N

342
Martes 15 de febrero de 2011 Ao 7

HOMENAJE / JORGEBASADREGROHMANN

$.:,
$.:,
Nueva historia
del Derecho peruano
5, 6, 7 Y 8 FRANCISCO JOS DEL SOLAR

2-3-4 / Presencia de Jorge Basadre Grohmann E. KEYCOL ARVALO SILVA

 2 jurdica
Presencia de Jorge
Basadre Grohmann
E. Keycol
REVALO SILVA
Abogada y magster
en Derecho por la UIGV.
Historiadora del Derecho. Profesora
E
l pasado sbado 12 de febrero
se cumpli un aniversario ms
CMYK
del nacimiento de Jorge Ba-
sadre Grohmann, que ocurri
en el ao 1903, en Tacna. El
ilustre maestro e inmejorable
historiador de la Repblica,
falleci en Lima el 29-06-1980.
Su monumental obra Historia de la
Repblica publicada, en ocho ediciones,
entre 1939 y 2005, la ltima en 18 volme-
nes, por el diario El Comercio fue su vida,
su pasin y permanente esfuerzo por trans-
mitir a todos los peruanos los xitos, frus-
traciones o aspiraciones truncas y fracasos
de nuestros abuelos y padres, desde 1821.
Y, asimismo, la esperanza que debemos
cultivar y desarrollar las actuales y futuras
CMYK
generaciones de que podemos ser mejo-
res, y, a partir de esa experiencia, construir
una gran nacin que, gracias al esfuerzo
colectivo del pas, hoy vislumbramos y co-
menzamos a gozar con nitidez y realidad.
Sueo o ilusin premonitoria, que Basadre
demand desde su primer libro de juven-
tud, Per: problema y posibilidad, cuya pri-
mera edicin data de 1931, y la segunda
en 1978, con el agregado de Reflexiones
47 aos despus, que es fundamental para
desarrollar un nuevo enfoque de la historia
del Derecho peruano, tal como lo afirma el
profesor de este curso, Francisco Jos del
Solar Rojas.
Jorge Basadre Grohmann contrajo
nupcias con la dama chorrillana Isabel
Ayulo Lacroix, con quien tuvo su nico hijo
Directora (e): Delna Becerra Gonzlez | Subdirector: Jorge Sandoval Crdova | Editor: Francisco Jos del Solar |
jurdica Coeditora: Mara valos Cisneros | Editor de diseo: Julio Rivadeneyra Usurn | Diseo: Csar Fernndez Fernndez
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe
Suplemento de
anlisis legal MARTES 15 DE FEBRERO DE 2011
HOMENAJE
Jorge Basadre Ayulo, nacido en Lima, en
1939, quien al igual que su ilustre padre
tambin es un destacado jurista e historia-
dor del derecho, miembro de la Academia
Peruana de Derecho y ex decano del Ilustre
Colegio de Abogados de Lima (CAL), en el
ao 1998, cuando en su condicin de vi-
cedecano reemplaz a la decana titular y
reconocida maestra de derecho, Delia Re-
voredo Marsano de Mur, al ser perseguida
por el fujimorismo.
La biografa histrico-jurdica de Ba-
sadre Grohmann la public Del Solar, en la
seccin Abogados de ayer y hoy, en Jurdi-
ca N 84, de 7-03-2006. Ello nos otorga la
licencia de no incidir en datos ya conocidos
y repetidos de la proficua y ejemplar vida
de 77 aos que dedic plenamente al Per,
para darnos luz de lo que hemos sido, de
lo que somos y podemos ser, si aceptamos
nuestra posibilidad de un Estado-nacin
con visin de futuro compartido, sin egos-
mos, partidismos, odios y rencores que a
nada positivo y bueno conducen.
HISTORIA DEL DERECHO
De ah que, el enfoque de este artculo est
orientado exclusivamente a la Historia del
Derecho peruano, tema al que Basadre
Grohmann tambin le dedic no solo su
cuarto libro (Historia del derecho peruano,
publicado en 1937), sino algunos aos de
su vida. En efecto, desde que fuera estu-
diante de derecho en la Universidad Na-
cional Mayor de San Marcos (UNMSM),
prest colaboracin voluntaria y gratuita
con la ctedra de Historia del Derecho Pe-
ruano a cargo del profesor Arturo Garca
Salazar (Lima 1880-1958), registrando y
elaborando fichas de folletos pertenecien-
tes a la coleccin Papeles. Junto con l,
estuvieron, adems, Jorge Legua Iturregui
(1898-1934), Manuel Abastos Hurtado
(1893-1983), Ricardo Vegas Garca, Jos
Jurdica es una publicacin de
2008 Todos los derechos reservados
JORGEBASADREGROHMANN Suplemento de
anlisis legal jurdica 3

Len y Bueno, Eloy Espinoza Saldaa y Jor-

ge Cantuarias.
Despus que obtuvo su doctorado en
Letras (1928) fue incorporado a la planta
docente de su alma mter, y por invitacin
del profesor titular de la ctedra de Histo-
ria del Derecho Peruano, Manuel Vicente
Villarn Godoy (1873-1958), asumi la
enseanza de esta asignatura que inte-
rrumpi en 1931, para viajar becado a Es-
tados Unidos de Amrica por la Fundacin
Carnegie, con el fin de estudiar organiza-
cin de bibliotecas ya que, a la sazn, era
el director de la Biblioteca de la UNMSM.
Al trmino de la beca como la Universidad
haba sido recesada por el rgimen del ge-
neral Luis Snchez Cerro, Basadre, por su
propia cuenta, decidi viajar a Alemania.
Para ello cont con algn apoyo y facilida-
des del Instituto Ibero-Americano de Berln
escribe Basadre en su libro La vida y la

