Apunte de Derecho Comercial

Apuntes de Derecho
Comercial 2012
APUNTES DE DERECHO COMERCIAL
PARTE GENERAL Y DERECHO SOCIETARIO
FUENTES:
Primeras bolillas: Fontanarrosa, Etcheverry, Gua y Apunte.
Seguros: Halpern y Meilij.
Contratos Modernos: Farina y Apunte.
Sociedades en General: Gua, Nissen, Muio y Apunte.
Sociedades por Acciones: Gua, Nissen, Muio, Ascarelli y Apunte.
PRIMERA PARTE
DERECHO COMERCIAL
BOLILLA I
EL DERECHO MERCANTIL
1).- CONCEPTO DE COMERCIO. Al comercio podemos conceptualizarlo desde un doble
enfoque:
a) Econmico: EL COMERCIO ES UNA ACTIVIDAD HUMANA QUE SE TRADUCE EN LA
MEDIACIN DIRECTA O INDIRECTA ENTRE OFERTA Y DEMANDA, CON EL FIN DE
PROMOVER, FACILITAR O REALIZAR LOS CAMBIOS Y CON EL PROPSITO DE
OBTENER UN LUCRO ESPECFICO, ES DECIR, UNA GANANCIA CALCULADA SOBRE
LA DIFERENCIA DE LOS VALORES EN CAMBIO (AMEGHINO ARBO).
b) Jurdico: es un hecho social de contenido econmico que genera relaciones de los
individuos entre s y de stos con el Estado. Estas relaciones necesitan de una regulacin
especfica: esto constituye el aspecto jurdico del comercio y da nacimiento al Derecho
Comercial. El derecho comercial va ms all
del concepto econmico, porque hay actos que no son naturalmente de comercio, pero a
2 los cuales la ley les da la calidad de mercantiles.
Elementos caracterizantes. Son los pilares fundamentales sobre los que se asienta
toda norma comercial. No pueden faltar.
1) Intermediacin: es el elemento objetivo, y puede ser
a) Inmediata o directa: se da entre quien tiene la mercadera y quien la necesita, es un
contacto inmediato entre la oferta y la demanda.
b) Mediata o indirecta: cuando solamente se promueve o facilita el cambio.
2) Lucro: elemento subjetivo que consiste en la ganancia calculada sobre la diferencia de los
valores de cambio.
3) Crdito: en el comercio es donde presta sus mayores beneficios, pues evita la traslacin
material del dinero. Pata tal fin se organizan ciertos institutos: letras de cambio, cuentas
bancarias, etc.
4) Prontitud: las operaciones deben ser giles, efectuadas con celeridad, buscando la
liquidez.
5) Seguridad: el comercio requiere un cierto margen de seguridad en cuanto a las
operaciones mismas (fianza, prenda), y en cuanto a los riesgos propios del quehacer
mercantil (seguros). De tal modo se organizan los libros de comercio y los registros.
6) Buena fe: es la confianza entre comerciantes y proveedores. Las operaciones se realizan
para ser cumplidas.
7) Promocin de los cambios: se realiza por medio de la propaganda y la publicidad.
FRATERNIDAD UNNEDCHO
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8) Facilitacin de los cambios: por medio de los bancos, transportistas, aseguradores, etc.
9) Realizacin de los cambios: directamente, el comerciante que compra y vende,
indirectamente aquellas personas que acercan la oferta y la demanda.
2).- DERECHO COMERCIAL. ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA. Concepcin

subjetiva y objetiva.
1) Antigedad: en un principio, el comercio se realizaba mediante operaciones simples y
rudimentarias como el trueque, el cambio y la permuta. Cansado de deambular, hacer
una vida nmada y vivir de la caza y pesca, el hombre se instal en un lugar fijo.
Entonces no pudiendo obtener por s los elementos que satisficieran sus necesidades,
recurra al cambio o trueque en su forma ms simple: mercadera por mercadera, sin
tener en cuenta nada ms que su valor de utilidad o de uso. No importaba, pues, que una
de ellas tuviera ms valor intrnseco que la otra. Con el trueque surge la primera
dificultad: determinar ese valor. Cada una de las partes tena sus pretensiones al
respecto, que solan no coincidir con las pretensiones de la otra. Se buscaron entonces
los ndices para una valoracin comn; tal es lo que se denomin estimatoria o permuta
por valor de cambio.
Con la aparicin de la moneda, valor ms constante y fijo, que acta en funcin de
valor nico de compensacin en las transacciones de cualquier clase de mercaderas
o bienes, el cambio y la permuta estimatoria se transformaron de ese modo en
compraventa. Fue entonces con ese precioso instrumento cuando la actividad
comercial hizo su aparicin. El comprador busca la persona encargada de
proporcionarle la mercadera; por su parte, el que tiene exceso de ellas, las vender
al intermediario, que no es ms que el llamado comerciante. En esta etapa se cre
otro de los preciosos instrumentos de seguridad y de crdito que es la letra de
cambio.
En Roma no se distingua el derecho civil del derecho comercial; ste ltimo no
exista. Lo que existi en Roma fue la sntesis de instituciones relacionadas con el
comercio que venan de otras culturas.
2) Edad Media (S. V al XV - Autonoma del Derecho Comercial). En la Edad Media, el
Derecho Comercial deja de ser parte del derecho comn para convertirse en una rama
autnoma del derecho:
Siglo V: con la cada del Imperio Romano de Occidente se produce el xodo desde las
ciudades hacia el campo y esto provoca un decaimiento de las actividades comerciales.
Se produce la invasin de los brbaros que traen sus propias leyes y al no haber
uniformidad jurdica, el trfico se vuelve muy inseguro.
Siglo VII: con el surgimiento del feudalismo y su economa agrcola comienza un paulatino
restablecimiento de las actividades comerciales.
Siglo XI: escapando del rgimen feudal, y en bsqueda de su libertad, los hombres
comienzan a desplazarse del campo a la ciudad. Las ciudades se van poblando
nuevamente y van surgiendo los mercados locales (a los que acudan los comerciantes de
la zona) y las ferias internacionales (donde se reunan una o dos veces al ao los
comerciantes de las zonas ms alejadas; ej. las ferias de Champagne en Francia o de
Frankfurt en Alemania).
El derecho comn no satisfaca las necesidades de rapidez y agilidad requeridas
en las ferias y mercados, por lo que el derecho comn comienza a ser sustituido
por los usos y costumbres comerciales. A la vez, se van creando tribunales
especiales integrados por comerciantes para resolver los conflictos que surgen en
las ferias y mercados.
Estos usos y costumbres y las sentencias de los tribunales especiales van dando
nacimiento a la llamada Lex Mercatoria, que se caracterizaba por ser
consuetudinaria (no escrita, sino basada en la costumbre), subjetiva (aplicable
slo a los comerciantes) y local (slo rega en determinada feria o mercado).
Alcanzan su auge las corporaciones integradas por comerciantes dedicados a un
mismo oficio, que con la intencin de regular sus derechos recopilan los usos y
costumbres y la jurisprudencia y redactan sus estatutos corporativos. Se
fundaron en esa poca las grandes compaas, como
sociedades annimas en su forma ms primitiva, que con poderosos medios econmicos
3 hicieron posible la realizacin de empresas de gran envergadura.
En este perodo nace el Derecho Comercial como rama autnoma del Derecho a partir de
la legislacin especial (formada por los estatutos corporativos) y de la jurisdiccin
especial (formada por los tribunales especiales).
Hasta aqu el Derecho comercial es subjetivo, ya que las normas y jurisdiccin
mercantiles slo son aplicables a los comerciantes que pertenecen a alguna
corporacin. Es decir, se tiene en cuenta la calidad de comerciante del sujeto.
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3) Edad Moderna (1492-1789 -/Objetivizacin). Durante esta etapa comienzan a surgir

los Estados nacionales, y las normas que hasta el momento eran locales, pasan a ser
nacionales (Ej. en Francia las Ordenanzas de Colbert, en Espaa las Ordenanzas de
Bilbao, etc).
Adems, comienza la objetivizacin del Derecho Comercial, ya que muchas
personas no comerciantes y que no pertenecan a ninguna corporacin comienzan
a realizar actividades comerciales, aplicndoseles la ley comercial.
A partir de este momento el Derecho Comercial deja de ser subjetivo (aplicable
slo a los comerciantes) para volverse objetivo (aplicable a las actividades
comerciales, independientemente de que quien realice el acto sea comerciante o
no).
4) Edad Contempornea (1789- Actualidad -/Teora de los Actos de Comercio). Las
normas de cada Estado comienzan a sistematizarse y los Cdigos comienzan a aparecer.
El primero fue el Cdigo de Comercio Francs (Cdigo Napolen) de 1807 que sirvi de
base a los Cdigos de los dems pases.
En 1791 la Ley Chapellier en Francia haba prohibido las corporaciones y no se
poda establecer quines iban a ser sometidos a la jurisdiccin comercial. Es por
esto que el Cdigo Napolen enumera una serie de actos que quedarn sujetos a
las normas y jurisdiccin mercantiles sin importar que sean realizados o no por
comerciantes. A partir de dicha enumeracin surge la Teora de los actos de
comercio y se perfecciona la objetivizacin del Derecho Comercial.
Derecho Comercial. Concepto.

ES LA DISCIPLINA JURDICA QUE ESTUDIA LOS PRINCIPIOS Y NORMAS
APLICABLES A LAS RELACIONES QUE SUSCITA EL COMERCIO COMO ACTIVIDAD
ESPECFICA Y AL FUNCIONAMIENTO DE LAS INSTITUCIONES MERCANTILES.
CONJUNTO DE NORMAS QUE REGULAN LA MATERIA COMERCIAL
(Fontanarrosa).
Caracteres.
Universal: porque tiende a hacerse uniforme en todo el mundo como expresin de un
mismo fenmeno. Esa uniformidad se hace ver en el derecho comercial internacional, por
ejemplo, en las normas relativas a las letras de cambio.
Consuetudinario: porque tiene la particularidad de manifestarse en usos y costumbres
antes que en la ley. En los primeros tiempos las relaciones se regan slo por los usos y
costumbres; actualmente, si bien esta codificado y escrito, la costumbre sigue teniendo
un gran valor. Se dice que naci como una categora histrica, porque no es producto de
una elaboracin doctrinaria, sino de la realidad misma.
Progresivo: porque da a da se modifica y se construye, se ampla y se adapta a las
transformaciones de los fenmenos que rigen el movimiento econmico.
Equitativo: porque es ms flexible y elstico que otras disciplinas, porque se necesitan
soluciones ms giles y dinmicas para dar satisfaccin a los conflictos. La equidad es la
justicia objetivada en normas concretas y expresas en el caso particular.
De pocas solemnidades: en la gran mayora de los casos, el derecho comercial es
esencialmente informal.
Dispersin o disgregacin: porque engendra ciertas instituciones que tienden a
separarse del resto para formar una rama autnoma del derecho, adquiriendo principios
propios. Por ej. derecho de la navegacin, derecho societario, derecho de seguros, etc.
Contenido actual.
El desarrollo del crdito trajo como consecuencia la creacin de bancos y otras industrias
crediticias. Por otra parte, es la conjuncin del llamado derecho social, con el derecho
mercantil, lo que va imprimiendo a ste ltimo su contenido actual. Adems, la
tendencia corporativa manifestada en muchos pases parecera indicar un regreso al
sistema subjetivo del ordenamiento mercantil profesional.
El cuerpo legal comercial es criticable porque el Derecho Mercantil moderno est
destinado a regular los actos en masa realizados por los empresarios en la explotacin
de su empresa y no los actos de comercio aislados, realizados ocasionalmente por
cualquier persona.
La observacin de la realidad econmica a la que se aplica el Derecho Comercial nos
demuestra que su contenido se estructura de acuerdo a tres elementos esenciales: el
empresario, la empresa y la actividad externa y conjunta de ambos.
El concepto moderno del derecho comercial surge de lo expuesto: es el ordenamiento
privado propio de los empresarios y de su estatuto, as como de la actividad externa que
estos realizan por medio de una empresa.
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Por ltimo, la intervencin creciente del Estado en la economa privada, con el aumento
de monopolios, la creacin de empresas estatales y la competencia a empresas privadas,
sumado a la poltica de
planificacin, contribuyen a dar la nueva fisonoma del moderno derecho mercantil.
4
3).- RELACIN DEL DERECHO COMERCIAL CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO.
RELACIONES CON EL DERECHO ADMINISTRATIVO.

El Estado moderno interviene cada vez ms en la actividad mercantil privada para:
fomentar el comercio, proteger los intereses profesionales de los comerciantes, proteger
al pblico consumidor y regular el movimiento general de la economa nacional. Por ej. la
Comisin Nacional de Valores que es un ente autrquico, controla todo lo relativo a los
ttulos cotizados en bolsas; la Superintendencia de Seguros interviene en la regulacin
de la actividad asegurativa, etc.
RELACIONES CON EL DERECHO CONSTITUCIONAL.

El derecho constitucional suministra principios bsicos al derecho comercial. La
Constitucin Nacional tiene numerosas normas que se relacionan con el derecho
mercantil, por ej. libre navegacin de los ros, aduanas, etc., y otras normas que tienden
a incentivar la actividad mercantil.
RELACIONES CON EL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.

Se vincula por el carcter universal del derecho comercial. Las relaciones comerciales
internacionales son muy complejas y por lo tanto las normas que regulan estas
relaciones deben ser similares o anlogas.
RELACIONES CON EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

Rige las relaciones entre los individuos de un Estado con individuos de otro Estado; por
ej. los contratos a distancia, la ejecucin de transportes internacionales y otros
fenmenos de anloga naturaleza.
RELACIONES CON EL DERECHO CIVIL. AUTONOMA. UNIFICACIN CIVIL Y

COMERCIAL.
El tema debe tratarse desde dos enfoques:
1) Terico: se han dado tres posiciones:
a) Autonoma: segn Rocco para que una disciplina pueda ser considerada autnoma se
necesitan los siguientes elementos:
Un campo o materia suficientemente amplios: entendiendo como campo un
conjunto de hechos, actos y relaciones que configuran una actividad

especfica.
Principios y
doctrinas
propios. Un
mtodo caracterstico.
En consecuencia, para esta postura el Derecho Comercial es autnomo, porque
tiene efectivamente un cuerpo de principios, como son el de onerosidad, el de
solidaridad en materia de garanta, etc.; adems, tiene tres mtodos
caractersticos, aunque no exclusivos, que son: la investigacin histrica, la
investigacin econmica y la de carcter poltico; adems, tiene un campo propio
(actividad especfica). Adems, tiene autonoma legislativa (un cuerpo normativo
separado) y didctica (se ensea como materia separada del derecho civil).
b) Especialidad: segn Masse el Derecho Comercial no es autnomo, porque se nutre de
principios de orden general, constitucionales, que son comunes al derecho civil. Pero se
hace especial, porque crea instituciones que le son propias. Por ende hay tres sectores en
el Derecho Comercial: El relacionado con el ncleo fundamental o bsico, por
ejemplo, lo relativo a la capacidad, a la propiedad, etc.

El que participa de las instituciones particulares del derecho civil, por
ejemplo, actos jurdicos, contratos, etc.
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El que se encuentra fuera del derecho civil, que es independiente y propio
del Derecho Comercial, por ejemplo las instituciones sobre bancos, seguros,
etc.
c)Excepcionalidad: convierte al Derecho Comercial en un catlogo de excepciones sujeto
absolutamente al Derecho Civil. Lo que vale nicamente, dicen, es el Derecho Civil: las
normas del Derecho Comercial no son sino casos excepcionales y aplicables solamente a
los casos estrictamente previstos por el Cdigo de Comercio.
2) Prctico: el orden de prelacin para aplicar la norma al caso concreto es:
a) Ttulo Preliminar del Cdigo de Comercio, especialmente el art. 1 En los casos que
no estn especialmente regidos por este Cdigo, se aplicarn las disposiciones del
Cdigo Civil.
b) Art. 207 del Cdigo de Comercio El Derecho Civil, en cuanto no est modificado por
este Cdigo, es aplicable a la materia y negocios comerciales.
c)Art. 16 del Cdigo Civil: Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni
por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la
cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en
consideracin las circunstancias del caso.
Unificacin civil y comercial.
La cuestin se refiere a la conveniencia de dictar un cdigo nico con la legislacin civil y
comercial, que puede ser total o abarcar slo las obligaciones y los contratos.
En la legislacin comparada se destacan 3 sistemas:
1) Unificacin tipo cdigo italiano de 1942: comprende la parte civil, mercantil y agraria.
2) Unificacin tipo cdigo suizo de las obligaciones: se unifican nicamente las obligaciones
y los contratos, civiles y comerciales.
3) Primer Congreso de Derecho Comercial de 1946: se establece un cdigo nico de
5 las relaciones econmicas (Yadarola).
En nuestro pas la doctrina est dividida. Los primeros en presentar proyectos, en 1946
(1er Congreso de Derecho Comercial), fueron Melo (propuso un cdigo nico de las
obligaciones) y Yadarola (propuso un cdigo de relaciones econmicas que comprenda las
obligaciones y los contratos civiles y comerciales). En 1959, la 6ta Conferencia de Abogados
de La Plata propuso la sancin de un Cdigo nico de Derecho Privado, pero previamente,
un cdigo nico de contratos y obligaciones. Algo similar ocurri con el tercer Congreso de
Derecho Civil de 1961.
En 1987 surge un proyecto de unificacin de la ley Civil y Comercial. Esta ley, entre otras
cosas, deroga al Cdigo de Comercio. Establece que se deroga la ley, no el contenido; el
Derecho Comercial desaparece en cuanto a nombre pero se reintegra al Derecho Civil.
Este proyecto fue sancionado por el Congreso pero vetado por el Poder Ejecutivo.
La comisin federal de la cmara de diputados elabor a su vez otro proyecto de
unificacin en 1993 que no tuvo xito. Ese mismo ao un proyecto similar elaborado por
diputados a instancias del Poder Ejecutivo Nacional fue remitido al Senado sin xito.
En 1998 se present otro proyecto de unificacin del derecho privado, actualizacin y
reforma integral, en consonancia con los proyectos anteriores, incorporando las
instituciones convenientes para acompaar el proceso de modernizacin del pas, a la
reforma constitucional de 1994 y a los tratados de jerarqua constitucional con
disposiciones en materia civil y comercial. En la actualidad no se le ha dado solucin
favorable.
Ventajas e inconvenientes de la unificacin.
A favor de la unificacin se sostiene que:
El Derecho Comercial es una legislacin clasista, que atenta contra las aplicaciones de la
ley, fundamentalmente en las cuestiones de estado y capacidad.
Dificulta la aplicacin del derecho, porque hace gravosa la tarea de discriminar qu
disposicin es aplicable en cada caso.
Dificulta el ejercicio de los derechos en distinta jurisdiccin por las diferencias de
competencias y organizacin de las instituciones.
Entorpece el progreso del Derecho, llegndose al casuismo.
En contra de la unificacin se sostiene que:
El Derecho Comercial no es clasista, porque todos podemos ser comerciantes y gozar de
la proteccin legalmente ofrecida.
Lo relativo al deslinde en los casos dudosos no es un argumento decisivo, porque en
derecho no existen separaciones absolutas.
La separacin no produce problemas de competencia.
La separacin no siempre produce estancamiento.
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4).- FUENTES. Las Fuentes del Derecho son los distintos modos de expresin o de
creacin del derecho positivo. La mayora de la doctrina considera que las fuentes del
Derecho Comercial son la ley y la costumbre. Otros autores agregan la jurisprudencia y la
doctrina.
La ley comercial: es toda norma jurdica abstracta, general y permanente, emanada de
los rganos competentes del Estado y destinada a regular la materia mercantil. Quedan
comprendidos el Cdigo de Comercio, las leyes complementarias, los decretos, las
resoluciones, las circulares, etc.
La ley civil es fuente del Derecho Comercial? La mayora de los autores consideran
que no es fuente, ya que la ley civil slo cumple una funcin integradora de las
lagunas del Derecho Comercial.
Otros autores, en cambio, consideran que la ley civil es fuente del Derecho Comercial,
ya que en varias ocasiones el Cdigo de Comercio remite al Cdigo Civil.
Los usos y costumbres: la costumbre es la observancia constante y uniforme de una
regla de conducta por los miembros de una comunidad, con la conviccin de que
responde a una necesidad jurdica. Los requisitos para que exista son:
a) Que sea uniforme (una prctica no contradicha, que posea siempre las mismas
caractersticas);
b) Que sea frecuente y constante(una cantidad de actos repetidos y duraderos a lo largo del
tiempo, no actos accidentales)
c) General (observada por un nmero importante de afectados)
d) Elemento psicolgico: que exista la conciencia o conviccin de su obligatoriedad.
El uso es tambin una reiteracin constante y uniforme de un comportamiento
determinado, pero sin el elemento psicolgico de la conviccin de su obligatoriedad,
propio de la costumbre. La costumbre posee fuerza interna propia, por eso es fuente
autnoma; en cambio la fuerza del uso deriva de la ley que lo establece. Los usos
pueden ser:
Convencionales: o usos del comercio son simples clusulas contractuales
sobreentendidas por las partes.
Legales: son prcticas generales cuya observancia se torna obligatoria por disposicin de
la ley.
En nuestros cdigos civil y comercial, ambos trminos (uso y costumbre) se emplean
indistintamente. Funciones de la costumbre (o valor de la costumbre). En materia
comercial la costumbre tiene gran importancia y esto se ve reflejado en varias
normas del Cdigo de Comercio que se refieren a ella otorgndole una doble funcin:
Interpretativa: cuando se recurre a la costumbre para establecer el verdadero sentido y
6 alcance de
en los arts:
los actos o trminos dudosos utilizados en los contratos. La encontramos
5 del ttulo preliminar que expresa: las costumbres mercantiles pueden

servir de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas
del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles.
218 inc 6 que dice: el uso y prctica generalmente observados en el
comercio, en caso de igual naturaleza y especialmente la costumbre del
lugar donde debe ejecutarse prevalecern sobre cualquier inteligencia en
contrario que se le quiera dar a las palabras.
219 que expresa: si se omitiese en la redaccin de un contrato alguna
clusula necesaria para su ejecucin, y los interesados no estuviesen
conformes en cuanto al verdadero sentido del compromiso, se presume que
se han sujetado a lo que es de uso y prctica en tales casos entre los
comerciantes en el lugar de la ejecucin del contrato.
Integradora: es cuando se recurre a la costumbre para integrar lo que las partes
omitieron al contratar, o las lagunas del derecho. El art. 2 del ttulo preliminar establece:
en la materia en que las convenciones particulares pueden derogar la ley, la naturaleza
de los actos autoriza al juez a indagar si es de la esencia del acto referirse a la costumbre
para dar a los comerciantes y a los hechos el efecto que deben tener, segn la voluntad
presunta de las partes.
Antes de la reforma de la ley 17.711 las leyes slo podan ser modificadas por
otras leyes y los usos y costumbres no podan crear derechos. Luego de la reforma, el
art 17 establece que los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando
las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. (explicar los 3
tipos de costumbre en base a este art. ) Prueba: si la costumbre es notoria el juez
podr aplicarla de oficio o a pedido de parte, sin necesidad de prueba. Si no es
notoria, debe ser probada por la parte que alega, y como es un simple hecho se
admite cualquier clase de pruebas.
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La jurisprudencia: es la sucesin de fallos de los rganos judiciales que sirven de

antecedente por la solidez de sus argumentos. Tiene significado cuando es pacfica,
concordante y reiterada resolviendo conflictos equivalentes. Por ello Fontanarrosa
sostiene que la jurisprudencia no es otra cosa que un derecho consuetudinario judicial.
La jurisprudencia puede servir como marco de interpretacin de normas jurdicas
existentes, o bien, frente a lagunas del derecho, ejercer una labor jurdica creadora,
integrando el ordenamiento por medio de normas concretas o particulares.
En general (salvo los fallos plenarios) la jurisprudencia no es obligatoria, y esto llevo a
algunos autores a considerar que no es fuente del derecho comercial. Otros autores,
en cambio, consideran que es fuente, pero no fuente formal (como la ley y la
costumbre) sino fuente material.
La doctrina: es la opinin autorizada de tratadistas y estudiosos de las ciencias
jurdicas, que intentan transmitir a travs de sus obras cmo es (doctrina de explicacin
o de lege lata) o cmo debera ser (doctrina de crtica o de lege ferenda) el derecho.
Su valor es proporcional a la capacidad y prestigio de quien la emite. Por otra parte, la
doctrina tiene valor como fuente indirecta, porque informa al legislador para la redaccin
de proyectos y la modificacin, interpretacin y ampliacin de la ley.
En general se sostiene que no es fuente formal de derecho. Otros autores, en cambio,
sostienen que es fuente, porque es un elemento auxiliar valioso, pero no formal sino
material, porque no es obligatorio.
Principios generales del derecho: son los fundamentos de nuestra legislacin
positiva, que forman los presupuestos lgicos de los preceptos legales vigentes. No
constituyen fuente formal. Se hace referencia a ellos en el art. 16 Cdigo Civil.
La analoga: Tambin se remite a ella el art. 16 CC. Ms que una fuente de derecho es
un procedimiento lgico legal para facilitar la solucin al intrprete en caso de ausencia
de disposicin expresa frente al caso concreto que se debe encarar o juzgar. En otras
palabras, es la justicia de un trato igual para dos casos semejantes.
La equidad: es fuente de derecho objetivo slo en casos excepcionales. En aquellos
casos en que no existiendo normas preestablecidas, se encomienda al juez que se confe
a la equidad, para encontrar el principio a aplicar (si existe una norma escrita, no es
fuente de derecho, sino criterio de interpretacin).
Orden de prelacin de las fuentes.

Halpern nos propone el siguiente orden:
1) Ley Comercial concreta (las palabras y el espritu de la ley comercial concreta).
2) Ley Comercial anloga: procedimiento mediante el cual se aplica una norma establecida
para un caso a otro no previsto, en razn de la igualdad o semejanza esencial que existe
entre ambos.
3) Principios generales de la institucin.
4) Principios generales del Derecho Comercial: por ej. la presuncin de onerosidad de los
actos que realizan los comerciantes; las operaciones se realizan con cosas muebles; la
entrega simblica; la informalidad; el valor para el comercio de la palabra empeada, la
buena fe, que es distinta que la del derecho civil; la abreviacin de los plazos de
prescripcin; etc.
5) Costumbre comercial.
6) Derecho Civil (adaptando sus normas al Derecho Comercial).
Si bien este orden de prelacin es aceptado en general por los tribunales y la doctrina,
existen otras opiniones al respecto (ej. quienes sostienen que el Derecho Civil tiene prioridad
sobre la costumbre comercial).
7
5).- EL DERECHO COMERCIAL ARGENTINO: EVOLUCIN.
Perodo de dominacin hispnica. Durante el perodo de dominacin hispnica, las
leyes espaolas del medioevo (Fuero Juzgo, Fuero Real, Partidas, etc) tuvieron escasa
importancia en materia mercantil. Por otra parte, alcanzaba gran desarrollo el comercio y
las actividades corporativas.
En Espaa, a partir de 1494 se fue concediendo a los mercaderes de las distintas
ciudades el derecho de gobernarse en sus transacciones mercantiles.
Los litigios eran resueltos por la Audiencia de Charcas (actual Bolivia) y luego por la
Audiencia de Buenos Aires. Por real cdula de ese 1794 se cre el Consulado de
Comercio de Buenos Aires, con funciones jurisdiccionales y administrativas y estableca
el siguiente orden de prelacin: Ordenanzas de Bilbao, leyes de Indias y Ordenanzas
reales de Castilla.
Los litigios deban resolverse a partir de entonces por el tribunal del consulado integrado
por el prior y dos cnsules (elegidos por los comerciantes). De sus decisiones caba
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apelacin, cuando el pleito exceda de mil pesos, ante un tribunal integrado por el
decano de la audiencia y dos comerciantes elegidos por el decano entre los propuestos
por las partes.
Legislacin posterior a la emancipacin de 1810-1816.
Encontramos escasos antecedentes durante este perodo hasta la sancin del Cdigo de
Comercio de 1859: Es que las autoridades argentinas, ms preocupadas por cuestiones
polticas, siguieron prcticamente aplicando la ley espaola y slo dictaron algunas
normas. La Asamblea del ao XIII cre la matrcula para comerciantes; durante la gestin
de Rivadavia se dictaron decretos sobre actos de comercio, causas de comercio y alzada
de comercio, etc.
El Cdigo de Comercio de 1859/62. En 1857 Vlez Srsfield y Acevedo presentan el
proyecto de Cdigo de Comercio para el Estado de Buenos Aires, la cual estaba separada
de la Confederacin Argentina. Fue sancionado en 1859 por la Legislatura y represent
un cdigo adelantado y completo para su poca.
En materia comercial fueron sus fuentes los cdigos de Francia, Portugal, Espaa,
Holanda y Brasil.
El Congreso nacional lo declar Cdigo Nacional por ley de 1862.
1889 Reforma: Los efectos de la evolucin industrial, el dinamismo de la actividad
comercial que exige una actualizacin permanente y la sancin del Cdigo Civil que
deroga la materia civil que se haba visto obligado a incorporar el Cdigo de 1862,
hicieron imperiosa su modificacin.
El Proyecto presentado por la Comisin de Cdigos de 1889 fue promulgado y entr en
vigencia en 1890. El espritu conservador de la Comisin hizo que se limitara
prcticamente a suprimir las normas civiles.
Las principales modificaciones fueron:
a) La modificacin del valor de los usos y costumbres como fuente del derecho;
b) Supresin del requisito de la matrcula para adquirir la calidad de comerciante;
c) Modificacin en la enumeracin de los actos de comercio.
d) Inclusin de un ttulo sobre bolsas y mercados.
e) Ampliacin de las normas sobre transporte, sociedad annima, cuenta mercantil y
bancaria, ttulos al portador, cheque e hipoteca naval;
f) Supresin del juicio de calificacin en la quiebra.
Reformas posteriores: entre las ms importantes podemos mencionar la ley de
sociedades, la ley de concursos, la ley de warrants, la ley de cheques, etc.
El Cdigo que nos rige actualmente es el de 1859, con la reforma de 1889 y las
modificaciones y leyes complementarias sancionadas hasta la actualidad.
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BOLILLA II LA
MATERIA
MERCANTIL
1).- CONTENIDO. CONCEPCIONES MODERNAS.
Para delimitar el contenido del Derecho Comercial debemos saber antes qu se entiende
por materia comercial.
Algunos autores definen a la materia comercial como todo acto de intermediacin en el
cambio. Pero este concepto es ms econmico que jurdico y no sera adecuado por los
siguientes motivos:
a) Hay actividades que si bien implican intermediacin en el cambio, no son consideradas
comerciales (ej. compraventa de inmuebles o la actividad agropecuaria).
b) Hay actividades que no implican intermediacin en el cambio y sin embargo son
consideradas comerciales (ej. la navegacin).
Por lo tanto, debido a que no es posible elaborar un concepto jurdico sobre materia
comercial que abarque todos los actos comerciales, se ha simplificado la cuestin
definiendo a la materia comercial como todo supuesto de hecho al que la ley considera
mercantil (Fontanarrosa).
Criterios propuestos para su caracterizacin. Entre los argumentos ms
convincentes figuran:
a) Los fundados en nociones econmicas: el Derecho Comercial reglara los actos
considerados mercantiles por la economa en tanto fueran jurdicos. Esta corriente tuvo
diversos criterios:
1) El criterio de la especulacin (bsqueda de beneficio en la transmisin de los bienes);
2) El criterio de la circulacin (transmisin y distribucin de la riqueza);
Crtica: Ninguno de estos puntos de vista abarca todos los actos de comercio.
b) Los fundados en la causa o finalidad perseguida por los contratantes. Crtica: es
una cuestin de difcil determinacin.
c) Los fundados en la concepcin de los actos de comercio profesionales. Crtica: es
tambin un criterio econmico.
d) Los fundados en el objeto o en la forma de los actos. Crtica: sus lmites son
imprecisos.
e) Los fundados en la repeticin masiva de los actos. Crtica: no es nota exclusiva de
los actos de comercio.
f) Los fundados en la discrecionalidad legal: remite a la voluntad del legislador. Surgen
al advertirse que el contenido jurdico del Derecho Comercial no coincide con el concepto
econmico de comercio. Algunas variantes son:
1) El criterio de la discrecionalidad: el acto de comercio es producto de la voluntad
legislativa. Los actos de comercio no tienen otra razn de ser que el arbitrio del legislador
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
que los ha creado. Crtica: la expresin arbitrio del legislador choca con el sentimiento
jurdico en un Estado de Derecho.
2) El criterio legislativo: el legislador, al delimitar la materia mercantil, puede intentar dos
procedimientos: i) dar una definicin general para que el intrprete pueda calificar los
actos o
relaciones como mercantiles; o ii) especificar mediante una enumeracin cules actos y
9 relaciones deben considerarse comerciales. Es la tendencia de las legislaciones modernas,
y fue adoptada por el Cdigo de Comercio argentino, en su art. 8.
2).- ACTOS DE COMERCIO.
Clasificacin de los actos de comercio.

Por su naturaleza: son enumerados por los 3 primeros incisos del art. 8. La ley los
declara mercantiles por su esencia y naturaleza (intermediacin y lucro). Por ej. compra
para revender.
Legales: aquellos que la ley considera y regula como actos de comercio en razn del
inters general del comercio o en razn de las personas o entidades que la ejecutan,
prescindiendo de su naturaleza. Por ej. Librar cheques.
Objetivos: son actos a los cuales las normas del Cd. Com. y leyes complementarias
imponen comercialidad, expresa o implcitamente, con prescindencia de la voluntad de
los sujetos que las realicen y de su calidad de comerciantes, sin admitir prueba en
contrario. Por ej. letra de cambio, cheque, etc.
Por conexin o accesoriedad: son aquellos que la ley declara mercantiles porque
acceden, complementan o aseguran a otros actos que por s mismos ya son comerciales.
Su naturaleza depende de la naturaleza del principal. Ej. fianza, prenda, etc.
Mixtos: son aquellos que siendo comerciales para una de las partes y civiles para la otra
parte, por disposicin legal quedan sometidos al Cdigo de Comercio.
Absolutos: son aquellos que la ley considera mercantiles sin admitir prueba en contra.
Relativos: la ley los considera mercantiles mientras no se pruebe lo contrario. Ej. Art. 5
Cd. Com. Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo
prueba en contrario. Fontanarrosa nos propone la clasificacin de los actos de
comercio, de acuerdo a los preceptos de nuestra legislacin positiva, en:
Actos de comercio naturales: son los que responden al concepto del comercio tal como lo
suministra la economa poltica: 1) actos de intermediacin en el cambio de mercaderas;
y 2) actos de interposicin en el cambio de dinero.
Actos de comercio por conexin: son una serie de actos cuya naturaleza no es
intrnsecamente mercantil, es decir, no podran ser considerados comerciales desde el
punto de vista de la economa poltica. Hay dos grupos:
1) Actos cuya vinculacin con el comercio hay que demostrar en cada caso: mandato,
comisin, prenda, fianza, mutuo, depsito, etc.
2) Actos cuya vinculacin con el comercio es presumida por la ley, salvo prueba en
contra; ej.
operaciones de los factores y empleados en cuanto conciernen al comercio del
principal.
Actos de comercio por disposicin de la ley: son aquellos declarados mercantiles en
virtud de diversos motivos : 1) Ciertas categoras de empresas (art. 8 inc. 5); 2) los
seguros (art. 8inc 6); 3) las sociedades comerciales (Ley 19.550); el remate (art.8 inc 3),
etc. En todos los casos los actos son comerciales por imperio legal y no se admite prueba
en contra.
Actos de comercio subjetivos: su existencia legal. Los actos objetivos son aquellos
que se consideran mercantiles por s mismos, con abstraccin de la calidad del sujeto
que los realiza. Los actos subjetivos son aquellos que habitualmente realizan los
comerciantes; con considerados as por su relacin con el comercio del que
profesionalmente los ejerce, y se presumen comerciales salvo prueba en contrario. La
mayora de la doctrina nacional niega la existencia de actos subjetivos en nuestro
derecho. Es el acto de comercio el que da a la persona el carcter de comerciante, y no
al revs. El art. 5 no consagra la existencia de actos subjetivos, porque entonces todos
los actos de un comerciante seran mercantiles, y ello no es as. El art. 5 se limita a
establecer una presuncin de comercialidad para todos los actos de clasificacin dudosa.
Actos de comercio aislados o accidentales. Quienes realizan accidentalmente algn

acto de comercio NO son considerados comerciantes.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
Sin embargo, quedan sujetos, en cuanto a las controversias que ocurran sobre dichas
operaciones aisladas, a las leyes y jurisdiccin comerciales.
Actos de comercio mixtos o unilateralmente comerciales. Son expresiones que

aluden a la distinta calidad jurdica de los efectos emergentes del acto (comerciales para
una de las partes, y civiles para la otra); pero no constituyen una categora separada de
actos de comercio, sino de una modalidad que pueden presentar stos. Por ej. la venta
de la mercadera por un comerciante a un consumidor; la compra de productos agrcolas
por un comerciante a un agricultor; el transporte efectuado por una empresa de
transporte por cuenta de un no comerciante, etc.
Hay distintas propuestas para establecer la ley aplicable:
Aplicar simultneamente la ley civil y la comercial. La primera para los derechos y
obligaciones de la persona para quien el acto es civil; la segunda para los derechos y
obligaciones de la persona para quien el acto es mercantil.
Aplicar siempre la legislacin del demandado, sea esta civil o comercial.
Aplicar siempre la ley civil. Esta solucin es sostenida por quienes entienden que el
derecho civil es la 10 regla y el derecho comercial es un catlogo de excepciones.

