Derecho Concursal

El Derecho Concursal, sus Caractersticas e Importancia

El Derecho Concursal busca proteger las crisis temporales o definitivas del patrimonio de los
comerciantes y a los conflictos resultantes de la falta de pago regular de sus correspondientes
obligaciones mercantiles.

Estas situaciones de crisis se generan cuando una pluralidad de acreedores se encuentra en

un conflicto con un deudor comn comerciante, a quien se le imposibilita pagar sus deudas.

El Dr. Hernn Gimnez Anzola, expresa que el comercio vive del crdito y la falta de
cumplimiento de las obligaciones mercantiles puede producir desequilibrios y malestares
econmicos ms graves que los simples incumplimientos civiles.

Por ello es que el legislador ha creado normas legales que regulan estas crisis con el objeto
de remediarlas o tratar de resarcir los daos causados con el fin de proteger la economa
nacional a travs de la proteccin de los intereses de los mltiples acreedores de un
comerciante en crisis econmica.

De ah que el Derecho Concursal es el conjunto de normas materiales y procesales que

regulan y hacen posible la declaracin de proceder a la ejecucin colectiva de todo el
patrimonio del deudor en beneficio de todos sus acreedores, teniendo como finalidad asegurar
en la medida de lo posible la ocupacin y embargo general de todo el patrimonio del deudor,
la seguridad de que ste no continuar administrando libremente y agravando la crisis
existente, la liquidacin del patrimonio todo en beneficio de todos los acreedores.

Ejecucin Singular y Ejecucin Colectiva

La ejecucin singular tiene lugar cuando el acreedor acude a los medios procesales ordinarios
a los fines de denunciar una situacin de incumplimiento de las obligaciones del deudor para
obtener la satisfaccin de su inters, de ah que, que la ejecucin singular es menos igualitaria
y niveladora que la colectiva, ya que el acreedor ms diligente cobra primero y el que mejor
bienes embargue est en mejor situacin, fundamentndose en los principios de exclusin y
seleccin.

En cambio, la ejecucin colectiva se basa en la inclusin y la generalidad, ya que cuando el

patrimonio se hace impotente para cancelar lo adeudado debido a un desequilibrio que lo
afecta se procede a liquidar todo el patrimonio del deudor en beneficio de todos sus
acreedores, y en consecuencia, todos los acreedores se encuentran en una posicin de
igualdad, salvo las preferencias derivadas de los privilegios establecidos por ley.

El Patrimonio como Prenda Comn de los Acreedores

Por patrimonio generalmente se entiende en el lenguaje comn y corriente, la propiedad
heredada de los ancestros. As, por ejemplo, la Real Academia Espaola da como primera
acepcin del termino Hacienda que alguien ha heredado de sus ascendientes.

La palabra es tambin utilizada para referirse a la propiedad de un individuo, como sea que la
haya adquirido. Desde este punto de vista, el individuo puede ser una ya sea una
persona natural o jurdica. As se habla de Patrimonio empresarial: El conjunto
debienes, derechos y obligaciones, pertenecientes a una empresa, como persona jurdica,
y que constituyen los medios econmicos y financieros a travs de los cuales sta puede
cumplir sus objetivos, pudiendo estar este constituido por bienes corporales o incorporales.

Kummerow Gert, concepta al patrimonio como el conjunto de derechos y obligaciones que

constituyen una universalidad de derecho, susceptibles de valoracin pecuniaria.

Para Manuale Provinciali, el concepto econmico del patrimonio en movimiento de produccin

o gestin comercial corresponde aproximadamente al de empresa comercial que agrupa
factores diversos: capital, locales, trabajadores, bienes de toda ndole, relaciones con otras
empresas y administracin mercantil del conjunto tendiente a obtener lucros entre otros
elementos o factores. Este patrimonio, as ligeramente delineado, constituido en empresa
individual o colectiva dedicado al ejercicio del comercio, en continuo movimiento y objeto de
mltiples transacciones y relaciones con otras personas, que utiliza el crdito activa o
pasivamente, y que se desenvuelve segn la finalidad y objeto previamente trazados, puede
estar en situacin de equilibrio si las ganancias compensan todos los gastos y erogaciones,
puede producir ganancias netas o arrojar prdidas, segn la marcha de los negocios y
tambin segn la habilidad y conocimientos de quienes lo administran, dirigen y manejan.