CMYK
historia, publicado en 1975 y aumentado
en 1981, gracias a la gestin de la doc-
tora Edith Faupel, quien haba sido alumna
de mi curso inaugural en la Facultad de
Letras en 1928 y que desde entonces me
anim a que viajara a Alemania, cosa que
me haba parecido imposible. (1)

EN ALEMANIA Y ESPAA
Ya en Berln, asisti a la universidad y al
instituto, que era una institucin oficial.
ste, en la poca prehitleriana nos dice
Basadre, no era entonces un rgano de
agitacin poltica, sino un centro de estu-
dios e investigaciones histricas, geogrfi-

cas y lingsticas Serva, a la vez, como
oficina de informaciones y de servicios a los
latinoamericanos que llegaban a Alema-
nia (2). En los claustros berlineses agre-
ga el recordado maestro que gracias a
una tarjeta de oyente me suscitaron
relaciones muy valiosas. Entre los profeso-
res cuyas clases escuch en la Universidad
de Berln, recuerdo, sobre todo, a Friedrich
Meinecke (1862-1954), (3). ste era un
clebre historiador liberal seguidor de la
Escuela Histrica del Derecho, fundada por
Friedrich Karl von Savigny (1779-1861).
A nosotros, nos interesa, sobre ma-
nera, cuando menciona al antroplogo
y socilogo austriaco Richard Thurnwald
(Viena 1869-Berln 1954), especialista en
pueblos llamados primitivos, superando
las separaciones geogrficas y engloban-
do sus distintas formas sociales, o sea la
familia, la economa, la cultura, el Estado y
el derecho. Era con este ltimo aspecto con
el que quera familiarizarme en la finalidad
CMYK
De izquierda a derecha: Jorge Basadre Ayulo, Isabel Ayulo Lacroix de Basadre y Jorge Basadre Grohmann.
de saber algo de la llamada etnologa ju- tunidad de leer las primeras monografas Media, quien le recomend ante el director
rdica en sus ms recientes expresiones, de Heinrich Trimborn (1901-1986) sobre del Centro, el no menos ilustre historiador
por su posible utilizacin para el estudio las culturas andinas, aplicando la etnolo- Jos Mara Ots y Capdequ (1893-1975),
del derecho prehispnico; ya que incurren ga jurdica. Material que, en conjunto, le quien se haba especializado en Derecho
en un error quienes estudian nuestras sirvi grandemente para sus conferencias indiano.
viejas culturas utilizando solo las huellas en el Centro de Estudios Hispanoamerica-
que de ellas han quedado y desprecian nos, anexo a la Universidad de Madrid. En EN EL PER
el mtodo comparativo, que es necesario efecto, a fines de 1932, Basadre Grohmann A fines de 1935, Basadre retorn al pas.
utilizar, pero, evidentemente, con suma se vio en la necesidad de abandonar Berln Ese mismo ao, San Marcos reabri sus
cautela. Me sirvieron ms tarde mucho y trasladarse a Espaa. Por contactos de puertas. De inmediato se hizo cargo de sus
aquellos estudios para organizar la seccin los hermanos Francisco y Ventura Garca- ctedras y de la direccin de la biblioteca
sobre derecho inca en mi ctedra de Histo- Caldern Rey hijos del gran jurista are- universitaria, funciones que fueron inte-
ria del Derecho Peruano. Tambin llegu a quipeo y expresidente del Per, Francisco rrumpidas por la medida dictatorial. Dos
acercarme a la tcnica y a la metodologa Garca-Caldern Landa (1834-1905), con- aos despus, con el bagaje histrico re-
de la historia del Derecho como disciplina sigui el apoyo del rector de la universi- cogido en Alemania y Espaa, public su
con identidad propia. (4) dad madrilea, Claudio Snchez-Albornoz Historia del Derecho Peruano (Editorial
Ah, Basadre, tambin tuvo la opor- (1893-1984), gran historiador de la Edad Antena. Lima 1937), que ya hemos men-
 4 jurdica
cionado. Para su elaboracin, el maestro
tuvo a la mano las copias de clase de tres
destacados alumnos en los aos de 1935 y
1936. El primero fue Javier Vargas Vargas y
los dos ltimos Jos Merino Reyna y Ber-
nardino Villegas, respectivamente.
Desde que apareci la obra, sirvi de
libro de consulta o manual de estudio para
la ctedra de esta asignatura por ms de
50 aos. No obstante que Basadre Groh-
mann dict este curso hasta algo ms all
de 1955, segn el profesor y exdecano de
la Facultad de Derecho de la UNMSM, Jos
Antonio ique de la Puente, actual decano
del CAL. Ctedra que pas a manos del
iushistoriador Juan Vicente Ugarte del Pino
(Lima. n. 1923), segn afirmacin de ique,
en 2004, en su tesis para optar el grado de
doctor en derecho y ciencia poltica.
Sin embargo, la fecha oficial registra-
CMYK
da en que Basadre dej de ensear en la
UNMSM es el ao 1953, de acuerdo con
la afirmacin del joven historiador Efran
Nez Huallpayunca (Lima, n. 1981), quien
resalta que este aserto corresponde a la
Facultad de Letras y no a la de Derecho,
que tiene registros propios (5). Empero,
algo ms, Basadre Grohmann tambin
ense Historia del Derecho Peruano en
la Pontificia Universidad Catlica del Per
(PUCP), ctedra a la que debi renunciar
a inicios de 1943 como consecuencia de
la interpretacin antojadiza y excluyente
del artculo 449 de la Ley Orgnica de Edu-
cacin que hizo San Marcos, al prohibir
a sus catedrticos dictar clases en otras
CMYK
instituciones similares, lo que oblig a los
profesores sanmarquinos que enseaban
en la Universidad Catlica a retirarse de
nuestra institucin, con lo que la Facultad
se vio privada de profesores de la talla
de Jos Len Barandiarn (Lambayeque
1899-Lima 1987) y Jorge Basadre Groh-
mann (Tacna 1903-Lima 1980), entre otros
insignes maestros, afirma el iushistoria-
dor Carlos Augusto Ramos Nez (Arequi-
pa, n. 1960) (6).
HUBO O NO HUBO DERECHO
INCAICO?
En el prlogo al libro La Universidad de
San Marcos y Jorge Basadre. El catedrtico
[1] BASADRE, Jorge. La vida y la historia. Antologa de Hctor Lpez Martnez. Peruanos imprescindibles. Orbis Ventures S.A.C. Diario El Comercio. Primera edicin. Lima. 2005. p. 196/ Posteriormente, la doctora
Edith Faupel se convirti en una prominente dirigente nazi. [2] Ibd. p. 199. [3] Debemos resaltar que las obras de Friedrich Meinecke fueron utilizadas exacerbada y apasionadamente para fortalecer la ideologa
nazi en cuanto a historicismo y etnocentrismo alemanes, no obstante su oposicin y rechazo contra Hitler. MEINECKE, Friedrich. El historicismo y su gnesis. Primera edicin en alemn 1936. Fondo de Cultura
Econmica. Primera edicin en espaol. Mxico. 1943. [4] BASADRE, Jorge. Op. Cit. p. 201. [5] NEZ HUALLPAYUNCA, Efran. La Universidad de San Marcos y Jorge Basadre. El catedrtico y su legado
histrico-jurdico (1928-1958). Editorial San Marcos E.I.R.L. Lima 2009, pp. 60-61. [6] RAMOS NEZ, Carlos Augusto. Historia de la Facultad de Derecho de la PUCP. Crnicas de claustro. Con la colaboracin
de Csar Salas Romero. 90 aos de la Facultad de Derecho. Fondo Editorial de la PUCP. Lima 2009. p. 59.
Suplemento de
anlisis legal MARTES 15 DE FEBRERO DE 2011
Jorge Basadre Ayulo.
y su legado histrico-jurdico (1928-1958)
de Efran Nez, el profesor ique apunta:
En esa poca, al preguntrsele a Basadre
sobre la posibilidad discutida acerca de la
existencia o vigencia de un derecho en la
etapa preincaica en las culturas seoriales,
en el paso de ser pueblo naturales a pue-
blos culturales, el maestro Basadre deca a
sus alumnos: Aqu nos movemos en las
arenas movedizas de las hiptesis, y que
la explicacin tienen que darla los historia-
dores generales, los arquelogos, antrop-
logos y otros estudiosos de las ciencias so-
ciales, lo que era una manera de decir que
el avance de la historia del Derecho, para
enfocar cualquier etapa de historia, depen-
de tambin del avance de otras ciencias.
Adems, como est anotado en el trabajo
