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V UNIDAD
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Concepto
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Clasificacin
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norteamericana, fue discutida durante algunos aos en los estrados judiciales, y no fue
sino hasta 1803 cuando el presidente de la Corte Suprema norteamericana, John Marshall
dicta su fallo en el clebre caso Marbury vs. Madison , y fija concretamente la doctrina del
control difuso de constitucionalidad.
En principio, el sistema difuso de control de constitucionalidad muestra como
falencia, el hecho de sufrir de una gran incerteza jurdica, puesto que puede no haber
uniformidad entre los distintos jueces, acerca de lo que es y de lo que no es, en definitiva,
constitucional. Esta falta de certeza, sin embargo, se atena con la doctrina del
precedente anglosajn, segn el cual, los tribunales de inferior jerarqua deben ajustar sus
sentencias a las decisiones que previamente hubiere adoptado la Corte Suprema.
En general, este sistema ha sido principalmente adoptado por Estados Federales,
como Estados Unidos, Mxico, Brasil, Argentina, o Canad (aunque algunos otros, como
Austria o Alemania tienen un modelo concentrado a pesar de ser tambin Estados
Federales).
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los casos y con las facultades que el ordenamiento jurdico interno, y no con libertad para
dictar normas sobre cualquier materia y en cualquier momento1.
Una de las principales ventajas de contar con un nico rgano llamado a
desarrollar el control de constitucionalidad de las leyes, es que le da estabilidad al
sistema, da seguridad a los justiciables al existir una nica interpretacin oficial, que
impide el surgimiento de interpretaciones divergentes o contradictorias. De esta manera,
los Tribunales Constitucionales aparecen como el mximo intrprete de la Constitucin,
sin que los dems rganos estatales puedan presentar vlidamente sentidos diferentes a
los que ha expuesto la jurisprudencia de este Tribunal.
Sin embargo, la principal dificultad que podramos mencionar a este modelo es
que impide que los Tribunales Ordinarios puedan cuestionarse acerca de la
constitucionalidad de las normas. El juez ordinario, entonces, se vuelve un verdadero
esclavo de la ley, sin que pueda liberarse de ella, ni siquiera al descubrir incoherencias
entre sta y la propia Constitucin. Por lo mismo, es totalmente recomendable que en
aquellos ordenamientos donde existen Tribunales Constitucionales, los jueces ordinarios
puedan recurrir a stos para obtener de aqullos una declaracin de inconstitucionalidad.
Concepto
pblicos.
No obstante el peso acadmico de las definiciones antes expuestas,
intentaremos trabajar con un concepto algo ms simple, centrado esencialmente en las
caractersticas y funciones bsicas del Tribunal constitucional.
En este sentido, entenderemos por Tribunal Constitucional: el rgano
autnomo, de origen y competencia constitucional, cuya funcin principal es
ejercer el control de constitucionalidad de los preceptos legales, y de ejercer las
dems funciones conservadoras e institucionales que no sean de competencia de
los Tribunales pertenecientes al Poder Judicial.
Funciones Bsicas
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Es el caso de:
(a) Ministros de Estado (art. 93 N 13 CPR)
(b) Diputados y Senadores (art. 93 N 14 y 15 CPR)
4.- Asumir las dems competencias que reconozca el propio texto fundamental.
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como tal debe obedecer al principio de Independencia, base fundamental de esta clase
de instituciones, los cuales no pueden ser calificados de tales si carecen de la debida
autonoma.
En otras palabras, un Tribunal que no es independiente, derechamente no es un
Tribunal, sino slo una mera apariencia de Tribunal.
Esta independencia se forma, por ejemplo a travs de un adecuado sistema de
eleccin e sus integrantes, donde participen dentro de los posible todos los poderes del
Estado.
Tambin, favorece a la independencia, la inmovilidad de sus miembros, durante el
perodo en que les corresponda ejercer el cargo, sin que se encuentren a merced de
mecanismos de destitucin impulsados por los entes a quienes su labor controla.
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A su vez, no debemos olvidar que las labores propias del Tribunal Constitucional
tienen un doble carcter, uno eminentemente jurdico y otro de carcter poltico o
institucional.
