Por: Jos Ricardo Varela Pedrozo

PREGUNTAS
1. En qu consiste el requisito de forma de la escritura pblica de constitucin del
contrato de sociedad?
Como regla general y de acuerdo con el artculo 110 del estatuto mercantil las sociedades
comerciales se constituirn por escritura pblica, pero esta exigencia legal ha perdido
importancia en relacin con la que tuvo en el pasado, ya que el registro mercantil cumple
finalidades superpuestas a las que se obtienen con el otorgamiento de la escritura que
son la autenticidad, publicidad y control de legalidad. Este instrumento notarial deben
suscribirlo todos los asociados que constituyen la sociedad, con sus respectivas
identificaciones, pero el mismo cdigo crea una excepcin para las sociedades en
comandita ya que en ellas se podrn constituir con la mera comparecencia de los socios
gestores, lo que significa que los socios o accionistas comanditarios no estn obligados a
asistir al acto constitutivo.

2. Mencionar y explicar cada uno de los tems que debe desarrollar en su contenido
la escritura pblica de constitucin del contrato de sociedad, cuyo fundamento
normativo es taxativo y est desarrollado en los 14 ordinales del art.110 del cdigo
de comercio.
El contenido que debe tener la escritura pblica est definido de manera imperativa en el
cdigo de comercio.
a) Identificacin de los interesados: Se deben identificar a las personas que
intervienen como otorgantes de la escritura de constitucin, las personas naturales
estn obligadas a indicar su domicilio y documentos de identificacin, las jurdicas
deben sealar el instrumento del que derivan su existencia, con la identificacin
deben revelar la nacionalidad de cada uno de los asociados, si hay un asociado
extranjero su participacin estara sujeta a tramites de registro ante el Banco de la
Republica. Con la identificacin de los interesados se busca dar a conocer los
sujetos participantes en el contrato social.
b) Tipo de sociedad: En la escritura pblica se debe expresar la clase o tipo de
sociedad que va constituir y el nombre de la misma, este requisito permite
identificar el rgimen jurdico aplicable a la sociedad escogida por los fundadores,
la forma asociativa adoptada en el acto de constitucin determinar el sistema de
responsabilidad a que quedaran sujetos los asociados, as mismo a la adopcin
por va supletiva de todos aquellos preceptos que configuran el tipo, que forman
parte de la naturaleza del contrato social respectivo. El nombre de la sociedad se
podr expresarse en forma de razn social o denominacin social, bien sea de una
sociedad constituida intuitu personae o intuitu rei respectivamente.
c) Domicilio social: Se debe identificar el domicilio de la sociedad y el de las distintas
sucursales que se establezcan en el mismo acto constitutivo, conforme al artculo
86 del cdigo civil, el domicilio de las personas jurdicas es el lugar donde est su
administracin, es viable que el domicilio se site en un lugar diferente al de la
llamada sede social o direccin donde funcionan las oficinas de la administracin.
El cdigo de procedimiento civil en el artculo 320 manifiesta que las personas
 jurdicas de derecho privado domiciliadas en Colombia debern registrar en la
oficina respectiva del lugar donde funcione su sede principal, sucursal o agencia la
direccin donde recibirn notificaciones judiciales y en ellas se surtirn las
personales de que trata la misma norma.
d) Objeto social: En el acto constitutivo se debe incluir el objeto social, en una
enunciacin clara y completa de todas las actividades principales, la
Superintendencia de Sociedades ha sealado que las sociedades tienen la
capacidad legal para adelantar todas aquellas actividades que tengan una causa o
razn teleolgica directa en relacin con las actividades previstas en el objeto
principal. La doctrina distingue entre un objeto social principal representado por las
actividades que forman parte de la empresa social y un objeto secundario
compuesto por todos aquellos actos que sirven de medio para cumplir tales
actividades principales.
e) Capital social: Los aportes de los asociados a la formacin de un fondo social es
uno de los elementos esenciales del contrato social en trminos del artculo 98 del
estatuto mercantil, y ante una falta de estipulacin relativa al capital que se va
aportar a la sociedad causara una inexistencia del contrato de sociedad, por tanto
esta estipulacin es de carcter esencial dentro de la escritura pblica de
constitucin de la sociedad. Teniendo en cuenta el artculo 110 del cdigo de
comercio, debe incluirse una clausula relativa al capital social con la indicacin de
la parte del mismo que se suscribe y la que se paga por cada asociado en el acto
de constitucin. En las sociedades por acciones deber expresarse adems el
capital suscrito y el pagado, clase y valor nominal de las acciones representativas
del capital y la forma y trminos en que debern cancelarse las cuotas debidas,
cuyo plazo no podr exceder de un ao.
f) Administracin de la sociedad: Esta gestin vara de acuerdo a la especie de