de Efran Nez, sobre los temas en las
clases de Basadre para la etapa incaica en
la Facultad de Derecho, nuestro historiador
de la Repblica nunca tuvo una postura
definitiva referente a la existencia de un
Derecho incaico, siempre dejaba suelta la
pregunta en sus clases, como la del 10 de
julio de 1936, en ella hizo una clase titula-
da: Cabe hablar de un Derecho incaico?, o
la del 22 de abril de 1937: Hubo Derecho
incaico? (Subrayado nuestro).
En verdad, Nez ha hecho un prolijo
trabajo sobre la relacin de temas desarro-
llados por Basadre en el dictado de la c-
tedra de Historia del Derecho Peruano. As,
por ejemplo, en la clase del 2 de mayo de
1938, cuando ya estuvo publicado su libro
sobre esta disciplina, plante el siguiente
punto: Posibilidad del estudio histrico-
jurdico de la poca pre-hispnica. Fuentes
que utilizara ese estudio.
Sea cual fuere la posicin que adop-
t, posteriormente, el querido y recordado
maestro, poco importa a los resultados
finales de su pensamiento, despus de
muchos aos transcurridos. Veamos. Es
verdad que Basadre asumi la posicin
tradicional clsica impartida por los pri-
meros catedrticos de Historia del Derecho
Peruano en San Marcos, desde 1875, para
no defraudar a su maestros. stos toma-
ron como fuente directa para construir una
HOMENAJE
historia del Derecho inca a las crnicas,
tanto de espaoles como mestizos e in-
dios, mxime, los Comentarios Reales del
Inca Garcilaso de la Vega (1539-1616). Los
apuntes de esos abogados metidos de his-
toriadores y de historiadores sin formacin
jurdica, hicieron una historia romntica,
historicista, etnocentrista y repetitiva. Ella
fue la que se ense y, lamentablemente,
se sigue enseando en algunas aulas uni-
versitarias.
No obstante lo afirmado, Basadre se
aboc a actualizar y sistematizar lo publi-
cado modernizndolo, en lo posible, con
algunos aportes de historiadores extranje-
ros, como Thurnwald, Trimborn, E. Sidney
Hartland, quien afirm la existencia del
derecho primitivo y Bronislaw Malinoski
(1884-1912), entre otros. Sin embargo, 30
aos despus esta realidad que se convir-
ti en una verdad absoluta, sufri una
revolucin copernicana con los adelantos
cientficos de la historia, de la etnohisto-
ria, antropologa, etc. De tal suerte, que los
planteos de los aos treinta quedaron total-
mente desfasados, incluyendo los de Hein-
rich Trimborn, quien estuvo en Per, dict
conferencias en la UNMSM y se edit, para
entonces, un libro sobre sus viejos aportes.
De esta manera, se cumplan los plan-
teos de Basadre en el sentido, de un lado,
que slo era una hiptesis de trabajo la
posibilidad de haber existido derecho en el
Estado inca; y, de otro lado, que la respues-
ta definitiva la aportaran los historiadores
generales, arquelogos, antroplogos y
etnohistoriadores, cuyos aportes tendran
que ser estudiados y analizados por los es-
pecialistas en historia del derecho.
LA NUEVA HISTORIA
DEL DERECHO PERUANO
A finales de los aos setenta, Jorge Basadre
Grohmann estuvo ya convencido de que te-
na que reescribir su Historia del Derecho
Peruano de 1937, a la luz de los grandes
descubrimientos cientficos de la etnohisto-
ria y de la antropologa jurdica, registrados
a partir de mediados de la dcada del 60.
Ello lo anunci y confirm en el ao 1978,
tal como est reseado en el artculo si-
guiente, a cargo, del profesor Del Solar.
JORGEBASADREGROHMANN
Nueva historia
del Derecho peruano
Francisco Jos
DEL SOLAR ROJAS
Abogado por la PUCP y la U.
Central de Venezuela (UCV).
Posgrados en derecho, historia y ciencias
de la comunicacin. Profesor de Historia
del derecho en la UIGV.
E
l maestro e historiador del
Derecho italiano Paolo Grossi
(Florencia, n. 1933) advirti con
singular acierto: Querer pro-
yectar en el presente modelos
histricos del pasado es una ac-
titud de mxima presuncin
El modelo resulta ser para dicho cuerpo (el
histrico de los ordenamientos) un vestido
demasiado estrecho o demasiado amplio,
cita el iushistoriador y iusfilsofo mexica-
no Juan Pablo Pampillo Balino (Ciudad de
Mxico, n. 1974), a su distinguido maestro
de la Universidad de Florencia.
Con este mismo criterio, refirindose
a la existencia o no del Derecho inca, el
profesor peruano y jurista Jorge Basa-
dre Ayulo (Lima, n. 1939) hijo del gran
maestro Jorge Basadre Grohmann, escri-
bi, en 1993: El sistema de vida inca est
provisto de una dogmtica propia y que
no puede ser mirado bajo la ptica de un
sistema jurdico actual. No puede ,pues,
hablarse con propiedad de un derecho
privado incaico, ya que ello traera con-
fusiones comparando ste con el sistema
occidental o romnico, ya que el primero
es propio de una cultura o civilizacin que
no conoci ni recibi el influjo jurdico de
occidente hasta la llegada de la hueste
conquistadora de Castilla.(1)
Lo cierto es que desde 1980, como
consecuencia del fallecimiento de su padre
y nuestro querido maestro, Jorge Basadre
Grohmann (Tacna 1903-Lima 1980), re-
cibimos el encargo de reescribir su libro
de 1937, intitulado Historia del Derecho
Peruano, dentro de una nueva visin y
modernos alcances y descubrimientos his-
Suplemento de
anlisis legal jurdica 5
tricos sobre el Estado del Tahuantinsuyo o
incaico, obtenidos a partir de mediados de
la dcada de 1960 e inicios de la de 1970.
En efecto, la historia incaica recibi
un tremendo sacudn en sus propias
races con las verificaciones cientficas
que realizaron los jvenes etnohistoria-
dores, antroplogos e historiadores es-
tadounidenses y franceses que, sin duda
alguna, obligaban a reescribir esa histo-
CMYK
ria, hacindola ms real, ms objetiva,
ms cientfica. Ello, estaba acorde con
la nueva historia, dejando de lado a
la vieja historia, aquella que se sumi
en el romanticismo y se aboc ms a la
composicin literaria, a la narrativa fabu-
lesca y extraordinaria, con la finalidad de
inflamar corazones aunque careciendo de
veracidad, de realidad.
Uno de esos cientficos sociales, quiz
el ms connotado, fue John Vctor Murra
(Odessa 1916-Nueva York 2006), etnohisto-
riador ucraniano nacionalizado estadouni-
dense, quien revolucion la historia andina
al descubrir y entender que la reciproci-
dad fue un principio ordenador en dos
CMYK
niveles, de un lado, entre los ayllus o comu-
nidades locales con un carcter horizontal;
y, por otro lado, posteriormente, la que re-
lacionaba al Estado inca con la poblacin,
el cual reciba prestaciones de servicios y
contribuciones de la gente a cambio de
redistribuir sus excedentes econmicos,
tal como lo apunta la etnohistoriadora pe-
ruana Mara Rostworowski Tovar de Diez
Canseco (Barranco, Lima, n. 1915). Algo
ms, los ayllus y luego los incas, hicieron
de la reciprocidad un complejo sistema de
obligaciones y alianzas polticas, etctera.
Pues bien, en esta lnea, profundiz los
estudios andinos el reconocido historiador
peruano Franklin Pease Garca-Yrigoyen
(Lima 1939-1999).
Esta nueva historia incaica o del Ta-
huantinsuyo tambin obligaba a revisar y
reescribir la Historia del Derecho Peruano
(1937), tal como lo concibi y anunci su
propio autor en 1978, como veremos a
Monumento a Jorge Basadre en la avenida que lleva su nombre, distrito de San Isidro. continuacin.
 6 jurdica
BASADRE GROHMANN
Nuestro ilustre maestro, consciente de la
relatividad del conocimiento histrico y de
los adelantos dados a conocer por Murra,
expres y apunt, en 1978: Asistimos hoy
a una verdadera revolucin en toda la his-
toria andina mediante el desarrollo del inte-
rs por asuntos Tambin hace referen-
cia a las visitas o informes administrativos