Esto se expresa tanto en la asignacin de competencias especficas en cada una
de estas ramas, como adems, en la comprensin que cada decisin jurdica que adopte
este rgano, traer consecuencias polticas concretas para la Nacin.
Y esto se debe, naturalmente, al hecho que el material con el que se trabaja tiene
esta doble caracterstica, por cuanto la Constitucin es a la vez, un documento jurdico y
poltico (Nunca olvidar que la Constitucin es el ms jurdico de los textos polticos y el
ms poltico de los textos jurdicos, realzando as que el intrprete tiene que asumir
ambas dimensiones y no restringirse a una concepcin jurdica, menos formal o
positivistamente entendida, como tampoco a la pura fenomenologa del Poder, hoy
ilustrada con la moda de lo polticamente correcto., Jos Luis Cea), y diramos tambin
cultural ya que debe ser expresin del sentir del Pueblo que le dio origen.
En este sentido, la composicin del Tribunal Constitucional debe ser de carcter
mixta, integrado por jueces que, cumpliendo con los requisitos de idoneidad antes
expuestos, provengan tanto del mundo jurdico propiamente tal como del mundo poltico.
De este modo, habr mayores probabilidades que las decisiones que se adopten sean a
la vez, valientes pero prudentes, que defiendan con decisin el principio de supremaca
constitucional, por el debido cuidado por mantener la estabilidad poltica y la paz social.
Tanto la legitimidad, como la auctoritas del rgano analizado proviene sin perjuicio
de aqulla que proviene en forma natural del prestigio que pueda haberse ganado el
Tribunal por un historial de defensa de los valores constitucionales, nace en su origen por
el hecho que sus miembros sean designados por autoridades polticas de eleccin
popular.
Y es que los magistrados constitucionales no son elegidos democrticamente, pero
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sus decisiones tienen una trascendencia total, lo que justifica el mayor cuidado al
momento de definir quines y de qu forma tendrn la atribucin para designar a sus
miembros.
En este sentido, creemos sin embargo, que no es obstculo a este principio, el que
algunos jueces sean nombrados por el Poder Judicial, el que de por s goza del respeto
de la ciudadana. Pero a su vez, no era razonable, que en plena democracia, algunos de
los ministros del Tribunal Constitucional fuesen designados por el Consejo de Seguridad
Nacional, institucin fundamental para la defensa nacional, pero de nula capacidad de
representatividad popular.
Antecedentes Histricos
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- uno por el Senado, por mayora absoluta de los Senadores en ejercicio (antes de la
instalacin del Senado, en 1990, esta designacin era realizada por la Junta de
Gobierno, 23 Disposicin Transitoria)
La planta, remuneraciones y estatuto del personal del Tribunal Constitucional, as
como su organizacin y funcionamiento, seran determinados por Ley Orgnica
Constitucional.
Dicha norma corresponde a la Ley Orgnica Constitucional N 17.997, del ao
1981, mencionada anteriormente, modificada en 2009, por la LOC 20.381.
Adems, a pesar de no tener sustento constitucional (pero s en la LOC), este
Tribunal gener diversos autos acordados referidos a asuntos procesales y
administrativos.
d) Tal como lo indica el profesor Lautaro Ros, se produce una asimetra del
poder en la designacin de los magistrados constitucionales. As, el Congreso
Nacional, rgano que puede hacerse parte en los procesos que tengan lugar
en el TC, slo designaba un ministro; mientras que el Consejo de Seguridad
Nacional, quien no poda hacerse parte, designaba dos. A su vez, el
Presidente de la Repblica adems de designar directamente un ministro,
tambin participa del COSENA, presidindolo, el cual designaba otros dos.
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Situacin actual
Los miembros del Tribunal durarn nueve aos en sus cargos, se renovarn por
parcialidades cada tres, y no podrn ser reelegidos salvo los que hayan asumido como
reemplazantes y que hubieren ejercido el cargo por un perodo menor a cinco aos.
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Tambin les son aplicables las incapacidades que existen respecto de los
senadores y diputados, por aplicacin del artculo 59 de la Constitucin (art. 92 inciso
segundo CPR).