Solucin de nuestro Cdigo de Comercio.
Se aplica en todos los casos la legislacin mercantil. Art. 7 Si un acto es comercial para
una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razn de l, sujetos a la ley
mercantil, excepto a las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes, y
salvo salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante
para quien tiene el acto carcter comercial.
ANLISIS DEL ART. 8 DEL CDIGO DE COMERCIO.

La ley declara actos de comercio en general:
1) Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para
lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de
darle otra forma de mayor o menor valor.
2) La transmisin a que se refiere el inciso anterior.
3) Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate.
4) Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de
papel endosable o al portador.
5) Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de
mercaderas o personas por agua o por tierra.
6) Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto.
7) Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo
relativo al comercio martimo.
8) Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los
comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen.
9) Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes.
10) Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin mercantil.
11) Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.
Nuestro Cdigo no da una definicin de actos de comercio, sino que se limita a enumerar
una serie de actos que deben considerarse comerciales. El legislador no se gui por un
criterio terico, sino prctico, teniendo en cuenta la conveniencia de que ciertos actos
quedaran sometidos bajo la ley mercantil, sin tener en cuenta su naturaleza. Por eso el
art. 8 no obedece a una teora general de los actos de comercio, pues no es posible
enunciar un principio rector seguido por el legislador para determinar qu es acto de
comercio y qu no.
A pesar de que la ley los llama actos, el art. 8 comprende no solamente actos jurdicos,
sino tambin se refiere a personas jurdicas, empresas, instrumentos, etc. Halpern
considera que el art. 8 utiliza la expresin acto de comercio con el alcance de negocio
comercial complejo.
Carcter de la enumeracin legal.

Doctrinariamente se ha discutido mucho sobre el carcter de la enumeracin del art. 8.
Algunos autores sostienen que ella es enunciativa, mientras que otros afirman que es
taxativa. Argumentos de la tesis enunciativa:
El art. 8 utiliza la palabra declara. Dicha expresin demuestra que el codificador no
tuvo la intencin de hacer una lista taxativa.
El art. 8 enuncia actos de comercio en general, frase que ratifica el carcter
enunciativo de la enumeracin.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
El art. 8 inc. 11 dice los dems actos especialmente legislados en este Cdigo,
expresin que demuestra la existencia de otros actos de comercio previstos en diferentes
disposiciones del Cdigo y en leyes especiales.
El proyecto de reforma de 1889 deca que la enumeracin debe ser lata, es decir que
deba tener un carcter amplio.
Argumentos de la tesis taxativa:
El art. 8 dice: la ley declara, pretendiendo decir en forma imperativa que los actos all
enumerados no admiten prueba en contra.
El art. 8 dice: en general, expresin que ha sido mal copiada del Cdigo de Portugal,
donde tiene otro alcance, y debera referirse slo a los 2 primeros incisos.
El Derecho Comercial es una disciplina excepcional y por ende sus normas deben ser
interpretadas con criterio restrictivo. Deben limitarse a esos textos y nada ms.
Cuando el proyecto de 1889 dice que la enumeracin debe ser lata, significa que debe
ser amplia y completa para contener todos los actos de comercio, de tal modo que los
actos no enumerados no son comerciales.
La tendencia general de la doctrina se inclina por el carcter meramente enunciativo, es
decir que pueden incluirse otros actos por analoga, pero siempre y cuando se lo haga
dentro de cada categora de los actos declarados por la ley. No pueden crearse nuevas
categoras.
INCISO 1: Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre
ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o
despus de darle otra forma de mayor o menor valor.
a) Adquisicin: es la incorporacin de bienes al patrimonio, ya sea por compra o por
cualquier otro 11 modo de contratacin (permuta, cesin, etc).

b) Ttulo oneroso: debe haber una contraprestacin, aunque no es necesario que consista
en dinero (por ej. en la permuta). De ello se sigue que la adquisicin ser siempre
contractual, por eso no son comerciales ni las adquisiciones originarias (ocupacin,
accesin, percepcin de frutos, etc) ni las adquisiciones a ttulo gratuito (donacin,
herencia, etc), ni las provenientes de delitos o cuasidelitos.
c) Cosa: el trmino cosa debe entenderse en el sentido amplio de bien, abarcando no slo a
los objetos materiales, sino tambin a los inmateriales (ej. marcas de fbrica, derechos
intelectuales, fondos de comercio, electricidad, etc).
d) Mueble: la adquisicin y enajenacin de inmuebles no es un acto de comercio ni siquiera
cuando se practique profesionalmente con el fin de especular. El motivo de esta exclusin
es el alto valor de los inmuebles, que dificulta la celeridad y simplicidad en las
operaciones, caractersticas importantsimas del derecho comercial. En la actualidad se
considera que dichas razones han perdido vigencia y que, existiendo tantos sujetos que
hacen de la compraventa de inmuebles su profesin habitual, sta debera ser
considerada comercial, a travs de una reforma legislativa.
e) O de un derecho sobre ella: a qu clase de derechos se refiere? Reales o
personales? La doctrina mayoritaria considera que se refiere a derechos personales
porque los nicos derechos reales que pueden versar sobre cosas muebles son la
propiedad y la prenda, pero la propiedad ya est contemplada al comienzo del inciso
(toda adquisicin) y la prenda est mencionada en el inciso 10, as que de esto se
deduce que la frase se refiere al derecho personal de locacin sobre la cosa mueble para
lucrar con ella sin que ingrese en su patrimonio.
f) Para lucrar con su enajenacin: en realidad el fin de lucro debe entenderse como
nimo de especular, ya que no es necesario que haya una ganancia de dinero en s, sino
que basta con el propsito de obtener una ventaja. Ej. comprar mercaderas y venderlas
a muy bajo precio para captar clientes.
Es necesario que el fin de lucro exista al momento de la adquisicin, aunque
posteriormente desaparezca. Ej. si compro mercaderas para revenderlas y luego las
utilizo para mi consumo personal, el acto de todas formas ser comercial.
g) En el mismo estado o despus de transformarla: el bien puede ser enajenado en el
mismo estado en que se adquiri o luego de un proceso de industrializacin. Ej. cuando
se compran materias primas y luego se las transforma para su comercializacin.
INCISO 2: La transmisin a que se refiere el inciso anterior.

La adquisicin del inciso 1 debe realizarse con el nimo de especular con su
enajenacin. Esta enajenacin o transmisin es el acto contemplado en el inciso 2.
El trmino transmisin debe entenderse en sentido amplio: no se limita a la venta, sino
que abarca tambin a la transmisin para el uso, la prestacin de servicios, etc.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
La inexistencia de la transmisin del inc 2 no es impedimento para que la adquisicin del

inc 1 se considere comercial (Ej. adquiero un bien con el propsito de enajenarlo pero
despus lo utilizo para mi consumo personal).
Compraventas no comerciales.
Los incisos 1 y 2 del art. 8 son complementados por el art. 452 del Cd. Com. que indica
qu compraventas no son comerciales:
Inmuebles: esta exclusin slo se refiere a la adquisicin y enajenacin de inmuebles y
no a otros actos que, aunque versan sobre inmuebles, son considerados comerciales. Ej.
(Seguro sobre inmuebles, remates, corretaje, etc.)
Bienes para consumo: no es comercial la adquisicin de cosas destinadas al consumo
del comprador (porque falta el nimo de especular con su enajenacin).
Resto de acopios: no es comercial la reventa del resto de los acopios (almacenamiento)
efectuados para el consumo particular, porque falta el nimo de especular. Pero si fuere
mayor la cantidad vendida que la consumida, se presume que se compr para revender y
sern comerciales la compra y la venta.
Frutos de cosechas y ganado: no es comercial la venta que hace el agricultor de los
frutos de sus cosechas o ganados (porque al tratarse de la produccin natural del fundo,
se considera que no hubo una previa adquisicin onerosa de los bienes vendidos).
Frutos de rentas, salarios, etc.: no son mercantiles las ventas de los frutos que se
perciban por razn de renta, salario o emolumento (porque son frutos civiles).
INCISO 3: Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate.

a) Operacin de cambio: es el trueque de una moneda por otra y puede ser:
Manual: consiste en cambiar una moneda por otra de distinta especie en forma
simultnea, y se da en las casas de cambio, bancos, etc.
Trayecticio: es la recepcin de dinero en un lugar para ser entregado al beneficiario en
otro lugar
(ej. giro bancario, transferencia de fondos, etc.)
b) Operacin de banco: es la intermediacin en el comercio del dinero. Se realiza
recibiendo dinero del pblico (depsitos) y prestndolo (prstamos) con el fin de obtener
una ganancia. Esta ganancia resulta de la diferencia entre la tasa de inters que paga el
intermediario por los depsitos recibidos (tasa pasiva) y la que cobra por los prstamos
realizados (tasa activa).
Puede ser realizada no slo por Bancos sino tambin por otras entidades y an por particulares
(pero 12 slo sern consideradas Bancos las entidades que renan los requisitos exigidos
por la Ley de entidades financieras). El ejercicio habitual y profesional de estas operaciones otorga
a quien las realiza la calidad de comerciante.
Hay que distinguir entre operacin de banco y operaciones de los Bancos que son
realizadas slo por Bancos y abarcan no slo la operacin de banco sino tambin
otras operaciones (por ej. tarjetas de crdito, cajas de seguridad, etc.)
c) Operacin de corretaje: es la intermediacin entre la oferta y la demanda con el fin de
acercar a las partes para que celebren un contrato.
Hay que diferenciar la operacin de corretaje, del contrato que celebran las partes
por intermedio del corredor. El contrato celebrado entre las partes puede ser
comercial o civil (por ej. en el corretaje inmobiliario, la compraventa de un inmueble),
pero la relacin entre el corredor y las partes ser siempre comercial.
d) Operacin de remate: el remate es la venta pblica al mejor postor. Es decir, es el
ofrecimiento al pblico, en puja abierta, de los bienes de propiedad de un tercero, para
ser vendidos a quien ofrezca el mejor precio. Al igual que el corretaje, el remate es
siempre mercantil aunque verse sobre inmuebles.
El remate judicial no es un acto de comercio sino un acto procesal, por lo cual se le
aplicar el Cdigo Procesal y slo supletoriamente el Cdigo de Comercio.
INCISO 4: Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro
gnero de papel endosable o al portador;
Toda negociacin (emisin, transmisin, pago, etc) sobre letras de cambio y cheques es
comercial. La letra de plaza ya no existe en la actualidad. Dentro de los papeles
endosables o al portador, quedan incluidos los warrants, debentures, acciones de una
S.A., ttulos representativos de mercaderas, etc., siempre que sean endosables o al
portador.
Todos estos actos son comerciales por su forma, es decir, con independencia de la causa
que les da origen (ej. el libramiento de un cheque siempre ser comercial aunque haya
sido librado para pagar el precio de un inmueble, que es un acto civil).
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
Letra de cambio: es un ttulo de crdito a la orden emitido por los particulares o por las
empresas a tenor del cual un acreedor manda rigurosamente a su deudor que pague una
cantidad a una persona designada, una vez transcurrido un perodo de tiempo fijado.
Pagar: aunque no est mencionado expresamente, el pagar es uno de los tpicos
papeles de comercio. Es una promesa pura y simple de pagar una determinada suma,
promesa incondicionada a cargo del emisor. Su comercialidad deriva de facilitar la
circulacin de los valores y del crdito.
Cheque: es una orden de pago pura y simple librada contra un banco en el cual el
librador tiene fondos depositados a su orden en cuenta corriente bancaria o autorizacin
para girar en descubierto.
Por su carcter endosable cumple funciones econmicas vinculadas a la circulacin
de valores facilitando el crdito, el manejo de fondos, etc. Por otra parte, funciona
como moneda supletoria, ya que es el medio por el cual el Banco, a falta de recursos
dinerarios, moviliza valores.
Cualquier persona que cumpla los requisitos necesarios puede abrir una cuenta
corriente bancaria, la cual permite a su titular depositar dinero y extraerlo mediante
la emisin de cheques.
Se llama descubierto bancario al monto del crdito otorgado por un banco para
emitir cheques sin tener dinero en la cuenta corriente.
Cualquier otro gnero de papeles endosables o al portador: son los papeles
endosables que la doctrina denomina ttulos de crdito, ttulos valores o ttulos
circulatorios. El ttulo de crdito es un documento necesario para ejercer el derecho
literal y autnomo expresado en l. Son comerciales porque la Ley as lo declara, y por
la funcin econmica que ellos realizan. El inc. 4 comprende 3 clases de papeles:
A la orden: es a la orden el ttulo de crdito emitido a nombre de determinada persona
con la facultad expresa o implcita en su forma de transferirlo sin intervencin alguna del
deudor ni del emisor, y cuyo titular se individualiza mediante la posesin del documento
unida a una serie ininterrumpida de transferencias (endosos) que lleguen hasta l. En
nuestro derecho, la clusula a la orden, si no est expresa, se considera sobreentendida
en la letra de cambio, el cheque y el pagar.
Al portador: es el ttulo que se emite sin indicacin del beneficiario.
Nominativos: son aquellos ttulos en que se expresa el nombre de la persona a cuyo favor
se emiten, pero para cuya transferencia no bsata el simple endoso, sino que se necesita
su registracin en los libros del emisor.
INCISO 5: Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o

transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra.
Aqu lo que asigna carcter comercial al acto es el modo tcnico de su ejercicio: la
coordinacin de los factores de la produccin bajo forma de empresa.
a) Empresa de fbrica: es la que se dedica a la elaboracin de productos a travs de la
transformacin de materias primas, creando cosas nuevas o modificando las ya
existentes para acrecer su utilidad. Incluye la actividad manufacturera.
b) Empresa de mandatos comerciales: el mandato es la realizacin de actos en nombre
y en
representacin de otra persona. Slo quedan incluidas en este inciso las empresas de mandatos
13 comerciales (es decir, aquellas destinadas a realizar actos de comercio), quedando

excluidas las empresas de mandatos civiles (las destinadas a realizar actos civiles).
c) Empresa de comisiones: la comisin es un mandato sin representacin. Las empresas
de comisiones siempre se rigen por el Cdigo de Comercio, an cuando realicen
comisiones civiles. Ahora bien, ello siempre y cuando los actos de comisin sean
realizados por una empresa. Si se trata de un acto aislado, la comisin ser mercantil si
el objeto sobre el cual recae es comercial. En tal caso, la comercialidad deviene del inc.
11 del art. 8.
d) Empresa de depsitos: al igual que la empresa de comisiones, siempre estar regida
por el Cdigo de Comercio, an cuando los depsitos que se efecten sean de naturaleza
civil, porque su comercialidad deviene de su organizacin en forma de empresa.
e) Empresa de transportes: depende de la clase de transporte:
El transporte por tierra: slo ser acto de comercio cuando est organizado en forma de
empresa. De lo contrario, si el acto es aislado, ser acto civil, aunque sea realizado con
fines de lucro.
El transporte por agua: es siempre comercial, aunque no se realice en forma de empresa,
sino aisladamente, pero no en virtud del inciso 5, sino del inc. 7, que comprende todo lo
relativo al comercio martimo (Ej. navegacin). Aunque la ley no lo previ, se aplica la
misma solucin al transporte por aire.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
Ampliacin de la nocin de empresa.

A travs de la ampliacin de la nocin de empresa, la jurisprudencia ha ido extendiendo
la aplicacin del Derecho Comercial a formas de comercio que no existan al momento de
la sancin del Cdigo:
Los sanatorios que realizan determinados servicios con el fin de lucrar (ej. habitacin,
alimentos, etc.) Las empresas de espectculos pblicos, siempre que tengan fines de
lucro.
Las empresas periodsticas cuyo fin principal sea el lucro.
Los establecimientos privados de educacin, cuyo fin principal es el lucro.
Las empresas de servicios varios (ej. lavado y planchado de ropa, pompas fnebres,
desinfecciones, reparacin de artefactos, etc).
Las empresas de la construccin: como el Cdigo Civil legisla la locacin de obra, se
produjeron encontradas decisiones jurisprudenciales:
El plenario La Cattiva (1914): resolvi que los constructores no son comerciantes. Estn
sujetos a la legislacin civil, porque es un contrato de locacin de obra.
El Plenario Alfano (1929): cambio de criterio al considerar que las constructoras realizan
actos de comercio, pero siempre y cuando aportes los materiales y la mano de obra de
otras personas. Si el constructor slo se limita a la direccin y vigilancia de la obra, no
habr acto de comercio.
Algunos autores no comparten la postura del plenario Alfano, porque consideran que
las empresas constructoras siempre realizan actos de comercio, al margen de que
aporten o no los materiales, ya que la comercialidad est dada por su organizacin en
forma de empresa.
INCISO 6: Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto.
a) Los seguros: la actividad aseguradora es siempre acto de comercio, sea cual fuere su
objeto (ej. an cuando el seguro se constituya sobre un inmueble o sobre la vida de la
persona, ser acto de comercio). Hay que aclarar que el art. 8 se refiere al contrato de
seguro y a la empresa dedicada a celebrarlos, excluyendo a los seguros sociales
(jubilaciones, pensiones, etc). Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga
mediante una prima o cotizacin, a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si
ocurre el evento previsto. La comercialidad del seguro se funda en:
Su origen: el seguro tuvo su nacimiento en el comercio.
Es un acto de mediacin: el asegurador ofrece su mercadera que se llama seguridad;
mediacin entre las masas de asegurados y el que sufre el riesgo.
Es un acto de especulacin: existe una ganancia calculada.
Las disposiciones legales vigentes: por expresa disposicin legal, la actividad
aseguradora debe realizarse por sociedades mercantiles.
b) Las sociedades: aunque el inciso slo menciona a las S. A., son comerciales todas las
sociedades enumeradas en la ley 19.550 (S.A., S.R.L., Soc. Colectiva, etc.) por ms que
tengan por objeto realizar actos civiles.
ste inciso slo otorga carcter comercial a los actos internos de la sociedad
comercial (ej. constitucin, disolucin, etc.) pero no a los actos externos que la
sociedad realiza con terceros, los cuales pueden ser civiles (ej. sociedad que se
dedica a vender inmuebles) o comerciales (sociedad que se dedica a fabricar cosas y
venderlas).
INCISO 7: Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos,

provisiones y todo lo relativo al comercio martimo.
Todos los actos relativos a la navegacin martima son comerciales, aunque no sean
realizados por una empresa (por ej. botero que cruza a la gente a travs de un ro) ni
tengan fines de lucro (ej. navegacin por placer). Incluye los actos y contratos que tienen
por objeto prepara o facilitar estas actividades.
El derecho de la navegacin se transform en una rama especial dentro del derecho
comercial, al sancionarse la ley de navegacin, que modific el Cdigo de Comercio.
Por analoga, queda incluida en este inciso la navegacin area, que no fue
mencionada porque an no se haba desarrollado cuando se sancion el Cdigo.
14 INCISO 8: Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los
comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen.
Cuando estas personas realizan operaciones relacionadas al comercio del negociante, no
actan a nombre personal, sino en representacin del comerciante.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
La doctrina mayoritaria entiende que este inciso es redundante, porque al existir

representacin, el acto de comercio no se considera realizado por el factor o empleado,
sino por el comerciante para quien ellos trabajan.
INCISO 9: Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los

comerciantes.
Este inciso ha perdido vigencia, ya que en la actualidad los acuerdos sore los salarios son
regidos por el Derecho Laboral, y no por el Derecho Comercial.
INCISO: 10: Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin
mercantil.
Son actos de comercio por conexin (es decir, adquieren carcter mercantil por ser
accesorios a un acto de comercio). La Carta de Crdito no debera estar en este inciso
porque es un acto de comercio por s misma, y no por conexin.
a) Carta de crdito: es una orden escrita que una persona (librador) da a otra
(destinatario) para que pague una suma de dinero, a la persona mencionada en la carta
(beneficiario). Su diferencia fundamental con la letra de cambio es que la carta de crdito
debe ser a favor de persona determinada, y no puede estar concebida a la orden.
Actualmente suele utilizarse en operaciones de exportacin.
b) Fianza: contrato por el cual se garantiza el cumplimiento de una obligacin. La fianza
puede ser civil o comercial. Ser comercial cuando la obligacin que garantice sea
comercial.
c) Prenda: derecho real de garanta, que recae sobre una cosa mueble. Puede ser civil o
comercial. Ser comercial cuando la obligacin que garantice sea comercial.
d) Dems accesorios de una operacin comercial: por ejemplo el aval, que garantiza el
pago de obligaciones cambiarias (ej: letra de cambio); la hipoteca, derecho real
constituido en seguridad de un crdito en dinero sobre bienes inmuebles que continan
en poder del deudor, etc.
INCISO 11: Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.

Son los actos que no estn mencionados en el art. 8, pero se encuentran legislados en el
Cdigo de Comercio. Ej: mutuo, cuenta corriente, actos aislados de mandato, actos
aislados de comisin, actos aislados de depsito, etc.
Tambin se consideran incluidos en este inciso, otros actos que se han ido incorporando
al Cdigo, a travs de leyes especiales. Ej. transferencia de fondos de comercio, marcas
y patentes de invencin, etc
. 3).- LA EMPRESA. CONCEPTO ECONMICO Y JURDICO.
Concepto econmico. La nocin de empresa surge en el campo de la economa

poltica, para designar cierta organizacin de los factores de la produccin (naturaleza,
capital y trabajo). As, desde el punto de vista econmico, puede definirse a la empresa
como una organizacin de produccin de bienes y servicios destinados a ser vendidos,
con la esperanza de realizar beneficios.
Concepto jurdico. La doctrina est dividida:

a) Algunos creen que es imposible lograr un concepto jurdico de empresa, porque
consideran que la empresa es un concepto exclusivamente econmico;
b) Otros creen que es posible lograr un concepto jurdico de empresa. Dentro de esta
postura, encontramos diversos conceptos:
Fontanarrosa: define a la empresa como la actividad organizada con la finalidad de
producir bienes o servicios para el mercado (empresa como actividad)
Halpern: la define como la organizacin de bienes y servicios para la produccin de
bienes o servicios con un fin econmico (empresa como sujeto de derecho).
Legislacin argentina. No existe en nuestro sistema jurdico una definicin de

empresa. Si bien el trmino empresa aparece en varias leyes (ej. ley de contrato de
trabajo, ley de concursos y quiebras, ley de sociedades comerciales, etc.) cada una de
ellas contempla la empresa desde su punto de vista y con el objeto de regular las
situaciones propias de la rama del derecho a la que pertenece cada ley (derecho laboral,
concursal, societario, etc.)
Naturaleza jurdica de la empresa. Teoras.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
1) Teora subjetiva: sostiene que la empresa es un sujeto de derecho, con capacidad

para adquirir derechos y obligaciones. La empresa tendra una personalidad jurdica
distinta a la de su titular o
empresario. Todos los autores consideran que esta teora es inaplicable en nuestro pas,
ya que ninguna ley reconoce a la empresa como sujeto de derecho, ni le otorga
capacidad para adquirir derechos o contraer obligaciones.
Que la empresa sea un sujeto de derecho, se le critica provenir de una confusin de
empresa con sociedad. Entre las doctrinas que la ven como una entidad social
duradera distinta de las personas
que la integran, y por lo tanto asimilables con la categora del sujeto, especial importancia
adquieren 15 las que la conciben como una institucin, como organizacin o comunidad.
La teora institucional de la empresa consideraba que en la frmula actividad organizada el
adjetivo
organizada absorbe al sustantivo actividad, viniendo as a resultar la empresa
La organizacin de una actividad que se propone ciertos fines un ente social
distinto de las personas que de ella forman parte o que la dirigen
Las crticas o acusan a esta teora de no ser aplicable a las pequeas empresas, o de
agotarse en la consideracin de la empresa en su aspecto interno. La teora no
explica como se manifiesta, externamente la empresa a lo cual apunta la teora de la
empresa como actividad. A ese acento el aspecto interno se le reconoce una
innegable importancia en el campo del derecho laboral. La nica definicin legislativa
de empresa en nuestro derecho, es la del artculo 5 de la ley de contrato de trabajo:
Organizacin instrumental de medios personales, materiales o inmateriales,
ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o beneficios.
2) Teora objetiva: considera a la empresa como un objeto de derecho compuesto por un
conjunto de elementos materiales e inmateriales que conforman una universalidad
(fondo de comercio o hacienda). Segn esta teora, el empresario sera el sujeto de
derecho y la empresa, el objeto que aqul organiza. Se le critica hecho de que la
hacienda (el fondo de comercio) tiene naturaleza instrumental en relacin a la empresa,
pues del conjunto de bienes que integran la hacienda se vale el empresario para el
ejercicio de la empresa; no se puede confundir el instrumento con la actividad del que lo
realiza. Adems a veces la titularidad de la empresa no coincide con la titularidad de la
hacienda.
3) Teora negatoria (o atomista): la empresa no es un sujeto, ya que en realidad no
constituye una categora jurdica. Esta teora es denominada atomista porque considera
que la empresa es un agregado de elementos que mantienen su individualidad, sin
formar una unidad jurdica. Es por ello que cada elemento de la empresa (trabajo,
inmuebles, impuestos, etc) est regido por la ley que le es propia.
4) Teora de la empresa como actividad: Aludir a una actividad, es referirse a un
conjunto de hechos y actos jurdicos, realizados en forma continua y duradera, ordenados
a una finalidad determinada, que en la actividad empresa ser la produccin de bienes y
servicios. La preponderancia de este perfil de actividad ha sido demostrada en la doctrina
a travs de diversas expresiones, por ejemplo, la continuacin de la empresa frente a los
cambios en el sujeto o en el objeto. El proceso de calificacin se mueve en funcin
exclusiva de la actividad, pues ser la naturaleza de la misma la que llevar a la
calificacin de la empresa como comercial, agraria o civil, y en consecuencia, a la
determinacin del estatuto aplicable a su titular. Para que una actividad sea
considerada empresa, tiene que poseer los siguientes caracteres:
Profesionalidad: debe buscarse en la habitualidad y continuidad, es decir, es la
sistematicidad y estabilidad en el desarrollo de la serie de actos econmicos idneos para
concretar la empresa. No significa actividad ininterrumpida, porque puede haber
empresas estacionales; tampoco requiere del empresario el ejercicio exclusivo de esa
actividad.
Organizacin: en la empresa comercial se traduce en un fondo de comercio, es decir, en
un conjunto de bienes instrumentalmente vinculados con la actividad econmica de la
empresa. Organizacin= planificacin y estructuracin.
La organizacin requerida para que haya una empresa, no est condicionada a
un parmetro dimensional. La dimensin organizativa no incide en la existencia
de una empresa en s, slo permite clasificarla como grande, pequea o
mediana, cuya virtualidad depende de que en el plano jurdico existan normas
que tengan en cuenta esa clasificacin.
La organizacin tampoco se vincula con el trabajo ajeno, porque la empresa
puede desarrollarse en base al trabajo propio del empresario y de su familia;
ser una pequea empresa, pero no por eso perder su condicin de tal.
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Economicidad: es el elemento teleolgico. Para que una actividad organizada y

profesional puede ser caracterizada como empresa, tiene que estar orientada a la
produccin o intercambio de bienes o servicios. La orientacin econmica exige adems
que se produzca para el mercado, es decir, para los terceros; no es concebible la
existencia de una empresa que produzca para necesidades propias o familiares.
El empresario y sus colaboradores.

Un primer acercamiento nos puede mostrar que el empresario es quien desarrolla la
actividad de empresa o en nombre del cual tal actividad es desarrollada.
Profundizando un poco, podra tambin decirse que el empresario, es el sujeto a quien se
le imputa la actividad de la empresa, es decir a quien se le atribuyen las situaciones
favorables y desfavorables emergentes de tal actividad. Esto ltimo encierra la
atribucin del riesgo de la empresa, el cual se traduce en la responsabilidad por deudas
u obligaciones surgidas en el ejercicio de aqulla frente a proveedores, trabajadores, etc.
Agregando estos elementos a la nocin aproximativa, Casanova define al empresario
como el sujeto jurdico sobre cuyo patrimonio incide, en modo inmediato y directo, la
responsabilidad hacia los terceros, por las obligaciones derivadas de las operaciones en
las cuales se descompone la actividad empresaria y al cual corresponde la titularidad de
las relaciones jurdicas inherentes a la empresa.
Pero adems podemos precisar el concepto aadiendo la posicin del empresario en el
orden interno de la
empresa; desde este punto de vista, es quien ocupa la cspide de la escala jerrquica. Segn el
art. 2086 16 del Cdigo italiano, El empresario es el jefe de la empresa y de l dependen

jerrquicamente sus colaboradores.
Los colaboradores pueden distinguirse de acuerdo a dos grandes niveles:
Nivel gerencial o factor: es quien, con poder general de administracin, secunda en lo
inmediato al empresario, siempre en relacin de dependencia con l. En las grandes
empresas hay varios niveles gerenciales, pero todos dependen de un gerente general.
Otras categoras laborales: estan constituidas por los empleados, dependientes,
profesionales, tcnicos, mandatarios, etc.
Formas de descentralizacin espacial de la empresa.

Cuando una empresa comienza a ampliarse, muchas veces necesita abrir nuevos centros
de actividad en distintos lugares para lograr sus objetivos. As surgen distintas formas de
locacin espacial:
1) Sede: es el lugar donde se desarrolla la actividad principal o central de la empresa.
2) Sucursal: es un establecimiento secundario que depende de la casa central, cuyo nombre
reproduce, ya sea que estn situados en distinta poblacin o en distintos barrios de una
ciudad importante. Dicha dependencia es jurdica (ya que la sucursal no tiene
personalidad jurdica propia) y econmica (ya que tampoco tiene patrimonio propio).
La sucursal est a cargo de un factor o encargado que responde a las directivas de la
casa central. La contabilidad de la sucursal forma parte de la contabilidad central,
con cierta descentralizacin momentnea, que luego se vuelca en un total.
3) Agencia: es una simple oficina administrativa que no est facultada para realizar
negocios. Slo puede administrar los negocios ya celebrados por la empresa o facilitar la
celebracin de nuevos negocios (ej. puede recibir pedidos, entregar mercaderas, cobrar,
etc.) No hay al frente de la agencia ningn factor, sino un jefe y empleados, o un solo
empleado.
4) Filial: a diferencia de la sucursal y de la agencia, la filial es una sociedad. Esta sociedad
es jurdicamente independiente de la sociedad madre (ya que cada una tiene su propia
personalidad jurdica, nombre independiente, domicilio independiente, patrimonio propio,
etc) pero es decisionalmente dependiente de ella (ya que la sociedad madre posee una
cantidad de acciones suficientes de la filial, como para imponer sus decisiones).
Empresa individual de responsabilidad limitada. Se trata de dar a un comerciante

individual la posibilidad de que, mediante una adecuada publicidad y el cumplimiento de
determinados requisitos, afecte o destine una parte de sus bienes a responder por las
obligaciones que contraiga en la explotacin de una empresa de la cual l es
personalmente titular. El fundamento de su creacin es el crecimiento gradual de la
limitacin de la responsabilidad en materia mercantil. A favor de su admisibilidad se
argumenta:
No hay razn alguna para negar a los individuos lo que se permite a las sociedades.
Una legislacin especfica sobre las empresas unipersonales evitara que se recurriera a
la formacin de sociedades ficticias.
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La admisin de esta categora es el coronamiento lgico del proceso de la limitacin de la

responsabilidad en la vida comercial.
En contra de su admisibilidad se argumenta:
Es imposible considerar persona jurdica a una empresa individual de responsabilidad
limitada, porque es imposible considerarla como sujeto autnomo de derecho, distinto
del empresario.
Segn la teora general del patrimonio, una persona no puede dejar de tener un
patrimonio, y a la vez no puede tener ms que un solo patrimonio; este es indivisible.
No es admisible que una misma persona pueda encontrarse en estado de quiebra por
una actividad o empresa y que ciertos bienes suyos queden sustrados a la
responsabilidad que debe afrontar respecto de sus acreedores.
Pequeas y medianas empresas.

Hay distintos criterios para calificarlas: para algunos, las PyMEs son aquellas empresas
que tienen 40 empleados o menos. Pero otros opinan que este nmero resulta
atentatorio contra la posibilidad de crear nuevos empleos.
Para otros, en la calificacin de PyME debe tomarse en cuenta su facturacin
Otro criterio es tener en cuenta la relacin interna entre el personal y la direccin.
4).- LA EMPRESA Y EL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL: FONDO DE COMERCIO.

Concepto. El fondo de comercio es el conjunto de bienes materiales e inmateriales
organizados por el empresario para el ejercicio de su actividad.
La doctrina se encuentra dividida en este tema, ya que hay autores que identifican el
concepto de fondo de comercio con el de empresa, y otros que entienden que se trata de
conceptos distintos (ej. Fontanarrosa considera que mientras la empresa es actividad
organizada, la hacienda es un conjunto de bienes).
Naturaleza jurdica. Hay varias teoras:
1. Teora atomista:no exige que el fondo de comercio sea una universalidad de bienes, sino
simplemente un conjunto heterogneo de bienes. No se puede transferir un
establecimiento comercial como establecimiento, sino que hay que transferir cada uno de
los elementos que lo integran, y esa
transferencia debe hacerse con las formalidades propias requeridas para cada uno de los
elementos. 17 Nuestro derecho no reconoce esta doctrina.