de las autoridades coloniales: En aquellos
documentos hablan los indios de abajo y no
los parientes de los Incas o los curacas tal
como ocurre en las crnicas. John V. Murra
ha podido afirmar, con fundamento, que
en el examen del mundo andino se puede
ahora ir ms all de las crnicas hacia (su)
comprensin desde un punto de vista andi-
no tambin. Y concluye, recalcando, que lo
que se saba ayer acerca del mundo andino,
hoy resulta completamente obsoleto, en
CMYK
virtud de los nuevos descubrimientos y es-
tudios de la historia y etnohistoria.(2)
Esta afirmacin la hizo Basadre Groh-
mann en el extenso captulo Algunas re-
consideraciones cuarentisiete (sic) aos
despus, que le agreg a la segunda edi-
cin de su importante libro Per: problema
y posibilidad (Lima, 1978), habida cuenta
de que la primera edicin, de esta vigen-
te obra, data de 1931. Algo ms, Basadre,
entendi que, sin duda, fue una limitacin
sustancial contar slo con las crnicas
como fuente (directa e indirecta) para re-
construir el pasado jurdico incaico como
lo hicieron sus maestros y que l tuvo que
continuar.
CMYK
Esta aclaracin no fue ni ha sido toma-
da en cuenta por ninguno de los nuevos
tratadistas si los hay de la asignatura de
Historia del Derecho peruano, y, lamenta-
blemente, se han limitado en repetir y co-
piar la antigua obra del maestro que l mis-
mo quiso reescribir, empero, para desgracia
del Per y de todos los peruanos no pudo
hacerlo porque el 29 de junio de 1980, el
Dios Padre le llam a su diestra, donde le
conserva para la felicidad de su amada fa-
milia.(3)
Empero, algo ms que tambin fue o
ha sido ignorado por los repetidores sin
conocer con detalle la obra completa de
nuestro querido y recordado maestro. En
1966, el propio Basadre Grohmann desliz
en su obra Los fundamentos de la historia
del derecho, la revisin de su Historia del
derecho peruano y afirm: Otro volumen
tratar en detalle sobre el derecho inca,
y, ms adelante, agreg: Cabe hablar en-
tonces de una norma jurdica, aunque se
Suplemento de
anlisis legal MARTES 15 DE FEBRERO DE 2011
mezclara a menudo, con elementos de tipo
consuetudinario, religioso, moral y econ-
mico. Obviamente, esta ligera apreciacin
fue corregida, contundentemente, en 1978,
reconociendo la necesaria e impostergable
tarea de reescribir el libro de 1937, tal como
ya lo hemos sealado.(4)
As tambin, en esta misma obra (Los
fundamentos de la historia del derecho),
Basadre Grohmann afirm, en el acpite
relacionado con el derecho en las culturas
pre-incas, que: A la luz, sin duda, variable
de los datos hasta ahora obtenidos resulta,
en cambio, muy imprecisa en lo que atae
a sus aspectos relacionados con la vida del
derecho () Todo ello aconseja al his-
toriador del derecho abstenerse de entrar
en el estudio del perodo pre-inca,(5)
En otras palabras, mejor es no afirmar que
hubo derecho en las culturas pre-incas
como algunos lo han hecho y an lo hacen
hasta hoy, demostrando supina ignorancia
del tema. Y ello, porque el propio maestro
rectific su obra de 1937, en ese aspecto.
Por eso, es conveniente seguir la huella de
Basadre Grohmann, quien nunca dej de
investigar, superar y modificar algunos de
sus planteos originales. El mejor ejemplo lo
tenemos en su obra cumbre, mxima, enci-
clopdica, Historia de la Repblica, publica-
da en muchas ediciones, y siempre aumen-
tadas y corregidas por su propio autor.
LA OBRA DE 1937
Respecto a esa relatividad del conocimiento
histrico apuntado, el mismo Jorge Basadre
Casa-Museo en Tacna.
consciente de que su Historia del Derecho
Peruano (1937) era una obra de su juven-
tud, indic en la Advertencia, con la existencia de un Derecho Inca en el Im-
honestidad, sinceridad y seriedad cientfica
que siempre profes, lo siguiente: El pre-
sente libro es apenas un ensayo provisional.
Si el destino de las obras de Historia es mar-
chitarse pronto por los incesantes descubri- Huamn Poma de Ayala (San Cristbal de
mientos y cambios en la valoracin de sus
fuentes, ms fugaz es todava el ciclo vital
de las que abarcan panoramas demasiados
extensos. Cuando se trata de un manual de
historia del derecho, esa condena resulta
ms inminente e inexorable por la escasez
de trabajos monogrficos.
La obra de 1937 de nuestro maestro lo mismo, sin investigacin ni anlisis inter-
fue novedosa, sustantiva y muy importante
para el dictado y estudio del curso de Histo-
ria del Derecho peruano. En verdad, Basa-
dre recogi y sistematiz todo lo que se co-
noca y se tena hasta entonces. Una de las
principales fuentes que trabajaron los pro-
fesores de esta asignatura que precedieron
a Basadre Grohmann fue los Comentarios
Reales del cronista mestizo Garcilaso Inca
de la Vega (Cusco 1539-Crdoba, Espaa el mundo dice Garca Belaunde quiere
1616, bautizado con el nombre de Gmez
Surez de Figueroa). Respecto de stos los
Comentarios siempre se tuvieron como
una narracin histrica, y sirvieron para
construir una historia jurdica de acuerdo
con lo que este cronista escribi recordan-
do lo que su madre y parientes indgenas le
haban contado cuando l era an nio. ofrecer una historia real, sino ms bien un
Algo ms, siguiendo esta lnea etnocen-
trista e historicista, hubo algunos abogados
HOMENAJE
no historiadores profesionales que revisa-
ron otras crnicas y se lanzaron a afirmar la
perio del Tahuantinsuyo, como el caso de
Jos Varallanos o Vara Llanos (1908-1997),
quien basado en la Nueva Crnica y Buen
Gobierno del Per, del cronista indio Felipe
Suturu ?-Lima 1615), escribi su libro in-
titulado El Derecho Inca segn Felipe Gua-
man Poma de Ayala (1943). As tambin, el
historiador no abogado, Atilio Sivirichi Tapia
(Cusco 1905-Lima 2000) con su obra Dere-
cho indgena peruano. Proyecto de cdigo
indgena (1946). Obras que fueron ms de
disciplinario de la historia y el derecho, de la
antropologa y de la etnohistoria, etctera.
Ahora bien, intercambiando opiniones
con nuestro querido y viejo amigo, Domin-
go Garca Belaunde (Lima, n. 1944), ste
opina que los historiadores tradicionales
hicieron lo suyo en su poca y con los ele-
mentos que tenan a la mano. El caso pat-
tico es Garcilaso de la Vega, a quien todo
hacer polvo sin darse cuenta de que es-
cribi hace 400 aos, a la distancia y con
nostalgia. Agrega que, alguna vez, en algn
artculo del filsofo y abogado Mariano Ibe-
rico Rodrguez (1892-1974), quien lleg a
ser vocal supremo y rector de la UNMSM,
dijo que lo que pretendi Garcilaso no fue
arquetipo, un modelo de lo que poda ser
un buen gobierno, con la idea de vender
esa imagen al mundo europeo de entonces,
es decir, crear un paradigma, y creo afir-
ma Domingo que lo cumpli o logr con
creces, y ahora la gente se olvida de esto
y rescata en demasa a Guaman Poma de
Ayala, que es la otra cara de la moneda
Sin duda alguna, nosotros estamos to-
talmente de acuerdo con Garca Belaunde,
habida cuenta de que hoy la tendencia es
ubicar en sus propias dimensiones a los
ilustres Garcilaso Inca de la Vega y Gua-
man Poma de Ayala, y de ninguna manera
desmerecerlos. Ambos no son propiamente
historiadores, y sus crnicas tuvieron fines
distintos al margen de carecer de objetivi-
dad y realidad en muchos de los hechos y
situaciones descritas.
En efecto, en este contexto, el espe-
cialista en literatura colonial y profesor de
la PUCP, Jos A. Rodrguez Garrido, afirm
en una entrevista: El tema de la veracidad
de los Comentarios Reales ha sido uno de
los asuntos ms discutidos en las ltimas
JORGEBASADREGROHMANN Suplemento de
anlisis legal jurdica 7

