QU ES EL DERECHO?

(Resumen)

El libro del escritor y profesor espaol, Javier Hervada es un clsico de la ciencia

jurdica que nos estimula a una investigacin profunda sobre el Derecho, la justicia,
y la ley .En este texto podemos identificar diez secciones, la primera, titulada: Toda
la verdad sobre la carrera de Derecho, nos instruye sobre la significacin de ser
jurista , la diferencia entre ser abogado y lo anterior, adems , nos da un prembulo
acerca de la sinonimia de la expresin jurista con el de Hombre de leyes.

En el segundo captulo, titulado: Por qu existe el arte del Derecho, Hervada

explicita ante nosotros, la concordancia del Derecho como una ciencia prctica, y
pone de relieve la problemtica de la mayora de la universidades, en las cuales
principalmente nos instruimos sobre la cosa abstracta del Derecho, dejando as,
una deficiencia en cuanto a lo prctico, luego, se pretende determinar lo justo,
identificndolo con el Derecho, especficamente con el Derecho subjetivo, , de lo
que deriva que la lesin del Derecho es lo injusto, y este saber de lo justo y de lo
injusto es el saber practico que deber saber el jurista fundamentalmente. En este
mismo captulo se explica que la existencia del Derecho es por la existencia de
necesidades primarias, como o por ejemplo la de una adecuada reparticin de lo
que le pertenece a cada uno, y es entonces donde se plantea que la labor del jurista
se desarrolla en el mbito de los tribunales, entre el magistrado, jueces, y las partes:
los abogados y el fiscal., finalmente se habla de la reparticin de las cosas y de la no
admisin de todo sea de todos.

En el tercer captulo, titulado: La justicia, el autor nos habla, acerca de del orden
social o racionalmente justo como funcin propia de la ley que, simultneamente
viene a ser el arte del Derecho, y como palabra clave se resalta al reparto, porque
implica un estado de la sociedad en la que cada cual tiene lo suyo y lo usa sin
interferencia, y el hecho originario por lo tanto vendra a ser el orden del obrar
humano. Luego, se explica la idea de justicia y se expone, que la justicia no es
originariamente un efecto de la norma, dado que a la poltica y la ley, la justicia les
es dada por el Derecho. Adems, en este captulo se propone que la justicia es
posterior al Derecho, en el sentido de para dar a cada uno lo suyo, previamente
tiene que existir un derecho, inclusive, preexistente al Derecho positivo, por tanto la
justicia antecede al Derecho positivo como consecuencia de la existencia del
derecho natural. Luego, se plantea que la igualdad de la justicia no es la igualdad a
la que aspirar los polticos igualitaristas, sino que implica un trato igual en lo que se
es igual y trato proporcional en lo que se es diferente. La justicia en suma, no
consiste en crear u otorgar derecho, sino devolver, restituir, compensar cuando se
ha interferido o lesionado. Adems, se menciona que el acto de crear un derecho,
acto de poder es un acto primario , y que la justicia es un acto segundo, porque la
justicia no reparte originariamente, solo es una redistribucin, en la medida en que
existen derecho naturales , pues se presupone un reparto ya establecido por la
naturaleza, por ley humano o por pacto. Y por ltimo se menciona que la justicia es
la base de la sociedad, es un principio, plasmando en un compromiso que tenemos
todos los hombres, dado que la justicia es un deber y un artculo de primera
necesidad y nunca es un ideal.

En el cuarto captulo, titulado: El derecho, se aclara que el derecho subjetivo es en

esencia el derecho, con la configuracin de lo suyo, lo justo. Este derecho subjetivo
existe en la medida en que se tiene la facultad moral, y los juristas no deben
interpretar el derecho solo en sentido formal, sino que se le debe asignar un sentido
real, y que el derecho es el objeto de la justicia y lo que la justicia da, respeta,
restituye son cosas (externas), y estas cosas que se constituyen en derecho, por su
condicin de debida, recae en ellas una deuda en sentido estricto, respecto a los
otros. Y esto le atribuye al titular del derecho en la posibilidad de la exigencia de
ellos. Luego se expone que el ttulo es aquello en lo que tiene origen el derecho
(causa la atribucin de la cosas a un sujeto determinado, por ejemplo: la naturaleza
humana, la ley, la costumbre y los pactos o contratos, y es gracias a este ttulo, que
el jurista conoce la medida del derecho, dado que no hay derechos ilimitados, ni
todos son iguales, y con lo justo y la medida el jurista descubre lo justo , lo que
corresponde al titular del derecho, ni ms ni menos. El fundamento del derecho es
aquello en cuya virtud un sujeto puede ser sujeto de derecho, el fundamento
posibilita para ser titular de un derecho, pero no otorga el derecho, el cual nace con
el ttulo.es decir el fundamento del derecho e que el hombre es persona.