2. Teora de la personalidad jurdica: el fondo de comercio no es un conjunto heterogneo,
sino un sujeto de derecho con vida y patrimonio propios, distintos de su titular. El titular
aparece como su primer servidor, es decir, es empleado del fondo.
En nuestro derecho es insostenible, pues cada persona puede tener un solo patrimonio.
3. Teora del patrimonio de afectacin: el fondo de comercio no es un sujeto de derecho,
sino simplemente un patrimonio afectado a un destino especial parcialmente autnomo.
Es insostenible en nuestro derecho, pues cada persona puede tener un solo patrimonio.
4. Teora de la universalidad de derecho: el fondo de comercio es un conjunto de bienes
sometidos a relaciones jurdicas activas y pasivas propias, que se transfieren
conjuntamente con la titularidad del fondo.
Crtica: los crditos y las deudas, cuando se transmite el fondo, no se transfieren,
salvo convencin de parte.
5. Teora de la universalidad de hecho: el fondo de comercio es una universalidad de hecho.
Si fuese una universalidad jurdica, los crditos y las deudas seran transmisibles
conjuntamente con el fondo. Es un establecimiento mercantil que constituye un bien en s
mismo, resultando diferente de los bienes que lo integran pudiendo ser objeto de
diferentes negocios jurdicos.
6. Teora intermedia: la hacienda comercial no puede encajar en ninguna de las teoras
clsocas, sino que ocupa una posicin intermedia entre el mero conjunto de cosas
(porque conserva cierta individualidad) y la universalidad de hecho (porque puede ser
objeto de contrato como algo distinto de los elementos que la integran)
7. Teora de la universalidad: el fondo de comercio constituye una universalidad sin ningn
calificativo. Es un bien mueble, de carcter complejo y de naturaleza incorprea, porque
tales caracteres son inherentes al elemento funcional o dinmico. Es el criterio
mayoritario.
Elementos. Si bien los elementos del fondo de comercio estn enunciados en el art. 1
de la ley 11.867, la jurisprudencia ha determinado que dicha enumeracin es
meramente enunciativa. El fondo de comercio est integrado por:
1) Elementos materiales: pueden variar segn el objeto de la empresa, pero
generalmente son:
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Instalaciones: es el conjunto de bienes materiales que sirven para guardar, ocupar, o

exhibir las mercaderas. Se colocan en el establecimiento con carcter de relativa
permanencia, destinados al servicio y explotacin de la hacienda (ej. las estanteras, las
vidrieras, etc. NO los inmuebles);
Muebles: son pertenencias del fondo de comercio unidas a ste por su contenido
econmico ms que por una adhesin fsica o material (ej. escritorios, ventiladores,
mostradores, etc.);
Mquinas: son los artefactos indispensables para la produccin, tranformacin, embalaje
o cualquier otro proceso que hayan de sufrir las materias primas o mercaderas (ej.
impresoras en una editorial).
Materias primas: son los materiales o insumos de cuya transformacin y elaboracin
resultar el producto final o mercadera (ej. resmas de papel en una editorial),
Mercaderas: son las cosas sobre las que se desarrolla la actividad; su comercializacin
constituye el objeto de explotacin del establecimiento (ej. libros en una editorial).
2) Elementos inmateriales: son los siguientes:
Nombre comercial: es el nombre que sirve para individualizar al establecimiento
mercantil. Puede ser:
Nombre de fantasa, o
Estar formado por el nombre del comerciante, o
Por la razn social o denominacin de la sociedad titular del establecimiento.
El nombre comercial se adquiere simplemente con su uso, sin necesidad de
registrarlo y slo con relacin al ramo en el que es utilizado.
El derecho al uso exclusivo del nombre comercial con relacin a un rubro
determinado slo puede ejercerse dentro de la zona de influencia del
establecimiento (que segn la magnitud de ste podr ser un barrio, una ciudad,
una provincia, etc.) Por eso, quien quiera tener el uso exclusivo en todo el pas
deber registrar el nombre comercial como marca.
Emblema: es el signo grfico que caracteriza al establecimiento; generalmente es una
letra o una sigla (ej. la S del hotel Sheraton; la M de McDonalds, etc). Al igual que el
nombre comercial, el emblema suele ser registrado como marca para obtener su uso
exclusivo en todo el pas.
Ensea: es la incripcin o figura que se coloca en el frente del local con el fin de
identificar al establecimiento. Debe ser veraz, lcita (no contener expresiones o dibujos
inmorales) original y novedosa.
Distinciones honorficas: son las medallas, premios y diplomas otorgados por
instituciones pblicas o privadas al establecimiento o a sus productos. Quedan excluidas
aquellas otogadas al empresario por su labor personal.
Valor llave (o avviamento): consiste en la aptitud del establecimiento de producir
ganancias futuras. Dicha aptitud est dada por la clientela, la ubicacin del negocio, el
prestigio, la organizacin de los factores de produccin, etc.
Aunque la ley no enumera el valor llave entre los elementos del fondo de comercio, en la prctica
18 esa aptitud de producir ganancias futuras, tiene un valor econmico que es tenido en
cuenta al momento de transferir un establecimiento. Cierta doctrina lo considera un elemento
dinmico.
Clientela: es el conjunto de personas que contratan con el establecimiento, ya sea en
forma habitual u ocasional.
Aunque la ley 11.867 la enumera entre los elementos del fondo de comercio, la
mayora de los autores considera que no lo es, debido a que la clientela es una
situacin de hecho que depende de la organizacin del empresario y como tal,
no puede transferirse junto con el fondo de comercio. La clientela es uno de los
factores que se tienen en cuenta al momento de determinar el valor llave.
Derecho al local: se refiere al derecho que tiene el adquirente de un fondo de comercio, a
usar y gozar del local donde ste funciona. Si bien el inmueble no constituye un elemento
del fondo y no va incluido en la compraventa, sta involucra el derecho a un contrato de
locacin.
De esta forma, si quien transfiere el fondo de comercio, es a la vez, propietario
del local, deber otorgarle al adquirente del fondo, un contrato de locacin.
Si el que transfiere el fondo no es propietario, sino locatario del local, deber
cederle al adquirente del fondo su contrato de locacin o subalquilarle el local (si
su contrato con el propietario as lo permite). De lo contrario necesitar la
conformidad del propietario, y si no la logra, seguir obligado ante l.
Contratos de trabajo: el trabajo de los empleados es un factor muy importante para el
funcionamiento de un establecimiento.
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Si bien la ley 11.867 no los enumera como elementos del fondo de comercio, la
Ley de Contrato de Trabajo dispone que en caso de transferencia del
establecimiento, no se extinguirn los contratos de trabajo, sino que estos
continuarn con el adquirente, conservando el trabajador la antigedad y los
derechos que tuviere al momento de la transmisin.
Derechos industriales: las marcas (nombres que se le aplican a los productos o
mercaderas fabricados), las patentes de invencin (derecho que la ley acuerda al
propietario o inventor de explotar su descubrimiento o invento en forma exclusiva
durante un tiempo determinado legalmente) y los modelos y diseos industriales (se
refieren a la forma o color de los productos, que deben registrarse independientemente
de las patentes de invencin o marcas de fbrica) son elementos del fondo de comercio.
Elementos: otra clasificacin. Los elementos del fondo de comercio pueden ser
tambin clasificados en estticos y dinmicos.
Elementos estticos: pueden existir en mayor o menor grado y an faltar por completo,
modificarse, desaparecer, siendo o no reemplazados, sin que por ello el fondo pierda su identidad
econmica o jurdica. Pueden ser, a su vez, materiales (instalaciones, maquinarias, mercaderas,
etc) e inmateriales (nombre, ensea, emblema, derecho al local, etc).
Elementos dinmicos: necesariamente deben existir, ya que sin ellos no habra fondo de
comercio como unidad propia y autnoma, sino simplemente un conjunto de cosas materiales e
inmateriales sin vinculacin entre s. Estos elementos funcionales que econmicamente se
objetivizan en las ganancias que produce el fondo con relacin al capital, es el que la doctrina
italiana llama avviamento, que en nuestro derecho se conoce con el nombre de valor llave. El
valor llave, que ms que un elemento es una cualidad del fondo, est constituido por su capacidad
como organismo fructfero: por un lado, el crdito de que goza, por el otro, la clientela, todo lo cual
determina su fama o nombrada.
Bienes que no constituyen elementos del fondo. Los elementos excluidos del contrato de
transmisin del fondo son:
Los inmuebles, salvo pacto en contrario.
Los crditos y deudas, salvo pacto en contrario; si se transmiten por acuerdo de partes, deben
cumplirse las disposiciones del Cdigo Civil relativas a cesin de crditos y cesin de deudas.
Los libros de comercio.
La documentacin.
5).- EL FONDO DE COMERCIO COMO OBJETO DE TRFICO: TRANSFERENCIA DE

ESTABLECIMIENTOS COMERCIALES. Ley 11.867.
La transferencia del fondo de comercio por cualquier ttulo (venta, donacin, locacin,
etc) se encuentra regulada por la ley 11.867. La finalidad de su sancin fue proteger al
comprador, a los terceros acreedores y al personal empleado. Con respecto a los
derechos de los acreedores del fondo de comercio, la ley establece que no podr
enajenarse un establecimiento, por un precio menor al del pasivo (salvo el caso de
conformidad de la totalidad de los acreedores).
Si bien los elementos del fondo de comercio pueden ser transferidos uno por uno a
distintas personas, lo que esta ley regula es la transferencia del fondo de comercio en
bloque y funcionando, para evitar el cierre y reapertura de la empresa.
Las partes pueden determinar en forma expresa en el contrato los elementos del fondo
que se transfieren y excluir de la operacin algunos de los enumerados por la ley o incluir
otros no enumerados. Si nada estipulan al respecto, se considera que la operacin se
realiza con todos los elementos mencionados en la ley.
A los efectos de la ley, las surcursales son consideradas como establecimientos o fondos
de comercio distintos. Por otra parte, la ley no tuvo en cuenta la transferencia parcial,
sino en bloque, por lo tanto si slo se transfiere una parte o seccin de un
establecimiento, la solucin depender de
la naturaleza de los bienes transmitidos.
19 La firma del enajenante puede ser usada como nombre o ensea del local, pero en
ningn caso como firma.
Con respecto a la clientela, el vendedor debe emplear su concurso para que el comprador
se ponga en contacto con la clientela y que esta continue proveyendose en el
establecimiento. Est vedado al vendedor desviar la clientela del fondo enajenado, lo
cual implica la prohibicin de restablecerse en condiciones de competir con el comprador.
Con respecto a los libros de comercio y la documentacin, no forman parte del fondo,
pero el vendedor tiene la obligacin de mantenerlos por 10 aos y mostrarlos
parcialmente, pudiendo ser intimado judicialmente en caso de negarse.
Procedimiento de transferencia.
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Publicacin: en primer lugar, la ley exige la publicacin de la intencin de transferir el

fondo de comercio, por 5 das en el Boletn Oficial y en otro diario de gran circulacin en
el lugar donde funcione el establecimiento, para que los acreedores tomen conocimiento
de la situacin. Deber indicarse la clase y ubicacin del negocio, nombre y domicilio del
vendedor y del comprador, y en caso que interviniesen, el del rematador y el del
escribano con cuya actuacin se realice el acto.
Por lugar en que funciona el establecimiento, a los efectos de los avisos, debe
entenderse no solo la sede central sino tambin las sucursales, pues, ya sea que se
venda slo el establecimiento principal o una sucursal, o ambos conjuntamente, es la
nica forma de que los acreedores cuenten con la garanta que les otorga la ley.
Tratndose de filial, como sta es jurdicamente independiente, basta con que la
publicacin se haga en el lugar de su sede.
Los acreedores amparados por la ley son slo los del fondo, es decir, aquellos cuyos
crditos se relacionan con su explotacin y no los dems que pueda tener el
vendedor.
Nmina de acreedores: luego el enajenante debe entregar al adquirente una nmina
de los acreedores (indicando los montos y fechas de vencimiento). Esta entrega es una
garanta para el comprador, de manera que si ste (o el martillero o escribano que
intervengan) no la exige, no se afecta la validez de la operacin, pero ello puede hacer
solidariamente responsables frente a los acreedores al comprador, martillero o escribano.
Si no existen acreedores, el vendedor debe entregar una nota firmada hacindolo
constar.
Oposicin: a partir de la ltima publicacin, los acreedores afectados por la
transferencia tendrn 10 das para oponerse y exigir que se retenga del precio de la
transferencia, la suma necesaria para el pago de sus crditos. Si los acreedores fueron
omitidos en la nmina, y presentaren los ttulos que comprueban la existencia de los
crditos, habr que retener y depositar dichas sumas.
Las oposiciones anticipadas, o sea las formuladas antes del comienzo del trmino de
10 das deben ser tomadas en cuenta como si se hubiesen deducido dentro de ese
plazo.
Inscripcin: transcurrido el plazo sin que existan oposiciones (o si habiendo existido, se
hubiera retenido y depositado el dinero), podr otorgarse el documento de transmisin,
el que, para producir efectos con relacin a terceros, deber inscribirse en el Registro
Pblico de Comercio.
Transferencias por remate pblico: en los casos en que la enajenacin se realice bajo
la forma de ventas fraccionadas, en remate pblico, el martillero deber levantar
previamente inventario y anunciar el remate a travs de las publicaciones antes
explicadas y con el mismo procedimiento de oposicin de acreedores.
En caso de que el producto del remate no alcance a cubrir la suma a retener, el
rematador depositar el producto total de la subasta previa deduccin de la comisin
y gastos que no podrn exceder del 15% de ese producto. Si no obstante la oposicin
el rematador hiciera pagos al vendedor, quedar obligado solidariamente.
Si luego de deducir su comisin y de retener y depositar las sumas correspondientes
a los acreedores, quedara un excedente, deber el martillero entregrselo al
vendedor.
nica transmisin exceptuada: transmisin mortis causa.- La nica transmisin no
comprendida en la ley 11.867 es la transmisin por legado o herencia, que se rigen por
las disposiciones del Cdigo Civil, lo que constituye amplia garanta para los acreedores,
pues al efectuarse la particin se deben separar los bienes suficientes para el pago de las
deudas y cargas de la sucesin, y los acreedores reconocidos tienen derecho a oponerse
a la entrega de las respectivas porciones hereditarias y legados hasta ser pagados.
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20
BOLILLA III
SUJETOS DE LAS
RELACIONES
MERCANTILES
1).- COMERCIANTE INDIVIDUAL: CONCEPTO Y REQUISITOS LEGALES.
Concepto. Segn Malagarriga, el comerciante es la persona capaz, de existencia
visible, que realiza o por cuya cuenta son realizados, en ciertas condiciones, actos de
comercio.
El art. 1 del Cdigo de Comercio dice: La ley declara comerciantes a todos los
individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos
de comercio, haciendo de ello profesin habitual.
Requisitos. Los requisitos para ser comerciante surgen del concepto:
a) Todos los individuos: si bien el art. 1 se refiere slo a las personas fsicas, la doctrina
sostiene que las sociedades comerciales tambin son comerciantes.
b) Que teniendo capacidad legal para contratar: la mayora de los autores considera
que en realidad debi decir capacidad para ejercer el comercio ya que puede haber
personas que no tienen capacidad para contratar segn el Cdigo Civil, e igualmente
pueden ejercer el comercio porque as lo autoriza el Cdigo de Comercio (Ej. los menores
con ms de 18 aos).
c) Ejercen por cuenta propia actos de comercio: la doctrina tambin critica esta
expresin y sostiene que en vez de por cuenta propia debera decir en nombre propio
(implica responsabilizarse frente a terceros). Adems, no todo acto de comercio
efectuado reiterada y habitualmente hace adquirir la calidad de comerciante. Hay una
sola categora de actos de comercio cuya reiteracin y habitualidad sirve para conferir la
calidad de comerciante, que son los actos naturales.
d) Haciendo de ello profesin habitual: esta expresin significa que el ejercicio de esos
actos debe ser un medio de vida del sujeto, y que debe ser realizado en forma regular.
Quien realice actos de comercio en forma aislada no ser comerciante (aunque a dichos
actos se les aplique la ley mercantil). Hay ciertos actos de comercio que an realizados
con habitualidad no dan la calidad de comerciante (ej. el libramiento de cheques).
Se discute si los actos preparatorios para la instalacin de un negocio otorgan calidad
de comerciante a quien los realiza. Una parte de la doctrina sostiene que s; otra
parte considera que no, porque se trata de actos de comercio aislados.
Adquisicin y prdida de la calidad de comerciante. La calidad de comerciante es

una situacin de hecho: se adquiere por el simple hecho de realizar actos de comercio
como profesin habitual y se pierde al dejar de realizarlos (no es necesario que la
persona se inscriba, ni que lleve los libros de comercio, etc).
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CAPACIDAD PARA EJERCER EL COMERCIO.

Principio general. El art. 9 del Cdigo de Comercio establece que Es hbil para ejercer
el comercio toda persona que, segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de
sus bienes.
Segn este principio general, no podrn ejercer el comercio, por no tener la libre
administracin de sus bienes:
Los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito,
Los dementes declarados tales en juicio, Los interdictos,
Los menores de edad.
Rgimen de los menores. El art. 10 del Cdigo de Comercio previ un rgimen especial
para los menores, al disponer que Toda persona mayor de 18 aos puede ejercer el comercio con
tal que acredite estar emancipado o autorizado legalmente.
21 a) La emancipacin civil: es un instituto en virtud del cual los menores pueden

adquirir capacidad civil, an antes de llegar a la mayora de edad. Puede producirse:
Por matrimonio: cuando el menor de edad se casa, con autorizacin de sus padres o
venia judicial supletoria; si el menor se casa sin autorizacin, contina vigente respecto
de l el regimen vigente para los menores. Si el matrimonio es anulado, la emancipacin
queda sin efecto; si hubo matrimonio putativo, la emancipacin subsiste para el cnyuge
menor de edad de buena fe. La capacidad obtenida por emancipacin, fuera de estos
supuestos, es irrevocable.
Por habilitacin de edad: se produce por decisin de quien ejerce sobre el menor la patria
potestad (habilitacin extrajudicial). Si se encontrare bajo tutela podr el juez habilitarlo
a pedido del tutor o del menor, previa informacin sumaria sobre la aptitud de ste
(habilitacin judicial). La habilitacin debe otorgarse en escritura pblica e inscribirse en
el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.
La doctrina esta dividida respecto de si el menor que cumpli 18 aos y est
emancipado civilmente, adquiere automticamente capacidad para ejercer el
comercio o necesita una autorizacin para ello. Algunos sostienen que con la
emancipacin civil el menor queda habilitado para ejercer el comercio (slo
deber inscribirse en el RPC); otros consideran que adems debe existir una
autorizacin especial para ejercer el comercio.
La habilitacin de edad obtenida judicial o extrajudicialmente es revocable. El
pedido debe ser realizado por quien ejerca la patria potestad o la tutela del
menor al tiempo en que fue emancipado, o en su defecto el Ministerio Pupilar.
Debe fundarse en la realizacin de actos inconvenientes por parte del habilitado.
b) La autorizacin: se trata de una autorizacin especial para ejercer el comercio. Esta
autorizacin puede ser:
Expresa: cuando el menor es autorizado expresamente por sus padres o por su
tutor, por instrumento pblico o privado, previamente a la iniciacin del
comercio; esta autorizacin debe inscribirse en el RPC, y ser hecha pblica
(generalmente por edictos en diarios del lugar).
Tcita: cuando el hijo es asociado al comercio del padre, la madre o de ambos.
Hay que aclarar que la autorizacin es plena en el sentido de que no puede
otorgarse para el ejercicio de un determinado acto de comercio, sino del comercio en
general. Por otra parte, es una capacidad limitada, que se refiere exclusivamente a la
actividad comercial, pues para los actos de la vida civil el menor contina siendo
incapaz, salvo que tambin se le haya otorgado la emancipacin civil.
Revocacin.- La autorizacin puede ser revocada cuando el menor demuestre en la
prctica su incompetencia para los negocios y ponga en peligro su patrimonio. El
nico que puede revocar es el juez, a instancias de los padres, del tutor o el
Ministerio Pupilar; y para que sea conocida por terceros, la sentencia debe ser
inscripta en el RPC.
Menor que hereda un establecimiento comercial.- El menor de 18 aos no puede en
principio ejercer el comercio, pero si heredase un establecimiento comercial, su
representante legal (previa autorizacin judicial e inscripcin de la misma en el RPC)
deber continuar la explotacin y en tal caso ejercindola por cuenta del menor; es
ste quien adquiere la calidad de comerciante.
La mujer casada. El Cdigo de Comercio estableca ciertas limitaciones para la mujer
casada (ej. no poda ejercer el comercio sin autorizacin del marido).
Estos artculos han quedado derogados con la ley 11.357 de derechos civiles de la mujer
(1926) y la 17.711 (reformas al Cdigo Civil) que establecen que la mujer mayor de 21
aos tiene plena capacidad civil y puede ejercer el comercio.
Prohibiciones para ejercer el comercio.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
Por incompatibilidad de estado (art. 22): la incompatibilidad no debe ser confundida

con la incapacidad, pues mientras sta se establece en proteccin del propio sujeto
incapaz, aquella tiene en mira diversos intereses. La incompatibilidad supone la
capacidad: las prohibiciones se dictan contra personas capaces, pero que no pueden
ejercer el comercio, porque esta actividad es incompatible con las funciones que
desempean. Son las siguientes:
Las corporaciones eclesisticas (rdenes o congregaciones religiosas). Comprende las
asociaciones constituidas por clrigos pero no las integradas por laicos. Si la
congregacin, orden, etc, realiza actos de comercio con habitualidad en violacin de la
ley, no adquiere la calidad de comerciante, responsabilizndose a sus dirigentes o
representantes.
Los clrigos, mientras conserven ese estado. Comprende a los llamados clrigos
seculares que no estn sometidos a reglas de rdenes religiosas; los religiosos que
emitieron votos simples; los que vivieren en congregaciones religiosas; los curas
prrocos, obispos y cardenales y los ministros de las religiones no catlicas.
Los magistrados civiles (presidente de la Nacin, ministros, intendentes, etc.) y jueces, en
el territorio donde ejercen su autoridad permanentemente. La prohibicin no alcanza a
los fiscales, pues carecen de jurisdiccin.
Si bien estas personas no pueden ejercer el comercio, si pueden dar dinero a inters
(siempre que no hagan de ello profesin habitual) y tambin pueden ser accionistas
en una sociedad comercial (siempre que no participen de la gerencia).
Por incapacidad legal (art. 24): la ley prohbe el ejercicio del comercio a:
Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin: este es mas bien un supuesto
de
22
inoponibilidad de los actos que realice el fallido.
Los interdictos, es decir:
Los condenados a ms de 3 aos de prisin.
Los inhabilitados: ebrios, drogadictos, disminuidos en sus facultades (cuando el juez
considere que pueden perjudicar su persona y su patrimonio) y los prdigos (ya que
pueden exponer a su familia a la prdida de su patrimonio).
Otras prohibiciones: surgen de otras normas o leyes, e impiden el ejercicio del
comercio a las siguientes personas:
Los corredores.
Los escribanos.
Los factores no pueden realizar negocios del mismo gnero que los encomendados por su
principal.
Los socios colectivos no pueden ejercer el comercio en competencia con la sociedad.
OBLIGACIONES COMUNES A TODOS LOS COMERCIANTES.

El art. 33 del Cdigo de Comercio establece una serie de obligaciones que deben cumplir
todos los que ejerzan el comercio. La doctrina considera que la nica obligacin es la de
rendir cuentas. En los dems casos se trata de cargas. La diferencia es que la
obligacin es susceptible de ejecucin forzada y la carga no; quien incumple una carga
slo pierde la posibilidad de invocar los beneficios que brinda la ley.
1) Inscripcin en la MATRCULA del comerciante.- La matrcula es el registro de
comerciantes de una determinada localidad. El interesado debe solicitar su inscripcin
en el RPC, presentando una peticin que contenga los siguientes datos (requisitos):
Nombre, estado y nacionalidad del comerciante: an cuando la ley no menciona la edad,
ello resulta imprescindible a los fines de determinar la capacidad legal genrica del
peticionante.
Ramo al que se dedica el negocio: es necesario especificar las caractersticas del objeto o
giro normal del negocio, as como el ramo a que se dedicar la explotacin. Esta
especificacin tiene relevancia al momento de determinar la responsabilidad del principal
por contratos celebrados por el factor sobre negocios u objetos notoriamente extraos al
giro o trfico del establecimiento.
Domicilio del establecimiento: la ley exige el domicilio comercial, o sea, el lugar del
asiento real del negocio, y si fueren varios o el establecimiento tuviere agencias o
sucursales, ser necesario indicarlos a todos en la solicitud de matriculacin.
Nombre del factor o empleado que est a cargo del establecimiento: el responsable del
negocio debe ser a su vez, persona capaz para ejercer el comercio y no estar inhabilitado
para ello.
Cumplidos los requisitos, se inscribir la matrcula en el RPC.
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Comercial 2012
Plazo. Para que la inscripcin surta efectos debe ser hecha al empezar el giro o
cuando no tuviere necesidad el comerciante de invocar los privilegios mencionados.
Efectos. La matriculacin no es obligatoria, ni otorga a quien la realiza la calidad de
comerciante (pues sta es una situacin de hecho). La matriculacin es slo un medio
de publicidad y no un requisito constitutivo de la calidad de comerciante. Slo crea la
presuncin de la calidad de comerciante y brinda una ventaja: la posibilidad de usar
los libros de comercio como medio de prueba en un juicio. Adems, la ley de prenda
con registro establece que sta podr constituirse a favor de los comerciantes e
industriales inscriptos en el RPC.
Negativa: como quien ordena la inscripcin en el RPC es el Tribunal de Comercio o
en su defecto el Juzgado de Paz, estos tambin pueden negar la matrcula si hallaren
que el suplicante no tiene capacidad legal para ejercer el comercio.
Sociedades. En el caso de sociedades comerciales, la inscripcin del contrato social
en el RPC equivale a la matrcula del comerciante individual. La matriculacin de los
socios no importa la de la sociedad. Asimismo, la inscripcin de la sociedad no
importa la matriculacin personal de sus socios, pero el socio que se hace cargo de la
sociedad disuelta y contina con su giro, adquiere ipso jure la calidad de comerciante,
y lo ampara la matrcula de la sociedad.
2) Inscripcin de ciertos documentos en el Registro.- La ley ordena la inscripcin de
los siguientes documentos en el RPC:
a) Las convenciones matrimoniales y la adquisicin o restitucin de bienes dotales
(aunque esos actos no son comunes en la prctica);
b) Las sentencias de divorcio o separacin de bienes y la liquidacin de la sociedad
conyugal (para determinar qu bienes le corresponden al comerciante);
c)Las escrituras de la sociedad comercial;
d) Los poderes que otorgue el comerciante a sus factores, y las revocaciones;
e) Las autorizaciones concedidas a los menores de edad, y las revocaciones;
f) Dems documentos que ordene la ley (ej. transferencia del fondo de comercio).
Efectos. Los actos y documentos incriptos podrn ser oponibles a terceros.
Plazo de inscripcin. El comerciante deber inscribir el documento en el Registro
dentro de los 15 das de la fecha de su otorgamiento. Si lo inscribe dentro de ese
plazo, el documento producir efectos desde su otorgamiento; si lo inscribe despus,
producir efectos desde la inscripcin en el Registro.
3) Contabilidad y libros de comercio.
Contabilidad: todo comerciante debe llevar la contabilidad de sus negocios. La
ley no impone ningn mtodo determinado, pero exige que la contabilidad refleje
en forma verdica y clara la
situacin patrimonial del comerciante.
23 Adems debe complementar la contabilidad con la documentacin respaldatoria que

justifique los asientos contables para que stos tengan valor probatorio.
Libros de comercio obligatorios: son dos:
Libro Diario.
Libro de Inventario y Balances.
Tambin se admite la existencia de libros auxiliares, complementarios de los dos obligatorios.
4) Conservar los libros de comercio y otra documentacin. Los comerciantes deben
conservar sus libros de comercio por 10 aos a partir del cese de su actividad comercial.
En cambio, la documentacin respaldatoria (ej. facturas) se conservar por 10 aos
contados desde la fecha del documento.
5) Rendicin de cuentas: todo comerciante que contrata por cuenta ajena (ej.
mandatario) est obligado a rendir cuentas de sus negocios a su principal.
La rendicin de cuentas debe realizarse al final de cada negociacin, o al final del ao
(cuando se trate de negociaciones continuadas).
La cuenta debe presentarse en forma clara y detallada, y debe ser acompaada de
los respectivos comprobantes. Quien recibe la rendicin de cuentas puede aceptarla o
impugnarla. Si quiere impugnarla, debe hacerlo dentro del mes, ya que pasado ese
plazo, se presume que reconoce la exactitud de la cuenta.
2).- REGISTRO PBLICO DE COMERCIO.
El Registro Pblico de Comercio es la oficina del Estado encargada de llevar la matrcula
de los comerciantes y de inscribir los documentos cuya publicidad es exigida por la ley
mercantil. Su finalidad es por un lado dar publicidad a los actos de los comerciantes y,
consecuentemente, proteger los derechos de terceros.
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Comercial 2012
Sistemas legislativos.- En derecho comparado, algunos pases tratan a los registros de

comercio como oficinas administrativas y otros como oficinas de carcter judicial.
Etcheverry considera al Registro Pblico de Comercio como una secretara parajudicial,
fundndose en el art. 34 que dice: En cada tribunal de comercio ordinario, habr un
Registro Pblico de Comercio, a cargo del respectivo secretario que ser responsable de
la exactitud y legalidad de sus asientos.
Organizacin del mismo segn el Cdigo de Comercio y leyes provinciales.

En algunas provincias funciona como oficina administrativa y en otras depende del Poder
Judicial. En Capital Federal est a cargo de la Inspeccin General de Justicia.
En Corrientes, antes de 2000, lo encontrbamos dentro de la Ley Orgnica de Tribunales
y en el Reglamento Interno del Poder Judicial. A partir de 1973, por acordada del Superior
Tribunal, funcionaba en una secretara especial dentro del Juzgado en lo Civil y Comercial
N1. Pero por acordada de 1977, esta oficina pasa a ser rotativa, rotando el juez que
entiende, que es el juez del Registro, no as, los secretarios y empleados que
continuaban siendo los mismos.
A partir del ao 2000 las funciones correspondientes al RPC fueron absorbidas por un
organismo administrativo: la Inspeccin General de Personas Jurdicas, dependiente del
Poder Ejecutivo a travs del Ministerio de Gobierno y Justicia, que entre otras cosas, se
ocupa de: Fiscalizacin de las sociedades;
Inscripcin de la matrcula de los comercios y comerciantes;
Llevar el registro de comercio, sociedades, asociaciones, libros sociales y
de comercio; Realizar la inspeccin y fiscalizacin de escribanas,
sociedades, asociaciones, etc.
Funciones del Registro.

1) Jurisdiccional: el art. 34 hace responsable al secretario de la exactitud y legalidad de los
asientos:
Exactitud: los datos deben coincidir con los expresados en los documentos originales que
se inscriben y si se trata de agregacin de copias, estas deben ser fieles a sus
respectivos originales.
Legalidad: las anotaciones deben estar de acuerdo con las prescripciones legales
vigentes. Especialmente en lo relativo a: admisibilidad jurdica de la inscripcin; la propia
competencia del Registro; la habilitacin del solicitante para la inscripcin, su identidad
personal, capacidad jurdica y de hecho, legitimacin para actuar; la forma de la
inscripcin, la legalidady perfeccin de los ttulos.
2) Administrativa: cumple materialmente la rbrica, registracin, formacin de legajos,
inscripciones de medidas cautelares y archivos.
Rbrica de los libros. Los libros de comercio no se inscriben sino que se rubrican, esto es
se los folia, se les pone un sello o una marca en la parte superior de cada hoja. Asi como
rubrica los libros, el Registro tambin autoriza al comerciante a llevarlos en forma
mecanizada.
Anotacin de embargos e inhibiciones. El Registro puede anotar embargos e inhibiciones
referidas a las acciones; pero respecto de los bienes y cosas de las sociedades, no se
anotan en el RPC sino en los registros respectivos.
Procedimiento para la inscripcin.

Todo comerciante est obligado a presentar al Registro el documento que deba
registrarse, dentro de los
15 das de la fecha de su otorgamiento. Despus de este trmino slo podr hacerse la
inscripcin, no
mediando oposicin de parte interesada y no tendr efecto sino desde la fecha del Registro.
24
Consecuencias de la falta de inscripcin.
La falta de inscripcin de un contrato de sociedad hace que sea considerada irregular.
Los poderes conferidos a los factores y dependientes de comercio para la administracin
de los negocios mercantiles de sus principales, no producirn accin, entre el mandante y
el mandatario, si no se presentan para la toma de razn.
Las autorizaciones para ejercer el comercio, as como sus revocaciones, no surten efecto
si no se inscriben.
Las modificaciones del contrato social no inscripto regularmente son inoponibles a
terceros.
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Comercial 2012
La omisin de la inscripcin de los debentures hace responsable ilimitada y

solidariamente a los directores de la sociedad.
La falta de inscripcin de la transferencia de los establecimientos comerciales e
industriales hace que esas transmisiones no puedan oponerse a terceros.
Efectos de las inscripciones. Dependen de la legislacin positiva vigente en cada

pas. La doctrina distingue entre efectos externos e internos, segn se refieran a los
efectos de la publicidad de la inscripcin respecto de terceros, o tengan atinencia sobre
los efectos propios del acto inscripto.
Con relacin a los efectos internos de las registraciones, se distingue:
Efectos declarativos, que son los ms comunes de la publicidad registral, que se
caracterizan por producir una presuncin juris tantum de conocimiento por parte de los
terceros.
Efectos constitutivos, segn los cuales, sin la inscripcin en el registro, no puede crearse
determinada situacin jurdica, empero, la sola inscripcin no basta para crear tal
situacin, sino que jurdicamente es una condicin sine qua non para su existencia.
Efectos confirmatorios o subsanatorios, cuando la inscripcin no se corresponde con la
realidad y sin embargo produce sus efectos como si fuera exacta, subsanando los
defectos. Ex excepcional.
OTROS REGISTROS VINCULADOS CON LA MATERIA. ORGANISMOS DE

CONTRALOR.
3).- LA CONTABILIDAD.
La exigencia de llevar libros de comercio se funda en:
El inters propio del comerciante: la necesidad de poder apreciar en cualquier
momento la evolucin de los negocios, el estado del patrimonio, de su activo y pasivo y
deducir a base de tales datos la perspectiva de su actividad.
El inters de los dems comerciantes que contratan con l: garantiza la buena fe
que debe presidir toda relacin comercial y facilita la prueba de los contratos y
operaciones que los comerciantes hagan.
El inters pblico y del comercio en general: al Estado tambin le interesa con fines
fiscales impositivos, porder determinar en cualquier momento la situacin patrimonial de
un negocio a los efectos de poder verificar si se infringen las leyes.
Sistemas legales. Existen fundamentalmente dos, uno liberal y el otro restringido:
Sistema Ingls: no se establecen los libros que deben ser llevados. Cada comerciante es
libre de llevar su contabilidad como quiera. Lo nico que se exige es, llegado el caso, se
encuentren en condiciones de demostrar fehacientemente cul es el estado de sus
negocios.
Sistema Francs: Se establece un nmero de libros taxativamente determinado, que son
los que deben llevarse obligatoriamente, y a veces se establecen algunas prescripciones
respecto de otros libros que pueden llevarse con carcter facultativo.
Sistema seguido por nuestro Cdigo. Antes de la reforma de 1963, el Cdigo haba
seguido el sistema francs. Luego de esta reforma, se establece un sistema intermedio.
Art. 43 Todo comerciante est obligado a llevar cuenta y razn de sus operaciones y a
tener una contabilidad mercantil organizada sobre una base contable uniforme, y de la
que resulte un cuadro verdico de sus negocios y una justificacin clara de todos y cada
uno de los actos susceptibles de registracin contable. Las constancias contables deben
complementarse con la documentacin respectiva.
LIBROS DE COMERCIO INDISPENSABLES QUE DEBEN LLEVAR LOS

COMERCIANTES.-
Art. 44 Los comerciantes, adems de los que en forma especial impongan este Cdigo u
otras leyes, deben indispensablemente llevar los siguientes libros:
1).- Libro Diario.
2).- Libro de Inventario y Balances.
Sin perjuicio de ello, el comerciante deber llevar los libros registrados y la
documentacin contable que correspondan a una adecuada integracin de un sistema de
contabilidad que le exijan la importancia y la naturaleza de sus actividades, de modo que
de la contabilidad y documentacin resulten con claridad los actos de su gestin y su
situacin patrimonial.
Libro Diario.-
Art. 45 En el libro diario se asentarn da por da, y segn el orden en que se vayan
efectuando, todas las operaciones que haga el comerciante, letras u otros cualesquiera
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
papeles de crdito que diere, recibiere, afianzare o endosare, y en general, todo cuanto
recibiere o entregare de su cuenta o de la ajena, por
cualquier ttulo que fuera, de modo que cada partida manifieste quin es el acreedor y quin es el
deudor en 25 la negociacin a que se refiere.