CMYK
Cartas dirigidas al autor del artculo sobre la publicacin de su libro Historia del Derecho Peruano (Lima, 1988), en homenaje de Jorge Basadre Grohmann.

dcadas. Puede decirse que, prcticamente
hasta fines del siglo XIX, Garcilaso no tuvo
competidor como autoridad suprema para
conocer el pasado peruano anterior a la
conquista. Sin embargo, de un lado, la apa-
ricin y la valoracin de otras fuentes y, de
otro, el desarrollo y los aportes de discipli-
nas como la etnohistoria y la arqueologa,
Ahora bien, estas composiciones narra-
tivas muchas veces se hicieron espontnea-
mente o por encargo. Voluntaria o involun-
tariamente. Privada u oficialmente. Es decir,
fuentes histricas escritas para el historia-
dor, en general, y fuentes indirectas para el
historiador del derecho, en particular.
Empero, lo ms importante de estas
embargo, para el indgena era su mundo
real no comprendido por el conquista-
dor, quien occidentaliz tanto lo que vio
como lo que le contaron. Corriente o po-
sicin que dur muchos aos. Es verdad
que Murra en el grupo de los extranje-
ros fue quien inici la revaloracin del
mundo andino, al interpretarlo en su pro-
En consecuencia, las limitaciones de las
crnicas son: 1. Su relatividad; 2. Absorben
las limitaciones de la tradicin oral, de ma-
nera general; 3. Limitaciones del lenguaje
entre el que cuenta y el que escribe, tan-
to despus de haber actuado (vista) como
del que slo escribe (odas; 4. Diferente
concepcin de entender el mundo entre el