De ah que, cuando por algn motivo el patrimonio carece de medios lquidos para pagar
oportunamente sus deudas, interviene el Estado imponiendo al comerciante la obligacin de
manifestar ante un Tribunal la declaracin de quiebra o facultad para solicitar el atraso.

Despus de obtenida esta declaratoria, se procede a liquidar todo el patrimonio en beneficio

de todos los acreedores.

La Suspensin y Cesacin de Pagos

...

La cesacin de pagos o insolvencia en el atraso no es, la impotencia definitiva del patrimonio

para hacer frente, puntual y regularmente, a los pagos de las obligaciones lquidas y exigibles
con el numerario y el activo realizable a corto plazo, como sucede normalmente en la quiebra.
Loreto Arismendi expone que la cesacin de pagos en el atraso podra ms propiamente
denominarse suspensin, lo cual da idea de provisionalidad.

El Atraso

El Dr. Hernn Gimnez Anzola define al atraso como la organizacin procesal , legal y
ejecutiva de un sistema de liquidacin del patrimonio que otorga al deudor comerciante una
verdadera espera o moratoria para el cumplimiento, en principio, de todas sus obligaciones y
que solamente le es concedido al comerciante honrado, deudor de buena fe, que ha cumplido
con sus obligaciones de prudencia y orden, tiene un activo positivamente mayor que su
pasivo, siempre que las causas de la crisis que lo afecta, as como la crisis misma, se deban a
circunstancias imprevistas o excusables ajenas a su voluntad y apreciadas como temporales y
subsanables mediante dicha moratoria, la cual tiende a evitar la quiebra bajo la vigilancia del
tribunal y de los acreedores.

Zuleta Gonzlez explica que el atraso es un medio de liquidacin que se actualiza dentro de
un proceso especial ejecutivo, en el cual intervienen el deudor, el tribunal y los acreedores.

La Quiebra, Como proceso legal, es aquel mediante el cual un deudor declara su incapacidad
para pagar sus deudas. La declaracin de quiebra o bancarrota puede pretender lograr la
anulacin de la obligacin del pago de las deudas o puede reducirse a una suspensin de
pagos temporal que permita al deudor reorganizar sus finanzas para pagar despus. Los
procesos que siguen a la declaracin de quiebra difieren entre pases; aunque las principales
opciones son las siguientes: en Primera Opcin, se puede optar por una liquidacin, que
implica la venta de todos los activos de la empresa para satisfacer a los acreedores con los
ingresos obtenidos, en funcin de ciertas prioridades; una Segunda Opcin consiste en que
los principales acreedores designan a un sndico que tendr que decidir si conserva la
empresa o la liquida.

Naturaleza Jurdica del Atraso

Sin proceso no hay atraso, por cuanto la naturaleza jurdica del atraso es netamente procesal,
ya que este requiere de la declaratoria judicial correspondiente, la cual supone que se han
cumplido con los requisitos de admisibilidad y de procedencia que la Ley exige, con la
finalidad de obtener la liquidacin ordenada de la totalidad o parte del patrimonio del deudor
con el objeto de pagar todas sus deudas o al menos las dos terceras partes de las mismas.

Y as, el beneficio de atraso tiende fundamentalmente a evitar que la falta de numerario que
experimente el comerciante, degenere en una crisis ms grave y ocasione la quiebra por la
acumulacin de demandas por cobro de los acreedores.
El atraso y la liquidacin amigable se encuentran reguladas en el Libro Tercero, Ttulo Primero
del Cdigo de Comercio.

Requisitos de admisin del Atraso

1. Requisitos de Fondo:

Son sustancialmente los presupuestos procesales, tales como:

a. La cualidad del comerciante en el deudor.

b. La crisis de cesacin de pagos excusable y subsanable por ser el activo real y

positivamente superior al pasivo.

c. La competencia del tribunal.

d. La capacidad procesal del peticionario.