sociedad que se adopte. En las sociedades de personas la administracin la
ejercen directamente los asociados, en las compaas personalistas la gestin
est delegada en gestores temporales y esencialmente revocables. Tambin se
permite que en las sociedades de personas sea delegada tambin la
administracin siempre que se cumplan las formalidades y exigencias previstas en
el Cdigo de Comercio. En principio, la ley comercial prev que los
administradores sociales tienen todas las facultades de gestin que conduzcan al
desarrollo del objeto social.
g) Reuniones de la asamblea o de la junta de socios: La manifestacin mayoritaria
adoptada por la asamblea general o la junta de socios representa el querer social,
en el acto constitutivo se debe incluir de manera perentoria una descripcin
detallada del modus operandi del mximo rgano social, se debe indicar; la poca
y forma de convocar y constituir la asamblea o la junta de socios en sesiones
ordinaria o extraordinarias, es importante incluir en la escritura pblica las normas
sobre el quorum y mayoras decisorias aplicables, la manera de deliberar y tomar
los acuerdos en los asuntos de su competencia.
h) Balances y utilidades: El cdigo de comercio en relacin con la participacin de los
beneficios sociales exige que se incluya en el texto del instrumento constitutivo de
la sociedad una determinacin de las fechas en que deben hacerse los inventarios
y balances generales, as como la forma en que distribuirn las utilidades sociales,
junto con las reservas que deben hacerse.
i) Duracin de la sociedad: Se exige que se incluya en la escritura pblica la
duracin de la sociedad y las causales de disolucin anticipada de la misma, en
concordancia con el artculo 218 del cdigo de comercio, segn los cuales la
sociedad se disolver por vencimiento del termino de duracin previsto en los
estatutos y por ocurrencia de las causales de disolucin previstas en el contrato
social respectivamente. Una segunda estipulacin se refiere a la posibilidad de
que los asociados convengan causales especficas de disolucin, diferentes de
aquellas que ocurren por ministerio de la ley y que estn consagradas en normas
generales y especiales.
j) Liquidacin de la sociedad: La liquidacin de una sociedad privada est regulado
de manera imperativa en el Cdigo de Comercio Colombiano, la norma agrega
que debe indicarse en el documento constitutivo los bienes que hayan de ser
restituidos o distribuidos en especie, o de las condiciones en que, a falta de dicha
indicacin, puedan hacerse distribuciones en especie, en consecuencia los
aportantes solo conservan la expectativa de recibir una cuota social respecto a su
patrimonio en el momento de la liquidacin, los bienes que forman parte del
patrimonio social solo podrn ser restituidos a los asociados en caso de no haber
sido suficiente el resto del patrimonio los pasivos externos, del remanente de los
activos sociales siempre haya suficientes bienes sern suscitados o satisfechos a
los terceros, segn las participaciones de capital que tenga cada uno de los
asociados.
k) Diferencia entre los socios: El ordinal 11 del artculo 110 del cdigo de comercio
recomienda a los asociados el pacto de una clausula compromisoria o por lo
menos de mecanismos de amigable composicin o arbitraje para la resolucin de
conflictos o diferencias que se presenten entre asociados. En la clusula se debe
acordar la forma de nombrar los rbitros, as como otras circunstancias relativas al
funcionamiento del tribunal.
l) Representante legal: La escritura debe contener el nombre y domicilio de la
persona o personas que han de representar legalmente a la sociedad, precisando
sus facultades y obligaciones, cuando esta funcin no corresponda, por la ley o
por el contrato, a todos los asociados. Las facultades de los representantes
legales estn contemplada en el cdigo de comercio, a su vez el articulo 196
expresa que a falta de estipulaciones, se entender que las personas que
representan a la sociedad podrn celebrar o ejecutar todos los actos y contratos
comprendidos dentro del objeto social o que se relacionen directamente con la
existencia y el funcionamiento de la sociedad.
m) Revisor fiscal: Segn lo estipulado por el artculo 206 del cdigo de comercio, es
imperativa la presencia del revisor fiscal en las sociedades annimas, en las
comanditarias por acciones y en las sucursales de compaas extranjeras, con el
fin de proveer un sistema de fiscalizacin privada sobre la gestin de los negocios
sociales, especialmente para aquellos asociados que han sido excluidos de la
administracin. Por lo que resulta dispendioso la inclusin del revisor fiscal, esta
figura puede crearse mediante estipulacin estatutaria, expresa, si existe voluntad
de los asociados en este sentido, tambin deben incluirse en la escritura de
constitucin las facultades y obligaciones del revisor fiscal. Estas funciones son
complementarias de las previstas en el artculo 207 del estatuto mercantil.
n) Otros pactos: El artculo 110 del Cdigo de Comercio ofrece la posibilidad de
incluir en el contrato social, los dems pactos que, siendo compatibles con la