En el quinto captulo, titulado: Derecho natural y derecho positivo, se explica el

derecho natural como moral o valores relativos , o naturaleza de las cosas, el
derecho positivo es todo derecho cuyo ttulo y medida deben su origen a la voluntad
humana(ley, costumbre, o del contrato)y la existencia de este derecho , implica que
hay cosas repartidas por el hombre mismo, pero este derecho tiene se limita solo a
lo indiferente, que quiere decir que sea un decisin X, no se altera o lesiona la
justicia o cualquier otra esfera de la moralidad, lo dems , que si se lesiona, viene a
ser parte del derecho natural , he all su diferencia: a mayor grado de indiferencia,
tiene tanto ms de positivo. La conexin que hay entre estos dos derecho es que le
derecho positivo existe posteriormente a un derecho natural, dado que es
axiomtico que todo hecho cultural depende de los datos naturales.

En el captulo sexto, Las leyes, se hace una distincin entre la ley y el derecho y se
llega a que la ciencia del derecho interpreta la ley con prudencia, de all, la
jurisprudencia, , en el que intervienen le tino y la oportunidad.Luego se habla sobre
la jerarqua de la normas; las normas sociales, como una obligacin en sentido
propio, adems e hace la distincin entre la ley y el deber moral , y se tiene que el
deber moral es ms extensa y que la ley solo se delimita a determinado campo de
las conductas humanas comunicadas, exteriorizadas. Se explica, adems la razn
por la cual se confunde ley con derecho y es porque se realiza una analoga de
atribucin, en el que el termino analogante, en sentido primario, es el derecho en
sentido de lo justo, y derecho en sentido de la ley es el termino analogado.
En el captulo stimo , La ley en la sociedad, se expone la regla de la buen
ciudadana, que regula la conducta social externa y hace de los hombres, buenos
ciudadanos, segn un proyecto de sociedad, elaborado ya sea por la misma sociedad
o por una ideologa minoritaria, adems en la elaboracin se debe partir de la
realidad para no generar un rechazo general., es decir , la aplicacin de las leyes de
acuerdo a la realidad social , dado que la ley debe ser un factor de orden y progreso
y no de perturbacin, y siempre debe mantenerse su razonabilidad , la finalidad de
las leyes se legitima en cuanto estas se dirigen a la obtencin del inters general
para la sociedad, es por ello que la ley debe interpretada y aplicada ms en su
espritu que segn su letra, es decir , equitativamente. Y el fundamento de la
equidad recae en que las leyes deben ser entendidas como reglas razonables, y con
sentido comn, y de acuerdo a las posturas, que conllevara a estados como el nazi,
adems, las leyes, para legitimarse deben provenir de una autoridad legitimada
para ello, competente y debe ser creado mediante un proceso legislativo
determinado.

En el octavo captulo, Las leyes y los hombres, se habla acerca de la naturaleza de

las cosas, de la realidad moral, como un plano de realidades y en este a su vez un
plano del ser del hombre, que corresponde a su condicin de persona, por tanto el
derecho es realidad moral; luego se identifica al objeto material de la ciencia
jurdica con el hecho de que cada hombre respete su derecho.

En el noveno captulo La ley natural y la ley positiva, se explica la funcin de la ley

natural es la de que es la base del ordenamiento jurdico y del orden poltico, luego
se menciona que decir que es de ley natural, corresponde a los moralistas, a los
juristas y a los expertos en ciencia poltica. Adems se menciona que todos los
hombres tenemos un conocimiento suficiente de nosotros mismos y que con lo
nico que nace el hombre es con una correcta disposicin de la razn, en referencia
a la ley natural, y que a pesar de olvidar a veces la ley natural, esta no deja de
existir. Adems de que es universal.

En el ltimo captulo: El derecho cannico se menciona que con el advenimiento

de la Reforma protestante el derecho cannico quedo dentro de los lmites de la
iglesia catlica., se reconoce al canonista , tambin como un jurista.