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EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA 18.

VARA FEDERAL DO
RIO DE JANEIRO-RJ.

Proc. n. 0012233-69.2014.4.02.5101

BIGGEL COMERCIO MATERIAL LIMPEZA


MERCEARIA E BAZAR LTDA, inscrita no CNPJ sob o n.
09.363.764/0001-16 , estabelecida na Rua Clarimundo de Melo, n. 396,
Piedade,-RJ, nos autos da AO MONITRIA que lhe move o a
CAIXA ECONMICA FEDERAL CEF, vem, com espeque no art.1.102 c
do CPC oferecer

EMBARGOS MONITRIOS,

pelos fatos e fundamentos, a seguir, descortinados:

PRELIMINARMENTE,

DA GRATUIDADE DE JUSTIA

perfeitamente admissvel, luz do inciso LXXIV,


do art.5. da CF, a concesso do benefcio da gratuidade pessoa jurdica,
que demonstre a impossibilidade de atender s despesas processuais.

Em razo disso, vem a ora Embargante dizer a


V.Exa no possuir condies de arcar com as despesas processuais sem
prejudicar a prpria atividade. A Embargante uma microempresa.
Emprega somente 03 (trs) funcionrios. Possui excessiva carga tributria,
elevadas taxas de juros em emprstimos efetivados com a ora Embargada,
adicionadas a um mercado restritivo em funo das empresas do mesmo
ramo, determinam que ela apresente estreitssima margem de lucro, sem
contar com prejuzos acumulados, em decorrncia dos emprstimos, at
esta parte, no honrados por falta de numerrio, impossibilitando a
utilizao para qualquer despesa no cogitada, razo pela qual, como
sujeito de direito que , requer, de plano, lhe seja concedido o benefcio
da gratuidade de justia, consoante demonstram os docs. ora adunados.

AINDA PRELIMINARMENTE

Vem dizer a V.Exa. que a Embargada deixou de


juntar petio inicial os documentos imprescindveis propositura da
ao. Depreende-se da planilha de fls. 15 que os valores honrados pela
Embargante no foram descontados do saldo devedor, razo pela qual o
valor apontado no guarda identidade com o valor correto do dbito. Na
planilha somente indicada a forma do clculo de atualizao. Os valores
quitados ao longo dos emprstimos devem ser descritos na referida
planilha, pois na sua falta, torna-se impossvel o regular exerccio dos
direitos fundamentais ampla defesa e ao contraditrio (art 5, inciso LV
CF). Demais disso, requisito indispensvel propositura da ao
monitria, a instruo de prova documental desde a petio inicial, uma vez
que o sistema ptrio no adotou o procedimento monitrio puro, que
dispensa tal exigncia. Mas no s. A carncia de ao notria,
principalmente devido a iliquidez, incerteza e inexigibilidade do ttulo em
que se baseia a ao monitoria - Com todo respeito, mas no h como
prosperar a ao monitria.
Havendo assim, com fulcro no artigo 1.102a do CPC, flagrante carncia de
ao, requer, de plano, a extino do feito sem julgamento de mrito, na
forma do art.267 I/IV CPC.
DOS FATOS

A Embargante titular de conta-corrente junto


instituio ora Embargada. Inmeros emprstimos contraiu desde 2012,
honrando, na medida do possvel, com grande parte de suas obrigaes.

Todavia, em razo da exagerada desproporo


entre os valores cedidos e os cobrados pela Embargada, em decorrncia
direta da abusividade dos juros fixados arbitrariamente pela instituio
creditcia, acabou por submeter a Embargante situao de inadimplncia,
uma vez que insuportvel os encargos financeiros.

Alm do abuso na estipulao dos juros, a situao


foi sensivelmente agravada em razo da execrvel capitalizao dos juros,
que elevava demasiadamente o saldo devedor da conta-corrente. Ressalte-
se que, durante todo o perodo da cobrana do emprstimo, a Embargante
buscou a soluo, estabelecendo renegociaes atravs de instrumentos de
composio de dvida e outras modalidades apresentadas pelos gerentes da
agncia bancria, sem que tenha obtido xito na liquidao da dvida, at
porque no bastassem os juros absurdos no saldo devedor, na composio
do dbito novas taxas de juros eram lanadas.

DA NATUREZA JURDICA DO CONTRATO

imperioso ter em vista que a operao praticada


com a Embargada materializou-se em contrato de adeso, formalizado em
instrumento contratual por esta minutado.

O contrato realizado entre as partes tipicamente


de adeso: contm um bloco de clusulas previamente estabelecidas. A
constatao tem graves conseqncias. No presente caso, foi apresentado
contrato pronto a Embargante, com elevado nmero de clusulas. Todas
elaboradas unilateralmente pela Embargada.

Houve a anuncia em todos os instrumentos, sem


discusso do teor das clusulas: ou bem a Embargante aderia ao
instrumento apresentado pela instituio ou conseqncias nefastas
adviriam para a mesma. A razo cedeu passo em face das prementes
necessidades da Embargante, fazendo com que assinasse tudo que o
Embargada apresentasse, sem qualquer anlise por menos criteriosa que
fosse.

Ocorre que a Embargante fora tomada de


surpresa quando conferiram a proporo atingida pelos clculos da
instituio Embargada, que ultrapassam em muito os limites do cabvel,
atingindo patamares inaceitveis.

A Embargante pretende valer-se de conta


desmensurada. H acrscimos sob os mais diversos ttulos, clculos de
juros sobre juros, encargos ilegtimos, entre outros.