2. Requisitos de Forma:

a. Peticin regular del estado de atraso.

b. Presentacin por parte del peticionario de sus libros de comercio regularmente llevados; su
balance comercial; su inventario, practicado a lo ms treinta das antes, con las estimaciones
prudenciales de su lista de deudores, un estado nominativo de sus acreedores, con indicacin
de su domicilio o residencia y del monto y calidad de cada acreencia: su patente de industria,
si la hubiere, y la opinin favorable a su solicitud de tres, a lo menos, de sus acreedores.

c. Cualquier otro documento o papel que tenga las condiciones de seriedad y verosimilitud
necesarias para probar la veracidad de las razones por las cuales se incurri en una cesacin
de pagos.

d. No encontrarse el deudor en quiebra declarada.

Procedimiento. Inicio. Admisin. Medidas de vigilancia.

El Tribunal, despus de haber verificado la presentacin de todos los documentos exigidos

como requisitos en debida forma, dictar las medidas de vigilancia necesarias de acuerdo al
arbitrio del Juez, nombrar un sndico y una comisin de tres de los principales acreedores
residentes, de los que figuren en el balance del peticionario, y convocar a unos y otros por la
prensa a una reunin que debe verificarse en el octavo da que se fije.
En esa reunin podrn ser admitidos a representar a los acreedores avecindados o residentes
fuera del lugar del Tribunal, sus respectivos apoderados o agentes o comisionistas, u otro
comerciante que quiera prestar caucin por alguno de ellos, slo para los efectos de resolver
la solicitud. Bastar como credencial al representante una autorizacin por carta, por
telegrama o por cable.

En la reunin, el sndico, primero, y luego la comisin de acreedores, manifestarn su opinin

sobre los documentos acompaados a la solicitud, sobre la verdad de cada uno de los
crditos, sobre la admisin o negativa de la solicitud, sobre el plazo que pueda acordarse,
sobre las medidas conservativas que convenga tomar y sobre el modo de liquidacin y las
personas que deban componer una comisin de consulta y de vigilancia durante la liquidacin.
El solicitante podr dar la explicacin o aclaraciones conducentes.

Se levantar acto que firmarn con el Tribunal todos los concurrentes, hacindose constar el
nombre de stos, los crditos que representan y sus montos y la opinin de cada cual sobre
los puntos indicados.

El Tribunal proceder el tercer da hbil despus de la reunin anterior, a or los informes que
quieran hacer el solicitante, el sndico, la comisin de acreedores y cualquier otro de stos, y
pronunciar sobre la peticin admitindola o negndola, segn lo encontrare procedente,
teniendo especialmente en cuenta el voto, emitido por la mayora de los acreedores.

El Sndico. Nombramiento y funciones.

Por analoga, las condiciones que se requieren para ser Sindico en el proceso de atraso se
encuentran establecidas en el artculo 970 del Cdigo de Comercio que prohbe ser sndicos
en la quiebra a los comerciantes menores de veintin aos, los fallidos, mientras no obtengan
rehabilitacin, el cnyuge y los parientes del fallido hasta el cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad, aunque sean comerciantes y a los acreedores cuyos crditos estn
controvertidos; adems de lo dispuesto en el numeral 1 del artculo 937 ejusdem que
establece que el sndico que debe ser abogado, o que sea o haya sido comerciante.

De acuerdo a Carlos Morales el sndico en el estado de atraso es un funcionario de buena fe,

auxiliar de la justicia, cuya opinin ser tomada muy en cuenta por el Tribunal a los efectos de
decidir la procedencia o improcedencia del atraso.

Asimismo, Gonzalo Parra Aranguren explica que la funcin principal del sndico se haya en el
anlisis exhaustivo de la situacin econmica del solicitante del atraso, sus libros, papeles,
documentos, a fin de rendir una opinin razonada sobre todos y cada uno de los puntos
contemplados por el artculo 902 del Cdigo de Comercio.
De ah que Zuleta Gonzlez expone que por la propia naturaleza de sus funciones y sin
necesidad de que medie previa autorizacin del tribunal, el sindico designado al admitirse la
solicitud de atraso puede, para cumplir a cabalidad su funcin de informacin, vigilar todos los
actos de administracin del deudor, hechos por ste en el perodo comprendido entre la
presentacin de su solicitud y la reunin general de acreedores previa a la sentencia sobre
procedencia o improcedencia del beneficio.