Las partidas de gastos domsticos basta asentarlas en globo en la fecha en que salieron de la
caja.
Art. 46 Si el comerciante lleva libro de caja, no es necesario que asiente en el diario los
pagos que hace o recibe en dinero en efectivo. En tal caso, el libro de caja se considera
parte integrante del diario.
Art. 47 Los comerciantes por menor, debern asentar da por da, en el libro diario, la
suma total de las ventas al contado, y por separado, la suma total de las ventas al fiado.
Libro de Inventario y Balances.-

Se trata de un solo libro, que comienza con el inventario, que es una descripcin
detallada de los bienes, dinero y crditos que conforman el capital del comerciante al
momento de iniciar su actividad. Luego, en este libro deber realizarse el balance,
registrando todo el activo y todo el pasivo que el comerciante posee al cierre de cada
ejercicio econmico.
Art. 48 El libro de inventario se abrir con la inscripcin exacta del dinero, bienes,
muebles y races, crditos y otra cualquiera especie de valores que formen el capital del
comerciante al tiempo de empezar su giro.
Despus formar el comerciante los tres primeros meses de cada ao, y extender en el
mismo libro, el balance general de su giro, comprendiendo en l todos sus bienes,
crditos y acciones, as como todas sus deudas y obligaciones pendientes en la fecha del
balance, sin reserva ni omisin alguna.
Los inventarios y balances especiales se firmarn por todos los interesados en el
establecimiento, que se hallen presentes al tiempo de su formacin.
Art. 49 En los inventarios y balances generales de las sociedades, bastar que se
expresen las pertenencias y obligaciones comunes de la masa social, sin exterderse a las
peculiares de cada socio.
Art. 50 Respecto a los comerciantes por menor, no se entiende la obligacin de hacer el
balance general sino cada 3 aos.
Art. 52 Al cierre de cada ejercicio, todo comerciante est obligado a extender en el Libro
de Inventario y Balances, adems de ste, un cuadro contable demostrativo de las
ganancias o prdidas, del que stas resultan con verdad y evidencia.
Libros auxiliares.
Son aquellos libros complementarios de los 2 anteriores, y que son necesarios para
lograr un rgimen de contabilidad adecuado (ej. Libro Mayor, Libro de Caja, Libro Bancos,
Libro de Ganancias y Prdidas, etc).
Otros libros obligatorios.-

Los corredores deben llevar un cuaderno manual foliado y un registro, el mismo tendr
las mismas formalidades que los libros de los comerciantes.
Los martilleros deben llevar los siguientes libros, rubricados por el RPC de la
jurisdiccin:
Diario de entradas: donde se asentarn los bienes que recibieren para su venta con
indicacin de las especificaciones necesarias para su debida identificacin, el nombre y
apellido de quien confiere el encargo, por cuenta de quien han de ser vendidos y las
condiciones de su enajenacin.
Diaro de salidas: en el que mencionarn da por da las ventas, indicando por cuenta de
quien se han efectuado, quien ha resultado comprador, precio y condiciones de pago y
dems especificaciones que se estimen necesarias.
Libro de cuentas de su gestin, que documente las realizadas entre el martillero y cada
uno de sus comitentes.
Todo lo expuesto precedentemente no se aplica a los martilleros contratados,
dependientes o adscriptos a empresas de remates.
Los barraqueros y administradores de casas de depsito deben llevar un libro
especial donde deben asentar numeradamente, y por orden cronolgico de da, mes y
ao, todos los efectos que recibieren, expresando con claridad la cantidad y calidad de
los efectos, los nombres de las personas que los remitieron y a quin, con las marcas y
nmeros que tuvieren, anotando convenientemente su salida.
Las empresas y comisionistas de transportes, deben llevar un registro particular, en
el que se asentar por orden progresivo de nmeros y fechas todos los efectos cuyo
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transporte se encarguen, con expresin de su calidad y cantidad, persona que los carga,
destino que llevan, nombre y domicilio del consignatario y del conductor y precio del
transporte.
FORMALIDADES DE LOS LIBROS DE COMERCIO.

Extrnsecas: son las que se refieren al aspecto exterior de los libros. Los libros de
comercio deben estar encuadernados, foliados (numeracin impresa) y rubricados. La
rbrica se realiza en el Registro Pblico de Comercio, y es una nota que se coloca en la
primera hoja del libro indicando el nombre del titular, el destino del libro, el nmero de
hojas, la fecha y la firma de la persona a cargo del Registro.
Intrnsecas: son las que se refieren al contenido. Est prohibido:
Alterar en los asientos el orden progresivo de las fechas y operaciones con que deben
hacerse.
Dejar blancos y huecos, pues todas sus partidas se han de suceder unas a otras, sin que
entre ellas quede lugar para intercalaciones o adiciones,
Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas; los errores y omisiones deben salvarse
con un nuevo asiento en la fecha en que se advierta el error o la omisin. Tachar
asientos,
26 Mutilar alguna parte del libro, arrancar hojas, o alterar la encuadernacin o foliacin.
VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS DE COMERCIO.

Los libros llevados en forma constituyen documentos privados, a los que la ley mercantil
confiere valor probatorio. Se contemplan varios casos:
1) Valor probatorio de los libros de comercio entre comerciantes: los libros prueban
a favor de su dueo, en hechos relativos a su comercio, cuando son llevados en legal
forma y la contraparte no presente asientos en contra en libros arreglados a derecho. Si
un comerciante no lleva libros en forma legal, podr ser juzgado en la controversia, por
los libros llevados en forma de su adversario.
2) Valor probatorio de los libros de comercio en proceso contra un no
comerciante: en este caso el asiento contable puede servir tan solo de indicio a favor
de quien lleva los libros en legal forma.
3) Prueba en contra de quien lleva los libros: en todos los casos, sea o no comerciante
la contraria, estn o no llevados en legal forma, los libros pueden ofrecerse como prueba
en contra de quien los lleva. Los asientos contables se valoran como una confesin. El
adversario no puede elegir los asientos que le sean favorables y rechazar los que le
perjudiquen; habiendo propuesto como prueba los libros debe atenerse a los resultados
de todos los asientos relativos al punto cuestionado.
EXHIBICIN DE LOS LIBROS DE COMERCIO.

Todo comerciante est obligado a exhibir sus libros en los casos determinados por la ley.
Constituye una de las formas de la prueba por escrito. La exhibicin puede ser:
Parcial: consiste en permitir a la parte interesada el conocimiento de los asientos
relativos a una operacin o negocio determinado respecto del cual existe controversia. El
examen se limitar a alguno o algunos de los asientos que se indicarn de antemano.
El reconocimiento de los libros exhibidos se verifica en presencia del dueo de estos o
de su representante.
Esta exhibicin puede ser exigida cuando exista pendiente un juicio y no como objeto
principal de una demanda. Procede a peticin de parte, pero el juez puede ordenarla
de oficio. La exhibicin se hace al juez.
La negativa a realizar la exhibicin har que el comerciante sea juzgado en la
controversia por los asientos de los libros de su adversario.
General: llamada tambin comunicacin, consiste en poner a disposicin de la parte
interesada la totalidad de los libros del comerciante. Toda la contabilidad puede ser
objeto de examen, y debe ser presentada a la persona que la va a examinar, aunque las
exigencias se concreten luego a alguno o algunos asientos de ella.
Slo puede decretarse a instancia de parte en los juicios de sucesin, comunidad o
sociedad, administracin o gestin mercntil por cuenta ajena, y en caso de
liquidacin o quiebra.
La exhibicin general se hace directamente al adversario y no al juez. El que pidi la
comunicacin puede examinar personalmente los libros o a travs de un perito.
La negativa a prestarse la comunicacin de los libros, puede originar la compulsin
por la fuerza pblica, cuando sea necesaria para preparar una liquidacin o particin.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
4).- DERECHOS DE LOS COMERCIANTES. LIBERTAD DE COMERCIO Y

CONCURRENCIA. LA COMPETENCIA: RGIMEN LEGAL.
La temtica de la concurrencia o competencia tiene 2 aspectos fundamentales en el
derecho, por un lado el derecho propio del empresario donde se fomenta y reglamenta el
libre juego de la oferta y la demanda y por otra parte es necesario que el Estado se
ocupe de contrabalancear el derecho de concurrencia del mercado.
De ah surgen normas que se bifurcan en al proteccin de la propia concurrencia en
beneficio del empresario mismo y la proteccin del consumidor, que recibe productos,
mercaderas o servicios por parte del comerciante o industrial.
La libertad de comercio permite la competencia con el consiguiente abaratamiento del
precio y la correspondiente mejora de la calidad de los servicios y bienes. Por eso su
proteccin legal es esencial. Por otra parte el castigo a la concurrencia desleal determina
una obligacin legal de actitud leal y buena fe mercantil, con lo que se produce una
mejora en el trfico y repercute benficamente en la sociedad.
Rgimen legal. La competencia aparece como lgica consecuencia de la libertad del
comercio y del trabajo. Este derecho a competir est sometido a leyes que lo
reglamentan.
Todo comerciante tiene derecho a contender con otros en la lucha para la obtencin de
clientes y de mercado. No obstante, deben respetar los requisitos impuestos por el
principio de lealtad y buena fe y la necesidad de garantizar los mismos derechos a los
otros comerciantes.
Con la igualdad ante la ley (luego de la Revolucin Francesa) el comerciante puede
concurrir y competir con otros que se dedican a la misma actividad.
Se define a la competencia como la situacin en que se encuentran, actual o
potencialmente, dos o ms empresarios que, operando en el mismo mbito del mercado
ofrecen bienes o servicios susceptibles de satisfacer, incluso con medios, bienes o
servicios diferentes, la misma necesidad y que se encuentran en una circulacin de
conflicto de inters frente a la clientela.
La competencia desleal comercial consiste en el empleo de medios incorrectos para el
trfico mercantil con el fin de influir en los consumidores, o afectar la produccin o
capacidad de produccin de un
competidor. Los medios a travs de los cuales se realiza la competencia desleal son:
27 Publicidad difamatoria o denigrante, referida a un competidor o categora de

competidores.
Violacin de secreto de produccin de la competencia.
Desvo de empleados.
Cooperacin en la violacin de contratos. Imitacin servil de productos.
La ley 22.262 tiene por finalidad la proteccin de la libre concurrencia y evitar la
actividad monoplica u oligoplica que es la base fundamental de la economa de
mercado que caracteriza nuestro rgimen econmico. El destinatario final de la tutela
que brinda la ley en definitiva es el consumidor
5).- AGENTES AUXILIARES DEL COMERCIO.-

Concepto. Los agentes auxiliares del comercio son aquellas personas que colaboran
directamente en la actividad jurdica del empresario.
Enumeracin legal. El art. 87 del Cdigo de Comercio establece que son agentes
auxiliares del comercio, y por ende estn sujetos a las leyes comerciales:
1) Los corredores.
2) Los rematadores (o martilleros).
3) Los barraqueros y administradores de casas de depsito.
4) Los factores o encargados, y los dependientes de comercio.
5) Los empresarios de transportes, acarreadores o porteadores. Crtica. La doctrina critica
sta enumeracin por los siguientes motivos:
a) Porque no menciona a otros sujetos que tambin son agentes auxiliares del comercio (ej.
agentes de bolsa, despachantes de aduana, productores de seguros). La razn es que
cuando se sancion el Cdigo no existan estos auxiliares; pero la omisin fue suplida
luego a travs de leyes especiales que regularon estas actividades.
b) Porque menciona a sujetos que no son agentes auxiliares del comercio, sino verdaderos
comerciantes (los mencionados en los incisos 3 y 5).
c) Porque menciona a ciertas personas que, al estar vinculadas con su principal por un
contrato de trabajo, estn sujetas principalmente a la ley laboral y no a la ley mercantil
(los mencionados en el inciso 4).
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
Clasificacin. Los agentes auxiliares del comercio pueden clasificarse en:

Autnomos: son los que colaboran con el comerciante en forma independiente, sin que
exista entre ellos y el comerciante una relacin de subordinacin. Su actividad puede
estar regulada:
En el Cdigo de Comercio. En leyes especiales.
Subordinados: son los que estn vinculados con el comerciante a travs de un contrato
de trabajo, existiendo entre ellos una relacin de subordinacin. A su vez, los agentes
subordinados pueden clasificarse en:
Internos (trabajan dentro del establecimiento del principal).
Externos (trabajan fuera del establecimiento).
I.- AGENTES AUTNOMOS REGULADOS EN EL CDIGO DE COMERCIO.-
EL CORREDOR.-
Concepto. Es la persona que acta como intermediaria entre la oferta y la demanda
para promover la celebracin de negocios o contratos.
El corredor no representa a ninguna de las partes, ni concreta el negocio ni celebra el
contrato; slo se limita a acercar a las partes, que son las que efectivamente
concretarn el negocio.
Comercialidad del corretaje. El corretaje siempre es comercial, an cuando promueve

la celebracin de contratos civiles (ej. la labor de las inmobiliarias, que es un acto de
corretaje, es siempre comercial, aunque su fin sea facilitar la conclusin de contratos
civiles, como es la compraventa de inmuebles).
Rgimen aplicable. Si bien originariamente la actividad del corredor era regida por el
Cdigo de Comercio, en la actualidad rige el Decreto-ley 20.266/73 reformado por la ley
25.028 (quedando as derogados los arts. 88 a 112 del Cdigo de Comercio).
Requisitos.- Para ser corredor deben cumplirse los siguientes requisitos:

1) Ser mayor de edad (mayor de 21 aos).
2) No estar inhabilitado para ser corredor. Art. 2 ley 20.266: estn inhabilitados:
a) Quienes no pueden ejercer el comercio.
b) Los fallidos y concursados cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o
culpable, hasta 5 aos despus de su rehabilitacin
c) Los inhibidos para disponer de sus bienes
d) Los condenados con accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, y los
condenados por hurto, robo, extorsin, estafas y otras defraudaciones, usura, cohecho,
malversacin de caudales
pblicos y delitos contra la fe pblica, hasta despus de 10 aos de cumplida la condena.
28 e) Los excluidos temporaria o definitivamente del ejercicio de la actividad por sancin

disciplinaria.
3) Poseer ttulo universitario de corredor (la ley 25.028 establece que hasta que se
implemente la carrera universitaria de corredor, slo se requerirtener ttulo de
enseanza secundaria y aprobar un examen de idoneidad para ejercer la actividad).
4) Inscribirse en la matrcula de corredores.
5) Constituir una garanta a la orden del organismo que lleva la matrcula (para garantizar el
pago de las multas, el pago por los daos derivados de su actividad, etc).
6) Estar domiciliado por ms de un ao en el lugar donde quiere ser corredor.
El que ejerza el corretaje sin cumplir alguno de los requisitos para ser corredor, no tendr
accin para cobrar la comisin, ni retribucin de ninguna especie.
Facultades de los corredores.

a) Poner en relacin a dos o ms partes para la conclusin de negocios sin estar ligado a
ninguna de ellas por relaciones de colaboracin, subordinacin o representacin. No
obstante una de las partes podr encomendarles que la represente en los actos de
ejecucin del contrato mediado.
b) Informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes que pueden ser objeto de actos
jurdicos.
c) Recabar directamente de las oficinas pblicas, bancos y entidades oficiales y particulares,
los informes y certificados necesarios para el cumplimiento de sus deberes.
d) Prestar fianza por una de las partes.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
Obligaciones de los corredores. Son las siguientes:

1) Libro de registro: debe llevar el Libro de Registro donde transcribir los datos
esenciales de todas las operaciones concluidas con su intervencin.
2) Comprobar capacidad y titularidad: el corredor debe comprobar la capacidad de las
partes que est acercando, as como tambin la existencia de los ttulos invocados por el
vendedor.
3) Convenio: debe convenir por escrito las condiciones de la operacin en la que
intervendr, proponiendo los negocios con exactitud, precisin y claridad.
4) Secreto profesional: el corredor debe guardar secreto profesional de las negociaciones
que se le encarguen.
5) Deber de conservacin: en las negociaciones hechas sobre muestras de mercaderas,
debe conservar las muestras hasta el momento de la entrega.
6) Asistencia: debe asistir a la firma del contrato y a la entrega de las cosas.
7) Entrega de la minuta: en los contratos que no requieran la forma escrita, debe
entregar a las partes una minuta firmada sobre la operacin concluida.
Retribucin. El corredor tiene derecho a cobrar una remuneracin, pero este derecho
slo surge si las partes concluyen el negocio.
No obstante ello, el corredor igual tendr derecho a una remuneracin cuando el negocio
no se concrete por culpa de las partes, o cuando iniciada la negociacin por el corredor,
el comitente encargare la conclusin a otra persona o la concluyere por s mismo.
Obviamente, si el negocio se anula por culpa del corredor, este perder el derecho a la
remuneracin, adems de responder por los daos y perjuicios causados.
Interviniendo un solo corredor, ste tendr derecho a percibir retribucin de cada una de
las partes. Si interviniere ms de un corredor, cada uno tendr derecho a exigir
retribucin slo a su comitente; la compartirn quienes intervengan por una misma
parte.
EL REMATADOR (O MARTILLERO).-
Concepto. Es el agente auxiliar del comercio que se dedica a la venta pblica de bienes
a viva voz y al mejor postor (es decir, al que ofrezca el mejor precio).
El remate. Es la venta pblica de bienes a viva voz y al mejor postor, en un lugar

determinado, con cierto nmero de interesados en adquirir las cosas ofrecidas,
previamente expuestas al pblico en todo o en parte o simplemente descriptas.
Sistemas. En derecho comparado encontramos los siguientes:
Ingls: el rematador abre la oferta con una base mnima, que luego va siendo aumentada
por los postores sucesivos.
Holands: el rematador abre la oferta con una base mxima, que luego va reduciendo a
medida que advierte que el precio propuesto es excesivo y por eso no encuentra
interesados en la adquisicin. En el curso de las rebajas que va haciendo el rematador,
aparece un comprador conforme con abonar el precio propuesto en ese momento.
Nuestro sistema. Se aproxima al ingls, en el sentido de que las pujas sucesivas de los
postores van haciendo subir el precio originariamente propuesto por el martillero, pero
se diferencia en que:
En la ley inglesa, la venta queda perfeccionada slo cuando el rematador adjudica la cosa
al postor dejando caer el martillo. Consecuencias:
1) El comprador puede retirar su oferta antes de que ella sea aceptada con el golpe de
martillo; 2) El vendedor puede aceptar o rehusar la oferta del postor.
En nuestro derecho, el pregn del martillero (cuando anuncia al pblico lo que va a
vender) no es una 29 mera invitacin a ofertar, sino una verdadera oferta al pblico.
Las posturas hechas por los presentes tienen el significado de una verdadera aceptacin.
La venta se perfecciona con la aceptacin mediante la postura; slo que est sometida a
una condicin resolutoria, que es la eventualidad de que otro licitante mejore la postura
aumentando el precio ofrecido. Cuando no hay ms postores, la cosa se adjudica al
ltimo. La adjudicacin no tiene por ende otra funcin que la meramente declarativa de
reconocer al verdadero y definitivo adquirente. Consecuencias:
1) El contrato se perfecciona tan pronto como postor haya emitido su postura, lo cual
impide retractaciones y desistimiento que perturbaran el normal desenvolvimiento del
remate.
2) El vendedor no puede aceptar o rehusar la oferta del postor.
Comercialidad del remate privado. El remate puede ser privado (cuando es

encargado por un particular) o judicial (cuando es ordenado por el juez).
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
Al remate privado siempre se le aplicar la ley comercial, an cuando la venta realizada

en el remate sea civil (ej. remate de inmuebles). En cambio, al remate judicial, no se le
aplica la ley comercial, sino la ley procesal del lugar.
Rgimen aplicable. Es aplicable a los martilleros el mismo rgimen que a los

corredores: el Decreto-ley
20.266/73 reformado por ley 25.028 (quedando derogados los artculos 113 a 122 del
Cdigo de Comercio).
Requisitos. Para ser martillero se exigen los mismos requisitos que para ser corredor:
ser mayor de edad, no estar inhabilitado para ser martillero, tener ttulo universitario de
martillero, inscribirse en la matrcula de martilleros, constituir una garanta y constituir
domicilio en la jurisdiccin donde quiera ser martillero (a diferencia del corredor, no es
necesario que est domiciliado por ms de un ao).
Sociedades. Los martilleros pueden constituir sociedades siempre que tengan como
nico objeto la realizacin de actos de remate. Estas sociedades pueden adoptar
cualquier tipo social, excepto cooperativas.
Retribucin. Efectuada la venta, el martillero tiene derecho a cobrar una comisin y a

percibir del vendedor el reintegro de los gastos del remate.
Si el remate se suspende o se anula por causas no imputables al martillero (ej. por falta
de postores), ste igual tendr derecho a percibir una comisin.
Si el remate se suspende o se anula por culpa del martillero, ste perder su derecho a
cobrar la comisin, adems de responder por los daos y perjuicios.
Obligaciones. Son obligaciones de los martilleros:

1) Libros: los martilleros deben llevar los siguientes libros:
- Diario de entradas: donde se asentarn todos los bienes que reciba para su venta.
- Diario de salidas: donde se mencionarn da por da las ventas realizadas.
- De cuentas de gestin: aqu se asentarn las gestiones realizadas entre el martillero y
cada uno de sus comitentes (quienes le encargan el remate).
2) Comprobar la titularidad: el martillero debe comprobar la existencia de los ttulos
invocados por el vendedor del bien a rematar.
3) Convenio: debe convenir por escrito con el vendedor las condiciones del remate (ej.
lugar del remate, condiciones de venta, modalidades del pago del precio, etc).
4) Publicidad: debe anunciar los remates con la publicidad necesaria, indicando sus datos
personales, hora y lugar del remate y descripcin del bien a rematar.
5) Acto de remate: debe realizar el remate en la fecha, hora y lugar sealados. Y antes de
comenzar el remate debe explicar en voz alta y en idioma nacional, los caracteres del
bien y los gravmenes que pesen sobre l.
6) Posturas: debe aceptar las posturas slo cuando se efecten de viva voz.
7) Instrumento de venta: suscribir con los contratantes el instrumento de venta; debe
redactarlo en 3 ejemplares y quedarse con uno de ellos.
8) Deber de conservacin: conservar las muestras, certificados e informes sobre el bien
rematado hasta el momento de la transmisin definitiva del dominio.
9) Cobro y rendicin de cuentas: debe cobrar la sea del precio al comprador y rendir
cuentas al vendedor dentro de los 5 das (si no lo hace, pierde la comisin).
II.- AGENTES AUTNOMOS REGULADOS EN LEYES ESPECIALES.-

Con el tiempo fueron surgiendo agentes autnomos que no existan en la poca de la
sancin del Cdigo. Es por ello, que se han ido dictando leyes especiales para regular la
actividad de estos nuevos agentes auxiliares autnomos.
EL AGENTE DE BOLSA.-
Concepto. Es la persona que se dedica a comprar y vender acciones u otros ttulos que
coticen en bolsa, por cuenta ajena (en inters de otro) pero a nombre propio (no puede revelar
para quien compra o vende).
30 Es decir, el agente de bolsa recibe el encargo de su comitente para realizar un negocio, y l

lo celebra en su propio nombre, como si fuera personalmente el contratante, pero por cuenta de
su comitente, es decir, transfirindole luego los derechos y acciones que emergen del contrato.
Rgimen aplicable.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
La actividad de los agentes de bolsa es regida por la Ley 17.811 y los reglamentos
dictados por el Mercado de Valores correspondiente.
Bolsas y mercados.
Las Bolsas de Comercio son entidades privadas locales (ej. Bolsa de Comercio de Bs. As.)
que centralizan en un solo lugar la oferta y la demanda de valores. Con un enfoque
moderno se la define como la reunin de operadores que a intervalos regulares y en un
lugar determinado, intercambian productos o valores de una misma clase y pueden
revestir la forma de sociedades annimas o asociaciones civiles.
Pero para operar dentro de una Bolsa de Comercio, la ley exige la organizacin de
distintos Mercados de
Valores que agrupen a los agentes de bolsa (ej. el Merval: Mercado de Valores de
Buenos Aires). El Mercado de Valores es una institucin formada por agentes de bolsa
que negocian ttulos valores y que deben constituirse bajo la forma de sociedad
annima.
De esta forma, si un agente quiere operar en una Bolsa de Comercio, debe inscribirse en
alguno de los Mercads de Valores que est adherido a dicha Bolsa.
Diferencia entre Bolsa y Mercado:
Por su forma jurdica: las Bolsas pueden constituirse como asociaciones civiles, con
personera jurdica o como sociedades annimas. Los Mercados solo como sociedades
annimas.
Por las cosas que se venden: en las Bolsas se negocian mercaderas o productos. En los
Mercados slo se negocian ttulos valores, pero no cualquier clase de ttulos, slo los
emitidos en serie. Por ej. acciones.
Por su dependencia o independencia: las Bolsas pueden existir independientemente del
mercado de valores. Los Mercados no; deben necesariamente funcionar adheridos a una
bolsa, caracterstica exclusiva del sistema burstil argentino.
Funcin econmica de las Bolsas y Mercados
Desde el punto de vista econmico, cumplen una funcin importantsima consistente
en canalizar el ahorro, facilitar la circulacin de los bienes y equilibrar los precios en
el tiempo y en el espacio. La funcin jurdica de la Bolsa es la formacin objetiva de
los precios, evitando grandes sobresaltos.
Constitucin
Las Bolsas o Mercados de Comercio deben constituirse como asociaciones civiles con
personalidad jurdica o como sociedades annimas. La ley no restringe el nmero de
entidades que pueden constituirse ni establece otros requisitos para su constitucin.
Comisin Nacional de Valores:
La ley 17.811 tambin regula este organismo, que tiene bajo su vigilancia todo el
sistema. La Comisin Nacional de Valores es una entidad autrquica con jurisdiccin
en toda la Repblica. Sus relaciones con el Poder Ejecutivo se mantienen por
intermedio del Ministerio de Economa de la Nacin. Tiene por funciones las
siguientes:
a) Autorizar la oferta pblica de ttulos valores;
b) Asesorar el Poder Ejecutivo Nacional sobre los pedidos de autorizacin para funcionar
que efecten las bolsas de comercio, cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos
valores, y los mercados de valores;
c)Llevar el indice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores;
d) Llevar el registro de las personas fsicas autorizadas para efectuar ofertas pblicas de
ttulos valores y establecer las normas a que deben ajustarse;
e) Aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio, relacionados con la oferta pblica
de ttulos valores y los de los mercados de valores.
Operaciones de bolsa
Son contrataciones tpicas celebradas generalmente sobre la base de la
compraventa, bajo determinadas modalidades establecidas en reglamentos
especficos, dentro o fuera del recinto burstil, a travs de la necesaria participacin
de intermediarios especialmente facultados, realizadas sobre determinados bienes no
especificados en su individualidad sino slo en su gnero, que pueden o no
encontrarse en el lugar de contratacin, y cuyo fin es el de facilitar la negociacin de
tales bienes, exteriorizando la situacin del mercado, regulndolo en el tiempo y en el
espacio.
Caractersticas:
Tipicidad: las operaciones de bolsa se encuentra pormenorizadas en los reglamentos de
cada mercado donde se celebran, y an en los de las Bolsas en cuyo seno acta el
Mercado de Valores, de tal forma que la mayora de los elementos contractuales se
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
encuentran presupuestos; actualmente slo son indispensables para el

perfeccionamiento del contrato, la indicacin del bien y el precio.
El lugar y el medio de negociacin: las operaciones en bolsa tradicionalmente se
realizaban mediante el encuentro fsico de los operadores dentro del recinto burstil; sta
caracterstica tan slo se mantiene en los mercados de mercancas. En los mercados de
valores, se oper un gran cambio a partir del reconocimiento del mercado abierto como
realidad econmica (ley 17.811). Ahora la contratacin burstil sobre ttulos valores se
celebra:
31 Dentro de la bolsa: en base a mandatos de inversores o clientes, precio nico y

comisiones explcitas. Aqu operan los Agentes de Bolsa (personas fsicas) y las Casas de
Bolsa (personas jurdicas), que incluye a las entidades financieras como operadores
naturales de los Mercados de Valores.
Fuera del recinto burstil: en mercado abierto, en base a negocios con
asuncin de riesgos por diferencia de precio y comisiones implcitas. Aqu
operan todos los agentes mencionados, ms los agentes extraburstiles
inscriptos ante la Comisin Nacional de Valores.
La limitacin del objeto negocial: las operaciones burstiles no se celebran sobre
cualquier clase de cosas. Deben ser cosas que gocen de fcil transmisibilidad y de
cotizabilidad, cualidad que slo adquieren las mercaderas o ttulos que los reglamentos
de la Bolsa en la que funcione adherido un mercado de valores autoricen a sus socios a
negociar.
La rpida movilizacin de los bienes negociados: pues uno de los objetos de las
operaciones burstiles es facilitar la mayor rapidez y regularidad en la colocacin y salida
de los productos y valores.
La regulacin del mercado a travs de la formacin objetiva de los precios: el resultado
de las operaciones realizadas habitualmente en una bolsa o mercado de comercio,
determina el precio corriente de los bienes negociados. Clases de operaciones burstiles:
De cambio: son aquellas que implican un desplazamiento o intercambio de bienes.
Pueden ser:
Operaciones simples: son operaciones sencillas, nicas. A su vez pueden ser:
1) Al contado, son verdaderas compraventas que se forman y ejecutan con la entrega
efectiva de lo adquirido. A su vez pueden ser de contado inmediato, que se liquidan en el
mismo da, o de contado diferido, liquidndose en un plazo no mayor de 72 hs.
2) A plazo, que a su vez reconoce dos modalidades:
La tpicamente a plazo que generalmente no excede de 20 das. La negociacin es
directa entre comprador y vendedor y se difiere slo el pago del precio.
La operacin a trmino o de futuro, donde se difiere no slo el pago del precio sino
tambin la entrega de los ttulos. El Mercado de Valores hace las veces de intermediario,
pues llegado el vencimiento del trmino, recibe el dinero y entrega los valores,
permitiendo la fungibilidad de las partes contratantes.
La operacin a trmino o de futuro reconoce algunas variantes:
a) En firme: son aquellas en las que el vendedor o el comprador quedan definitivamente
obligados a cumplir en los trminos y condiciones pactadas.
b) No en firme: aquellas en las que existe la posibilidad de modificar los trminos de la
contratacin. Existen diversas especies: operaciones a prima, con opcin, a
voluntad y diferenciales. Estas ltimas son las que dan lugar al juego de bolsa y se
prohibe en la mayora de los pases: las partes en realidad no cumplen el contrato, sino
que se abonan la diferencia que pudiera resultar entre el precio del da de celebracin y
del da del vencimiento (es una mera apuesta a la suba o a la baja).
Operaciones complejas: implican una negociacin doble celebrada
simultneamente. A este tipo pertenecen:
1) El pase: consiste en una compra o venta de valores al contado o a plazo, y la simultnea
operacin inversa de venta o compra a la misma persona, para un vencimiento posterior.
2) El arbitraje: es la conexin de dos operaciones realizadas por la misma persona pero en
distintas plazas. Es de poco uso.
Neutras: se llaman as porque no entraan circulacin de bienes. Las operaciones
caucin son tpicamente financieras y constituyen contratos de crdito con
garanta de ttulos valores. El titular de acciones o ttulos necesita dinero y no
quiere venderlos, los entrega en caucin del prstamo que recibe. El Mercado de
valores fija la tasa de inters, mantiene en depsito las acciones o ttulos y los
liquida a favor del acreedor si la obligacin no fue cumplida a su vencimiento.
Requisitos.
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Para ser agente de bolsa, sin perjuicio de las condiciones que exija el respectivo
mercado, se requiere:
1) Ser mayor de edad.
2) Poseer idoneidad para el cargo, solvencia patrimonial y moral, a juicio del mercado de
valores respectivo.
3) Constituir una garanta a la orden del Mercado de Valores correspondiente.
4) Ser accionista del Mercado de Valores en el que acte y ser socio de la Bolsa de Comercio
a la cual est adherido dicho Mercado de Valores.
Obligaciones.
Los agentes de bolsa tienen las siguientes obligaciones:
a) Inscribirse en el Registro de agentes de bolsa del Mercado de Valores.
b) Llevar los libros, registros y documentos que exija el Mercado de Valores.
c) Guardar secreto de las operaciones que realicen por cuenta de terceros.
32 EL DESPACHANTE DE ADUANA.-
Concepto. Son despachantes de aduana las personas fsicas que realizan en nombre de otros,
ante el servicio aduanero, los trmites y diligencias relativos a la importacin,
exportacin y dems operaciones aduaneras.
Cuando la mercadera llega a nuestro pas, queda depositada en la aduana hasta que es
revisada; se pagan los derechos aduaneros y se da autorizacin para la entrada. Estos
trmites deben ser realizados por personas autorizadas, que son en principio los
despachantes de aduana nicamente. No obstante la ley establece que podr
prescindirse del despachante de aduana cuando el importador o exportador fuera una
persona de existencia visible y realizare la gestin ante la aduana en forma personal.
Rgimen aplicable. Es aplicable a los despachantes de aduana el Cdigo Aduanero
(Ley 22.415).
Actuacin. Los despachantes no pueden actuar en ms de una aduana, aunque el Poder
Ejecutivo podr establecer excepciones de carcter general; y la A.N.A. fundadamente,
en casos especiales debidamente justificados podr autorizar a que acten, en forma
temporal, en otra aduana.
Requisitos. Para poder desempearse como tal, el despachante debe estar inscripto en
el Registro de Despachantes de Aduana, para lo cual debe cumplir los siguientes
requisitos:
1) Ser mayor de edad, tener capacidad para ejercer el comercio y estar inscripto en el
Registro Pblico de Comercio.
2) Tener estudios secundarios completos y aprobar los exmenes sobre materia aduanera
que a tal fin se establecieren.
3) Acreditar domicilio real y constituir domicilio especial en el radio urbano de la Aduana en
la que hubiere de ejercer su actividad.
4) Acreditar su solvencia y constituir una garanta a favor de la Administracin Nacional de
Aduanas para asegurar el cumplimiento de sus obligaciones.
Obligaciones. Adems de cumplir las obligaciones comunes de los comerciantes, los
despachantes deben llevar un libro rubricado por la Aduana donde ejercieren su
actividad, en el cual deben detallar todas sus operaciones.
EL PRODUCTOR ASESOR DE SEGUROS.