A concordncia da Embargante com os clculos


do Banco representaria grave leso, inaceitvel e injustificada. A imposio
unilateral de acrscimos e a fixao dos valores a desembolsar atravs de
exclusiva vontade da Embargada provocam inclusive dificuldade para a
Embargante expor minuciosamente a extenso dos vcios.
A Embargante desconhece os procedimentos e
os critrios adotados para definir valores. Apesar disso, tem certeza da
existncia de vcios e defeitos, que multiplicaram o valor do dbito. Por
tudo isso entende que no h como prosperar a ao monitria a que estes
embargos se referem, devido a iliquidez, incerteza e inexigibilidade do
ttulo em que se baseia a presente ao.

DA RELAO DE CONSUMO

Incontroverso que na hiptese trata-se de relao


de consumo, uma vez que os bancos so considerados fornecedores
consoante o art. 3, e seu pargrafo 2, da Lei 8.078/90, portanto aplicveis
os dispositivos da lei consumerista, mormente os inerentes proteo
contratual e s clusulas abusivas.Esse entendimento pacfico na doutrina,
decorrncia lgica do prprio texto legal, Lei 8.078/90. Vale trazer a lio
do ilustre Nelson Nery Junior, no Prefcio da obra de Antonio Carlos Efing
Contratos e Procedimentos Bancrios Luz do Cdigo de Defesa do
Consumidor:

A pergunta que se pode fazer no se os bancos se encontram sob o CDC


(a resposta sempre afirmativa), mas se a relao jurdica existente entre o
banco e a contraparte ou no de consumo. uma outra questo, portanto.
O produto comercializado pelo banco no o dinheiro (que bem
juridicamente consumvel, segundo o art. 50 do Cdigo Civil,
caracterizando-se como objeto da relao de consumo), mas sim o crdito,
bem imaterial constante do 1 do art. 3 do CDC como objeto da relao/
consumo.
Assim, considerado o contrato de abertura de conta
corrente e o seu acessrio de linha de crdito rotativo, como espcie de
contrato de adeso (art. 54, caput, do CDC), e contendo clusulas abusivas,
de forma a fazer incidir juros exorbitantes, com aplicao de forma
cumulativa de taxas e comisses, devem ser tidos como nulos os dbitos
originados da prtica comercial abusiva, por afrontarem sobremaneira o
Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor.

Mas no s. H ponto de suma importncia a ser


levantado, qual seja que a quantia pretendida teve origem em diversos
outros contratos anteriormente firmados pelas partes, sendo o objeto da
monitria "consolidao" dos mesmos, o que comprova ter havido diversos
pagamentos por conta do dbito.

Sendo o objeto da execuo um contrato originrio


em "renegociao de saldo devedor", foi o mesmo firmado por coao da
Embargada.

Assim, os contratos, objeto da presente, no


apresentam liquidez, certeza e exigibilidade, eis que os mesmos advm de
vrios outros que o antecederam e nos quais houve desde o incio a
incidncia de juros capitalizados.. Com todo respeito, a dvida ilquida
para os fins do processo monitrio.

EXCESSO DE EXECUO

Vrios pagamentos foram feitos por conta do dbito


apontado na inicial, fato no considerado pela Embargada, no tendo sido
levados em considerao quando da confeco da planilha acostada.
Diversos pagamentos, de valores substanciais, foram feitos a instituio
Embargada, atravs de dbito em conta corrente, para abater o dbito, a
exemplo dos valores pagos conforme comprovantes anexos,que
totalizam a quantia de R$ 131.148,22 .

Dvida no paira de que a Embargada est


pleiteando quantia superior do ttulo, e, em conseqncia, o seu pedido
dever ser julgado improcedente, uma vez que s est obrigado a pagar o
seu efetivo dbito, pois a dvida executada no tem o carter de certeza,
sendo o quanto basta para que a Embargada procure outro caminho,
alteram viam eligatur, de atividade tipicamente cognitiva, e no monitria
como pretendeu.

Pelo exposto,, e por tudo mais que restar


provado durante a instruo processual, requer:

a) seja acolhida a preliminar de gratuidade de justia;

b) seja acolhida a preliminar de carncia de ao, julgando-se extinto o


feito sem julgamento de mrito, a teor do art.267, I/ IV do CPC;

c) sejam acolhidos os presentes embargos condenando a Embargada nas


verbas sucumbenciais;

d) a inverso do nus da prova, tendo em vista a vulnerabilidade e


hipossuficincia tcnica da Embargante, e, em conformidade com o
disposto no inciso VIII, do art. 6, da Lei 8.078/90, para obrigar a
Embargada na apresentao de todos os clculos descritivos da dvida,
apontando as taxas, forma de aplicao dos juros e comisses e os
pagamentos efetuados pela Embargante;
e) seja declarada extinta a ao monitria, com fundamento nas razes de
fato e direito expostas;

f) caso no extinga a monitria liminarmente, requer a intimao da


Embargada para, querendo, impugnar os presentes Embargos;

g) a aplicao do limite constitucional de juros;

h) a amortizao dos valores efetivamente pagos pela Embargante;

i) a produo de provas documentria, testemunhal e pericial, caso


necessria;

j) depoimento do representante legal da Embargada, sob pena de confesso;

l) juntada de novos documentos comprobatrios de inmeros pagamentos


que foram efetivados em favor da Embargada.

Dando causa o valor de R$ 445.374,05 ( R$ 576.522,27 R$


131.148,22), pede deferimento.

Rio de Janeiro, 04 de novembro de 2014..

Adilson Veiga

OAB/RJ 40.208

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