han puesto en entredicho muchas de sus
afirmaciones o incluso su visin general de
la historia.(6)
EL PROBLEMA DE LAS CRNICAS
Sabemos que las crnicas son las compo-
siciones narrativas acerca de determinados
acontecimientos o sucesos que se ven y en
los que se participa, o de los cuales se reco-
ge versiones sin verlos ni participar en ellos.
De ah que, nosotros conocemos aquella
clasificacin de cronistas de vista y cro-
nistas de odas, en la que ubicamos, por
ejemplo, a Pedro Pizarro Meneses (Toledo
1515-Arequipa 1587) con su Relacin del
descubrimiento y conquista de los reinos
del Per y del gobierno y orden que los na-
turales tenan, y a Bartolom de Las Casas
Sosa (Sevilla 1474-Madrid 1566, conocido
como el apstol de las Indias), con su
Brevsima relacin de la destruccin de las
Indias, y tambin Apologtica historia de
las Indias, respectivamente.
crnicas es que detrs de ellas estaba el
deseo de contestar a los cuestionarios
elaborados por la corona para saber cmo
estaban o eran las cosas en las Indias. De
ah que, al analizar una crnica compul-
sarla e interpretarla, se debe tener en
cuenta al autor y el contexto en el cual fue
escrita, ya que podramos omitir, involun-
tariamente, muchos datos e informaciones
importantes (heurstica). Es ms, muchas
veces ellas, fueron fuente de inspiracin
para que el Real Consejo Supremo de In-
dias elabore proyectos de ley, ordenanzas,
pragmticas, etc.
Los cronistas recogieron la tradicin
oral (mitos, leyendas y testimonios orales).
Ese trabajo lo plasmaron en las crnicas,
dando, agregando, quitando o cambiando
informacin al contenido del mensaje de
la tradicin oral, porque la vieron como
fbula y, principalmente, porque no co-
nocieron plenamente el idioma ni enten-
dieron a plenitud el mundo andino. Sin
pia dimensin y cosmovisin. Lo propio lo
haban hecho los nacionales Luis Eduardo
Valcrcel Vizcarra (Ilo, Moquegua 1891-
Lima 1987) y Jos Mara Arguedas Alta-
mirano (Andahuaylas 1911-Lima 1969),
lamentablemente, no comprendidos ni
escuchados en su oportunidad.
No obstante, no podemos negar que
mediante la crnica tenemos una visin
directa del pasado, empero, sin perspec-
tiva, habida cuenta que, dado, por un lado,
la inmediatez de los hechos (No olvidemos
que los incas surgieron en el siglo XIII, que
lo histricamente ms cercano es a partir
de Pachactec (1438) y que fueron conquis-
tados en 1532, es decir, apenas 94 aos
de un verdadero Estado incaico); y, de otro
lado, que la fuente de informacin quienes
contaban la tradicin oral era parcializada,
subjetiva, interesada, ora por grupo tnico,
ora por simple simpata o razn econmica,
etc. De ah, pues, la relatividad de la in-
formacin de las crnicas.
CMYK
hablante (indgena) y el escritor (cronista
espaol). ste es, en verdad, totalmente
ajeno al mundo andino, lo cual produce, sin
ninguna duda, gran dificultad para escribir
la oralidad andina, con mayor razn en ese
entonces.
En cuanto a Garcilaso o Poma de Ayala,
evidentemente, existen significados opues-
tos que hoy en da poco o nada importan
para descubrir si hubo o no derecho en el
Estado inca. Lo que no podemos ignorar es
que cuando el primero de stos escribe su
crnica ya se haba europeizado totalmen-
te, occidentalizado plenamente. En conse-
cuencia, qu duda cabe que fue la utopa
andina que el desarrollo en su momento,
al decir del joven y desaparecido historiador
Alberto Flores Galindo (1949-1990), quien
exitosamente se acerc a la etnohistoria
para entender mejor el mundo andino.
Estas fueron las razones por las cuales
las crnicas tienen una manifiesta visin
europea de sus autores, plasmando un
 8 jurdica Suplemento de
anlisis legal MARTES 15 DE FEBRERO DE 2011
HOMENAJE