Concepto. Es el agente auxiliar del comercio que se dedica a promover la concertacin
de contratos de seguro, asesorando a asegurados y asegurables.
Las empresas aseguradoras suelen recurrir a estos agentes del comercio para obtener
clientes. Pero entre la entidad aseguradora y el productor de seguros, no existe contrato
de trabajo.
Rgimen aplicable. Es aplicable a los productores de seguros la ley 22.400.
Requisitos. Para ejercer la actividad de productor asesor de seguros, la ley exige la
inscripcin en el Registro de Productores Asesores de Seguros, para lo cual deben
cumplirse los siguientes requisitos:
1. No encontrarse incluido en las inhabilidades previstas por al ley 22.400.
2. Acreditar competencia mediante examen.
3. Tener domicilio real en el pas.
4. Abonar una suma de dinero en concepto de derecho de inscripcin.
Modalidades de actuacin.
Productor asesor directo: es quien se dedica a promover la concertacin de contratos
de seguros. Adems: comunica a la entidad aseguradora las modificaciones del bien
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asegurado, cobra las primas del seguro, asesora al asegurado para que contrate la
cobertura ms adecuada, le informa sobre sus derechos y obligaciones durante la
vigencia del contrato, etc.
Productor asesor organizador: es quien se dedica a dirigir o asesorar a los
productores asesores directos que forman parte de una organizacin.
Comisiones. Los productores asesores percibirn las comisiones que acuerden con la
entidad aseguradora. Queda prohibido el pago de comisiones a quien no est inscripto
en el Registro.
Otros auxiliares en la celebracin del contrato de seguro.
Agente institorio: tiene el carcter de representante del asegurador, con facultades
para celebrar contratos dentro del marco del mandato comercial; pero no es factor
porque su accionar est limitado a la contratacin de seguros, y no a la actividad toda de
la empresa.
Agente simple: no representa al asegurador y slo est facultado para llevar a cabo
actos materiales de intermediacin.
III.- AGENTES SUBORDINADOS INTERNOS.-
EL FACTOR.-
Concepto. El factor es la persona a quien el comerciante encarga la administracin de
sus negocios, o la de un establecimiento particular. Est vinculado con el comerciante a
travs de un contrato de trabajo.
Condicin jurdica. El negocio instituido es un mandato representativo, porque el factor
recibe el encargo de su principal de administrar negocios o un establecimiento en
nombre y por cuenta del proponente. El factor no es comerciante porque le falta el
requisito del ejercicio en nombre propio.
Requisitos. El factor debe tener capacidad legal para ejercer el comercio. Adems el
comerciante debe otorgarle una autorizacin para desempearse como factor e
inscribirla en el Registro Pblico de Comercio. La falta de inscripcin hace que la
autorizacin surta efectos entre el comerciante y su factor, pero no respecto a los
terceros con quienes haya contratado.
Alcances de la autorizacin. Cuando el comerciante autoriza al factor, se entiende que ste
queda 33 facultado para realizar todos los actos necesarios para administrar el
establecimiento. Por ello, si el comerciante quiere reducir las facultades del factor, debe
mencionarlo expresamente en la autorizacin otorgada.x
Actuacin. Como el factor acta en nombre del comerciante, los contratos que celebre
con terceros en el ejercicio de sus funciones, no lo obligan a l, sino al comerciante que
lo design. Es por este motivo que siempre que el factor firme un documento, debe
mencionar que lo hace en nombre del comerciante.
Derechos. El factor es un mandatario representativo mercantil, y el mandato comercial
no se presume gratuito, por lo tanto tiene derecho a una retribucin. Por otro lado, el
factor es frente al proponente empleado, pues est vinculado a l por un contrato de
trabajo. La retribucin puede consistir tanto en un salario fijo como en una habilitacin o
cualquier otra combinacin.
Prohibiciones. Son las siguientes:
1) Comerciar a nombre propio o ajeno en negociaciones del genero de las que estan
encomendadas, salvo expresa autorizacin. La sancin consiste en el derecho acordado
por la ley al principal para percibir las utilidades que el negocio del factor produjere.
2) No pueden los factores delegar en otros, sin autorizacin por escrito del principal, las
rdenes o encargos recibidos, so pena de responder en las obligaciones contradas por
los sustitutos.
EL DEPENDIENTE.-
Concepto. Es el empleado autorizado por el comerciante para realizar una determinada
clase de actos (ej- giro de letras, recaudacin y recibo de capitales, etc.)
Autorizacin. En principio, los empleados no estn facultados para contratar en nombre
del comerciante. Sin embargo, el comerciante puede facultarlos a travs de una
autorizacin expresa que especifique las operaciones que puede realizar. Dicha
autorizacin debe ser inscripta en el Registro Pblico de Comercio.
Diferencias entre factor, dependiente y empleado.
El factor: tiene un poder de representacin general y permanente.
El dependiente: tiene un poder de representacin limitado a determinadas operaciones
expresamente establecidas por el principal.
El empleado: no tiene poder de representacin.
Apuntes de Derecho
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IV.- AGENTES SUBORDINADOS EXTERNOS.-

El nico auxiliar del comercio subordinado externo es el Viajante de comercio, porque es
el nico que est vinculado al comerciante por un contrato de trabajo y desarrolla su
actividad fuera del establecimiento de ste.
EL VIAJANTE DE COMERCIO.
Concepto. Es el empleado que promueve y facilita la conclusin de negocios, fuera del
establecimiento del comerciante y mediante una remuneracin.
Facultades. El viajante de comercio puede tener poder de representacin para celebrar
contratos en nombre de su empleador, o no tener dicho poder. En ste ltimo caso, se
limitar a conseguir clientes, dejando que el empleador concluya por s mismo los
negocios.
Pero ya sea que tenga o no poder de representacin, el viajante siempre est vinculado
con el principal a travs de un contrato de trabajo (diferencia fundamental con el
corredor, que es agente autnomo). Es por ello que la actividad del viajante est regida
por la ley laboral, y en especial la ley 14.546.
RGIMEN BOLILLA IV
CONTRACTUAL MERCANTIL
1).- LA NOCIN DE CONTRATO.-
El art. 1137 del Cdigo Civil establece: Hay contrato cuando varias personas se ponen
de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos.
El Cdigo de Comercio define algunos de los contratos comerciales pero no contiene una
definicin del contrato en general como la del art. 1137 C.C.
El contrato ser civil o comercial segn la naturaleza del acto que lo motiva. La
separacin no es meramente didctica; en nuestro derecho, los contratos comerciales
presentan peculiaridades, como por ej. se presume siempre la solidaridad, la prescripcin
es ms breve, tienen algunos medios propios de prueba, llevan implcita la condicin
resolutoria, etc.
Tipicidad contractual.-
34 Tradicionalmente se distingui a los contratos, segn la ley les diera o no un nombre,

en:
Nomina dos: aquellos a los que la ley les asigna una denominacin especial.
Innominados: la ley no les ha asignado nombre.
La doctrina jurdica actual critica la terminologa contratos nominados y contratos
innominados, por resultar inapropiada, y es reemplazada por el criterio de tener o no una
regulacin legal especfica. As, los contratos sern:
Tpicos: aquellos que tienen individualidad propia, un nombre, y regulacin expresa,
completa y unitaria en la ley, en cuanto a contenido, efectos e incluso sus requisitos
formales. Ej.: compraventa.
Atpicos: aquellos a los que la ley no da nombre ni regulacin legal especfica.
Surgen de la vida jurdica en razn de la libertad de contratacin, inherente a la
autonoma de la voluntad.
Formacin de los contratos: la propuesta y la aceptacin.

La propuesta: es el acto mediante el cual una de las eventuales partes del futuro
contrato comunica a la otra su intencin de celebrar con ella un negocio determinado en
sus detalles esenciales, con miras a obtener su aceptacin. Es una declaracin unilateral
de voluntad, recepticia, dirigida a producir efectos jurdicos. Los requisitos que se exigen
son:
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
Que sea completa o autosuficiente;

Que sea dirigida a persona determinada o determinable.
La revocacin depende de si hay o no plazo. La oferta sin plazo es esencialmente
revocable; la oferta con plazo obliga a mantenerla durante el plazo determinado. La
oferta irrevocable es nula. La revocacin de la oferta es eficaz una vez que se haya
difundido por el mismo medio empleado para darla a conocer.
La aceptacin es una manifestacin de voluntad unilateral, recepticia, congruente con
la oferta, que concluye con la formacin del contrato. Todo acto positivo del destinatario
que indique asentimiento a una oferta constituir aceptacin. No ocurre lo mismo con el
silencio o inaccin por s solo. Son requisitos de la aceptacin:
Que sea lisa y llana: pues cualquier modificacin que se hiciere en la oferta al aceptarla,
importar la propuesta de un nuevo contrato (contraoferta).
Que sea oportuna: es decir, durante el tiempo de vigencia de la oferta.
Que respete la formalidad establecida por el oferente
La voluntad que acompaa a la oferta y a la aceptacin, a su vez, puede ser:
Directa o expresa: es la declaracin de voluntad hecha a conciencia y con el
propsito de hacerla conocer a otro, sin intermediarios. Puede ser expresada en forma
verbal, escrita o por signos inequvocos (gestos, seales de cabeza, etc.)
Indirecta o tcita: son comportamientos no declarativos o modos de obrar que valen
como declaraciones de voluntad. Deben consistir en un hecho positivo. La certeza de
la voluntad se infiere por va indirecta. Ej.: comprar gaseosas insertando una moneda
en un aparato automtico.
Perfeccionamiento de los contratos.

Al igual que los contratos civiles, los mercantiles se perfeccionan con el consentimiento
de las partes (en los contratos consensuales, o con la entrega de la cosa o la prestacin
de algn servicio para que surjan derechos y obligaciones (en los contratos reales). En
Derecho Mercantil, contratos consensuales seran la compraventa, sociedad, mandato,
comisin, etc. Contratos reales, entre otros, son el prstamo, el depsito, la prenda, etc.
El consentimiento se produce por el concurso de la propuesta y la aceptacin. Es un acto
bilateral, es el acuerdo de dos o ms personas sobre una cuestin de cualquier ndole, la
integracin recproca de dos o ms voluntades.
El consentimiento vara segn el contrato sea entre presentes y entres ausentes.
Contrato entre presentes:
Es cuando no existe distancia fsica ni jurdica entre los contratantes, o cuando (por el
medio empleado) las declaraciones son instantneas; es decir cuando entre la oferta y la
demanda no hay solucin de continuidad. Ej. cuando 2 personas, no obstante
encontrarse en diferentes lugares, celebren un contrato por telfono, computadora o fax
(ser entre presentes en el tiempo, y entre ausentes en el espacio). Pues bien, entre
presentes rige el art. 1151 del Cdigo Civil: La oferta o propuesta hecha verbalmente,
no se juzgar aceptada si no lo fuese inmediatamente.
Contrato entre ausentes:
Es cuando entre la oferta y la aceptacin media cierto tiempo, en razn de la distancia y
del medio empleado para comunicarse. El problema es determinar el momento a partir
del cual se considera concluido el contrato. Para ello se elaboraron distintas teoras:
Teora de la declaracin: sostiene que una vez recibida la oferta, la mera aceptacin es
suficiente para concluir el contrato, aunque de ella slo tenga conocimiento el aceptante.
Teora de la expedicin: el contrato queda concluido cuando el aceptante enva la
aceptacin al oferente. El sello de la expedicin de la carta prueba el momento de
conclusin del contrato.
Teora de la recepcin: la conclusin del contrato se produce cuando la carta llega al
oferente; an cuando ste no tenga conocimiento del mensaje.
Teora de la informacin: el contrato queda concluido cuando el oferente toma
conocimiento de la 35 aceptacin de la otra parte.

El cdigo civil adopta el sistema de la expedicin; excepcionalmente, se aplica el sistema de la
informacin:
Cuando el oferente fallece o se vuelve incapaz antes de tener conocimiento de la
aceptacin; en ste caso se produce caducidad de la oferta.
Cuando el aceptante retracta su aceptacin antes de que sta haya llegado a
conocimiento del oferente.
La buena fe contractual.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
El art. 1198 del Cdigo Civil establece: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y
ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o
pudieron entender, obrando con cuidado y previsin.
La buena fe impone una serie de obligaciones accesorias a la obligacin contractual, de
contenido positivo (deberes de diligencia, cooperacin, etc.) o negativo (obligacin de no
engaar, no defraudar, etc.).
Hay que distinguir entre:
Buena fe creencia: consiste en confianza en la apariencia de un ttulo.
Buena fe lealtad: es el deber de obrar con cuidado y previsin como lo hara una
persona honorable, de manera de no inducir a error a la otra parte.
Contratos plurilaterales.
Nuestro ordenamiento positivo no nos brinda un concepto de contrato plurilateral. El art.
1420 del Cd. Civil italiano lo describe como "un contrato con ms de dos partes", y
prev que si se trata de un contrato plurilateral en el cual las prestaciones de cada una
estn dirigidas a la obtencin de un fin comn, la nulidad que afecta el vnculo de una de
las partes no importa -en principio- la nulidad del contrato in totum .
De por s son contratos de colaboracin y organizacin se caracterizan porque existe la
posibilidad (no la necesidad) de que intervengan ms de dos partes; por ello tambin se
los suele llamar contratos abiertos (o con posibilidad de serlo). Contratos plurilaterales
funcionales son las sociedades, las uniones transitorias de empresas, las agrupaciones
de colaboracin, los joint ventures y el pool... (Faltan caractersticas).
Forma de los contratos comerciales.

El principio general tanto en materia comercial como en civil, es que quienes contratan
pueden hacerlo sin someterse a forma alguna. Sin embargo el cdigo de comercio
dispone que los contratos para los cuales se establecen determinadas solemnidades, no
producen accin en juicio si aquellas no son observadas.
La ley de Sociedades dispone que el contrato por el cual se constituya o modifique una
sociedad se otorgue por instrumento pblico o privado.
La ley de Navegacin dice que el contrato de construccin de un buque de 10 o ms
toneladas de arqueo debe hacerse por escrito bajo pena de nulidad.
Contrato tipo y contrato de adhesin.

Contrato tipo. La masificacin de los negocios impone la necesidad de acudir a los
llamados contratos tipo, los cuales se integran con las clusulas impuestas por el
predisponente.
Se llama contrato de formulario a aquel cuyo texto viene impreso, y en el cual las partes
se limitan a llenar los blancos dejados a propsito para individualizar al cliente y
especificar ciertos datos particulares en cada caso.
Todo contrato de formulario es un contrato tipo; pero no ocurre necesariamente a la
inversa: el contrato de estacionamiento, el de espectculo pblico, etc., son contratos
tipo, pero no se celebran mediante formularios.
Contrato de adhesin. Son contratos de adhesin aquellos cuyo clausulado general es
predispuesto, es decir, redactado previamente por uno de los contratantes para regular
uniformemente determinadas relaciones convencionales sin que el predisponente admita
discusin alguna.
Lo caracterstico es que el contratante debe someterse a las clusulas predispuestas o
bien abstenerse de contratar, como consecuencia de una situacin de desnivel negocial.
La celebracin del contrato no va precedida por una negociacin entre las partes sobre
su posible contenido, pues sus clusulas deben ser pura y simplemente aceptadas por el
cocontratante. ste no tiene ms alternativa que adherirse a un contenido impuesto
previamente.
Para ciertas actividades existen reglas que imponen una intervencin del poder pblico,
sometiendo determinadas condiciones de la contratacin por adhesin a la previa
aprobacin de un organismo administrativo (p.ej., en materia de seguros, transporte
pblico, servicio telefnico).
Contratos preliminares y normativos.

Contrato normativo es aquel en el cual las partes prevn la celebracin -entre ellas- de
una serie homognea de futuros contratos de contenido semejante. Es una modalidad
especial que obliga, en caso de contratar, a hacerlo con arreglo a un determinado
contenido. La diferencia con el contrato de adhesin radica en que, mientras en ste las
clusulas son impuestas por el empresario con prescindencia de la
voluntad de la otra parte, el contrato normativo resulta del acuerdo de voluntades.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
36 Los contratos normativos se llaman as porque por ellos se fija y se regula la forma
necesaria para la conclusin de otros contratos futuros.
Diferencia con el contrato preliminar: en ambos las partes prevn la realizacin de
futuros negocios; pero mientras en el contrato preliminar nace la obligacin de concluir
el contrato definitivo, en el normativo, en cambio, lo predispuesto se refiere slo al
contenido (que queda estipulado) de los posibles contratos que las partes puedan
concluir en el futuro, pero sin que exista obligacin de celebrarlos. Otra diferencia entre
el contrato preliminar y el normativo radica en la circunstancia de que el primero agota
su existencia con la celebracin del contrato previsto, en tanto que el segundo pervive
apto para regir la conclusin de cualquier otro contrato futuro que entre dentro de sus
regulaciones.
Ejemplo de contrato preliminar: la apertura de crdito es un contrato "preliminar" por
cuanto todas las operaciones de crdito pueden ser precedidas de un contrato de
apertura de crdito.
2).- PRUEBA DE LOS CONTRATOS COMERCIALES.

El art. 208 hace una enumeracin, en forma genrica, de los medios de prueba
admisibles en materia mercantil. Es una enumeracin enunciativa. Los contratos pueden
probarse por otros medios establecidos por los Cdigos Procesales y sujetos al criterio
del juez.
Segn ste artculo, los contratos pueden justificarse:
1) Por instrumentos pblicos: los instrumentos pblicos hacen plena fe de los actos
realizados con intervencin del oficial pblico y slo pueden ser desvirtuados mediante
proceso o incidente de redargucin de falsedad. Hacen plena fe tambin respecto de
terceros y no requieren reconocimiento de firma, ni ninguna otra formalidad.
2) Por las notas de los corredores y certificaciones extradas de sus libros: el
Cdigo Civil atribuye carcter de instrumento pblico a los asientos de los libros de los
corredores, pero difiere su reglamentacin al Cdigo de Comercio; pero ste se limita a
mencionarlos entre los medios de prueba sin atribuirles efectos particulares, motivo por
el cual la jurisprudencia considera que no es posible reconocer a los libros de los
corredores otro valor probatorio que el que corresponde a los libros de comercio.
3) Por documentos privados, firmados por los contratantes o algn testigo, a su
ruego y en su nombre: se consideran documentos privados, los extendidos por las
partes, sin intervencin del oficial pblico. El art. 1026 C. Civil dispone: El instrumento
privado reconocido judicialmente por la parte a quien se opone, o declarado
debidamente reconocido, tiene el mismo valor que el instrumento pblico entre los que
lo han suscrito y sus sucesores. El Derecho Comercial ampli el concepto civil, haciendo
excepcin para ciertos documentos como la letra de cambio, documentos a la orden en
general y sus endosos, cartas de porte, etc.
Los documentos privados firmados a ruego no constituyen plena prueba y slo lo ser
si el documento est unido a otros elementos probatorios y se acredita que se dio
autorizacin para firmar a ruego.
Existen ciertos documentos que hacen especficamente a la prueba de contratos
comerciales:
a) La factura: es un documento en el que consta la cantidad, calidad y precio de las
mercaderas o servicios. Se enva conjuntamente con la mercadera o con posterioridad.
Si la factura es aceptada en forma expresa implica presuncin de conformidad y es un
documento privado.
b) El remito: siempre acompaa a las mercaderas que el vendedor enva al comprador.
Hace referencia a la nota de pedido del comprador y detalla las mercaderas que se
envan. Suele confeccionarse por duplicado. Es la prueba caracterstica entre
comerciantes, del envo y recepcin de mercaderas.
c)La carta de porte: es el instrumento que documenta el contrato de transporte terrestre.
d) La pliza: es el instrumento especfico y obligatorio para celebrar un contrato de
seguros.
e) La orden de compra: precisa el alcance y detalles de la compraventa definitivamente
aceptada por el comprador. Generalmente se utilizan formularios tipo para precisar mejor
datos y referencias. Suelen llevar impreso el ttulo de orden de compra o nota de
pedido.
f) El presupuesto: documenta la oferta de quien va a realizar una obra o prestar un servicio.
Aceptado por la otra parte es el documento principal en la regulacin del contrato
celebrado.
4) Por la correspondencia epistolar y telegrfica: hay que considerarla una
independientemente de la otra. La correspondencia telegrfica tiene la ventaja,
Apuntes de Derecho
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comparada con la epistolar, de que el contenido queda anotado en una oficina pblica.
Su fecha cierta queda asegurada, como tambin los trminos transmitidos, cuya copia
puede recabarse con facilidad.
El telegrama colacionado es un instrumento pblico si se acompaa el acuse de
recibo. Lo mismo ocurre con la carta documento.
Las cartas misivas dirigidas a terceros no se admiten como medio de prueba, salvo
que el juez lo estime necesario y siempre que medie consentimiento del interesado.
5) Por los libros de los comerciantes y las facturas aceptadas: (ver Bolilla III Valor
probatorio de los libros de comercio).
6) Por confesin de parte y por juramento.
7) Por testigos: el Cdigo de Comercio declara que la prueba de testigos slo es admisible
en los contratos cuyo valor no exceda de 200 pesos fuertes, cantidad que, en caso de ser
superada, obliga a
acompaar la testimonial con el principio de prueba por escrito (cualquier documento pblico o
37 privado que emane del adversario, de su autor o de persona interesada o que tendra
inters si viviera). Pero esta cantidad no est vigente, no tiene valor y por lo tanto se admite este
medio en todos los contratos.
8) Por presunciones.
Interpretacin.
Interpretar una norma jurdica es intentar comprender su verdadero sentido y alcance,
cuando ste presenta algn costado ambiguo u oscuro. Los contratos, como sub-especie
normativa, deben ser
interpretados teniendo en cuenta criterios brindados
por la ley.
La interpretacin puede ser hecha por las partes o por un tercero (rbitro, juez, etc). La
interpretacin de las partes puede asumir la forma de una declaracin complementaria y
entonces se llamar interpretacin autntica. Lo ms comn es que la controversia sea
sometida a decisin judicial.
El Cdigo de Comercio establece:
- Normas que tienden a buscar la verdadera intencin de las partes (hermenutica
subjetiva).
- Normas que tienden a establecer una hermenutica objetiva (independiente de la
voluntad de las partes).
- Normas que tienden a interpretar integrativamente.
Art. 217 del Cdigo de Comercio: Las palabras de los contratos y convenciones deben
entenderse en el sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las
ha entendido de otro modo.
Art. 218 del Cdigo de Comercio: Siendo necesario interpretar la clusula de un
contrato, servirn para la interpretacin las bases siguientes:
1. Habiendo ambigedad en las palabras debe buscarse ms bien la intencin comn de las
partes que el sentido liberal de los trminos.
2. Las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los trminos
claros y precisos, empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de darles, no
tanto el significado que en general les pudiera convenir, cuanto el que corresponda por el
contexto general.
3. Las clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la validez y
del otro la nulidad del acto deben entenderse en el primero. Si ambos dieran igualmente
validez al acto, debe tomarse el sentido que ms convenga a la naturaleza de los
contratos y a las reglas de la equidad.
4. Los hechos de los contrayentes subsiguientes al contrato que tengan relacin con lo que
se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrar
el contrato.
5. Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos.
6. El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual naturaleza,
y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el ocntrato prevalecern
sobre cualquier inteligencia en contrario que se pretenda dar a las palabras.
7. En los casos dudosos que no puedan resolverse segn las bases establecidas, las
clusulas ambiguas deben interpretarse siempre a favor del deudor, o sea en el sentido
de liberacin.
La fecha cierta.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
El art. 1034 C. Civil dice Los instrumentos privados, an despus de reconocidos, no

prueban contra terceros o contra los sucesores por ttulo singular, la verdad de la fecha
expresada en ellos. Y el art. 1035: Aunque se halle reconocido un instrumento privado,
su fecha cierta en relacin a los sucesores singulares de las partes o a terceros, ser:
1) La de su exhibicin en juicio o en cualquier reparticin pblica para cualquier fin, si all
quedase archivado;
2) La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren;
3) La de su transcripcin en un registro pblico;
4) La del fallecimiento de la parte que lo firm, o del de la que lo escribi, o del que firm
como testigo.
En materia comercial est discutido si esto se aplica o no: algunos sostienen que la fecha
cierta no es exigible en materia mercantil; otros se inclinan por la solucin civilista, y por
lo tanto la fecha cierta se aplicara al derecho comercial.
Fontanarrosa adopta una postura conciliatoria: la fecha cierta rige en materia mercantil,
pero con una diferencia sustancial, que ella se puede probar por cualquier medio de
prueba adems de los del art. 1035, incluido el libro de comercio.
Pluralidad de ejemplares.
El Cdigo Civil establece que los contratos que contengan convenciones bilaterales
deben ser redactados en tantos ejemplares como partes hayan con un inters distinto.
El Cdigo de Comercio no dice si aparte de la firma debe llenarse alguna condicin para
que el documento privado produzca sus efectos legales. Este silencio debe interpretarse
modificando el Cdigo Civil y en consecuencia el requisito del doble ejemplar es intil en
materia comercial, por dos razones:
- Razn de orden legal: el art. 208 no menciona que el doble ejemplar sea un requisito del
instrumento privado, slo la firma.
- Razn de orden prctico: por la agilidad que requiere la actividad mercantil, as como la
posibilidad de 38 disponer de otros medios probatorios eficaces (facturas, remitos,

etc).
3).- NULIDAD DE LOS CONTRATOS.

La nulidad es una sancin legal que priva de sus efectos normales a los contratos en
razn de un vicio anterior o concomitante con la celebracin del acto. El cdigo de
comercio se refiere a varias clases de nulidad:
1. Absoluta: omisin de cualquier requisito respecto a la especie del acto o contrato.
Puede ser declarada an de oficio porque est en juego el orden pblico.
2. Relativa: la accin no corresponde sino a las personas en cuyo beneficio la ha
establecido la ley.
3. Sustantiva: se refiere a la eficacia del acto jurdico.
4. Procesal: se refiere a la invalidez de las actuaciones judiciales.
Conversin.
Cuando hay incumplimiento de las formas exigidas en un contrato solemne relativo, no
se produce la nulidad del acto, sino la conversin del negocio jurdico.
Los contratos no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se halle
firmada; pero quedan concluidos como contratos en que las partes se han obligado a
hacer la escritura pblica (1185 C.
Civil).
Entonces, el negocio celebrado con una forma insuficiente, valdr como causa fuente de
la obligacin de elevarlo a la forma legal. sta obligacin constituye una prestacin de
hacer que en caso de incumplimiento, puede ser demandada judicialmente.
Rescisin y resolucin de los contratos.

Rescisin. Es un acuerdo de voluntades por medio del cual se deja sin efecto un
contrato. Clases:
1. DISTRACTO O RESCISIN PROPIAMENTE DICHA: la rescisin tiene los efectos que las
partes quieran darle, pero su retroactividad no puede perjudicar nunca los derechos que
terceros hubieran adquirido en razn del contrato de origen.
2. RESCISIN UNILATERAL: una sola de las partes por su propia voluntad pone fin al
contrato. Es una facultad excepcional y se otorga slo en algunos contratos (por ej.: el
mandato).
Resolucin. Es la extincin del contrato en virtud de un hecho posterior al
perfeccionamiento, imputable a una de las partes, como sucede ante el incumplimiento.
Se produce ante el pedido de la otra parte. Tambin puede producirse por acaecimiento
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del evento objeto de la condicin resolutoria (aqu opera ipso jure). La resolucin deja
sin efecto el contrato en celebracin del acto, debiendo las partes devolverse lo recibido
en funcin del contrato.
La resolucin difiere de la nulidad en que sta ltima es anterior o concomitante al acto
celebratorio, y aquella es posterior.
4).- MODALIDADES MODERNAS DE CONTRATACIN MERCANTIL.

Las condiciones generales de contratacin.
Son un conjunto de clusulas pre-formuladas e impuestas por el estipulante sin previa
negociacin particular, concebidas con caracteres de generalidad, abstraccin y
uniformidad para ser aplicables a un nmero indeterminado de relaciones contractuales.
Son fenmenos que resultan de toda necesidad para el desenvolvimiento de las
contrataciones en masa, pues, desde una perspectiva de organizacin racional de la
empresa, ellas implican predisponer, por medio de modelos o formularios, un esquema
contractual que se repetir uniformemente para una serie indefinida de contratos
iguales.
Diferencia con las clusulas predispuestas (contrato de adhesin): las clusulas
predispuestas pueden ser hechas por un particular, fuera de las contrataciones en masa,
por ejemplo, en los contratos de locacin de inmuebles. Las condiciones generales
presentan, un cuadro ms amplio porque por lo general se utilizan para las
negociaciones en serie. Adems, las condiciones generales pueden ser ordenadas por la
autoridad administrativa a despecho de la voluntad del empresario. Conclusin: las
condiciones generales de contratacin se materializan a travs de clusulas
predispuestas, pero no siempre que existan clusulas predispuestas habr condiciones
generales de contratacin.
Contratacin en masa o en serie.

No es posible que la gran empresa formalice contratos singulares con cada uno de los
posibles clientes. Un criterio de racionalizacin y de organizacin empresarial conduce a
la imposicin de contratos tipo (formularios, impresos, etctera). Las grandes empresas
mercantiles e industriales, que celebran contratos en masa, imponen a sus clientes un
contrato tipo previamente redactado; pero ocurre que a su vez el Estado suele establecer
ciertos lmites e, incluso, llega a predisponer clusulas, en amparo del pblico.
Esto trae como consecuencia que, la autonoma de la voluntad de ambos contratantes y
sobre todo la del cliente, se encuentra restringida en este tipo de contratos. El contrato
no es ya la obra comn de ambas partes, sino que una de ellas se limita a aceptar -o,
segn el caso, a rechazar- el nico contrato posible
El derecho comercial moderno es, fundamentalmente, el derecho de la contratacin en
masa, generalmente sobre la base de clusulas predispuestas y de condiciones
generales de contratacin impuestas por el empresario.
El negocio se concluye generalmente mediante el empleo de formularios que contienen las
clusulas y39 condiciones mencionadas; tambin se suministran bienes y se prestan servicios

utilizando aparatos de funcionamiento automtico. Todo ello otorga al contrato comercial de
nuestra poca caractersticas propias que permiten sealar sustanciales diferencias con el
contrato civil.
Todo esto nos demuestra que es necesario en materia comercial, especialmente cuando
se trata de los contratos no negociados, rever los clsicos principios, entre otros, los
requisitos de la oferta (revocabilidad y caducidad),
Debe reverse tambin todo lo relativo a la prueba de los contratos comerciales.
BOLILLA V
CONTRATOS COMERCIALES
EN
PARTICULAR
1).- COMPRAVENTA COMERCIAL.
Concepto. El art. 450 del Cdigo de Comercio la define como un contrato por el cual
una persona, sea o no propietaria o poseedora de la cosa objeto de la convencin, se
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obliga a entregarla o a hacerla adquirir en propiedad a otra persona, que se obliga por su
parte, a pagar un precio convenido, y la compra para revenderla o alquilar su uso.
Caracteres. El contrato de compraventa mercantil tiene los siguientes caracteres:
Tpico o nominado: la ley lo designa con una denominacin especial y lo regula
expresamente.
Consensual: queda perfeccionado por el solo consentimiento de las partes, a partir del
cual estas quedan obligadas.
Bilateral o sinalagmtico: ya que las partes se obligan recprocamente la una hacia la
otra.
Oneroso: las ventajas que procura a una u otra de las partes no le es concedida, sino por
una prestacin que ella le ha hecho o que se obliga a hacerle a la otra.
Conmutativo: cada una de las partes, en el acto de formacin del contrato, pueden
estimativamente determinar las ventajas o beneficios que podrn obtener.
Excepcionalmente puede ser aleatorio, cuando las ventajas quedan sometidas a un
riesgo. No formal.
Diferencias con la compraventa civil. Las diferencias ms notorias entre la

compraventa civil y la mercantil son las siguientes:
1) Objeto: la compraventa civil puede recaer sobre cosas muebles o inmuebles; en cambio
la compraventa mercantil slo recae sobre cosas muebles.
2) Fin de lucro: consiste en que la cosa debe ser comprada para revenderla o para
alquilarla. No es exigido en la compraventa civil, pero s en la mercantil.
3) Sea: consiste en la entrega de una suma de dinero con el fin de asegurar al celebracin
de un contrato. En materia civil la sea es penitencial (las partes pueden arrepentirse,
perdiendo la sea); en cambio, en materia comercial, la sea forma parte del precio y es
confirmatoria, salvo pacto en contrario.
4) Pacto comisorio: esta figura permite a la parte cumplidora dejar sin efecto el contrato
ante el incumplimiento de la otra. El Cdigo Civil prohibe el pacto comisorio en la
compraventa de cosas muebles; en cambio el Cdigo de Comercio lo admite.
5) Vicios redhibitorios: en materia civil la accin por los vicios ocultos de la cosa prescribe a
los 3 meses desde que se conoce el vicio; en materia comercial prescribe a los 6 meses
desde que se entrega la cosa vendida.
6) Precio: en materia civil la accin por el precio prescribe al ao; en materia comercial
prescribe a los 2 aos.
7) Venta de cosa ajena: son vlidas en la compraventa mercantil la venta de cosa ajena, y la
promesa de venta de cosa ajena. En lo civil, la cosa ajena no puede venderse.
8) Plazo de entrega de la cosa: en materia comercial, a falta de estipulacin, es de 24 hs
siguientes al contrato. En la compraventa civil se da cuando lo exige el comprador.
9) Fecha del pago del precio: en el contrato mercantil es, a falta de estipulacion, de 10 das.
En la compraventa civil se paga el precio en el momento en que se entrega la cosa.
Elementos especficos.
La compraventa mercantil tiene elementos comunes a todo contrato (capacidad,
consentimiento, etc), pero tambin elementos especficos, que se refieren a la cosa y al
precio.
Cosa: la compraventa mercantil puede recaer sobre cualquier cosa mueble que tenga
valor, para revenderlas por mayor o menor, bien sea en la misma forma que se compr o
en otra diferente, o para alquilar su uso. La excepcin est dada por las cosas que la ley
prohibe en razn de la persona que intervenga o de la misma cosa. stas cosas muebles
deben ser determinadas o determinables. No es necesario que la cosa exista en el
momento de prefeccionarse el contrato: puede tratarse de cosa futura. Estn
comprendidas la moneda metlica, los ttulos de fondos pblicos, acciones de compaas
y papeles de crditos comerciales.
Precio: debe ser en dinero, pero no es indispensable que se determine por las partes en
el momento 40 del contrato en una suma precisa de dinero; puede establecerse que
ser el corriente en el da y lugar de entrega. Si no hay acuerdo, por haber diversidad de
precio en el mismo da y lugar, ser el de trmino medio.
El precio de la venta puede ser dejado al arbitrio de un tercero. Si este no pudiere o
no quisiere hacer la determinacin, quedar sin efecto el contrato, salvo pacto en
contrario.
Desde que el vendedor pone la cosa a disposicin del comprador y este se da por
satisfecho de su calidad, existe la obligacin de pagar el precio al contado o al
trmino estipulado, y el vendedor se constituye en depositario de los efectos
vendidos.
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Eviccin y vicios redhibitorios.

Eviccin: entre las obligaciones del vendedor se encuentra la de responder al comprador
por la eviccin de la cosa comprada (art. 1414 del Cdigo Civil). Lo relativo a la eviccin,
ante el silencio del Cdigo de Comercio, se rige por las normas del Cdigo Civil.
Existe eviccin cuando hay turbacin o prdida, en todo o en parte, del derecho de
propiedad, goce o posesin de la cosa adquirida por el comprador, siempre que ella
se origine en una causa o ttulo anterior o contemporneo a la compraventa y sea
ignorado por el adquirente.
El vendedor responde an cuando no se hubiese pactado y las partes pueden
aumentar, disminuir y an suprimir sus efectos.
Si la eviccin es total, y el comprador es privado de la cosa, el vendedor debe restituir al
comprador el precio recibido por l, sin intereses.
Si la eviccin es parcial, el comprador tiene la opcin de:
1) Demandar una indemnizacin proporcional a la prdida sufrida; o
2) Exigir la rescisin del contrato cuando la parte de lo adquirido que le han
quitado o la carga que ocultaba fuere de tal importancia que sin ella no
hubiere adquirido la cosa.
Vicios redhibitorios: son los defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o goce se
transmiti por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que le hagan
impropia para su destino, si de tal modo disminuyeren el uso de ella que de haberlos
conocido el adquirente, no la habra adquirido, o habra dado menos por ella.
El comprador que descubre vicios ocultos tiene la opcin de:
Dejar sin efecto el contrato, devolviendo la cosa al vendedor y este restituyndole el
precio, mediante la accin redhibitoria;
Exigir que se disminuya el precio proporcionalmente, por medio de la accin quanti
minoris. El plazo de prescripcin de los vicios redhibitorios queda al arbitrio de los
tribunales, pero no podr exceder de los 6 meses siguientes al da de la entrega.
Transcurrido ese plazo, el vendedor queda libre de toda responsabilidad. El comprador
que sospecha la existencia de un vicio redhibitorio, est obligado a pedir que se fije el
plazo dentro del cual puede accionar.
Tradicin real y simblica.