Adems, no podrn ejercer la profesin de abogado, incluyendo la judicatura (art.
92 inciso segundo CPR).
Tampoco podrn, por s o por interpsita persona, celebrar o caucionar contratos
con el Estado, ni actuar como abogado o mandatario en cualquier clase de juicio contra
el Fisco, o como procurador o agente en gestiones particulares de carcter
administrativo, en la provisin de empleos pblicos, consejeras, funciones o comisiones
de similar naturaleza. No podrn aceptar ser director de banco o sociedad annima, ni
ejercer cargos de similar importancia en estas actividades (art. 60 inciso segundo y
tercero del art. 60, por aplicacin del inciso tercero del art. 92 CPR).
Los ministros del Tribunal Constitucional sern inamovibles. Sin embargo, sus
cargos cesarn por:
- cumplir 75 aos de edad,
- asumir alguna de las actividades sealadas en el inciso segundo del art. 60 CPR,
por aplicacin del inciso tercero del mismo artculo y del 92 inciso tercero CPR).
Adems, el art. 13 de la LOC del TC, cesarn por renuncia aceptada por el Tribunal
y, naturalmente por expiracin del plazo para su nombramiento.
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Se produce antes que le precepto legal entre en vigencia, y podr ser obligatorio
o eventual.
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Constitucional.
En este caso, la Cmara de Origen deber enviar al Tribunal Constitucional el
proyecto respectivo dentro de los 5 das siguientes a aquel en que quede totalmente
tramitado por el Congreso.
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(a) si el vicio se refiere a la violacin del Principio de Reserva Legal, slo podr
ser interpuesto por cualquiera de ambas Cmaras;
(b) si el vicio se refiere a otra infraccin, podr ser interpuesto por cualquiera de
las Cmaras o por a cuarta parte de sus miembros en ejercicio.
Cuestiones Generales
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En todo caso, el inciso final del artculo 94 de la CPR establece que toda
sentencia que declare la inconstitucionalidad de todo o parte de una ley, de un Decreto
con fuerza de Ley, de un Decreto Supremo o de un Auto Acorado, en su caso se
publicar en el Diario Oficial, dentro de los tres das siguientes de su dictacin.
.
V. El Modelo de Control de Constitucionalidad en Chile
(Primera opinin: Control Difuso Segunda Opinin: Control Concentrado
Tercera Opinin: Sistema Mixto de Control )
En nuestra doctrina nacional, el profesor Lautaro Ros haba sido quien haba
defendido la tesis del control difuso de constitucionalidad en Chile, al menos hasta la
reforma constitucional del ao 2005 (Ley N 20.050). Recordemos que producto de esa
reforma, desaparece el Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad en sede de
Corte Suprema, trasladndose con algunas puntuales pero importantes variaciones- al
2
NOGUEIRA ALCAL, HUMBERTO (2005): La integracin y el estatuto jurdico del Tribunal Constitucional
despus de la Reforma Constitucional de 2005 trabajo publicado en el libro colectivo La Constitucin
Reformada de 2005, Editorial Librotecnia, Santiago de Chile. Pg. 602.
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Tribunal Constitucional.
El autor indicaba en 2002, comparando la Carta actual con la del 25, que por
fortuna la Constitucin de 1980 abre un ancho camino al control difuso de
constitucionalidad de las normas; camino que no parece haber sido descubierto, por
esconderlo la tupida maleza de ciertos prejuicios3.
En esa ocasin, los argumentos que nos presentaba en esa poca el profesor
Ros se podran resumir en los siguientes:
- El principio de Supremaca Constitucional, consagrado en el artculo 6 de la Carta
Fundamental4 obliga a todos los rganos del Estado, lo que implica que todos
stos deben ajustarse a lo que dispone la Constitucin y a las normas dictadas
conforme a ellas. Si aplicamos este principio a los Tribunales ordinarios,
significar que todos stos debern aplicar con preferencia las normas
constitucionales, y no aplicar las normas que no hayan sido dictadas conforme a
ella. O sea, las normas que no han sido dictadas conforme a la Constitucin no
obligan, y por lo mismo, no deben ser aplicadas por los jueces.