mundo andino diferente y tergiversado al ra occidental, mas no de la andina. En ella,

real, por lo que desde la dcada de los 70
es completamente reinterpretado, dando
a luz una nueva historia inca, fundamen-
talmente, gracias a los aportes no solo de
Murra, sino tambin, entre otros, el histo-
riador estadounidense Reiner Tom Zuidema
(n. 1926) y al antroplogo francs Nathan
Wachtel (Metz, Lorena, n. 1935), con los
cuales se abri un nuevo horizonte en los
estudios histricos andinos.
De ah que, con justa razn, Rostwo-
rowski afirm: En la investigacin de la
historia inca se nos plantean dos serias difi-
cultades. Una relacionada con el modo an-
dino de recordar y transmitir los sucesos; y,
la otra, con el criterio de los espaoles para
interpretar y registrar la informacin que
luego nos dejaron a travs de las crnicas.
La suma de ambas se refleja en toda la in-
CMYK
preferible es hablar de formas de control y
regulacin econmica y social y de ninguna
manera de derecho que fue una creacin de
los sumerios, el cual fue recepcionado,
perfeccionado y sistematizado por los pue-
blos europeos de la antigedad, tal como lo
sostiene de Coulanges, en su clebre obra
La ciudad antigua.
Con las ideas de Pease ms los nuevos
aportes historiogrficos de Murra, Zuide-
ma y Wachtel, la oportuna precisin y di-
fusin de Rostworowski, y las enseanzas
de Ugarte del Pino, publicamos en 1988
un nuevo enfoque sobre la existencia de
estas formas de control y regulacin eco-
nmica y social sumamente eficientes y
eficaces impuestas por los incas a los de-
ms ayllus que aliaron a su sistema esta-
Casa-Museo en Tacna. Juan Vicente Ugarte del Pino. tal mediante la reciprocidad o a travs

formacin escrita que nos llega a partir del
siglo XVI () Los cronistas, frente a las
incongruencias de la historia inca trataron
de arreglar y de acomodar, segn sus crite-
rios, las diversas versiones, distorsionndo-
las. Adems, se encontraban demasiado im-
buidos de los principios de primogenitura,
bastarda y sucesiones reales, de acuerdo
con los modelos europeos, para entender
la costumbre andina del derecho del ms
hbil a la eleccin de cargo de inca o de
curaca.
Agrega nuestra etnohistoriadora: No
podan concebir los europeos el poder de
las momias reales que conservaban criados,
derechos y tierras, tal como los poseyeron
CMYK
cronistas interpretaron un supuesto dere-
cho inca que no existi. Hubo, pues, una
percepcin equivocada o distorsionada de
la realidad, de los hechos que, indefectible-
mente, hoy siguen siendo los mismos, habi-
da cuenta que el pasado es inalterable. En
consecuencia, lo que cambia es la percep-
cin. De ah que coincidimos, plenamente,
con Rostworowski cuando, personalmente,
nos afirm que: Durante siglos se mir
al Tahuantinsuyu desde una perspectiva
eurocentrista, intentando acomodar sus es-
tructuras a las de las civilizaciones del Viejo
Continente, y valorando sus aportes segn
una visin europea. (Lima 2004).
aportes historiogrficos antes sealados,
a partir de los aos 70, afirm: Tampoco
sera serio ni cientfico, presuponer como
existente un Derecho Inca o incaico, tipifi-
cndolo desde un etnocentrismo viciado.
Defecto que proviene desde las mismas
fuentes consultadas, en su mayora las
Crnicas de la Conquista y en especial las
obras de los escritores del siglo XVII como
Garcilaso y Guamn Poma, con el aadido
de que todas las lagunas existentes han
sido rellenadas a base de hiptesis, lo cual
es peligroso cuando se trata de estudiar las
constantes jurdicas y la lnea de evolucin
de un pueblo.(8)
de la conquista.(10) Ahora bien, debemos
decir que los originales de nuestra obra
fue leda por Basadre Ayulo, Pease Garca-
Yrigoyen y Ugarte del Pino. Este ltimo
prolog el libro.
Fue en este contexto que planteamos
la existencia de un pre-derecho o derecho
en formacin con esas formas de regula-
cin y control antes mencionadas, toda
vez que el derecho es una evolucin socio-
cultural de los pueblos, nivel de desarrollo
al que todava no haba alcanzado el Esta-
do del Tahuantinsuyo, teniendo en cuenta
su corto perodo de existencia como etnia
civilizadora. Este fue, a lo sumo, no ms
de 300 aos, habida cuenta que los incas