 ndole de cada tipo de sociedad, estipulen los asociados para regular las
relaciones a que da origen el contrato, esta previsin normativa se incorpora en
forma explcita en base al postulado de la autonoma de la voluntad privada en
materia societaria. La regla permite que los asociados estipulen todas aquellas
previsiones accidentales que consideren tiles a los fines de la asociacin.
3. Analizar el requisito del registro mercantil de la escritura pblica de
constitucin del contrato de sociedad y los otros registros que seran
necesarios si dentro de las aportaciones hay bienes sujetos a registro.
Existen dos sistemas de registro mercantil, en primer lugar se encuentra el que
produce efectos constitutivos y se da por regla general en aquellos regmenes en que
la inscripcin se le ha confiado a la justicia, de tal manera que al registro se le
considera un acto jurisdiccional, que concurre con la voluntad privada a la formacin
del acto o contrato, la manifestacin de la voluntad o el consentimiento no existen sin
el acto del juez relativo a la inscripcin. El registro mercantil constitutivo se
fundamenta en la seguridad jurdica que provee. De esta manera el registro produce
efectos de publicidad, solo al declarar los derechos constituidos con anterioridad a su
inscripcin. Con ello se procura que solo sean oponibles a terceros los actos que
estn conformes a derecho, de tal modo que stos no se vean afectados ms tarde
por una eventual declaracin de nulidad, la consecuencia sancionatoria del
incumplimiento del registro de un acto jurdico sujeto a publicidad mercantil es su
inoponibilidad, esta sancin debe calificarse cuando se trata del contrato de sociedad.
Adicional al registro mercantil, deben hacerse la inscripcin de otros registros, en caso
de efectuarse aportaciones de bienes cuya tradicin est sujeta a esa formalidad, en
el caso de los bienes inmuebles se requerir la inscribir la escritura de la sociedad en
el registro inmobiliario de instrumentos pblicos, la tradicin de derechos de
propiedad industrial aportados al fondo social necesitan inscribirse en la oficina de
propiedad industrial de la Superintendencia de Industria y comercio, a esta inscripcin
es necesaria para que las concesiones de patentes, modelos y dibujos, marcas,
nombres, enseas, cesiones y trasmisiones de stas produzcan efectos ante terceros.
Cuando se trate de derechos de autor y transferencias de Software, deben inscribirse
en el Registro Nacional de Derechos de Autor. La transferencia de naves mayores y
de aeronaves se perfecciona por medio de escritura pblica que se debe inscribir en la
Direccin General Martima y Portuaria y en el registro Aeronutico Nacional
respectivamente. La aportacin de automotores estar sujeta a registro ante el
Instituto Nacional de Trnsito y Transporte.
4. Explicar el permiso de funcionamiento que requieren algunas sociedades para
poder funcionar.
El estatuto mercantil haca referencia a las sociedades irregulares, que eran aquellas que
aunque estaban constituidas por medio de escritura pblica actuaban sin permiso de
funcionamiento, a partir de la expedicin del decreto 2155 de 1992 se suprimi el permiso
que otorgaba la Superintendencia de Sociedades a las compaas sometidas a su
fiscalizacin permanente. La ley 222 de 1995 mantuvo la misma orientacin del decreto
citado, y por ello en la actualidad no existe autorizacin gubernamental para el
funcionamiento de las sociedades del sector real y no financieros. Algunas sociedades en
virtud de su objeto social, requieren un permiso de funcionamiento para poder laborar,
ellas son las denominadas instituciones financieras y compaa de seguros que, adems
de tener un objeto social restrictivo, las deben autorizar antes de iniciar operaciones por
parte de la Superintendencia financiera.
5. En qu consiste el cumplimiento de las otras formalidades que requiere la
sociedad para que pueda formalizar su operacin conforme a las normas legales?
Adems de las anteriores formalidades deben cumplirse otras no menos dispendiosas
para que la sociedad pueda formalizar su operacin conforme a las normas legales. Las
sociedades domiciliadas en Colombia deben obtener el nmero de identificacin tributaria
ante la DIAN, es necesario que se haya diligenciado el certificado de existencia y
representacin legal de la cmara de comercio del domicilio local, tramitar el R.U.T., la
sociedad est obligada a indicar su correspondencia, facturas y dems documentos, su
NIT, el incumplimiento de esta obligacin hace presumir la omisin en los pagos
declarados por terceros, por parte de su presunto beneficiario. Las sociedades tambin
deben registrarse en el municipio o distrito en que acten para fines del impuesto de
industria y comercio. Las sociedades que se dediquen a la comercializacin internacional,
deben efectuar un registro en el Ministerio de Comercio Exterior, si la sociedad es de
aquellas en que participen inversionistas que aportan recursos procedentes del exterior,
deber efectuarse el registro de la inversin extranjera directa en el Banco de la
Republica.