La Comisin de Acreedores. Conformacin y Funciones.

Segn el artculo 900 del Cdigo de Comercio la comisin de acreedores deber estar
conformada por tres de los principales acreedores residentes, de los que figuren en el balance
del peticionario; lo cual da a entender que estos acreedores son aquellos de mayor suma.

La comisin de acreedores que se nombra junto con el fallo que admite la solicitud de atraso
es diferente a la que designa con la sentencia que declara procedente el beneficio de atraso.

El Dr. Hernn Gimnez Anzola explica en base a lo expuesto en el prrafo anterior que el
nmero de sus integrantes puede ser diverso, pues el Cdigo de Comercio determina el
nmero para la primera y no lo hace para la segunda que, en consecuencia, queda sometida
en cuanto al nmero de sus integrantes, fundamentalmente al criterio del Juez.

As pues, la funcin principal de la comisin de acreedores que se nombra junto con el fallo
que admite la solicitud de atraso examinar tanto la solicitud como sus recaudos y, en general,
el patrimonio y relaciones econmicas del deudor solicitante con el objeto de informar al
Tribunal y los acreedores en la reunin que se celebre con anterioridad a la oportunidad en
que se sentenciar, declarando o no con lugar la solicitud de atraso.

Mientras que la comisin de acreedores que designa con la sentencia que declara procedente
el beneficio de atraso est destinada a vigilar la administracin y liquidacin, as como
informar sobre cuestiones diferentes a la procedencia o improcedencia del beneficio.

Asamblea de Acreedores. Representacin. Objeto.

La Asamblea de acreedores ocurre en la reunin prevista en el artculo 902 del Cdigo de

Comercio, donde estos en conjunto con el sndico y la comisin de acreedores tienen la
oportunidad de expresar su opinin acerca del otorgamiento del beneficio de atraso.

En cuanto a su representacin, el artculo 901 del Cdigo de Comercio establece que En esa
reunin podrn ser admitidos a representar a los acreedores avecindados o residentes fuera
del lugar del Tribunal, sus respectivos apoderados o agentes o comisionistas, u otro
comerciante que quiera prestar caucin por alguno de ellos, slo para los efectos de resolver
la solicitud. Bastar como credencial al representante una autorizacin por carta, por
telegrama o por cable.

Durante la reunin de acreedores dispone la Ley que en primer lugar el sndico y luego la
comisin de acreedores, manifestarn su opinin sobre los documentos acompaados en la
solicitud, sobre la verdad de cada uno de los crditos, sobre la admisin o negativa de la
solicitud, sobre el plazo que pueda acordarse, sobre las medidas conservativas que convenga
tomar y sobre el modo de liquidacin y las personas que deban componer una comisin de
consulta y de vigilancia durante la liquidacin.

Asimismo, la ley tambin establece que el solicitante del beneficio podr tambin intervenir
activamente en la reunin, haciendo las aclaratorias o explicaciones que juzgue pertinente.

Gonzalo Parra Aranguren explica que los acreedores que asisten a la reunin lo hacen no en
virtud de una obligacin sino en el ejercicio de una facultad que para los mismos constituye
ms bien una carga.

Calificacin de Crditos

En el proceso de atraso no existe una regulacin especfica de cmo establecer el pasivo, por
ende la calificacin de los crditos se ve como una gran laguna del Derecho. Sin embargo, se
podra aplicar el hecho de que a falta de regulacin en cualquier estado del proceso puede
surgir el desconocimiento de la validez de un crdito, siempre que el mismo no haya sido
admitido con posterioridad por el acreedor impugnante.

La Sentencia. Contenido y Apelacin. Liquidacin. Otros Convenios.

En caso de admisin de la declaracin de atraso, el Juez establecer en el fallo:

1. La duracin de la liquidacin, que no exceda de doce meses.

2. La obligacin del deudor de hacer constar haber pagado dentro de dicho plazo a todos sus
acreedores o haber celebrado con ellos convenio o arreglo.

3. Las medidas conservatorias y las precauciones que juzgue necesarias para garantizar la
integridad del patrimonio del deudor.

