre de 2011. Diario Oficial de la Federacin. Mxico.
Ley Modelo de la UNCITRAL sobre la contratacin Pblica. (2011, 1 julio).
Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional. United
Nations Commission on International Trade Law-UNCITRAL
Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal. (1976, 29 diciembre).
Reformada el 14 de junio de 2012. Diario Oficial de la Federacin. Mxico.
Ley Orgnica de la Procuradura General de la Repblica. (2009, 29 de mayo).
Reformada el 14 de junio de 2012. Diario Oficial de la Federacin. Mxico.
Lineamientos generales para el establecimiento de acciones permanentes que
aseguren la integridad y el comportamiento tico de los servidores pblicos en el
desempeo de sus empleos, cargos o comisiones. (2012, 6 marzo). Diario Oficial
134 REFE RE NCI AS BI BL I OGRF I CAS

de la Federacin. Mxico
Morgan, R. (2008). Una cuenta que empieza a saldar: transparencia y rendicin
de cuentas. Revista de Administracin Pblica, 53 (septiembre-diciembre), 57-68.
Njera, C. X. (2008). La transparencia en las adquisiciones gubernamentales.
Revista de Administracin Pblica, 53 (septiembre-diciembre), 187-210.
Nava, A. (2007). Derecho Administrativo Mexicano. (3a. ed.). Mxico: Fondo de
Cultura Econmica.
OFICINA DE LAS NACIONES UNIDAS CONTRA LA DROGA Y EL DELITO.
(2012, 3-6 septiembre). Seminario de Preparacin para la Reunin de Expertos de
la Academia Internacional Anticorrupcin. Mxico: UNODC.
ORGANIZACIN PARA LA COOPERACIN Y EL DESARROLLO
ECONMICOS. (2012). La eficiencia de la gestin pblica. En Mxico: mejores
polticas para un desarrollo incluyente (pp. 17-20). Mxico: OCDE (Serie Mejores
polticas).
ORGANIZACIN PARA LA COOPERACIN Y EL DESARROLLO
ECONMICOS. (2012). La competencia y el combate a los monopolios pblicos
y privados. En Mxico: mejores polticas para un desarrollo incluyente (pp. 44-
46). Mxico: OCDE (Serie Mejores polticas).
Pacto Mundial de las Naciones Unidas (2000). Organizacin de las Naciones
Unidas.
Paz, M. A. (2008). Una nueva oportunidad: transparencia 2.0. Revista de
Administracin Pblica, 53 (septiembre-diciembre), 175-186.
PRESIDENCIA DE LA REPBLICA. (2007). Plan Nacional de Desarrollo 2007-
2012. Mxico: Gobierno Federal.
PRESIDENCIA DE LA REPBLICA. (2011). Democracia efectiva y poltica
exterior responsable: Eficacia y eficiencia gubernamental. En Quinto Informe de
Gobierno (pp. 666-679). Mxico: Gobierno Federal.
PRESIDENCIA DE LA REPBLICA. (2012). En Sexto Informe de Gobierno.
Mxico: Gobierno Federal.
Ruelas, A. L. & Prez, MC. P. (2006). El gobierno electrnico: su estudio y
perspectivas de desarrollo. En, http://www.razonypalabra.org.mx/anteriores/
n52/27RuelasyAramburo.pdf
SECRETARA DE ECONOMA. (2012). Comunidad de negocios: normalizacin
[portal electrnico]. Mxico: SE, http://www.economia.gob.mx/comunidad-negocios/
normalizacion
SECRETARA DE LA FUNCIN PBLICA (2006). Herramientas de integridad
D I A G N S T I C O LE G A L 135