- La facultad que posee cada juez ordinario de interpretar las normas, y de decidir
cules son aplicables y cules no, pertenece a la esencia de la funcin
jurisdiccional que la propia Constitucin reconoce a los Tribunales, por lo que no
es necesaria ninguna norma que le entregue expresamente alguna competencia
especial, diferente a la genrica contenida en el antiguo art. 73 hoy 76- de la
Carta Fundamental.
- Los Tribunales no slo tienen la facultad de declarar la inaplicabilidad de las
normas contrarias a la Constitucin, sino que adems tienen el deber de hacerlo.
Esto, porque de acuerdo al art. 706 del Cdigo Civil, el error en materia de
derecho hace presumir la mala fe, y porque el art. 223 N 1 del Cdigo Penal
sanciona al juez que, a sabiendas, falla contra ley expresa y vigente.
- El anlisis comparado permite determinar que, al menos a esa poca, los jueces
argentinos, brasileos, colombianos, mexicanos, peruanos y venezolanos tienen
atribuciones para ejercer el control difuso de constitucionalidad. Si ellos tienen esa
atribucin, por qu sostener en Chile que los jueces estaran poco capacitados
para desarrollar esa funcin?, acaso son menos que los jueces de otras
latitudes?. Ros cree que no.
- La consideracin de existir un recurso autnomo como era el Recurso de
Inaplicabilidad por inconstitucionalidad que la Carta Fundamental entregaba en su
art. 80 a la Corte Suprema5, no era obstculo para seguir sosteniendo el control
difuso por parte de los dems tribunales ordinarios. Ello, porque ambas
competencias son, en esencia diferentes.
Son diferentes porque el recurso de inaplicabilidad ante la Corte Suprema, es
una accin que se inicia a solicitud de interesado; es una declaracin que se emite
3
RIOS ALVAREZ, LAUTARO (2002): El Control Difuso de Constitucionalidad de la Ley en la Repblica de
Chile, en Revista Ius et Praxis, ao 8 N 1, pginas 389-418
4
Ver punto 5.- de estos apuntes.
5
Art. 80 CPR (antes de la Reforma Constitucional del ao 2005, ley N 20.50): La Corte Suprema, de oficio o
a peticin de parte, en las materias de que conozca, o que le fueren sometidas en recurso interpuesto en
cualquier gestin que se siga ante otro tribunal, podr declarar inaplicable para esos casos particulares todo
precepto legal contrario a la Constitucin. Este recurso podr deducirse en cualquier estado de la gestin,
pudiendo ordenar la Corte la suspensin del procedimiento.
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puede existir entonces una legtima Justicia Constitucional, que resuelva los conflictos
ms trascendentales de una nacin, sobre la base de una Carta que no tuvo segn ellos-
un origen legtimo?
En atencin al escaso tiempo del que disponemos, y aun bajo el riesgo de caer en
un reduccionismo limitador de una mayor reflexin, trataremos de abordar algunas
respuestas para estas interrogantes.
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Es cierto que las Constituciones son textos jurdicos y polticos a la vez 10, y por lo
tanto la interpretacin y aplicacin debe respetar o tomar en consideracin ambas
dimensiones constitucionales, pero no por ello, puede caerse en una excesiva politizacin
del Tribunal Constitucional.
En especfico, esta situacin se presentara especialmente cuando los Ministros
son designados por el Congreso Nacional, ya que suele ocurrir que los miembros del
Tribunal Constitucional terminen siendo todos de una tendencia oficialista (partidaria del
bloque poltico gobernante o mayoritario en el rgano legislativo), y por lo tanto, sus
decisiones estarn claramente influenciadas por las posiciones ideolgicas del
gobernante.
Cuando ello ocurre, el control que le compete efectuar o no opera realmente,
tolerando todo lo que provenga del Parlamento, o bien, slo opera de modo aparente, sin
que el examen sea real.