De este fallo no se admitir apelacin sino en un solo efecto para ante el Tribunal Superior.

Concedida la liquidacin amigable, el deudor tiene la facultad de proceder a ella respecto de

todo activo y a la extincin del pasivo, con el concurso de la comisin de acreedores y bajo la
direccin superior del Tribunal, a quien se dar cuenta de toda divergencia o cuestin que
surgiere para su decisin en juicio verbal, oda siempre la comisin.

Las reglas especiales de la liquidacin y las autorizaciones para vender, constituir prendas e
hipotecas, tomar dinero a prstamo, transigir cuestiones, cobrar o hacer pagos u otros actos
estrictamente necesarios al efecto de la liquidacin, debern ser dadas por el Tribunal, bien en
su fallo acordando la liquidacin, bien en decretos ulteriores, oyendo siempre la comisin de
acreedores.

As pues, durante el tiempo fijado para la liquidacin amigable se suspender toda ejecucin
contra el deudor y no podr intentarse ni continuarse ninguna accin de cobro, a menos que
ella provenga de hechos posteriores a la concesin de la liquidacin amigable.

Pero sta no producir efectos respecto a las acreencias fiscales o municipales por causa de
contribuciones, ni con relacin a los derechos de los acreedores prendarios, hipotecarios o de
otra manera, privilegiados.

Durante la liquidacin amigable podr el deudor celebrar con sus acreedores cualquier otro
arreglo o convenio que le conceda mayores moratorias, y aun quitas de intereses y hasta de
parte de los capitales: pero para que tenga validez necesitar el acuerdo de todos los
acreedores.

Tambin podr establecerse vlidamente con la sola mayora de los acreedores que
representen, por lo menos, las tres cuartas partes del pasivo, con tal que los acreedores que
contengan con el deudor, acuerden y aseguren el medio de atender al resultado de toda
controversia con los disidentes, de modo que quede a stos asegurada la parte que realmente
pudieran sacar de la liquidacin practicada prudentemente segn sus respectivos derechos.

Del convenio se pasar copia en todo caso al Tribunal, y si l ha obtenido el voto de la

unanimidad de los acreedores, el Tribunal lo declarar as para que produzca todos sus
efectos.

Si slo se rene la mayora indicada, el Tribunal decidir en juicio verbal las disidencias, si
ellas versan sobre algn derecho sostenido por el interesado respectivo y negado y daado
en el convenio, oda la comisin de acreedores; y de su decisin slo se oir apelacin en un
solo efecto y para ante el Tribunal Superior. Pero si no versan sobre los derechos disputados,
el Tribunal se limitar a verificar la mayora; y oda la comisin, aprobar el convenio.

Si durante la liquidacin se descubriera la existencia de deudas no declaradas por el deudor, o

la no existencia de acreencias declaradas por l, o si l no cumple las obligaciones o
condiciones que le fueron impuestas relativamente a la administracin y liquidacin de su
patrimonio, o bien si aparece culpable de dolo o de mala fe, o que su activo en realidad no
ofrece esperanza de pagar la integridad de sus deudas, o siquiera los dos tercios de ellas, el
Tribunal, oda la Comisin de acreedores, podr revocar la liquidacin amigable y declarar la
quiebra y dictar las medidas oportunas para seguir el procedimiento de sta.

En todos los casos en que se haya acordado la liquidacin amigable, si durante sta resulta
comprobado haberse pagado a los acreedores que en ella figuran una parte considerable de
sus acreencias, o si concurren circunstancias especiales que lo aconsejen, podr el Tribunal
acordar una prrroga del plazo fijado para la liquidacin que no pase de otro ao, siempre que
esta medida rena el voto favorable de la mayora de los acreedores que representen por lo
menos la mitad del pasivo restante.

Si el Tribunal creyere procedente la solicitud de liquidacin amigable, declarar la quiebra y

seguir el procedimiento de sta.

Cuando se haya introducido contra el deudor una demanda de declaracin de quiebra y l

alegare que se halla en estado de atraso, se tramitar el asunto como se dispone en los
artculos 933 y 934 del Cdigo de Comercio; pero despus de declarada la quiebra no se
admitir la solicitud de atraso.