en vida. Igualmente incomprensibles resul-
taron las divisiones en mitades, las formas
de parentesco andino de reciprocidad, y el
complejo sistema de obligaciones simtri-
cas y asimtricas () El mundo andino
era demasiado original, distinto y diferente
para ser comprendido por hombres venidos
de ultramar, preocupados en enriquecerse,
conseguir honores o evangelizar por la fuer-
za a los naturales (...) Un abismo deba
formarse entre el pensamiento andino y
el criterio espaol, abismo que hasta hoy
contina separando a los miembros de una
misma nacin.(7)
Con esta concepcin occidental los
NO HUBO DERECHO INCA
El ilustre profesor de derecho civil Jos
Len Barandiarn (Lambayeque 1899-Lima
1987), tuvo la idea muy clara de que no
existi derecho en el Estado inca, ya que no
hubo un sistema de derechos y obligacio-
nes, sino solo de obligaciones. Conclua,
el sabio maestro: El Estado inca fue una
tirana y no un sistema jurdico.
De otro lado, el discpulo y sucesor en
la ctedra de Historia del Derecho Peruano
en la UNMSM de Basadre Grohmann, el ju-
rista e historiador Juan Vicente Ugarte del
Pino (Lima, n. 1923), a la luz de los nuevos
Empero, algo ms. No obstante que
Pease Garca-Yrigoyen, en su juventud,
trabaj el tema intitulado Aproximacin
al delito entre los incas, siguiendo la lnea
del historiador francs Numa Denys Fustel
de Coulanges (1830-1889), en el sentido de
que la religin preside el mundo jurdico
de los pueblos arcaicos, y as no debe ex-
traar que muchas veces la norma legal se
encuentra asumida por otra religiosa,(9)
posteriormente, precis algunos alcances
sobre la existencia o no de derecho en el
Estado del Tahuantinsuyo.
Dentro de este contexto, Pease sostena
que hablar de derecho es propio de la cultu-
recin aparecieron en el siglo XIII y fueron
conquistados en 1532. Ms an, hablan-
do con propiedad, el Estado inca, como
tal, se fortalece y desarrolla recin a partir
del noveno inca, Pachactec, quien inici
su gobierno en 1438, esto es, 94 aos
antes de la invasin espaola.(11) De
ah que, afirmamos, que les falt tiempo
para perfeccionar sus formas de control y
regulacin que bien pudieron convertirse
en derecho, siguiendo la tesis del maestro
y iushistoriador alemn Friedrich Karl von
Savigny (1779-1861), padre del positi-
vismo jurdico y de la Escuela histrica
del derecho.

[1] BASADRE AYULO, Jorge. Historia del Derecho. Fundacin M. J. Bustamante De la Fuente. Lima. 1993. Acpite 24.6. pp. 123-124. [2] BASADRE GROHMANN, Jorge. (1984) Per: problema y posibilidad.
IV Edicin. Lima: Consorcio Tcnico de Editores S.A. COTECSA, pp. 265-270. [3] DEL SOLAR ROJAS, Francisco Jos. (2010) Atahuallpa, historia jurdica revisionista, en Jurdica N 329, de 16-11-2010,
suplemento de anlisis legal del diario oficial El Peruano. [4] BASADRE GROHMANN, Jorge. (1967) Los fundamentos de la Historia del Derecho. Segunda Edicin. Lima: Editorial Universitaria. p. 208. [5] Ibid. pp.
193-198. [6] GARCILASO. (2010) Comentarios Reales de los Incas. Biblioteca Imprescindibles Peruanos. El Comercio. Entrevista: Garcilaso y la idea del Per. pp. 7-8. [7] ROSTWOROWSKI de DIEZ CANSECO,
Mara. (1988) Historia del Tahuantinsuyo. Lima: Instituto de Estudios Peruano IEP. pp. 11-14. [8] UGARTE DEL PINO, Juan Vicente. (s/f). Historia del Derecho Peruano. Lima: Ediciones Notas Acadmicas
(Apuntes de clase (UNMSM. Facultad de Derecho. Promocin 1981). [9] PEASE GARCA-YRIGOYEN, FRANKLIN. (1971) Aproximacin al delito entre los incas, en la revista Derecho N 29. Lima: Facultad
de Derecho de la PUCP. [10] DEL SOLAR ROJAS, Francisco Jos.(1988) Historia del Derecho Peruano. Tomo I: Derecho primitivo. Lima: Ediciones Reales S.R.L. [11] DEL SOLAR ROJAS, Francisco Jos. (2010)
Historia del Derecho Peruano: No hubo derecho inca, en Jurdica N 225, de 18-11-2008, suplemento de anlisis legal del diario oficial El Peruano.