Ello habra sucedido en algunos sistemas como, por ejemplo, en el caso peruano,
donde los ministros del Tribunal Constitucional son designados por el voto favorable de
los dos tercios de los miembros del Congreso Nacional (art. 201 de la Constitucin
peruana). Al respecto, el profesor Anbal Quiroga ha dicho:
En los ltimos aos dicha actividad de interpretacin constitucional ha sido
desnaturalizada debido a factores eminentemente polticos, cuya causa originaria se
puede encontrar en el sistema de eleccin de los miembros del Tribunal Constitucional
por parte del Congreso de la Repblica. Por ende, la jurisprudencia constitucional dentro
del mbito del control concentrado no demuestra el cumplimiento de la funcin conferida
al Tribunal por parte de la Constitucin11
Normalmente se dice que lo que hacen los jueces cuando controlan las leyes, es
hacer primar la voluntad original mxima del Pueblo, y que se expresara en la
Constitucin. Vale decir, la voluntad del Poder Constituido (la de los rganos
constitucionales) ha de quedar siempre sometida a la voluntad de la voluntad del Poder
Constituyente, que es la nica que que realmente expresa la verdica voluntad popular.
Sin embargo, esta nocin exige revisar si esa Constitucin cuyos preceptos se
tratan de defender son efectivamente hijos de la verdadera voluntad popular. Esa premisa
no operar si la Constitucin no ha tenido un origen democrtico, cuando ha sido
impuesta por una autoridad dictatorial, cuando ha sido votada sin estndares mnimos de
transparencia y participacin, o cuando ha sido acordada slo por algunos dentro del
pueblo y no por todos.
En ese caso, no es posible seguir sosteniendo que la voluntad original del
constituyente ha de primar por sobre la voluntad de un legislador que actualmente parece
ms legitimado para decidir las cosas importantes de una sociedad.
Por ejemplo, Gargarella nos advierte que en el caso norteamericano, los
esclavos, las personas de color, las mujeres, los que no tenan una posicin econmica
decente, no participaron ni directa ni indirectamente del proceso constitucional. Por lo
tanto, seguir sosteniendo el sometimiento de las leyes a la voluntad del pueblo, es
ilusorio, ya que en rigor la Constitucin no es reflejo efectivo de la voluntad del Pueblo
en los trminos que hoy conocemos por voluntad popular.
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Aqu Gargarella critica la posicin del norteamericano Bruce Ackerman. Este ltimo
sostiene que la voluntad del Constituyente se expres luego de una profunda y mesurada
reflexin acerca de lo que se quiere para una sociedad. En cambio, dice Ackerman, la ley
suele nacer al calor de presiones circunstanciales.
Ahora bien, segn Gargarella, no hay ningn motivo para sostener vlidamente
que siempre ese segundo debate fuera menos reflexivo que el primero.
Por lo dems, el solo transcurso del tiempo puede significar que hoy, luego de
muchos golpes de vida, y traumas pasados, podemos a partir de esas lecciones, obtener
decisiones que sean an mejores que aquellas antiguas pretensiones de los padres
fundadores de una nacin.