para fortalecer la competitividad de las empresas. Recuperado el 19 de octubre


de 2012, del sitio Web de la Secretara de la Funcin Pblica: http://www.
programaanticorrupcion.gob.mx/index.php/integridad-y-legalidad/sector-privado/
herramientas-nacionales-anticorrupcion-para-las-empresas.html
SECRETARA DE LA FUNCIN PBLICA (s.f.). Reglas claras, negocios
transparentes: Convencin de la OCDE para combatir el cohecho de servidores
pblicos extranjeros en transacciones comerciales internacionales. Recuperado el
19 de octubre de 2012, del sitio Web de la Secretara de la Funcin Pblica: http://
www.programaanticorrupcion.gob.mx/index.php/integridad-y-legalidad/sector-
privado/herramientas-nacionales-anticorrupcion-para-las-empresas.html
SECRETARA DE LA FUNCIN PBLICA. (2008). Participacin de Testigos
Sociales en las contrataciones de la Administracin Pblica Federal. Mxico: SFP,
Subsecretara de Atencin Ciudadana y Normatividad.
SECRETARA DE LA FUNCIN PBLICA. (2012). CompraNet [portal
electrnico]. Mxico: SFP, https://compranet.funcionpublica.gob.mx/
SECRETARA DE LA FUNCIN PBLICA. (2012). Cumplimiento de los
lineamientos de integridad y tica al 20 de septiembre de 2012. Recuperado
el 19 de octubre de 2012, del sitio Web de la Secretara de la Funcin Pblica:
http://www.programaanticorrupcion.gob.mx/index.php/integridad-y-legalidad/
lineamientos-de-integridad-y-etica-en-la-apf.html
SECRETARA DE LA FUNCIN PBLICA. (2012). Programa anticorrupcin:
integridad y legalidad [portal electrnico]. Mxico: SFP, http://www.
programaanticorrupcion.gob.mx/index.php/integridad-y-legalidad.html
SECRETARA DE LA FUNCIN PBLICA. (2012). Rendicin de cuentas y
compras de gobierno. En, Cuadernos sobre Rendicin de Cuentas, 5. Mxico:
SFP.
TRANSPARENCIA MEXICANA. (2010). ndice Nacional de Corrupcin y Buen
Gobierno: resultados nacionales por entidad federativa. Mxico, D.F. Transparencia
mexicana.
TRANSPARENCIA MEXICANA. (2011). Informe ejecutivo 2010. En ndice
Nacional de Corrupcin y Buen Gobierno. Mxico, D.F. Transparencia mexicana.
TRANSPARENCY INTERNATIONAL Y EL CENTRO INTERNACIONAL PARA
LA EMPRESA PRIVADA. (2011). Estndares de transparencia en compras de
APEC en Mxico: compromiso del sector privado. s.l.: Transparencia Internacional
USA, CIPE y Transparencia Mexicana.
TRANSPARENCY INTERNATIONAL. (2010). Corruption perceptions index
136 REFE RE NCI AS BI BL I OGRF I CAS

2010. Berln: Transparency International.


TRANSPARENCY INTERNATIONAL. (2011). Corruption perceptions index
2011. Berln: Transparency International.
TRANSPARENCY INTERNATIONAL. (2010). Barmetro Global de la
Corrupcin 2010. Berln: Transparency International.
TRANSPARENCY INTERNATIONAL. (2010). Impacto de la corrupcin en
diferentes sectores e instituciones: todos los pases 2010. Berln: Transparency
International.
TRANSPARENCY INTERNATIONAL. (2011). ndice de Fuentes de Soborno
2011 por pases. En las empresas de dos gigantes econmicos emergentes,
China y Rusia, son las ms propensas a pagar sobornos en el extranjero. Berln:
Transparency International.
TRANSPARENCY INTERNATIONAL. (2011). ndice de Fuentes de Soborno
2011 por sectores. En, Las empresas de dos gigantes econmicos emergentes,
China y Rusia, son las ms propensas a pagar sobornos en el extranjero. s.l.:
Transparency International.
TRANSPARENCY INTERNATIONAL. (2010). ndice de Percepcin de la
Corrupcin 2010. Berln: Transparency International.
TRANSPARENCY INTERNATIONAL. (2010). Los ciudadanos opinan que la
corrupcin ha empeorado y quieren hacer algo al respecto, segn el Barmetro
Global de la Corrupcin 2010: El aumento ms considerable se registra en Amrica
del Norte y Europa. Berln: Transparency International.
Foro Econmico Global. (2011). The global competitiveness report 2011-2012.
Ginebra: FEM.
Fro Econmico Global. (2012). The global competitiveness report 2012-2013.
Ginebra: FEM.
Ynez, E. O. (2008). Los Testigos Sociales y sus contribuciones a la gestin
pblica. Revista de Administracin Pblica, 53 (septiembre-diciembre), 69-107.
D I A G N S T I C O LE G A L 137
1 38

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