6. Analizar las formas de constitucin de las sociedades annimas.

Al tenor del artculo 98 del cdigo de comercio contempla una modalidad de

constitucin de sociedades, este mecanismo se conoce como constitucin
simultnea, el cual implica que las aportaciones de capital o parte de stas tienen
que ingresar al haber social en el mismo momento de la constitucin, lo anterior no
significa que en todos los casos sea indispensable pagar la totalidad de los
aportes en un solo instante, en las sociedades annimas es viable el pago de las
acciones en forma escalonada siempre que los plazos no excedan un ao,
contados a partir de la suscripcin del capital y que se pague como cuota inicial y
de contado, a lo menos la tercera parte del valor de cada accin. La gran
desventaja de la constitucin simultnea de la compaa est precisamente en el
surgimiento ipso iure de la persona jurdico-sociedad, en efecto luego de que la
sociedad est legalmente constituida, surgen todos los atributos que individualizan
al ente legal, con toda su carga de derechos y obligaciones ante los socios y en
forma significativa respecto a terceros.

7. Revisar la figura de los promotores con sus respectivas funciones y el folleto

informativo con el programa de fundacin.

El promotor es la persona que toma la iniciativa de crear la sociedad, se encarga de reunir

a los socios y los capitales, cumplir con las formalidades legales necesarias para llegar a
constituir la sociedad. Tambin promete una participacin lucrativa en las utilidades de la
sociedad, as como tambin un buen empleo de capitales o una ventajosa enajenacin de
los bienes y por ello asumen los riesgos y cuidados de promover la constitucin de la
misma. Su labor se despliega al solicitar, mediante la publicacin del programa, las
suscripciones de los futuros accionistas y al recogerlas llevarlas a la asamblea. Los
promotores son los encargados de elaborar el programa de fundacin junto con el folleto
informativo de promocin de las acciones objeto de la oferta.

Folleto informativo y programa de fundacin.

El folleto informativo es el documento que contiene las especificaciones generales

del proyecto. Es una presentacin de carcter tcnico, en la cual se mencionan los
aspectos econmicos, financieros y de cualquier otra ndole, cuya utilidad es
promover la venta de las acciones por cuanto se justifica la viabilidad y
proyecciones esperadas de la futura sociedad. El programa de fundacin
constituye un acto jurdico unilateral de oferta dirigido a los posibles suscriptores
de las acciones que habr de dividirse el capital social. Segn Vivante las
obligaciones de los promotores y suscriptores se fijan mediante otros tantos
contratos preliminares, unilaterales, condicionados a la futura constitucin de la
sociedad y dirigidos a favor de la misma.