La tradicin real es la entrega material y efectiva de la cosa. A falta de estipulacin, debe
hacerse en el lugar donde se hallaba la cosa al tiempo de la venta.
La tradicin simblica se da cuando actos inequvocos permitan poner al comprador en
condiciones de disponer de ella. Art. 463 Cdigo de Comercio: Se considera tradicin
simblica, salvo prueba contraria en los casos de error, fraude o dolo:
1. La entrega de las llaves del almacn, tienda o caja en que se hallare la mercanca u
objeto vendido; (la doctrina considera que es un caso de tradicin real, y no simblica,
porque al tener la llave, puede disponer de ella no slo material sino jurdicamente).
2. El hecho de poner el comprador su marca en los efectos comprados en presencia del
vendedor o con su consentimiento; (tambin es un supuesto de tradicin real, porque la
colocacin de marca es un acto posesorio).
3. La entrega o recibo de la factura sin oposicin inmediata del comprador; (es un supuesto
de tradicin simblica, porque no est en posesin material de la cosa pero puede
disponer de la misma, porque se le entreg la factura).
4. La clusula por cuenta puesta en el conocimiento o carta de porte, no siendo
reclamada por el comprador dentro de 24 hs, o por el segundo correo;
5. La declaracin o asiento en el libro o despacho de las oficinas pblicas a favor del
comprador, de acuerdo de ambas partes.
Compraventas excluidas.
Son casos de compraventa que el Cdigo no considera mercantiles (art. 452):
1. Las compras de bienes races y muebles accesorios. Sin embargo, sern comerciales las
compras de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean
accesorias a un bien raz.
2. Las de los objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo
encargo se haga la adquisicin. Est excluido porque hay antecedente (adquisicin) pero
le falta el consecuente, porque para que sea mercantil debe adquirirse con el objeto de
volver a vender.
3. Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y
ganados. Est excluida porque le falta el antecedente, que es la adquisicin a ttulo
oneroso. Cuando ha sido objeto de elaboracin tampoco se considera acto de comercio,
porque se trata de una actividad que si bien es
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intrnsecamente industrial, es agraria por conexin a una actividad agraria principal (cultivo del
41 fundo o cra de ganado); el efecto de la conexidad es sustraer al empresario agrario de la

aplicacin del estatuto del comerciante, para aplicarle un estatuto particular (estatuto del
empresario agrario).
4. Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos que
perciban por razn de renta, donacin, salario, emolumento y otro cualquier ttulo
remuneratorio o gratuito, porque se trata de la venta de frutos civiles y les falta el
antecedente.
5. La reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que hizo para su consumo
particular. Sin embargo, si fuere mayor la cantidad que vende que la que hubiese
consumido, se presume que obr en la compra con nimo de vender y se reputan
mercantiles la compra y la venta.
Venta de cosa ajena: alcances legales.

Art. 453 La compraventa de cosa ajena es vlida. El vendedor est obligado a su
entrega o, en su defecto, a abonar daos y perjuicios, siempre que el comprador ignorase
que la cosa es ajena.
Si el comprador, al celebrar el contrato, sabe que la cosa es ajena, la compraventa ser
nula.
La promesa de venta de cosa ajena ser vlida. El vendedor estar obligado a adquirirla y
entregarla al comprador so pena de daos y perjuicios.
La sea.
Las cantidades que con el nombre de seal o arras se suelen entregar en las ventas, se
entiende siempre que lo han sido por cuenta del precio y en signo de ratificacin del
contrato, sin que ninguna de las partes pueda retractarse, perdiendo las arras.
Cuando el vendedor y el comprador convengan en que, mediante la prdida de las arras
o cantidad anticipada, les sea lcito arrepentirse y dejar de cumplir lo contratado,
debern expresarlo as por clusula especial del contrato.
Modalidades del contrato.

Ventas condicionales: El contrato de compraventa mercantil puede ser estipulado
bajo cualquier condicin, sea suspensiva o resolutoria. Art. 457 que dice En materia
de venta de cosas que no estn a la vista, y que deben ser remitidas al comprador por
el vendedor, se entiende siempre estipulada la condicin resolutoria para el caso de
que la cosa no sea de la calidad convenida.
Venta a gusto del comprador: art. 455 (1er prrafo): En todas las compras que se
hacen de efectos qe no se tienen a la vista, ni pueden clasificarse por una calidad
determinada y conocida en el comercio, se presume en el comprador la reserva de
examinarlos y de rescindir libremente el contrato, si los gneros no le convinieren.
Se trata de una condicin resolutoria implcita. La diferencia con el supuesto del art.
457, es que aqu el comprador puede rescindir el contrato a su arbitrio, si al examinar
las mercaderas se da cuenta de que no le convienen. La presuncin es juris et de
jure mientras de sen las condiciones all establecidas.
Venta de cosas a ensayo: Art. 455 (2do prrafo): La misma facultad tendr, si por
clusula expresa, se hubiese reservado probar el gnero contratado. As en uno como
en otro caso, retardndose por el comprador el acto de examen o la prueba por ms
de 3 das de la interpelacin hecha por el vendedor, se considerar el acto sin efecto.
Venta sobre muestras o de calidad conocida en los usos del comercio: Art.
456 Cuando la venta se hubiese hecho sobre muestras, o determinando una calidad
conocida en los usos del comercio, no puede el comprador rehusar el recibo de los
gneros contratados, siempre que sean conformes a las mismas muestras o a la
calidad prefijada en el contrato.
En caso de resistirse a recibirla por falta de esta conformidad se reconocern los
gneros por peritos () quienes declararn si los gneros son o no de recibo.
En el primer caso, se tendr por consumada la venta () en el segundo, se rescindir
el contrato
2).- COMPRAVENTA A DISTANCIA: CLUSULAS USUALES.

Son clusulas que se utilizan con frecuencia en las ventas internacionales.
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Comercial 2012
Uno de los frecuentes problemas que debe afrontar el comercio internacional es el

referido al empleo de determinados vocablos o frases, generalmente en ingls, como
asimismo los derivados de la utilizacin de siglas.
Ello impone a los comerciantes la necesidad de lograr una interpretacin comn del
significado de los diferentes trminos para evitar que las disparidades existentes en la
terminologa empleada en los usos y costumbres comerciales de los diversos pases
entorpezcan el intercambio, originando malentendidos y diferencias.
La Cmara de Comercio Internacional procura eliminar estas dificultades mediante los
incoterms. Esta palabra abrevia, la frase inglesa que en espaol significa "trminos del
comercio internacional".
1) Ex Works: el vendedor es responsable de tener la mercadera disponible en su depsito,
y de entregarla all. El precio comprende la mercadera embalada y colocada para ser
recibida por el comprador. El comprador soporta el riesgo y costo de llevar la mercadera
a destino.
2) F.O.B.: (Franco a bordo): el vendedor se obliga a poner las mercaderas sobre el buque,
corriendo por su cuenta todos los gastos y operaciones de carga. El precio incluye esos
gastos. Efectuado el
embarque, se las considera entregadas al comprador y los riesgos del transporte as como el pago
del 42 flete, son a su cargo.

3) Free Carrier: (Named Point): es similar al FOB pero aplicado al sistema de transporte
multimodal de contenedores. El vendedor entrega la carga a la custodia del transportista
en el punto indicado. El comprador se encarga del transporte va camin, tren, avin,
buque o una combinacin de varios sistemas.
4) F.A.S.: (Free Along Side): el vendedor debe entregar las mercaderas al costado del
navo, al alcance de las gras del buque y no a bordo, corriendo slo con los gastos y
riesgos corridos hasta ese sitio.
5) C.I.F.: (Costo, seguro y Flete): el vendedor se compromete a concertar y pagar el seguro
y el flete a nombre y por cuenta del comprador. El precio comprende la mercadera
colocada en el puerto de destino, el flete y el seguro.
6) C&F: (Costo y Flete): es similar a la CIF, con la excepcin de que el precio no incluye la
prima del seguro, que la paga el comprador. Es la clusula ms usada por nuestras
importaciones, pues en ellas los seguros son contratados en nuestro pas.
7) Freight (or Carriage) paid to: (flete o transporte pagado a): El vendedor paga el
flete, pero el seguro y cualquier aumento de costos se transfieren al comprador desde el
momento en que la carga es entregada al primer transportista.
8) Freight (or Carriage) and insurance paid to: (flete o transporte y seguro pagado
a): el vendedor, a diferencia del caso anterior, debe pagar la prima del seguro de
transporte.
9) Ex Ship: (en el barco): el vendedor presenta la mercadera al comprador a bordo, pero
en el puerto de entrega estipulado en el contrato (puerto de destino), por lo que se hace
cargo de todos los gastos generados hasta ese instante.
10) Ex Quay: el vendedor entrega la mercadera en el muelle de destino indicado en el
contrato, con todos los gastos pagos hasta ese instante. Se debe establecer quien realiza
los trmites de importacin.
11) Delivered at Frontier: (entrega en la frontera): el vendedor finaliza sus obligaciones
al entregar la carga en la frontera, pero antes del lmite aduanero del pas establecido en
el contrato.
12) Delivered Duty Paid: (despacho pagado): el vendedor asume la mayor obligacin,
encargndose de todos los costos para poner la mercadera en el lugar sealado por el
comprador, a su disposicin. Todos los costos implica que sea libre de derechos (con los
impuestos pagados).
13) Delivered Duty Unpaid: el vendedor debe poner la mercadera en el lugar
convenido del pas de importacin a disposicin del comprador; pero son a cargo de ste
los derechos de aduana, otras cargas fiscales y los crditos aduaneros.
CRDITO DOCUMENTARIO: nociones.

Es todo convenio, cualquiera sea su designacin, por el cual un Banco (emisor) siguiendo
las precisas instrucciones de su ordenante (importador) debe hacer un pago a un tercero
(beneficiario, exportador, vendedor) o a su orden, o pagar o aceptar letras de cambio
giradas por el beneficiario o autorizar a otro Banco para que efecte el pago o para que
pague, acepte o negocie dichas letras de cambio contra la entrega de los documentos
exigidos, siempre y cuando se cumplan los trminos y condiciones del crdito. Apertura
del crdito. El comprador obtiene de un Banco que abra un crdito al vendedor por el
importe de la compra (suma que el comprador abona al Banco por el cual este le
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
acuerda, a su vez, un crdito). El Banco (emisor) notifica al vendedor (a travs del Banco
notificador) la apertura del crdito, del cual puede hacer uso dentro de un determinado
plazo, entregando al Banco los documentos convenidos con el comprador.
El vendedor, por lo comn, despus de recibir la notificacin del Banco, embarca las
mercaderas y se presenta ah mismo, con los respectivos documentos, haciendo efectivo
el precio.
Este instituto otorga al comprador la seguridad de que el pago no se har efectivo hasta
tanto no se hayan enviado las mercaderas.
3).- EL MANDATO COMERCIAL.

Concepto. El mandato es un contrato por el cual una persona (mandante) encarga a
otra (mandatario) la realizacin de uno o varios actos jurdicos, en nombre y por cuenta
de aqul.
El art. 221 del Cdigo de Comercio define al mandato comercial como un contrato por el
cual una persona se obliga a administrar uno o ms negocios lcitos de comercio, que
otra persona le encomienda. El mandato comercial no se presume gratuito.
El mandatario obra en nombre y representacin del mandante. Por lo tanto, es ste
ltimo el que queda obligado frente a terceros por los actos realizados por el mandatario
en el ejercicio de su mandato.
Diferencias con el mandato civil.
El mandato comercial slo puede tener por objeto actos de comercio; nunca se
extiende a actos que no sean de comercio, si expresamente no se dispusiera otra cosa
en el poder.
En cambio, si no tiene por objeto un negocio mercantil sino cualq uier otro negocio
jurdico, es un mandato civil.
El mandato comercial se presume oneroso y el mandato civil se presume gratuito.
Caracteres. El contrato de mandato comercial se caracteriza por ser:
Consensual: se perfecciona con el acuerdo de voluntades del mandante y el
mandatario.
No formal: no est sujeto a ninguna formalidad y queda concluido por el simple
acuerdo de partes.
Nominado y tpico: est caracterizado y regulado dentro de nuestra legislacin.
Oneroso: la ventaja de la prestacin del mandatario es a cambio de una
43
contraprestacin a su favor por el mandante (retribucin). Rgimen
legal.
Clases de mandato: el mandato, segn la forma en que se lo confiera, puede ser:
1. Expreso: por instrumento pblico o privado, por carta telegrama y hasta verbalmente (se
prueba por testigos).
2. Tcito: La existencia de su otorgamiento es una cuestin de hecho, que deber resolver
el juez. El Cdigo Civil enuncia:
a) Hechos positivos del mandante: cuando una persona entrega a otra el importe necesario
para la compra de una mercadera, se considera que ello importa el mandato de
comprarlas.
b) Silencio o inaccin del mandante: es necesario que el mandante tenga conocimiento que
alguien est obrando en su nombre y lo tolera; es decir, quien pudiendo hacerlo, se
abstiene de impedir que otro obre en su nombre, es considerado mandante. Si no est
enterado y llega a su conocimiento con posterioridad, ser gestin de negocios.
Obligaciones del mandatario:
1. Cumplir el mandato conforme a las rdenes e instrucciones del mandante, y en defecto
de stas, o si hubiese sido autorizado para obrar a su arbitrio, hacerlo como lo hara en
un negocio propio.
2. El mandatario que tuviere en mano fondos del mandante no puede rehusarse al
cumplimiento de sus ordenes.
3. Poner en noticia del mandante los hechos que puedan influir para revocar el mandato.
4. Indemnizar al mandante por los daos y perjuicios que le ocasione por la inejecucin total
o parcial del mandato.
5. Rendir cuentas al mandante una vez ejecutado el trabajo.
Obligaciones del mandante:
1. Indemnizar al mandatario de los daos que sufra por vicio o defecto de la cosa
comprendida en el mandato.
2. Anticipar al mandatario el dinero necesario para la ejecucin del mandato.
3. Reembolsar al mandatario los gastos y anticipos efectuados con intereses.
4. Abonarle la retribucin estipulada o, en su defecto, la que fuese de uso en el lugar de
ejecucin del mandato.
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Cesacin del mandato: el mandato comercial termina:

1. Por cumplimiento del negocio.
2. Por expiracin del plazo.
3. Por revocacin del mandato: perteneciendo el negocio al mandate, puede, segn su
conveniencia, revocar el mandato cuando quiera.
4. Por renuncia del mandatario: puede hacerlo en cualquier momento, excepto si el
mandato fue conferido como base de un negocio bilateral, o si se hubiese pactado la
renunciabilidad expresa o tcitamente, o si la renuncia fuera intempestiva.
5. Por fallecimiento del mandatario o mandante: pone fin al mandato, salvo que fuese
otorgado en inters comn del mandante y un tercero o en inters exclusivo de un
tercero, o cuando el mandato deba ser cumplido despus de la muerte del mandante.
6. Por incapacidad del mandante o mandatario: extingue el mandato pero los actos son
vlidos.
7. Por quiebra del mandante o mandatario.
8. Por imposibilidad de cumplimiento del objeto para el cual fue conferido. 9) Por acuerdo de
partes.
Efectos: el mandato slo produce efectos entre los otorgantes y sus sucesores, salvo
estipulacin o disposicin legal en contrario.
Prescripcin: los mandatos sin trmino no caducan ni prescriben, mientras no sean
revocados o renunciados, o por causas legales (fallecimiento, etc). Una vez cesado en su
cargo el mandatario, debe rendir cuentas a su mandante. Esta obligacin s prescribe.
4).- LA COMISIN. Concepto. La comisin es un contrato por el cual una persona

(comitente) encarga a otra (comisionista) la realizacin de actos de comercio
determinados, pero actuando el comisionista a nombre propio.
El art. 222 (segundo prrafo) dice que hay comisin o consignacin, cuando la persona
que desempea por otros, negocios individualmente determinados, obra a nombre
propio o bajo la razn social que representa. Al actuar a nombre propio, el comisionista
queda obligado personalmente frente a los terceros con quienes contrata. Los terceros
desconocen la existencia del comitente, por lo cual no pueden accionar contra l.
Diferencia entre mandato y comisin.

Si bien en ambos casos se acta por cuenta o en inters de otro (mandante o comitente)
la diferencia radica en que:
En el mandato, el mandatario, al tratar con terceros, acta en nombre del mandante (hay
representacin: la relacin queda establecida entre los terceros y el mandante). En la
comisin, el comisionista acta en nombre propio (no hay representacin: la relacin
queda establecida entre los terceros y l).
La comisin slo puede referirse a negocios individualmente determinados. El mandato,
en cambio, puede ser especial o general.
Entre el mandato y la comisin hay una relacin de gnero a especie (el mandato es el gnero, y
la 44 comisin una especie de mandato). Por ello, parte de la doctrina sostiene que la
verdadera naturaleza jurdica de la comisin es la de un mandato sin representacin.
Rgimen legal.
Aceptacin y rechazo de la comisin: el comisionista es libre de aceptar o rehusar el
encargo. Si se rehusa, debe dar aviso al comitente dentro de las 24 hs o ser responsable
de los daos y perjuicios. El comisionista que se niega a aceptar el encargo est obligado,
no obstante a la conservacin de los efectos de que se trata y evitar todo peligro
inminente hasta que le lleguen las ordenes del comitente, pero puede depositarlos
judicialmente.
Responsabilidad: el comisionista no responde en caso de insolvencia de las personas
con quienes contratare en cumplimiento de su comisin, siempre que al tiempo del
contrato fuesen reputadas idneas, salvo si obrare con culpa o dolo.
Cuando el comisionista, adems de la comisin ordinaria, percibe otra llamada en
garanta, corren de su cuenta los riesgos de la cobranza, quedando en la obligacin
directa de satisfacer al comitente el saldo que resulte a su favor a los mismos plazos
estipulados, como si el propio comisionista hubiese sido el comprador.
Prohibiciones:
El comisionista no puede alterar las marcas de los efectos que hubiere comprado o
vendido por cuenta ajena, salvo orden expresa del comitente.
El comisionista no puede adquirir por s ni por persona interpuesta, efectos cuya
enajenacin haya sido confiada, salvo consentimiento expreso del comitente. Tampoco
Apuntes de Derecho
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puede ejecutar una adquisicin encargada, con efectos suyos, salvo consentimiento
expreso del comitente.
Prescripcin: se aplican las mismas reglas que para el mandato. La comisin sin plazo
no prescribe. Lo que prescribe es la obligacin de rendir cuentas una vez cesada la
comisin.
BOLILLA VI
45 CONTRATOS
COMERCIALES EN
PARTICULAR
1).- CONTRATO DE TRANSPORTE.
Concepto. Hay contrato de transporte cuando una parte (transportista o porteador) se
obliga a trasladar personas o cosas de un lugar a otro; y la otra (pasajero o cargador) a
pagar un precio por ello (porte o flete).
Integran el transporte dos elementos: 1) el desplazamiento (por tierra, agua o aire) y 2)
la conduccin que implica hacer recorrer un itinerario.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
El contrato de transporte no est legislado en el Cdigo de Comercio como contrato. Pero

el art. 8 inc 5 lo menciona como transporte realizado por empresas. Tambin lo hace el
art. 87 inc 5 nombrando como auxiliares del comerciante a los acarreadores, porteadores
o empresarios del transporte. Tambin el art. 162 crea una regla general en materia de
contratos de transporte.
Caracteres.
1) Consensual.
2) No formal.
3) Oneroso.
4) Conmutativo o sinalagmtico.
5) Tpico o nominado.
6) Bilateral.
7) De desplazamiento.
8) Generalmente de adhesin.
9) De derecho privado.
10) Con frecuencia es un contrato accesorio.
Comercialidad del transporte. Conforme al art. 8 del Cdigo de Comercio, el

transporte terrestre slo ser comercial cuando est organizado en forma de Empresa. Si
no cuenta con esta organizacin (o sea si es un transporte aislado) no ser un acto
comercial, sino civil, y como en derecho civil no est previsto el contrato de transporte,
se le aplicarn las normas de la locacin de obra.
En cambio, el transporte martimo y el aeronutico siempre sern comerciales aunque se
trate de actos aislados.
mbito de regulacin del transporte.

Este contrato no est legislado en el Cdigo de Comercio junto a otros contratos. Lo
menciona el art. 8 inc. 5 al hablar de empresa de transporte por agua o por tierra de
personas y cosas; tambin el 87 inc 5 al enumerar los auxiliares del comercio cuando
dice: los acarreadores, porteadores o empresarios de transporte que luego es tratado en
detalle a partir del art. 162 bajo el ttulo De los acarreadores, porteadores o empresarios
del transporte. Pese a que se refiere a los auxiliares del comercio, en realidad se legisla
sobre el contrato de transporte.
Estas disposiciones son complementadas con las de carcter nacional, como la ley 2873
de ferrocarriles y su reglamento y la ley 12.346 que crea la Comisin Nacional de
Regulacin del Transporte y que rige el transporte terrestre por carretera. A su vez estas
leyes se complementan con las de carcter local.
Clases de transporte.
Por el medio por el cual se realiza,
Transporte Terrestre (puede ser a su vez automotor o ferroviario).
Transporte Martimo o fluvial.
Transporte Areo.
Por el mbito que comprende,
Transporte Interno.
Transporte Internacional.
Por la naturaleza del objeto
transportado, Transporte de Cosas.
Transporte de Personas.
Elementos del transporte de cosas.

Personales o subjetivos: si bien en todo contrato de transporte se requiere la
existencia de dos partes (cargador y transportador), pueden intervenir otros sujetos
(destinatario, comisionista y endosatario).
1.El porteador, acarreador o transportador, es el que conduce la mercadera o la traslada,
es decir, es quien se encarga de efectuar el transporte, asumiendo el riesgo de la
obligacin de resultado que toma a su cargo.
2.El cargador o remitente, es quien propone al transportador el contrato y le entrega las
cosas a transportar. Puede desempear el rol de destinatario, cuando consigna los
elementos o
mercaderas a su propio nombre.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
46 3. Por regla general, en el transporte de cargas hay una tercera persona: el destinatario,
consignatario o receptor. No es parte en el contrato de transporte, a l hay que entregarle las
cosas transportadas. La doctrina considera que es una estipulacin a favor de un tercero (se har
parte al presentarse a retirar los efectos).
4.En ciertos casos puede haber tambin un comisionista o expedicionista que se encarga
de recibir las cosas de manos del cargador y entregrselas al transportador, asumiendo
frente al cargador los riesgos del transporte. Es un intermediario entre el cargador y el
transportador.
5.Las obligaciones, derechos y responsabilidades del cargador, destinatario y transportador
pueden pasar a otras personas, cuando media transmisin de la carta de porte por
endoso o cesin, o cuando es entregada en prenda. En tales supuestos estaremos frente
al endosatario, cesionario o acreedor prendario, segn el caso.
Objetivos: son la cosa objeto del transporte, y el flete, precio o tarifa del transporte.
1.Cosa: debe ser una cosa que, independientemente de estar o no en el comercio, pueda
ser desplazada. Puede ser incluso ajena, no siendo necesario que sea el dueo quien las
entrega para su traslado. El art. 162 dice mercaderas. Los ferrocarriles y las empresas
automotores por caminos deben aceptar toda carga que se les encomienda, con pocas
excepciones ajustadas a condiciones reglamentarias.
2.Flete: el pago del precio es la prestacin tpica del cargador. El precio incluye el
desplazamiento y las prestaciones accesorias que haya asumido el transportista. Puede
convenirse que se pague en el momento de la conclusin del contrato, en cuyo caso se
llama transporte con flete o porte franco. Si se paga en oportunidad de llegar a
destino, se dice entonces que el transporte se efecta con flete a pagar.
Se habla de precio o flete cuando es fijado convencionalmente y de tarifa cuando
el precio es impuesto o fijado directamente u homologado por el Estado o la
empresa concesionaria.
Forma y prueba. Respecto de la forma, es un contrato no formal, se puede perfeccionar

verbalmente. No obstante este carcter, generalmente se celebra por escrito, en
instrumento privado, dando lugar a los siguientes documentos:
a) Carta de Porte (para el transporte terrestre de carga);
b) Gua (para el transporte de encomiendas);
c) Pasaje o billete (para el transporte de personas);
d) Conocimiento (para el transporte de carga por agua o aire).
Cuando para el transporte terrestre se recurre a la carta de porte, se cuenta con un
documento que facilita la prueba y constituye el ttulo legal del transporte. Pero la
validez del contrato es independiente de la existencia de la carta. Puede probarse por
cualquier medio, particularmente por los libros de comercio y aquellos declarados
obligatorios por las reglamentaciones.
2).- CARTA DE PORTE.

Concepto. Es el instrumento legal del contrato de transporte de mercaderas. Cuando el
transporte de mercaderas es martimo, este instrumento legal se denomina
conocimiento de embarque.
Si bien la carta de porte no es esencial para la existencia del contrato, tiene un gran
valor probatorio, ya que se asientan en ella todos los datos de la operacin.
Funciones. La carta de porte funciona como:

1. Un ttulo legal: por su contenido se decidirn todas las contestaciones entre cargador y
transportador con motivo del transporte. La carta de porte como ttulo legal tiene
carcter facultativo, pero las partes pueden exigirla.
2. Un ttulo de crdito: representativo de las mercaderas que tiene el carcter de
literalidad, necesariedad y autonoma. Es decir, el cargador puede vender las
mercaderas mientras son transportadas, transmitiendo la carta de porte. A los efectos de
su transmisin, pueden ser: al portador, a la orden o nominativo.
Enunciaciones que debe contener.

Art. 165 Tanto el cargador como el acarreador, pueden exigirse mutuamente una carta
de porte, datada y firmada, que contendr:
1. Los nombres y domicilios del dueo de los efectos, o cargador, el del acarreador o
comisionista de transportes, el de la persona a quien o a cuya orden se han de entregar
los efectos, si la carta no fuese al portador, y el lugar donde debe hacerse la entrega;
2. La designacin de los efectos, su calidad genrica, peso, medida o nmero de los bultos,
sus marcas o signos exteriores, clase, y si estuvieran embalados, la calidad del embalaje;
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3. El flete convenido, y si est o no pagado;

4. El plazo dentro del cual deba verificarse la entrega;
5. Todas las dems circunstancias que hayan entrado en el convenio.
Estas enunciaciones son meramente indicativas. El hecho de que se omita alguna no
implica la nulidad del contrato porque el mismo se perfecciona inclusive sin la carta de
porte. Sin embargo, las estipulaciones que no consten en la carta de porte no sern
oponibles al tercero destinatario o legtimo tenedor.
Circulacin. La carta de porte puede ser nominativa, a la orden o al portador. El cesionario,
endosatario o 47 portador de la carta de porte, se subroga en las obligaciones y derechos del

cargador.
3).- TRANSPORTE DE COSAS Y DE PERSONAS: DERECHOS Y OBLIGACIONES DE

LAS PARTES.
En el transporte de cosas:
Derechos y obligaciones del acarreador:
Derechos: para establecer los derechos del acarreador, debemos tratarlos de acuerdo a 3
etapas:
1. Anteriores al transporte:
Percibir el precio o flete por adelantado;
Exigir la carta de porte;
Rechazar los bultos que se presenten mal acondicionados.
2. Durante el transporte:
Puede variar el camino si el convenido est intransitable o peligroso, o el
egir el ms corto y barato si no se pact uno especial.
3. Posteriores al transporte:
Percibir el precio del acarreo total y por vagn vaco;
Exigir la apertura de los bultos en el acto de recepcin;
Garanta de preferencia y de atencin;
Reclamar gastos para evitar averas y reparacin por daos de vicio propio
de la cosa.
Obligaciones:
Efectuar el transporte en el plazo convenido;
Entregar la cosa al destinatario;
Responder por prdidas, averas o daos.
Derechos y obligaciones del cargador:
Derechos:
Exigir el recibo de la carga;
Variar el destino de la carga durante el
viaje; Ser indemnizado por prdidas o
averas y retardo.
Obligaciones:
Entrega de la cosa transportada;
Pago del precio;
Pago de los gastos accesorios.
Derechos y obligaciones del destinatario:
Derechos:
Exigir la entrega de los efectos a l consignados;
Comprobar a expensas suya en el momento de la entrega, el estado de las
cosas transportadas; Ser indemnizado por la prdida o avera de los efectos;
Reclamar administrativa o judicialmente la devolucin de fletes por retardo en el
transporte. Obligaciones:
Retirar las cosas al llegar; Pagar porte y gastos.
En el transporte de personas. Se trata de un contrato de transporte que posee slo

elementos personales, posteadores y pasajero. El ttulo del contrato es el billete o boleto
que generalmente se extiende en forma innominada. El transporte de personas se rige
por la ley 2.873 de Ferrocarriles y su reglamento, pues el Cdigo slo tiene un art. al
respecto (184, que trata del supuesto de muerte o lesin del pasajero). Derechos y
obligaciones del pasajero:
Derechos:
Apuntes de Derecho
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Ser transportado hasta el punto de destino indicado en el boleto.

Continuar hasta el trmino del viaje en el mismo coche sealado en el boleto.
Retener su asiento no numerado cuando debe abandonarlo temporalmente.
Asentar sus quejas u observaciones en el libro respectivo, que debe existir en todas las
estaciones.
Obligaciones:
Viajar en los coches correspondientes a la clase que indica el boleto, bajo pena
pecuniaria si lo hace indebidamente en uno de clase superior.
No perturbar a los otros pasajeros.
No daar ni destruir cualquier objeto de propiedad de la empresa, pues en caso de
hacerlo deber pagar el monto del perjuicio ocasionado o dar al jefe de la estacin
garanta satisfactoria de su pago.
Prohibiciones:
Subir o bajar de los vehculos en movimiento, entrar o salir por ellos por otras portezuelas
que las correspondientes viajar en los balcones de los coches y trasladarse de uno a otro
cuando hay comunicacin, bajo sancin pecuniaria.
Usar dentro de los vehculos calentadores o lmparas particulares.
Llevar animales vivos o muertos en los coches.
La presencia de vendedores ambulantes no autorizados.
Llevar materiales explosivos.
Derechos y obligaciones del transportador:
48 Obligaciones:
Transportar a las personas a destino, sanas y salvas.
Proceder con diligencia en la realizacin del transporte.
Dispensar comodidad, seguridad y rapidez.
Responsabilidad del transportador.

En el transporte de cosas.
Fundamento: se han dado las siguientes teoras:
1. Teora de la culpa contractual: el cargador y el trasportista celebran un contrato en el cual
el segundo asume la obligacin de llevar y entregar la cosa en el destino fijado. Incurre
en incumplimiento de contrato cuando no entregue la cosa, o la entregue parcialmente o
fuera de tiempo, por lo que debe responder con indemnizacin. En esta teora, la culpa
se presume, y el transportista para eximirse debe demostrar que no hubo negligencia de
su parte.
2. Teora de la culpa extracontractual y aquiliana: considera a las partes fuera del contrato.
El transportador asume una obligacin que la ley misma le impone; al no cumplirlas, viola
la ley. En esta teora la culpa no se presume. Es el cargador quien debe probar que el
perjuicio proviene de la culpa del transportador.
3. Teora del riesgo creado: no tiene en cuenta la culpa. As como el transportista se
beneficia con su empresa, debe asumir los riesgos que se generan. Slo se exime de
responsabilidad por caso fortuito, fuerza mayor, vicio propio de la cosa, hecho del
cargador o destinatario o de un tercero por el que la empresa no debe responder.
La cuestin en el Cdigo de Comercio. Nuestro Cdigo recepta la teora de la culpa
contractual para el transporte de cosas y la del riesgo creado para el transporte de
personas (muerte del viajero). Tambin establece que los reglamentos o estipulaciones
de las empresas que hubieran ofrecido sus servicios al pblico, excluyendo o limitando
las obligaciones y responsabilidades impuestas por el Cdigo son nulas y sin ningn
efecto.
El plazo para reclamar por daos y averas en los efectos al tiempo de abrir los bultos es
de 24 hs siguientes a su recibo, con tal de que en la parte externa no se vieren seales
del dao o avera que se reclama. Pasado ese plazo, no tiene lugar reclamacin alguna.
Eximentes de responsabilidad del transportador.
El Cdigo establece que durante el transporte, corren por cuenta del cargador, salvo
estipulacin contraria, todos los daos que sufrieren los efectos provenientes de
vicios propios, fuerza mayor o caso fortuito. La prueba de estos supuestos incumbe al
transportador.
Por otra parte, el transportador puede rechazar los bultos que se presenten mal
acondicionados para el transporte, y si el remitente insistiere en que se admitan, el

transportador estar obligado a conducirlos, y quedar exento de responsabilidad si
hiciere constar en la carta de porte su oposicin.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
El transportador, adems, no ser responsable por las cosas de gran valor si al
tiempo de la entrega los cargadores no hubiesen declarado su contenido.

Si se trata del transporte de cosas frgiles, los administradores de ferrocarriles
podrn estipular que las prdidas se presuman derivadas del vicio o la naturaleza de
la misma cosa, o del hecho del remitente o destinatario, si su culpa no fuere probada.
Responsabilidad por retardo.
En caso de retardo por ms tiempo del establecido, perder el porteador una parte del
precio del transporte, proporcionado a la duracin del retardo, y el precio completo del
transporte, si el retardo durase doble tiempo del establecido para la ejecucin del
mismo, adems de la obligacin de resarcir daos.
Se exime de responsabilidad por retardo, si prueba que provino de caso fortuito, fuerza
mayor, hecho del remiten o del destinatario.
La falta de medios suficientes para el transporte no es excusa.
En el transporte de personas
Indemnizacin por muerte o lesin del pasajero. En caso de muerte o lesin de un
viajero, acaecida durante el transporte en ferrocarril, la empresa estar obligada al pleno
resarcimiento de los daos y perjuicios, no obstante cualquier pacto en contrario, a
menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedi por culpa de la
vctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable. La ley de
Ferrocarriles aplica la teora del riesgo, imponiendo a la empresa la obligacin de
indemnizar medie o no culpa de su parte, eximindose slo en caso de fuerza mayor o
culpa de la vctima.
Transporte benvolo
Se da cuando el conductor de un vehculo invita a alguien a viajar, por simple acto de
cortesa, para hacer un favor y el pasajero no est obligado a retribucin alguna. En este
caso no se aplica el Cdigo ni ninguna otra ley complementaria. Tenemos 3 tesis al
respecto:
Tesis negativa: el transportador no incurre en responsabilidad. No origina accin
resarcitoria porque no cometi ningn delito.
Tesis contractualista: considera al transporte benvolo como un contrato, porque hay
acuerdo de voluntades y objeto, y eso lo hace responsable al transportador.
Tesis de la responsabilidad extracontractual: niega que exista acuerdo de voluntades y
aplica las disposiciones del Cdigo Civil siempre que ese hecho sea por culpa del
transportador, y se exime por caso fortuito o culpa de la vctima. Segn esta teora debe
probarse la culpa, pero muchas veces se
llega a una atenuacin por culpa concurrente.
49
4).- DEPSITO MERCANTIL.
Concepto. Habr contrato de depsito cuando una de las partes (depositario) guarde
una cosa que la otra parte (depositante) le confe, restituyndole la misma cosa en
idnticas condiciones luego de transcurrido un plazo.
Caracteres.
Real: se perfecciona con la entrega de la cosa.
No formal: puede realizarse por instrumento pblico o privado, y an verbalmente.
De ejecucin continuada: el deber del depositario de custodia y conservacin es
permanente.
Bilateral: engendra obligaciones para ambas partes. El depsito civil es unilateral.
Oneroso: es esencialmente oneroso, no se presume gratuito. El depsito civil se
presume gratuito.
Tpico y nominado: previsto y regulado especficamente por el Cdigo de Comercio y
por el Cdigo
Civil.
Comercialidad del depsito. El depsito puede ser civil o comercial. Ser comercial
cuando rena los siguientes requisitos:
Debe tener por objeto o derivar de un acto de comercio.
Debe recaer sobre cosas muebles.
Al menos una de las partes debe ser comerciante.
El depsito comercial siempre es oneroso.
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Comercial 2012
Clases de depsito.
Voluntario: cuando la eleccin del depositario depende de la voluntad del depositante.
Necesario: en caso de desastre y cuando se trata de efectos introducidos en casas
destinadas a recibir viajeros.
Regular: tiene por objeto cosas ciertas y determinadas que el depositario debe
conservar y restituir.
Irregular: tiene por objeto cosas consumibles; se deben restituir cosas equivalentes.
Convencional: tiene su origen en un contrato.
Legal: tiene su origen en la ley.
Judicial: tiene su origen en una disposicin del juez.
Diferencias con el mutuo.