15
Ver en este punto: ATRIA LEMAITRE, FERNANDO (2005): El Derecho y la contingencia de lo poltico, en
Derecho y Humanidades, Fundacin Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, N 11, pgs. 19-39
16
Al respecto, ver PEREIRA MENAULT, op. cit., pgs. 237-238
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17
Tambin se puede revisar: HORMAZABAL MALAREE, HERNAN (2006): El nuevo Tribunal Constitucional,
los Derechos Fundamentales y el Recurso de Inaplicabilidad, Editorial Lexis-Nexis, Santiago de Chile
18
As, por ejemplo, lo denuncia Francisco Ziga: En los Estados democrticos el guardin de la
Constitucin es el Tribunal Constitucional, un rgano constitucional autnomo y con amplias atribuciones de
control de constitucionalidad y proteccin de los derechos fundamentales. En un rgimen poltico autoritario
_como fue el caso de Chile, paradigmtico en el concierto de Amrica Latina- un "Tribunal Constitucional"
dependiente de un Gobierno incontrolado, hace ilusoria cualquier posibilidad de real justicia constitucional. El
jurista Pedro De Vega, en este orden de ideas ha escrito: "Cuando las Constituciones, lejos de actualizar un
sistema de valores, se convierten en meros instrumentos de falsificacin de la realidad poltica, dejan, por
tanto, sin justificacin posible la defensa dentro de ellas de ningn sistema de justicia constitucional". ZUIGA
URBINA, FRANCISCO (2003): Derechis Humanos y Jurisprudencia del Tribunal Constitucional, 1981-1989:
el Pluralismo Poltico e Ideolgico en Chile, en Revista Ius et Praxis, Ao 9, N 1. Disponible en Internet en el
link: http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-
00122003000100014&lng=e&nrm=iso&tlng=e
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contrario, es protegerlas con mayor fuerza, toda vez que ellas slo se explican cuando,
respetando las reglas de las mayoras, son capaces de mantener inclumes ciertos
principios y valores especialmente ligados a la defensa de los derechos fundamentales-,
que han pasado por lo tanto a integrar la esfera de lo que Ferrajoli llama lo indecidible, o
sea, donde las voluntades soberanas se encuentran estrictamente limitadas19.
Nogueira trata de refutar las objeciones democrticas a la legitimidad del Tribunal
Constitucional, argumentando que (1) la legitimidad del Tribunal Constitucional arranca del
hecho que su competencia proviene directamente del Poder Constituyente; (2) las
decisiones de los rganos polticos no siempre representan la voluntad de todo el cuerpo
poltico de la sociedad, puesto que siempre hay individuos (los ms dbiles dentro de la
comunidad) que quedan fuera del debate democrtico, y que deben ser especialmente
defendidos; (3) el Tribunal Constitucional acta precisamente, cuando otro rgano ha
excedido sus atribuciones constitucionales, o sea, cuando el otro rgano no el TC- ha
incurrido a una falta a la democracia, que deber ser subsanada por un Tribunal, que es el
que ofrece las mejores garantas de legitimidad; y (4) una prueba de la legitiidad prctica
es la aceptacin generalizada de la jurisdiccin constitucional por los constituyentes
democrticos de casi todo el mundo.20
minoras, ni tampoco que no debe ser defendida por su contenido injusto, para luego
seguir afirmando que la Carta Fundamental es obligatoria y suprema.
Quienes asuman dicha crtica, simplemente niegan el rol de una Constitucin en
un ordenamiento jurdico, significa negar a la Constitucin misma y restarle toda validez.
Es cierto que las normas deben ser interpretadas por el juez constitucional, pero
ello no es causa de ilegitimidad del actuar de los Tribunales Constitucionales.
Y ello, porque cuando el Tribunal Constitucional interpreta, realiza una labor
jurdica y no slo poltica22, imprescindible para cualquier operador del texto
constitucional.
Esta interpretacin no ha de ser subjetiva, sino siempre deber realizarse a la luz
de los principios y valores constitucionales, o sea, deber tratarse en palabras de Nstor
Pedro Sags- de una interpretacin fiel, que es aquella que procura descubrir, frente y
tras el ropaje lingstico que la recubre, el mensaje de ordenacin social que ella lleva23.
Por lo dems, siempre existir la alternativa de implementar una judicatura
constitucional limitada, y que no pueda interferir en cuestiones puramente polticas,
evitando de este modo el control jurisdiccional de la poltica, la cual queda reservada
efectivamente a los rganos polticos. De esta forma, lo que procede es fijar con exactitud
la competencia de la Justicia Constitucional, de modo que sta slo se limite a revisar la
constitucionalidad o inconstitucionalidad de actos y normas, pero no del mrito de los
actos, cuestin que en definitiva siempre debe quedar radicada en los rganos de
representacin popular24, presumiendo adems, la constitucionalidad de sus actuaciones,
salvo que logre acreditarse la inconstitucionalidad (principio de deferencia razonada)25.
Por lo tanto, nuevamente, el problema no es ni de la Justicia Constitucional ni de
los Tribunales Constitucionales, sino de la buena o mala interpretacin que stos puedan
realizar de los preceptos constitucionales.
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