El artculo 51 de la ley 222 de 1995, propone unos elementos los cuales debe contener el
programa de suscripcin, estn dirigidos a garantizar toda la informacin bsica sobre el
proyecto y los mnimos requisitos que exige su fundacin, las cuales son:

1. El nombre, nacionalidad, identificacin y domicilio de todos los promotores.

2. El proyecto de los estatutos.
3. El nmero, clase y valor nominal de las acciones.
4. El monto mnimo al que deber ascender el capital suscrito, el nmero de
emisiones, el plazo y dems condiciones para la suscripcin de acciones y el
nombre de la entidad donde los suscriptores deben pagar la suma de dinero que
estn obligados a entregar para suscribirlas.
5. Cuando se proyecten aportes en especie, la indicacin de las caractersticas que
debern tener y las condiciones para su recibo.
6. La forma de hacer la convocatoria para la asamblea general constitutiva y las
reglas conforme a las causales deba celebrarse.
7. La participacin concedida a los promotores, si fuese el caso.
8. La forma como deberan manejarse los rendimientos provenientes del capital
aportado y los gastos en que incurran los promotores. Segn el artculo 52 norma
comercial.

8. explicar cmo se manejan el recaudo de los recursos y si no se recaudan los

recursos, cules son los efectos del fracaso del proceso?
Se recaudan por intermedio de una entidad designada para ello, puede tratarse de un
banco, una entidad financiera o cualquier otra institucin financiera, sin embargo la ley no
prohbe la posibilidad de que pueda ser cualquiera otra entidad. Es un principio sano, de
respeto a la autonoma contractual que no perjudica el sistema. Pues son los terceros
inversionistas quienes deciden el grado de riesgos que asumen en la operacin. La
suscripcin de los ttulos siempre debe ser por escrito, esta es una solemnidad ad
substantiam actus, cuya omisin acarreara la inexistencia del respectivo acto jurdico. El
pago debe hacerse en la entidad designada para el efecto en el programa de fundacin.
Los eventuales incumplimientos por parte de los suscriptores darn accin a los
promotores para exigir jurdicamente el pago o para imputar las sumas recibidas a la
liberacin del nmero de acciones que correspondan a las cuotas pagadas.
Los efectos del fracaso llevaran consigo que la suscripcin no sea exitosa y que dentro
del trmino previsto en el programa de fundacin no se alcance a recaudar la cifra del
capital esperado.

9. Analizar en el caso de que se consigan los recursos necesarios, el paso

siguiente de la asamblea de constitucin de la sociedad.
Para las sociedades de personas (Colectiva, Limitada o en Comandita Simple), el
aumento de capital social siempre constituir una reforma estatutaria.
Cuando dicho aumento de capital corresponda al ingreso de un nuevo socio, se deber
manifestar en el documento en el cual ser realiza la reforma estatutaria nombre completo,
documento de identificacin y domicilio del nuevo socio.
Para las sociedades por acciones (Annima, Comandita por acciones y SAS), solo implica
una reforma estatutaria el aumento del capital autorizado.
Se debe indicar con precisin cul es el monto total del capital, el nmero de cuotas o
acciones y su valor nominal, indicando al final como queda la conformacin del capital
despus de la aprobacin de la forma estatutaria.
Si se trata de un aumento de capital con aporte de inmuebles, el pago del valor
correspondiente al impuesto de registro debe efectuarse en la Oficina de Registro de
Instrumentos Pblicos.
Todo aumento de capital que se haga con revalo de activos ser ineficaz. (Artculo 122
del Cdigo de comercio.
10. explicar el ltimo pas de la terminacin del proceso de constitucin.
Luego de recaudos de los recursos y celebra la asamblea mencionada, proceder la
constitucin formal de la sociedad mediante el otorgamiento de la escritura pblica
respectiva y su correspondiente inscripcin en el registro mercantil.
Constituida legalmente la sociedad como persona jurdica, asume la totalidad de
obligaciones que para efectos de la constitucin sucesiva hubieren contrado los
promotores.
Por ltimo, el artculo 59 de la ley 22 del 1995 establece que, si dentro seis meses
siguientes a la celebracin dela asamblea, no se ha otorgado la escritura de constitucin,
los suscriptores podrn exigir la restitucin e los aportes junto con los frutos de hubieren
producido, sin perjuicio de la responsabilidad en que pueda incurrir el representante.