Tanto en el mutuo como en el depsito irregular los derechos y obligaciones de las partes
son, bajo ciertos aspectos, similares. El mutuario est obligado a restituir una cantidad
igual que la recibida y a pagar inters, lo mismo que el depositario irregular. Para
establecer en cada caso concreto si se trata de mutuo o depsito irregular hay que
atender a la intencin de las partes, teniendo en cuenta en inters de cul de ellas se ha
celebrado el contrato: si es en el de quien recibe la cosa, es mutuo; si es en el de quien
la entrega, es depsito irregular.
Onerosidad. El depositario puede exigir una comisin estipulada en el contrato o

determinada por el uso de la plaza. En su defecto, ser determinada por rbitros. El
depsito gratuito no se considera contrato de comercio.
El Barraquero o Depositario.
Es aquella persona que en forma habitual y por cuenta propia, celebra contratos de
depsito actuando como depositario (es decir, recibiendo y guardando las cosas
depositadas).
Debido a que el depsito es un acto de comercio (art. 8 inc 5) y el barraquero lo realiza
en forma habitual, profesional, y por cuenta propia, la doctrina considera que no es un
agente auxiliar del comercio, sino un verdadero comerciante.
Obligaciones del depositario.

1. Contar, pesar o medir las cosas recibidas y entregar un recibo.
2. Llevar, adems de los libros de los comerciantes, un libro especfico en el que debe
anotar los bienes que recibe y los que entrega.
3. Deber de custodia de la cosa depositada: conservar y cuidar que no se deteriore,
haciendo (por cuenta del depositante) los mismos gastos y diligencias que hara si fuese
propia. En el depsito irregular no existe esta obligacin.
4. Contratar seguro si fuere de prctica hacerlo.
5. Dar aviso de cualquier dao que sufrieren las cosas depositadas.
6. Proceder a la venta en remate pblico cuando alguna alteracin de la cosa lo volviese
urgente.
7. Cuando se trata de documentos de crditos que devengan intereses, el depositario debe
cobrarlos y adoptar las diligencias necesarias para conservar su valor y efectos.
8. Mostrar los bienes a los posibles compradores, cuando el dueo as lo ordene.
9. Restituir la cosa con todos sus accesorios y frutos.
Restitucin de la cosa depositada. En el depsito regular, el depositante debe

restituir la misma cosa
depositada. No puede eludir la devolucin alegando el hecho de no ser el depositante el
propietario.50 La restitucin se hace al depositante, a la persona autorizada, a los herederos

en caso de fallecimiento y si no se ponen de acuerdo, al juez de la sucesin.
Si la devolucin se pacto en un lugar distinto al del depsito, los gastos de transporte
corren por cuenta del depositante.
Con respecto al trmino, el depositario no puede obligar al depositante a recibirla antes
del plazo previsto, pero el depositante puede exigir la entrega en cualquier momento.
Derechos del depositario.

1. Reembolso de gastos.
2. Indemnizacin de perjuicios.
3. Cobro de remuneracin.
Apuntes de Derecho
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4. Derecho de retencin: el depositario est autorizado para retener la cosa depositada

hasta el pago de la remuneracin que se le debe en razn del depsito.
Obligaciones del depositante.

1. Reembolsar todos los gastos que el depositario hubiere realizado para la conservacin de
la cosa.
2. Indemnizar al depositario todos los perjuicios que le hubiere ocasionado el depsito.
3. Abonar el precio convenido, o en su defecto, el que fijen los rbitros.
4. Recibir la cosa al concluir el contrato.
Cesacin del depsito.

Se aplican las normas del Cdigo Civil: por vencimiento del plazo; si no hay plazo,
cuando cualquiera de las partes lo quisiere; por prdida de la cosa depositada; etc.
Certificados de depsito y warrants.

El Cdigo de Comercio regula la actividad de los barraqueros, pero no contempla la
posibilidad de que puedan emitir ttulos. Esta omisin fue subsanada por las leyes 928 y
9643, que permitieron la emisin de certificados de depsito y warrants a los
depositarios que estuviesen autorizados por el Poder Ejecutivo para ello.
La emisin de esos ttulos tiene una doble funcin: por un lado, permite transmitir los
bienes sin movilizarlos; y por el otro, facilita la obtencin de crditos.
Su funcionamiento es el siguiente: cuando una persona deposita bienes, el barraquero
debe entregarle 2 ttulos: un certificado de depsito y un warrant.
El certificado de depsito es un ttulo que acredita la propiedad de los bienes
depositados. El depositante puede transmitir este ttulo por endoso, y transmitir as la
propiedad de los bienes, sin necesidad de movilizarlos.
El warrant es un documento que se utiliza para obtener crditos ya que puede entregarse
como garanta del pago de una obligacin. Cuando el depositante desea obtener un
crdito, conserva el certificado de depsito y endosa el warrant a favor de quien le prest
el dinero. Si vencido el plazo, el depositante no cumple con su obligacin de devolver el
dinero, el acreedor puede presentar el warrant ante el administrador del depsito y
solicitar la venta de los bienes necesarios para obtener el reembolso del dinero que
prest.
5).- MUTUO COMERCIAL.-

Concepto. El mutuo es el contrato por el cual una parte (mutuante o prestamista)
enterga a la otra (mutuario) una cantidad de cosas que esta ltima est autorizada a
consumir, devolvindole en el tiempo convenido, igual cantidad de cosas de la misma
especie y calidad.
El objeto del mutuo deben ser cosas consumibles o fungibles. Las cosas consumibles son
aquellas que perecen con su uso, por lo cual, el mutuario slo puede devolver otras de la
misma especie y calidad.
Caracteres.
1) Real: se perfecciona con la tradicin de la cosa.
2) No formal: se perfecciona an verbalmente, pero siempre debe haberse hecho la
tradicin.
3) Conmutativo: las ventajas que se conceden son ciertas para las partes desde el inicio.
4) Unilateral: el nico que tiene obligaciones es el mutuario.
5) De ejecucin diferida: media un lapso de tiempo entre la entrega de la cosa y el
momento de la restitucin de la misma.
6) Gratuito y oneroso: la regla general es que son gratuitos, salvo que lleven intereses
legales o convencionales.
Comercialidad. Para que el mutuo sea comercial debe reunir 2 requisitos:

1. Que la cosa sea de gnero comercial o est destinada al uso comercial;
2. Que ambas partes sean comerciantes, o por lo menos el que recibe el prstamo
(deudor). Si slo el prestamista es comerciante, el mutuo no ser comercial.
No obstante, cuando un Banco preste dinero, siempre habr mutuo comercial, aunque el
deudor no sea comerciante ni destino el dinero a uso comercial, ya que las operaciones
de Banco son siempre
comerciales (art. 8 inc. 3).
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
51 A diferencia del mutuo civil, el mutuo comercial se presume oneroso.
Obligaciones del mutuario.

Devolver al mutuante cosas de la misma calidad, cantidad y especie que las recibidas, en
el lugar y plazo convenido. Si nada se pact, debe hacerse por lo menos 10 das despus
de celebrado el contrato y en el domicilio del deudor.
Pagar al mutuante una compensacin llamada inters.
Intereses.
Se llama inters a la suma de dinero debida por el uso de un capital ajeno o por el
retardo en el cumplimiento de una obligacin. Son independientes unos de otros.
Pueden ser:
Compensatorios: son los que se deben por el uso del dinero ajeno. Todo pacto de
intereses compensatorios se entiende prorrogado cuando no se devuelva la cosa en
tiempo. Los intereses deben estipularse en dinero, an cuando el prstamo consista
Moratorios: son los que se deben por el retardo en el cumplimiento de una obligacin. El
Cdigo de Comercio dispone que la tardanza en el cumplimiento de la obligacin hace
que corran los intereses desde el da de la demanda, aunque el acreedor no justifique
perjuicio alguno. En las deudas ilquidas los intereses corren desde la interpelacin
judicial, por la suma del crdito que resulte de la liquidacin. Se deben aunque las partes
no los hayan pactado.
Sancionatorios: el deudor perseguido judicialmente y que litigue sin razn valedera, ser
condenado a pagar un inters hasta 2 veces y media del que cobren los bancos pblicos,
debiendo los jueces graduar la tasa atendiendo a la mayor o menor malicia con que haya
actuado el deudor.
Los intereses deben calcularse sobre el valor de la cosa prestada, en el lugar y da que
debe ser devuelta. Si el tiempo y el lugar no se hubiesen determinado, el pago debe
hacerse al precio del tiempo y del lugar donde se hizo el prstamo.
Todo pacto de intereses compensatorios se entiende prorrogado cuando no se devuelve
la cosa en tiempo. Los intereses deben estipularse siempre en dinero, an cuando el
prstamo consista en efectos o gneros de comercio.
A los 4 aos de ser exigible la prestacin, prescriben los intereses del capital dado en
mutuo.
Anatocismo. Es la capitalizacin de intereses vencidos. El anatocismo o inters

compuesto no est autorizado por el Cdigo de Comercio, salvo en determinados casos.
Art. 569 Los intereses vencidos pueden producir intereses, por demanda judicial, o por
una convencin especial. En el caso de demanda, es necesario que los intereses se
adeuden a lo menos por un ao.
Producen igualmente intereses los saldos lquidos de las negociaciones concluidas al fin
de cada ao.
El Cdigo Civil autoriza el anatocismo cuando es pactado anticipadamente por las partes
o cuando el deudor condenado judicialmente a pagar capital e intereses, fuese moroso
en hacerlo (art. 623).
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
BOLILLA VII
MODALIDADES DE LAS
GARANTAS
COMERCIALES
1).- FIANZA COMERCIAL.
Concepto. Habr contrato de fianza, cuando una de las partes (fiador) se hubiera
obligado accesoriamente por un tercero (deudor) y el acreedor de ese tercero aceptase
su obligacin accesoria.
Comercialidad. La fianza ser comercial cuando tenga por objeto asegurar el

cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea
comerciante.
52 La fianza civil siempre es gratuita; en cambio la comercial puede ser gratuita u

onerosa (retribuida por el acreedor).
Caracteres. El contrato de fianza comercial posee los siguientes caracteres:

1) Consensual: basta con el simple acuerdo de voluntades.
2) No formal: no est sujeto a ninguna forma especial, pero la fianza no se presume.
3) Unilateral y gratuito: en principio la fianza es gratuita, ya que el acreedor a nada
se obliga con respecto al fiador. En las relaciones entre al fiador y el deudor puede haber
una retribucin por la fianza prestada, pero esta relacin es ajena al contrato de fianza
(cuyas partes son fiador y acreedor).
4) Accesorio: porque depende de una obligacin principal.
Clases de fianza.
Segn su origen
Convencional: cuando es establecida por acuerdo de voluntades.
Legal: cuando es impuesta por la ley.
Judicial: cuando es determinada por los jueces.
Efectos de la fianza.
Entre fiador y acreedor:
El fiador o fiadores responden solidariamente como el deudor principal, sin poder invocar
el beneficio de divisin ni el de excusin que nunca se admiten en materia comercial.
Pueden solamente exigir que el acreedor justifique que ha interpelado judicialmente al
deudor.
Si el fiador fuese ejecutado con preferencia al deudor principal, podr ofrecer al embargo
los bienes de ste, si estuviesen libres; pero si contra ellos apareciese embargo o no
fuesen suficientes, correr la ejecucin contra los bienes propios del fiador, hasta el
efectivo pago del ejecutante. Entre deudor y fiador:
Antes del pago
El fiador, an antes de haber pagado, puede exigir su liberacin:
1. Cuando es judicialmente reconvenido al pago de la deuda;
2. Cuando el deudor empieza a disipar sus bienes, o se le forma concurso;
3. Cuando la deuda se hace exigible por el vencimiento del plazo estipulado;
4. Cuando han pasado 5 aos desde el otorgamiento de la fianza, si fue contrada por
tiempo indefinido.
Tambin puede el fiador pedir medidas precautorias.
Despus del pago
Efectuado el pago por el fiador, este se subroga, sin necesidad de cesin alguna,
sustituyendo en los derechos que el acreedor tena frente al deudor principal.
Adems de la accin de subrogacin, el fiador tiene accin directa para ejercer el
derecho de repeticin de lo pagado.
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Comercial 2012
El fiador que pag y se subrog en los derechos del acreedor puede exigir del deudor el
reembolso del capital, intereses y costas.
Si el fiador paga anticipadamente, recin podr intentar el reembolso contra el deudor
cuando se opere el vencimiento de la deuda afianzada.
Entre co-fiadores:
El cofiador que paga la deuda afianzada, se subroga en todos los derechos del acreedor
respecto de los demas cofiadores, para cobrar a cada uno de estos la parte que le
corresponda.
Al fiador que pago podrn los otros hacer valer todas las excepciones que el deudor
principal podra oponer al acreedor.
El sub-fiador en caso de insolvencia del fiador por quien se oblig, queda responsable a
los otros cofiadores en los mismos trminos que lo estaba el fiador.
Extincin.
Por va directa: se extingue la fianza pero subsiste la obligacin principal.
1.Imposibilidad de subrogacin en los derechos del acreedor.
2.Prrroga del plazo de la obligacin.
3.Exoneracin o liberacin del fiador.
4.Prescripcin de la accin contra el fiador.
5.Incumplimiento del pacto de informar la mora del deudor al fiador por parte del acreedor.
Por va indirecta: siendo la fianza una obligacin accesoria, extinguida la obligacin
principal, se extingue tambin aquella (por el pago, novacin, compensacin,
transaccin, confusin, renuncia, remisin de deuda, prescripcin, imposibilidad de pago,
nulidad).
2).- PRENDA COMERCIAL.

Concepto. El contrato de prenda comercial es aquel por el cual el deudor entrega al
acreedor una cosa mueble, en garanta de una operacin comercial.
A travs de este contrato se constituye el derecho real de prenda sobre una cosa
mueble, para garantizar el cumplimiento de una obligacin. Este derecho real otorga al
acreedor un privilegio de cobrarse de la venta de la cosa prendada, ante el
incumplimiento del deudor.
53 Caracteres.
Del contrato de prenda comercial:
Real: slo queda concluida con la entrega de la cosa.
Unilateral: porque su nacimiento slo engendra la obligacin para el acreedor de
restituir la cosa.
Accesorio: depende del contrato del cual emana la obligacin principal garantizada. As
la nulidad, resolucin, rescisin de la obligacin principal, trae aparejada la invalidacin
del contrato real de prenda.
No formal: basta que conste por escrito para que produzca efectos respecto de terceros.
De la prenda como derecho real de garanta
Especial: en cuanto a la cosa gravada y en cuanto al crdito garantizado, que deben
determinarse con precisin.
Accesoria: se constituye en garanta de una obligacin principal.
Mobiliaria: slo puede recaer sobre bienes muebles.
Expresa: en la duda, se debe estar a favor del derecho de terceros, es decir, por la no existencia
de la prenda y consiguiente privilegio del acreedor.
Comercialidad. La prenda puede ser civil o comercial. Ser comercial cuando garantice
el cumplimiento de una operacin comercial.
Diferencias con la prenda civil.

1. La prenda civil garantiza una obligacin civil, mientras que la prenda comercial garantiza
una obligacin u operacin comercial.
2. La prenda civil es bilateral imperfecta y exige dos ejemplares; la prenda comercial es
unilateral bastando un solo ejemplar.
3. La prenda civil puede ser hecha por instrumento pblico o privado de fecha cierta. La
prenda comercial slo requiere que sea por escrito y la fecha cierta se puede probar por
cualquier medio de prueba comercial.
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4. El Cdigo Civil prohbe a las partes pactar formas de enajenacin; mientras que el Cdigo
de Comercio autoriza pactar un modo de enajenacin especial.
5. En la prenda civil, en caso de incumplimiento, el acreedor debe necesariamente recurrir a
la justicia para su venta. En la prenda comercial el acreedor puede proceder
directamente a la venta sin intervencin judicial.
6. Segn el Cdigo Civil, la prenda de crditos debe ser notificada al deudor y segn el
Cdigo de Comercio requiere la simple entrega de los ttulos.
Cosas pignorables y no pignorables.

Cosas o crditos existentes (susceptibles de ejecucin forzada).
Dinero: en este caso recibe el nombre de caucin o depsito en garanta.
Fondos de comercio: no son pignorables. Slo pueden darse en prenda las cosas que
forman el activo.
Ttulos de crdito: si son papeles endosables se debe expresar que se los da como valor
de garanta.
Crdito documentario: el Banco se constituye en un acreedor pignoraticio.
Quienes pueden otorgar y recibir la garanta pignoraticia.

Slo puede constituir prenda el que es dueo de la cosa y tiene capacidad de
enajenarla, y slo despus puede recibir la cosa en prenda, el que es capaz de contratar.
El acreedor de buena fe que ha recibido del deudor un objeto del cual este no era
propietario puede, si la cosa no era robada o perdida, negar su entrega al verdadero
propietario. Si se la restituye, podr exigir que se le entregue otra prenda de igual valor,
y si el deudor no lo hiciere, podr pedir el cumplimiento de la obligacin principal,
aunque haya plazo pendiente para el pago.
Derechos y obligaciones del acreedor.

Derechos:
1. Derecho de retencin: el acreedor puede y debe retener la cosa, directamente o por un
tercero designado por ambas partes, hasta el pago total de la deuda.
2. Derecho de persecucin: el acreedor puede perseguir la cosa en poder de terceros,
incluso del deudor, cuando ha sido privado sin su consentimiento de la tenencia de ella.
3. Derecho a ser pagado por los gastos desembolsados para la conservacin de la cosa en
buen estado.
4. Derecho a cobrar indemnizacin por parte de la aseguradora si la cosa es destruida.
5. En caso de expropiacin, extiende su derecho sobre la indemnizacin.
Obligaciones:
1. Conservar la cosa en buen estado.
2. En caso de prdida o deterioro por su culpa debe indemnizar al deudor.
3. Extinguida la obligacin principal, debe restituir la cosa a su dueo.
4. Si la cosa es vendida judicialmente, debe reembolsar al deudor el excedente.
Derechos y obligaciones del constituyente de prenda.

Derechos:
54 1. Controlar si el acreedor conserva la cosa en buen estado y si constata que este abusa
de ella puede pedir el secuestro, que se hace efectivo entregando la cosa a un tercero
como depositario judicial.
2. Recibir indemnizacin por la prdida o deterioro de al cosa por culpa del
acreedor.
3. Disponer de la cosa como propietario, respetando la tenencia del acreedor y
sin perjudicarlo.
4. Exigir la restitucin de la cosa una vez extinguida la obligacin principal.
5. En caso de venta judicial tiene derecho al excedente. Obligaciones:
1. Responder por la eviccin de la cosa pignorada.
2. Entregar al acreedor otra cosa de igual valor si la primitiva era ajena y se restituy al
dueo.
3. Pagar al acreedor las expensas necesarias que hizo en la conservacin de la cosa y los
gastos tiles siempre que hayan aumentado el valor de la cosa.
4. Indemnizar al acreedor por los perjuicios causados por la cosa.
Ejecucin de la garanta.
Puede realizarse de dos maneras:
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Judicialmente: el acreedor puede optar por esta va si lo considera conveniente. La

venta judicial de la cosa es una consecuencia del carcter patrimonial de la obligacin
garantizada, con la finalidad de satisfacerse por equivalente con el producido de ella.
Extrajudicialmente: el Cdigo de Comercio autoriza al acreedor a proceder a la venta
de la cosa pignorada en remate pblico y anunciado con 10 das de anticipacin; esto sin
perjuicio de que las partes convengan una forma especial de enajenacin. Si no hay
fecha establecida el acreedor puede pedirla cuando lo crea conveniente sin estar
obligado a indemnizar al deudor por el perjuicio que le puede ocasionar la diferencia de
precio. Vendida la cosa, el acreedor har la liquidacin entregando el saldo al deudor si lo
hubiere
3).- PRENDA CON REGISTRO.

Concepto. El contrato de prenda con registro es aquel por el cual en garanta de un
crdito, se afectan bienes muebles y que, inscripto en un registro, produce efectos
contra terceros y da lugar a al expedicin de un certificado transmisible por endoso.
El derecho prendario confiere al acreedor el derecho de cobrarse con privilegio de la
subasta del bien mueble, pero el deudor no se desprende de el, y el desplazamiento se
suple con la inscripcin en un registro.
La ventaja de la prenda con registro radica en que el deudor, al conservar la cosa
prendada, puede continuar utilizndola en su actividad comercial.
Caracteres.
1. Convencional: slo puede tener nacimiento en un contrato.
2. Especial: tanto el bien afectado a la garanta como el crdito a que accede, deben
determinarse con precisin. La especialidad es de la esencia de la prenda con registro.
3. Accesorio: se trata de la garanta de una obligacin sin la cual no se concibe.
4. Mobiliaria: slo puede recaer sobre bienes muebles.
5. Indivisible: cada uno de los bienes y cada parte de ellos estn afectados en garanta de
toda la deuda y de cada parte de ella. La indivisibilidad es de la naturaleza de la prenda
con registro.
6. Consensual: se constituye por acuerdo de voluntades.
7. Solemne: con relacin a terceros, pues para oponerla a stos debe constar en
instrumento pblico o en formularios oficiales e inscribirse en el registro respectivo.
8. Pblica: la publicidad se hace efectiva mediante la inscripcin en el registro especial
creado por la ley.
9. Unilateral: slo engendra obligaciones para el prendante que conserva en su poder el
bien pignorado.
Regulacin jurdica. Esta clase de prenda est regulada en el Decreto-ley 15.348/46,

en la ley 12.962 y en el Decreto 897/95.
Forma de constitucin.
La forma instrumental para otorgar el contrato de prenda con registro es obligatoria, sea
que se opte hacerla por instrumento pblico o privado. Cuando se celebren en forma
privada deben ser extendidos en los formularios oficiales respectivos, de los cuales no
pueden prescindir, y que debe entregar gratuitamente el registro prendario.
En la actualidad existen 2 tipos de formularios: uno cuya redaccin se refiere a ganados y
otro para las dems clases de bienes.
El contrato queda perfeccionado entre las partes desde que firman el instrumento
respectivo. Tanto el contrato realizado en instrumento pblico o privado, para que sea
oponible a terceros es necesario inscribirlo en el Registro prendario.
Para que produzca efectos contra terceros desde el momento de celebrarse el contrato,
la inscripcin debe solicitarse dentro de las 24 hs. Pasado este trmino, producir efectos
desde su presentacin en el registro.
Presentado el contrato en el registro deber tomar razn de l de inmediato, de manera
tal que el 55 certificado de inscripcin sea entregado a los acreedores dentro del
plazo de 48 hs. Si el contrato fue realizado en escritura pblica, el registro expide y
entrega al acreedor un certificado de prenda, y si fue realizado en instrumento privado, el
original que lleva el certificado al dorso.
El contrato prendario inscripto es transmisible por endoso y el endoso tambin debe ser
inscripto en el registro para producir efectos contra terceros.
La inscripcin tiene validez hasta la extincin de la obligacin principal pero no mas all
de 5 aos desde que la prenda se ha inscripto y al final de dicho trmino caduca. Pero el
Apuntes de Derecho
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acreedor podr solicitar, antes del vencimiento, la reinscripcin del contrato no

cancelado.
Clases de prenda.
Fija: es aquella que se constituye sobre determinados bienes individualizados en el
contrato. Pueden prendarse todos los bienes muebles o semovientes y los frutos y
productos, aunque estn pendientes o se encuentren en pie. Las cosas inmuebles por su
destino, incorporadas a una finca hipotecada, slo pueden prendarse con la conformidad
del acreedor hipotecario.
Para que produzca efecto la inscripcin del contrato debe hacerse en los registros
correspondientes a la ubicacin de los bienes prendados.
Flotante: se realiza sobre mercaderas y materias primas en general, pertenecientes a
un establecimiento comercial o industrial, permitindole a su dueo su enajenacin o
transformacin (ej. si el deudor enajena las mercaderas, la prenda subsistir sobre las
mercaderas adquiridas en su reposicin; si transforma las materias primas, la prenda
subsistir sobre los productos elaborados). Puede constituirse cuando tenga por objeto
asegurar el pago de obligaciones cuyo plazo no exceda de 180 das.
Para que produzca efecto, la inscripcin debe hacerse en los registros correspondientes
al domicilio del deudor.
Derechos y obligaciones de las partes.

Derechos del acreedor:
1. Fiscalizacin: tiene derecho a inspeccionar los bienes prendados para comprobar si el
prendante los conserva o no en buenas condiciones.
2. Secuestro de los bienes pignorados:
- Si el prendante hace uso indebido de los bienes o ejerce actos que disminuyan su valor.
- Si el prendante se niega a permitir la inspeccin de los bienes al acreedor.
- Si el prendante traslada los bienes fuera del lugar donde estaban cuando constituy la
garanta.
- Al iniciar la ejecucin prendaria.
3. Embargo preventivo sobre los bienes del deudor en caso de notoria desvalorizacin del
bien.
4. Ceder el contrato: el acreedor puede ceder el contrato de prenda as como transmitirlo
por va de endoso.
5. Ejecucin prendaria: el acreedor est facultado para iniciar contra el deudor la accin
ejecutiva, persiguindose el cobro de su crdito con preferencia sobre el producto de la
venta del bien.
6. Oposicin a la constitucin de una nueva prenda durante la vigencia del contrato.
Derechos del prendante:
1. Posesin: el prendante conserva la posesin de la cosa pignorada siendo su
responsabilidad la del depositario.
2. Uso: el dueo de las cosas puede usarlas conformo a su destino, en forma normal, an
cuando tal uso las desvalorice o deteriore.
3. Venta de frutos y productos: slo puede venderlos en la poca adecuada y previo pago
de la parte proporcional de la deuda garantizada.
4. Cumplimiento anticipado: el prendante tiene derecho a pagar la obligacin garantizada
aun antes del vencimiento a fin de obtener la cancelacin de la prenda.
5. Constitucin de nueva prenda: el prendante tiene derecho a constituir nueva prenda
sobre el bien pignorado, con la condicin de que el acreedor lo autorice por escrito.
Obligaciones del prendante:
1. No enajenar los bienes: el prendante (en la prenda fija) no puede enajenar los bienes,
salvo que el adquirente se haga cargo de la deuda garantizada, continuando la prenda
bajo las mismas condiciones.
2. Conservar el bien, abstenindose de todo uso indebido de la cosa.
3. No trasladar los bienes sin dejar constancia en el Registro y el Certificado de prenda y
notificar al acreedor, al endosante y a la oficina que haya expedido la gua.
5).- EJECUCIN PRENDARIA.

Judicial:
Procedimiento (ley 12.962): la accin ejecutiva y la venta de los bienes se tramitarn por
juicio sumarsimo, verbal y actuado. La accin prendaria compete al juez de Comercio del
lugar convenido para pagar el crdito, o del lugar en que segn el contrato se
encontraban situados los bienes, o del lugar del domicilio del deudor, a opcin del
ejecutante.
Presentada la demanda con el certificado, se despachar mandamiento de embargo y ejecucin
Apuntes de Derecho
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como en el juicio ejecutivo; el embargo se notificar al encargado del Registro y a las oficinas que
56 perciban patentes o ejerciten control sobre los bienes prendados. La intimidacin de pago
no es diligencia esencial.
Luego se citar de remate al deudor, notificndole que si no opone excepcin
legtima en el trmino de 3 das perentorios, se llevar adelante la ejecucin y se
ordenar la venta de la prenda. La jurisprudencia considera que es este el
momento en que el juez debe ordenar el secuestro de los bienes prendados.
Ttulo de ejecucin: el certificado de prenda da accin ejecutiva para cobrar el crdito,
intereses, gastos y costas. El contrato de prenda con registro (debidamente constituido y
registrado) es ttulo ejecutivo; en otras palabras, es la condicin necesaria y suficiente
para proceder a la ejecucin: necesaria porque sin l no se puede pedir la ejecucin, y
suficiente porque quien posee el ttulo no tiene necesidad de probar el derecho.
Protesto y reconocimiento de firma: contrariamente a otros ttulos ejecutivos, no se
requiere protesto previo ni reconocimiento de la firma del certificado. La inscripcin del
contrato le otorga el carcter de instrumento pblico.
Excepciones admisibles: las nicas excepciones admitidas son las siguientes:
1. Incompetencia.
2. Falta de personera del demandante, el demandado o su representante.
3. Renuncia del crdito o del privilegio prendario por parte del acreedor.
4. Pago.
5. Caducidad de la inscripcin.
6. Nulidad del contrato de prenda.
Pruebas: en ciertos casos, luego de presentadas las excepciones y corrido traslado al
acreedor, ser necesario un perodo de pruebas (plazo para producirlas).
Sentencia: el juez resolver sobre las excepciones en un trmino de 3 das, haciendo
lugar a ellas y rechazando la ejecucin o desestimndolas y mandando llevar adelante la
ejecucin, ordenando la venta de los bienes.
Recurso: la resolucin que rechaza o desestima la excepcin ser apelable dentro de los
2 das, al slo efecto devolutivo, es decir que mientras tramita el recurso, se cumple
indefectivamente el fallo de primera instancia.
Remate: la subasta de los bienes se anunciar con 10 das de anticipacin mediante
edicto que se publicar 3 veces. Si en el contrato no se previ la posibilidad de que el
acreedor designe a quien realizar la subasta, tal designacin corresponder al juez, de
entre los rematadores que se domicilien en el lugar donde se realizar la subasta. La
base de la venta ser el importe del crdito garantizado con la prenda.
Terceras: no se admitirn terceras de dominio ni de mejor derecho en el trmite de la
ejecucin prendaria, salvo la del propietario de los objetos prendados en el momento de
su constitucin, el comprador de buena fe y el acreedor privilegiado, quienes debern
otorgar una caucin bastante para que se suspenda el juicio o la entrega de fondos.
Extrajudicial: para el supuesto de que el acreedor sea un ente oficial o un Banco, se
prev un rgimen especial de ejecucin llamada ejecucin administrativa o ejecucin
privada. Ante la presentacin del certificado prendario, el juez ordenar el secuestro de
los bienes y su entrega al acreedor, sin que el deudor pueda promover recurso alguno. El
acreedor proceder a la venta de los objetos prendados, sin perjuicio de que el deudor
pueda ejercitar, en juicio ordinario, los derechos que tenga que reclamar al acreedor. El
trmite de la venta extrajudicial no se suspende por embargo de bienes, ni por concurso,
incapacidad o muerte del deudor.
Imputacin del producto de la venta los bienes. Una vez vendidos los bienes, sea
por ejecucin judicial o extrajudicial, su producto ser liquidado en el orden siguiente:
1. Pago de los gastos de justicia y conservacin de los bienes prendados.
2. Pago de los impuestos fiscales que graven los bienes dados en prenda.
3. Pago del arrendamiento del predio, si el deudor no fuese propietario del mismo.
4. Pago del capital e intereses adeudados del prstamo garantizado.
5. Pago de los salarios, sueldos, gastos de recoleccin, trilla y desgranado que se adeuden
con anterioridad al contrato.
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57
BOLILLA VIII
SEGUROS
1).- SEGURO.
Concepto. Econmicamente, el seguro es un procedimiento por el cual un conjunto de
personas sujetas a las eventualidades de ciertos hechos daosos (riesgos), renen sus
contribuciones a fin de resarcir al integrante de ese conjunto que llegue a sufrir las
consecuencias de esos riesgos.
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La organizacin de ese conjunto, seleccin de tales riesgos, fijacin de las contribuciones

de aquellas personas (asegurados), queda a cargo de una empresa (sociedad annima,
cooperativa, mutualidad, Estado) que asume la prestacin del servicio, para el cual se
capacita tcnica y financieramente.
Origen .
La economa y el derecho antiguos no conocieron el seguro a prima fija. En Roma, la
fidejussio indemnitatis, el nauticum faenus y la pecunia trajecticia eran instituciones
prximas: de ellas se desprende que si el concepto no era ignorado, no alcanz a crear
una doctrina independiente. Se lo confunda con otros contratos, porque se desconocan
los elementos tcnicos.
En la Edad Media, las guildas eran instituciones de asistencia, en las cuales las primas no
estaban en relacin con las prestaciones.
El seguro naci en las ciudades italianas del medioevo, bajo forma de un prstamo gratuito y
luego, de 58 venta por precio a pagarse si la cosa no llegaba a destino.

Apareci en el siglo XIV con el seguro martimo. Los primeros documentos conocidos son italianos;
las repblicas de Pisa, florencia y Genova son las primeras en darle disciplina legislativa.
Evolucin.
El seguro de incendio se introdujo en Inglaterra a consecuencia del incendio de Londres
en 1666. En Alemania, en el siglo XVII surgi para los inmuebles. En Francia se conoce
desde comienzos del Siglo XVIII las cajas de socorro.
El seguro sobre la vida surgi en Inglaterra en el siglo XVI para rescatar presos de los
turcos, y en Italia para el embarazo, bajo la forma de un seguro temporario de vida. Este
seguro fue prohibido en Francia porque se consider una incitacin a la muerte, pero en
Inglaterra se admiti si mediaba el consentimiento de la persona asegurada.
El seguro de responsabilidad civil tuvo su origen en el resarcimiento del abordaje en el
seguro martimo. Su progreso se vio dificultado por 2 principios: 1) no hay
responsabilidad sin culpa; 2) el asegurador no indemniza los daos derivados de hechos
o actos culposos del asegurado o sus dependientes. El contrato de reaseguro apareci en
el Siglo XIV, pero su desenvolvimiento es ms reciente.
Organismo de control en Argentina: la Superintendencia de Seguros.

Para que una entidad pueda funcionar como compaa aseguradora, debe estar
autorizada por el organismo de contralor respectivo, que es la Superintendencia de
Seguros, creada por decreto de 1937. La superintendencia es organismo de contralor de
todo el pas, y exige que las entidades aseguradoras se traten de cooperativas, mutuales
o sociedades annimas especialmente autorizadas.
La Superintendencia dictamina sobre la estructura y organizacin, especialmente en lo
que se refiere a su rgimen administrativo, econmico y financiero. Luego ese dictamen
pasa al Ministerio de Justicia, que resuelve en definitiva.
Otorgada la personera jurdica, la sociedad debe obtener autorizacin para realizar
operaciones de seguros, la cual es otorgada por la Superintendencia.
Durante el funcionamiento del asegurador, la Superintendencia ejerce un control activo
sobre:
Plizas: cuya condicin debe ser equitativa; toda modificacin debe ser aprobada.
Primas: que no deben ser abusivas ni discriminatorias, como tampoco
insuficientes.
Reservas: vigila su formacin e inversin de manera que aseguren el
cumplimiento de las obligaciones de las cuales son contrapartida.
Balances y memorias: adems de la remisin de los balances trimestrales,
deben presentar el balance del ejercicio antes de someterlo a la Asamblea;

Contabilidad: la Superintendencia est habilitada para imponer un sistema
uniforme (que tiene por objeto facilitar el control contable)

Libros, documentacin y correspondencia.
Las irregularidades o infracciones estn sujetas a sanciones que incluyen multa,

suspensin de hasta 3 meses para operar y retiro de la autorizacin. Estas sanciones
admiten recurso contra la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Federal.
Debe tenerse en cuenta que:
1.Los contratos de seguro celebrados por una entidad no autorizada son nulos de nulidad
absoluta;
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2.Los contratos celebrados por empresas autorizadas apartndose de las plizas

autorizadas, no son nulos pero hacen a la entidad aseguradora pasible de sanciones por
irregularidad o infraccin.
2).- EL CONTRATO DE SEGURO.

Concepto. Art. 1 ley 17.418 Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga,
mediante una prima o cotizacin, a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si
ocurre el evento previsto.
Caracteres. El contrato de seguro posee los siguientes caracteres:

1.Consensual: porque los derechos y obligaciones recprocos del asegurador y asegurado,
empiezan desde que se ha celebrado la convencin, an antes de emitirse la pliza.
2.Bilateral: genera obligaciones recprocas para ambas partes. El asegurado asume la
obligacin de pagar la prima, y el asegurador la de pagar la prestacin convenida en caso
de siniestro.
3.Oneroso: se establecen prestaciones recprocas desde el inicio del contrato para el
asegurador y para el asegurado. No interesa la liberalidad al beneficiario.
4.Aleatorio: depende de un acontecimiento incierto en cuanto a su poca y que
generalmente es futuro (porque los efectos pueden ser retroactivos). La prima se mide
justamente por su lea.
5.Nominado y tpico: esta denominado y regulado en la ley 17.418.
6.De buena fe: no es un rasgo particular del seguro. Domina todo el derecho de las
obligaciones. Si los principios de buena fe hallan una aplicacin ms frecuente y rigurosa,
se debe a la posicin especial de las partes en la celebracin y ejecucin del contrato.
Comercialidad. El asegurador realiza un acto de mediacin ofreciendo seguridad y va a

mediar entre la masa de asegurados y el que sufre el riesgo. Especula con la diferencia
entre lo que recibe regularmente en concepto de prima, y los gastos que soporta en
concepto de indemnizacin. El seguro es comercial desde el punto de vista legal y
racional.
59 Duracin.
Formal: es el tiempo por el que existen las relaciones del seguro. En la pliza se
establece que es el tiempo por el que las partes tienen derechos y obligaciones.
Material: es el plazo por el cual el asegurador soporta el riesgo y depende de la
convencin de las partes. Se puede dar el caso que se soporte el riesgo ms all de la
vigencia formal.
Tcnica: es el plazo para el que se debe imputar la prima pagada. Se halla
indisolublemente unida a la duracin material, salvo en el caso de pliza de vida saldada
en la cual la vigencia material se prolonga por un tiempo mayor a la duracin tcnica. La
vigencia tcnica no puede exceder de la formal.
Elementos generales.
Sujetos:
1. El asegurado: es la persona que mediante una prima o cotizacin obtendr del
asegurador la reparacin econmica del dao u obligar a ste al cumplimiento de la
prestacin convenida. En el seguro de daos patrimoniales, debe tener capacidad para
administrar sus bienes; en el caso del menor de edad mayor de 18 aos que trabaja, se
exige que la prima sea pagada con su peculio. En el seguro de personas, los menores de
edad mayores de 18 aos slo pueden contratar seguro sobre su propia vida si designan
beneficiarios a sus ascendientes, descendientes, cnyuge o hermanos que se hallen a su
cargo.
Los menores emancipados pueden celebrarlo libremente.
2. El asegurador: es quien se obliga a resarcir el dao a l aotra parte o a cumplir la
prestacin convenida si ocurre el evento previsto.
Debe ser una empresa autorizada. La falta de autorizacin anula el contrato, sin
perjuicio de la responsabilidad de la empresa aseguradora que en caso de siniestro
puede ser el monto del dao cubierto con el contrato nulo.
3. Sin embargo el contrato de seguro puede ser contratado por una tercera persona que
recibe el nombre de tomador, pudiendo asimismo ser beneficiario del mismo una persona
distinta del asegurado y/o del tomador. En estos casos se dice que:
-Tomador: es quien contrata el seguro.
-Asegurado: es el propietario de la cosa objeto del contrato de seguro.
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-Beneficiario: es el que percibe la indemnizacin o reparacin en caso de que el

evento se presente.
En la mayora de los casos, coincide la persona del asegurado y el tomador en un
solo individuo.
Consentimiento: al ser un contrato de buena fe, lo es para las dos partes. El asegurador
tiene que estar cerciorado del verdadero estado del riesgo, al cual puede llegar por dos
caminos:
1. Declaracin espontnea del asegurado: donde este pone en ella lo que cree que puede
tener importancia, segn su leal saber y entender.
2. Formulario: la compaa de seguros formula las preguntas que el asegurado debe
responder. Esta informacin no es una declaracin de voluntad sino una declaracin de
conocimiento; su fin es aportar ese conocimiento al asegurador.
Reticencia y falsa declaracin: ha sido definida por el art. 5 de la ley 17.418 como
Toda declaracin falsa o toda reticencia de circunstancias conocidas por el asegurado,
aun hechas de buena fe, que a juicio de peritos hubiese impedido el contrato o
modificado sus condiciones, si el asegurador hubiese sido cerciorado del verdadero
estado del riesgo.
La comprobacin de la reticencia por el asegurador le dar derecho a impugnar el
contrato de seguro dentro de los 3 meses de haberla conocido provocando su
nulidad.
Conductas alcanzadas por la ley.
1. Falsa declaracin: afirmacin que no se ajusta a la verdad.
2. Reticencia: es reticente una declaracin cuando es incompleta o confusa.
Importancia de la reticencia.
El asegurador debe ser protegido de las modificaciones que pueda sufrir el estado del
riesgo que sirvi de base para el acuerdo. Como la prima se calcula en relacin al
riesgo, toda alteracin de importancia y no prevista afecta las bases econmicas del
contrato.
Efectos.
1.Reticencia no dolosa: dentro de los 3 meses de haberla conocido, el asegurador, a su
exclusivo juicio, puede anular el contrato restituyendo la prima con deduccin de los
gastos, o reajustarla con la conformidad del asegurado al verdadero estado del riesgo.
2.Reticencia dolosa o de mala fe: el asegurador tiene derecho a las primas de los perodos
transcurridos y del perodo en cuyo transcurso invoque la reticencia o la falsa
declaracin.
Reajuste.
1.En el seguro de daos, el reajuste se har si as lo resuelve el asegurador una vez
probada la reticencia o aceptada su existencia por el asegurado.
2.En los seguros de vida, antes del siniestro, el reajuste puede ser impuesto al asegurador
cuando la nulidad fuere perjudicial para el asegurado. Si el contrato incluye varias
personas o intereses, el asegurador puede rescindir todo el contrato. Si el asegurador
rescinde el contrato respecto de una parte de los intereses, el tomador puede rescindirlo
en lo restante.
3.En los seguros de vida, despus del siniestro, cuando el asegurado fuese de buena fe y la
reticencia60 se alegase dentro de los 3 meses, la prestacin debida se reducir si el

contrato fuere reajustable.
Objeto: el contrato de seguro puede tener por objeto toda clase de riesgo, si existe
inters asegurable, salvo prohibicin expresa de la ley (art. 2). Este objeto no puede
resultar de operaciones ilcitas; es mera aplicacin de los principios generales del
derecho.
Plazo: en principio, la ley deja a las partes la libertad de estipular el plazo, pero
establece algunas reglas supletorias vinculantes para cuando la prctica se torne abusiva
en perjuicio del asegurado:
1. La prrroga tcita slo puede ser eficaz por un perodo de seguro.
2. Cuando el contrato es por tiempo indeterminado, slo se admite la renuncia al derecho
de rescindirlo, por el plazo mximo de 5 aos (excepto en el seguro de vida, en el cual no
se admite renuncia).
3. El perodo de seguro es de un ao, lapso que se emplea para calcular la prima;
4. El vencimiento del plazo se opera automticamente, aunque el riesgo est pendiente
(excepto para la agricultura) o que el siniestro sea inminente (salvo para el seguro de
ganado)
5. Con respecto a la rescisin,
En los seguros de intereses:
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a) Si es de plazo determinado, cualquiera de las partes puede rescindir, pero el asegurador

debe dar un preaviso no menor de 15 das, no pudiendo ejercerlo en forma abusiva, o de
mala fe, o cuando el siniestro fuera inminente.
b) Si es de plazo indeterminado, cabe rescindirlo en las mismas condiciones, pero se admite
la renuncia a este derecho por un lapso no mayor de 5 aos.
En los seguros de personas, el derecho de rescindir se reserva al asegurado.
6. Con respecto a la renovacin o prrroga del seguro,
En los seguros de intereses, la propuesta del prrroga del contrato se considera aceptada
por el asegurador si no la rechaza dentro de los 15 das de su recepcin.
Si el contrato prev una prrroga tcita, sta slo es eficaz por el trmino mximo de un
perodo de seguro.
3).- ELEMENTOS ESPECFICOS.
INTERS.
Concepto. Es la relacin lcita de valor econmico sobre un bien. Cuando esta relacin
se halla amenazada por un riesgo, es un inters asegurable.
Dicho en otras palabras, es la relacin econmica entre un sujeto y una cosa apta para
satisfacer una necedidad o prestar una utilidad.
El inters asegurable constituye el objeto del contrato, su existencia es esencial para
legitimarlo e impedir que degenere en una apuesta; es la medida de la indemnizacin.
Determinacin. La determinacin del inters asegurable se remite a la voluntad de las

partes. El art. 11 establece que debe estar contenido en la pliza.
Los elementos del inters asegurable son:
1. Un bien o un derecho apto para satisfacer una
necesidad, es decir, que tenga utilidad y por lo
tanto susceptible de valor;
2. Una relacin jurdico-econmica con ese bien o
derecho; 3. Un sujeto interesado en ese bien o
derecho; 4. Ese inters sujeto a un riesgo
determinado.
Momento en el cual debe existir el inters. El inters debe existir al tiempo del
siniestro y ser probado por el asegurado, incluso en el seguro por cuenta ajena.
Independientemente de este principio, el inters puede no existir en algunos momentos
del contrato. Segn el comienzo formal del seguro el inters puede ser:
1. Presente: cuando existe al momento en que se inicia formalmente el contrato, y
coinciden el comienzo formal con el material.
2. Pasado: cuando existe al comienzo material del seguro y ste es anterior y ste es
anterior al comienzo formal.
3. Futuro: cuando no existe al comienzo formal, pero su existencia es calculada.
Pluralidad de intereses. Los titulares del inters pueden ser varios y todos ellos sobre
una misma cosa. Art. 45 Cuando un contrato comprende pluralidad de intereses o de
personas y la agravacin slo afecta parte de ellos, el asegurador puede rescindir todo el
contrato si no lo hubiese celebrado en las mismas condiciones respecto de los intereses y
personas no afectados.
Si el asegurador ejercita el derecho de rescindir el contrato respecto de una parte de los
intereses, el tomador puede rescindirlo en lo restante.
RIESGO.
Concepto. Es una eventualidad prevista en el contrato, generalmente futuro (porque
existen seguros retroactivos), del cual puede derivar un dao (seguros de intereses) o
que puede afectar la vida humana o la integridad fsica (seguros de personas).
La nocin de eventualidad excluye la certidumbre y la imposibilidad, pero no excluye la voluntad,
siempre 61 que el acontecimiento no dependa inevitable y exclusivamente de ella.

Para que el contrato de seguro sea vlido es necesaria la existencia de algn riesgo. Por tanto es
nulo el contrato que al tiempo de su celebracin el siniestro se hubiera producido o
desaparecido la posibilidad de que se produjera.
Requisitos.
1.Debe resultar del estado contractual del riesgo, en cuanto a su delimitacin y fijacin de
la prima.
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2.Debe producir una necesidad que se traduce en el dao en el seguro de intereses y en

una consecuencia en la persona del asegurado.
3.Debe ocurrir durante la duracin material del seguro.
Caracteres. El riesgo asegurable posee los siguientes:

1. Incierto y posible: se descarta la certidumbre y la imposibilidad. Todas las situaciones
intermedias quedan comprendidas. En el supuesto de hechos fatales, la incertidumbre
debe referirse, al menos, a la poca en que ocurrir.
2. Frecuente: ese evento no tiene que ser algo raro; el riesgo se mide en base a
consideraciones estadsticas y por eso es indispensable que se produzca con cierta
repeticin.
3. Disperso: el fenmeno no tiene que afectar simultneamente a un nmero de cosas
porque de lo contrario sera excesivamente oneroso. Es decir, no debe ser generalizado.
4. Intensidad: se refiere a la amplitud del fenmeno, no se refiere a la zona, sino al grado.
El fenmeno no debe ser fuerte y profundo en sus efectos, porque influye en el precio y
torna antieconmico al seguro.
5. Objetivo: el riesgo debe ser ajeno a la voluntad de las partes. El asegurado no debe
provocar el siniestro. Si hay culpa grave o dolo el asegurador se libera. En caso de culpa
leve no.
Determinacin. El riesgo asumido debe ser determinado con exactitud; para ello el
asegurador debe emplear sumo cuidado, con el objeto de mensurar con la mayor
aproximacin posible su grado de probabilidad e intensidad.
Un contrato no cubre todos los riesgos que recaen sobre la esfera econmica, sino slo
uno o ms riesgos determinados, para ello hay que delimitarlos causal, temporal y
especialmente.
1. Delimitacin causal: hay que examinar cuales son las causas comprendidas y cuales
excluidas y cuando puede decirse que el evento es efecto de una causa comprendida o
excluida.
Desde el punto de vista subjetivo: el asegurador se libera si el tomador o beneficiario
provoca el siniestro dolosamente o por culpa grave.
Desde el punto de vista objetivo: el asegurador no cubre los daos causados por hechos
de guerra civil o internacional, o por motn o tumulto popular, salvo convencin en
contrario.
2. Delimitacin temporal: es la concrecin del tiempo dentro del cual el evento ha de
realizarse para estar cubierto el seguro.
3. Delimitacin espacial: es la indicacin de los lmites del lugar dentro de los cuales ha
de ocurrir el evento para estar comprendido en el seguro.
PRIMA.
Concepto. Es el precio del seguro que constituye la remuneracin del asegurador por
las obligaciones que asume; es decir la prestacin del asegurado. Se denomina prima en
los seguros comerciales y cotizacin en los seguros mutuales.
Con el fondo formado por las primas se afrontarn todas las erogaciones impuestas por
la masa de contratos. Las primas deben ser suficientes para mantener la capacitacin
econmico-financiera del asegurador.
Puede ser nica cuando se calcula para ser pagada una sola vez por toda la duracin del
contrato, de modo que con una simple prestacin se agota la obligacin del asegurado.
Otras veces es peridica, calculndose su pago en fracciones de tiempo.
Determinacin. Para determinar el valor del seguro se tienen en cuenta varios

elementos:
1.Riesgo en un perodo determinado (mayor riesgo, mayor prima);
2.La suma asegurada;
3.El tiempo de duracin del contrato;
4.La tasa de inters.
Con estos elementos, tenemos la prima neta o pura, que se determina teniendo en
cuenta dos hiptesis: una estadstica, que constituyen los capitales necesarios que
debern los asegurados segn la experiencia de la compaa de seguros, y una hiptesis
financiera, el inters obtenido de una inversin prudente.
Si le sumamos dos elementos ms, obtendremos una prima bruta:
5.Gastos de administracin, de personal, impuestos, comisiones, etc.
6.Los beneficios que se espera obtener.
Exigibilidad.
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La prima es debida desde la celebracin del contrato pero no es exigible sino contra
entrega de la pliza, salvo que se haya emitido un certificado o instrumento provisorio
de cobertura.
En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada perodo de seguro.
62 La entrega de la pliza sin la percepcin de la prima hace presumir la concesin de crdito

para su pago.
4).- FORMACIN DEL CONTRATO.

Propuesta y aceptacin.
Propuesta: aunque por lo general es el asegurador quien busca el negocio (a travs de
su red de agentes), jurdicamente es el asegurado el proponente. El agente no formula la
oferta, sino que invita a formularla.
La propuesta debe hacerse por escrito por exigencia de la Superintendencia de
Seguros y cuando se incorpora al contrato (por referencia a ella contenida en la
pliza) cobra importancia para su interpretacin. Generalmente, incluye todos los
trminos del contrato.
Adems, cobra especial importancia cuando la pliza emitida difiere de esa
propuesta.
La propuesta no obliga a las partes hasta tanto no sea aceptada.
Hay dos maneras de realizar la propuesta:
1.A travs de una declaracin de voluntad del tomador (o asegurado).
2.Mediante un formulario de seguro (que es proporcionado por la compaa).
Aceptacin: la formulacin del contrato exige una manifestacin positiva de la voluntad
del asegurador; el silencio equivale a rechazo de la oferta.
El asegurador tiene que notificar al asegurado, por medios fehacientes, si acept la
oferta. Mientras el asegurador no acepte la oferta, el asegurado puede retractarse.
El asegurador recibe la solicitud, la estudia a fin de determinar si la cobertura
requerida es tcnica y comercialmente aceptada y realiza verificaciones del estado
de riesgo, los clculos de la prima y sus recargos y recin entonces emite la pliza.
Toda modificacin de las condiciones de la oferta importa, a su vez, la oferta de un
nuevo contrato. Pero si el asegurador, en vez de formular una contra-oferta, emite la
pliza con modificaciones, debe advertrselo en el anverso de la pliza al asegurado,
quien puede impugnarla en el trmino de un mes y no obstante considerar vigente el
contrato en lo restante. Si no impugna se considera que acept. Si el asegurador no
formula la advertencia, esta aceptacin no se presume.
Prueba del contrato: pliza.

De acuerdo con las normas legales el contrato de seguro slo puede probarse por
escrito; sin embargo, todos los dems medios de prueba son admitidos si hay principio
de prueba por escrito.
El documento que prueba la existencia del seguro es la pliza, que ser entregada por el
asegurador al tomador de un seguro, debidamente firmada con redaccin clara y
fcilmente legible.
Su violacin no acarrea sancin porque no afecta el acto (hace a su prueba y no a su
celebracin). Se realiza en un solo ejemplar que el asegurador entrega al asegurado,
pero nada se opone a que se emita en doble ejemplar.
Importancia de la pliza. La pliza tiene dos funciones:
1. Como documento probatorio, pero no es el nico medio probatorio.
2. Como ttulo de legitimacin: significa que todo aquel que est en posesin legtima de la
pliza puede obtener del asegurador el pago de la prestacin convenida.
Estructura de la pliza. La pliza consta de 2 partes:
1. Las condiciones generales, insertadas generalmente en el reverso del instrumento,
impresas, no firmadas; no obstante, obligan a las partes como si lo estuvieran. Reproduce
la ley en las partes pertinentes y con letras pequeas. La aprobacin de su texto por la
autoridad administrativa de control, no cambia su naturaleza.
2. Las condiciones particulares, incluidas en el anverso, que establecen la individualizacin
del asegurado, del riesgo y del inters asegurable; indican el valor asegurado y la
liquidacin de la prima, as como el plazo de duracin y el comienzo y fin de la garanta.
Estan puestas en letras destacadas y con casilleros para llenar por el asegurado.
Contenido. La pliza deber contener:
1) Fecha: la ley no lo exige, pero es importante porque en virtud de la fecha del contrato se
determinar el cumplimiento oportuno del deber de informar y el estado del riesgo.
Apuntes de Derecho
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2) Residencia: su importancia es a los efectos de las comunicaciones y notificaciones a

practicarse.
3) Profesin: adquiere relevancia en los seguros de personas.
4) Nombre o firma del tomador: es indispensable cuando se contrata por cuenta ajena.
5) Indicacin del inters o de la persona asegurada: sirve para establecer la validez del
seguro o su cesacin, o la necesidad del consentimiento del tercero cuya vida se asegura.
6) En los seguros de intereses, el valor del inters asegurable.
7) La suma asegurada.
8) El riesgo asumido, fecha del comienzo y plazo por el cual se asume el riesgo.
9) La prima.
10) En los seguros de personas, la designacin del beneficiario, y en su caso, del tercero
cuya vida se asegura.
11) Otras enunciaciones. La ley deja a las partes la libertad para incluir otras clusulas
particulares, que insertarn en la pliza. 12) Firma del asegurador.
Clases de pliza. Las plizas pueden ser: a la orden, nominativas o al portador. Con
respecto a las plizas a la orden y al portador, su transferencia importa transmitir los
derechos contra el asegurador; sin
embargo pueden oponerse al tenedor las mismas defensas que podran hacerse valer contra el
asegurado 63 referentes al contrato de seguro, salvo la falta de pago de la prima si su deuda

no resulta de la pliza.
El asegurador se libera si cumple sus prestaciones respecto del endosatario o del portador de la
pliza. En los seguros de personas la pliza debe ser nominativa.
5).- MODALIDADES EN LA CONTRATACIN.
Por cuenta ajena.

El seguro por cuenta ajena es aquel que se celebra por un tercero (tomador) para
amparar el inters de otro (asegurado) con o sin mandato.
Cuando el tercero contrata el seguro por representacin del titular del inters, el contrato
surte efectos directamente entre asegurador y asegurado, pero para juzgar la reticencia
se tendr en cuenta el conocimiento y la conducta del representado y el representante.
Cuando se celebra el contrato por cuenta ajena, as debe declararse; de lo contrario, se
presume que se ha celebrado por cuenta propia.
Relaciones entre las partes intervinientes.
Entre tomador y asegurador: se rigen por las reglas del contrato de seguro en el cual
debe constar que se contrata por un inters ajeno. El tomador debe cumplir con todas
las obligaciones y cargas del contrato, y tiene la libre disposicin de los derechos que
nacen del mismo, hasta que el asegurado se presente y tome intervencin.
Entre asegurado y asegurador: el asegurado debe aceptar el contrato; si lo hace, debe
satisfacer las obligaciones asumidas por el tomador, y para disponer de los derechos
debe estar en posesin de la pliza entregada oportunamente al tomador o contar con
su consentimiento.
Entre tomador y asegurado: el tomador no est obligado a entregar la pliza al
asegurado antes de ser satisfecho de cuanto le corresponda en razn del contrato.
Debe tenerse en cuenta:
- Que el asegurado puede aceptar el contrato an despus de producido el siniestro, sin
perjuicio de que el asegurador pague al tomador, si la pliza se encuentra en su poder.
- Que el tomador siempre est obligado al pago de la prima aunque el asegurado no
acepte el contrato.
Colectivo.
No es una rama de los seguros sino una modalidad de la prctica aseguradora, que
posibilita una importante funcin social que sera imposible de realizar en forma
individual por su alto costo y enorme riesgo para los aseguradores.
Se utiliza en la rama vida y accidentes personales.
Es un seguro a favor de terceros, ya que los beneficiarios (o integrantes del grupo)
adquieren un derecho propio contra el asegurador al acaecer el siniestro.
La contratacin se realiza por un grupo de personas, dinmico y con intereses comunes
(preexistentes a la contratacin del seguro). El grupo es representado por un tomador,
que puede o no ser un integrante del mismo, pero al menos debe tener un inters
econmico lcito en la persona de algn integrante.
Requiere el consentimiento de los integrantes.
Generalmente es anual, por lo que no se forman reservas ni se aplica el rescate.
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La prima que se fija es proporcional a los ingresos de los integrantes (salario), es

uniforme en cada grupo, dependiendo de la edad y profesin de los asegurados.
La cobertura atiende en principio a la indemnizacin de la muerte de los integrantes del
grupo, pero este beneficio puede ser extendido a los casos de invalidez total y
permanente.
Infraseguro.
Existe infraseguro cuando la suma asegurada es menor que el valor del inters
asegurable. Es posible y lcito, sea que se trate de una parte alcuota o no.
Puede existir desde la celebracin del contrato (intencionalmente o no) o puede
sobrevenir (por ej. por efecto de la inflacin). En ste ltimo caso, se pueden insertar
clusulas de reajuste peridico del valor asegurado, con el consiguiente reajuste de las
primas.
Su efecto (que se produce en el momento del siniestro) es hacer aplicable la regla
proporcional: por la parte no cubierta, el asegurado soporta el dao en la medida del
infraseguro, y cuando el siniestro es parcial, el asegurador slo debe indemnizar en
proporcin. De lo contrario el asegurado percibira una indemnizacin desproporcionada
a las primas efectivamente pagadas.
Sobreseguro.
Existe sobreseguro cuando la suma asegurada excede el valor del inters asegurable.
Halpern lo considera inconveniente por ser una invitacin a la produccin del siniestro y
a la aplicacin del seguro con fines dolosos.
Puede ser contemporneo con la celebracin o sobreviniente (por ej. por disminucin de
valor), y se hace desaparecer por exigencia de cualquiera de las partes.
Cuando el sobreseguro es doloso al tiempo de la celebracin, es efecto es la
nulidad del contrato. No existe cuando la suma indicada slo determina un mximo
de la indemnizacin.
Pluralidad de seguros.
64 Existe pluralidad de seguros cuando se cubre simultnea e inmediatamente el mismo

inters, contra el mismo riesgo, con distintos aseguradores. En relacin a la extensin de la
garanta, pueden constituir: 1) seguro total, si cada contrato constituye infraseguro; o 2) Doble
seguro.
Es lcita y llena una funcin necesaria, que es la de repartir los riesgos cuando exceden
del plan financiero de un solo asegurador.
Los contratos son independientes porque entre los aseguradores no existe vnculo
jurdico.
Puede adoptar la forma de coseguro, cuando los distintos aseguradores concurren
cubriendo cada uno de ellos una cuota parte. En este caso deben elegir uno de entre
ellos para que acte en representacin de todos.
La ley establece que cada asegurador debe responder en proporcin al monto
asegurado, de manera que el asegurado no puede pretender una indemnizacin superior
al dao sufrido.
El asegurado no puede aumentar la responsabilidad de algun asegurador, rescindiendo el
contrato anterior. Adems, debe informar a los distintos aseguradores los contratos
celebrados, bajo pena de caducidad.
Reaseguro y el I.N.De.R (Instituto Nacional de Reaseguros).

Es el seguro que cubre al asegurador contra una carga patrimonial proveniente de los
contratos de seguro que celebr.
Es un contrato independiente del de seguro, que le sirve de presupuesto. Es decir, el
reaseguro presupone el seguro, porque si el asegurador no celebra el contrato de seguro,
no tiene inters asegurable.
Es una clase de los seguros de responsabilidad civil: se cubre el inters del asegurado a
la conservacin de su patrimonio.
La aceptacin de un seguro por parte de una compaa asegurado implica para ella
asumir el riesgo de que en caso de producirse el siniestro, deba indemnizar al
asegurado. La presentacin de ese acontecimiento incierto se encuentra sujeta a una ley
de probabilidades y estadsticas que son tenidas en cuenta por el asegurador, los cuales
debern atenerse a tomar seguros que se encuentren dentro de los lmites de riesgos
que matemticamente pueden tomar a su cargo; lmites se conocen con el nombre de
pleno. Todo riesgo que tome excediendo el pleno podr comprometer seriamente su
Apuntes de Derecho
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situacin econmica y financiera en caso de presentarse el acontecimiento que se

asegura.
El sistema de reaseguro permite distribuir los riesgos que exceden del lmite del pleno,
transfiriendo a otras compaas dicho excedente. Formas. Puede celebrarse a travs de:
1) Contrato individual: es utilizado con menos frecuencia, para cubrir riesgos
excepcionales. Su principal inconveniente es que deja al asegurador al descubierto por
un cierto lapso (salvo que se celebre simultneamente con el seguro).
2) Contrato general: es un contrato normativo, en que los riesgos comienzan
simultneamente para asegurador y reasegurador
Prima. Puede fijarse con entera libertad. Puede ser mayor o menor que la prima original
(del contrato de seguro). Generalmente es menor, porque deben deducirse los gastos
efectuados por el asegurador.
El I.N.De.R.
En nuestro pas, el reaseguro es ejercido por el I.N.De.R., que ejerce su monopolio. Fue
creado como empresa del Estado, pero en la dcada del 80 se transform en Sociedad
del Estado. Sus fines son: a) Crear un mercado asegurador argentino;
b) Eliminar la importacin del servicio de reaseguro, con la consiguiente prdida de
divisas.
c)Mejor control de la conducta mercantil de los aseguradores.
Las compaas argentinas deben ceder al I.N.De.R. la totalidad de su excedente de
retencin; mientras que las compaas no constituidas en el pas, deben cederle el 30%
de dicho excedente al costo originario. Estos fondos que recibe el I.N.De.R, a su vez los
ofrece preferentemente a los aseguradores radicados en el pas, y cuando stos no
puedan absorber, reasegura en el exterior, recibiendo a su vez reaseguros del exterior.
Cuando el I.N.De.R. por cualquier razn decide no reasegurar, o en los ramoa en que no
acte, los aseguradores pueden reasegurar libremente en el exterior.
Retrocesin. Es un reaseguro de segundo grado. Es decir, es un contrato por el cual el
reasegurador, por falta de capacidad de absorcin, a su vez, reasegura los riesgos
asumidos.
La retrocesin sirvi para internacionalizar este negocio, porque generalmente se
contratan con compaas del exterior.
Prescripcin.
Art. 58 Las acciones fundadas en el contrato de seguro prescriben en el plazo de un ao,
computado desde que la correspondiente obligacin es exigible
Cuando la prima debe pagarse en cuotas, la prescripcin para su cobro se computa a
partir del vencimiento de la ltima cuota. En el caso del ltimo prrafo del art. 30
(entrega de pliza sin percepcin de prima, que hace presumir la concesin de crdito
para su pago) se computa desde que el asegurador intima el pago. Los actos del
procedimiento establecido por la ley o el contrato para la liquidacin del dao
interrumpen la prescripcin para el cobro de la prima y de la indemnizacin.
En el seguro de vida, el plazo de prescripcin para el beneficiario se computa desde que
conoce la existencia
del beneficio, pero en ningn caso exceder de 3 aos desde el siniestro.
65 Art. 59 El plazo de la prescripcin no puede ser abreviado. Tampoco es vlido fijar plazo
para interponer accin judicial.
6).- OBLIGACIONES Y CARGAS DE ASEGURADO Y ASEGURADOR.
OBLIGACIONES Y CARGAS DEL ASEGURADO.

Generalidades. Las obligaciones y cargas por su contenido se dividen en:
Informaciones: se refiere a circunstancias que son importantes para que el asegurador
aprecie el estado del riesgo al momento de celebrar el contrato y durante su vigencia, en
especial las circunstancias agravantes, la produccin del siniestro, la celebracin de otros
seguros, etc.
Conductas: se traducen en un hacer, un no hacer o ambos simultneamente. Ej. la
prohibicin de variar el estado del riesgo, el deber de evitar o disminuir los daos, etc.
Naturaleza jurdica de las cargas. No hay que confundir las cargas con las
obligaciones. Las obligaciones son imperativos jurdicos en inters ajeno, con sancin
jurdica y ejecucin forzada eventual o por un tercero; las cargas, en cambio, son
imperativos jurdicos en inters propio, con sancin meramente econmica (la no
obtencin de un resultado previsto) y sin posibilidad de ejecutarse forzadamente o por
un tercero.
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Cumplimiento de las cargas.

Debe hacerse de buena fe, segn los usos comerciales y las posibilidades del asegurado.
Las cargas de informacin deben ejecutarse en el domicilio del asegurador. Las cargas de
conducta en el domicilio del asegurado o en el lugar del bien, segn se trate de seguro
de personas o de intereses.
Se ejecutarn en el plazo fijado sin necesidad de intimacin: la mora es automtica.
Sanciones por incumplimiento.
Cuando la ley prev la sancin, sta no puede ser agravada por el contrato; slo puede
modificarse a favor del asegurado.
Cuando la ley no prev la sancin o cuando la carga es contractual, las partes pueden
convenir la sancin de caducidad (que tendra el efecto anlogo a una rescisin) siempre
que el asegurado haya obrado con culpa o negligencia, y la sancin de caducidad est
inserta en forma legible en la pliza.
A).- OBLIGACIN DE PAGAR LA PRIMA:

Generalidades. La prima es el precio del seguro, contraprestacin del asegurado por la
garanta del asegurador de pagar si ocurre el siniestro en las condiciones del contrato.
Est en correlacin con el riesgo. Su pago constituye la obligacin principal del
asegurado.
En principio, la prima es invariable, pero puede modificarse por:
Pactos de variacin por la inflacin.
Variacin del riesgo (agravacin o reduccin);
Variacin del inters asegurado (aumento o disminucin); Disposicin de la autoridad
de control.
Obligados al pago. Deudor de la prima es el tomador del seguro o el tercero que se
oblig a pagarla. El asegurador en el seguro de daos no puede rehusar el pago ofrecido
por un tercero, salvo que medie oposicin del asegurado, y an as tampoco puede
rehusar el pago, si el tercero puede ser perjudicado por el rechazo (ej. acreedor
hipotecario). En el seguro de personas, el tercero no puede pagar la prima, pero s lo
puede hacer el beneficiario a ttulo oneroso.
A quin debe pagarse. El pago debe hacerse al asegurador o a persona autorizada.
Esta autorizacin se presume en el agente con facultad de celebrar el contrato (agente
institorio).
El simple agente puede tambin recibir el pago si se le confi la entrega de la pliza
que sirva de recibo o tiene un recibo firmado por el asegurador.
Lugar de pago. La prima se pagar en el domicilio del asegurador o en el lugar
convenido por las partes. Si el asegurador, no obstante, adopta la prctica de cobrar en
el domicilio del asegurado, se considera modificada la clusula (siempre que no exista
mora del tomador).
Por ende, si el asegurador quiere dejarla sin efecto, debe comunicar fehacientemente
al tomador que en lo sucesivo pague en el lugar convenido.
Tiempo para el pago. La prima se debe desde la celebracin del contrato, pero no es
exigible sino desde la entrega de la pliza, salvo que se haya emitido un certificado o
instrumento provisoro de cobertura.
En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada perodo del seguro.
La entrega de la pliza sin la percepcin de la prima hace presumir la concesin de
crdito para su pago.
Mora en el pago: la mora es automtica. Sus efectos varan segn las clusulas
establecidas en los contratos:
1) Una solucin es la inclusin en las plizas de clusulas de caducidad automtica por
mora en el pago; pero si el acreedor ejecuta el contrato se considera que renuncia a la
caducidad.
2) Tambin es usual la clusula de postergacin de la garanta hasta el pago de la
prima. El contrato est concluido, pero no nacen las obligaciones del asegurador hasta
hacerse efectivo el pago. La garanta no es retroactiva en razn del pago tardo, sino que
rige para lo futuro (si el siniestro ocurre durante la suspensin, no indemnizar). Es la
solucin ms frecuente en la prctica.
3) Existe un trmino de gracia de un mes, en los seguros de personas, por el cual se
mantiene vigente
el contrato y la garanta.
66 Prueba del pago: el asegurado debe probar el pago de la prima. La constancia de

recibo constante en la pliza, puede ser destruida por prueba a cargo del asegurador. El pago
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hecho al agente libera al asegurado si el agente tena facultades o estaba en posesin de recibo
emitido por el asegurador o ste acept la eficacia de otros pagos hechos a ese agente.
Reajuste de la prima: puede reajustarse la prima por los siguientes motivos:
1) Reticencia: en estos casos la diferencia se pagar dentro del mes de comunicada al
asegurado.
2) Disminucin del riesgo: cuando el asegurado ha denunciado errneamente un riesgo
ms grave, tiene derecho a la rectificacin de la prima por los perodos posteriores a la
denuncia del error.
3) Agravacin del riesgo: si el asegurador no opta por rescindir el contrato o la rescisin
fuese improcedente, corresponder el reajuste de la prima de acuerdo al nuevo estado
del riesgo.
B).- CARGA DE MANTENER EL ESTADO DEL RIESGO.-

Nocin del estado del riesgo. Es el estado de hecho concreto, imaginado como tal,
referido al presente, o a un determinado momento histrico, considerado desde el punto
de vista de la probabilidad de que, dado ese estado de hecho, se verifique el siniestro.
Forman parte de l las circustancias influyentes sobre el riesgo que, segn la
experiencia comn, tienen cierta influencia sobre las probabilidades de que ocurra el
siniestro.
Generalidades. Esta carga es permanente, dura todo el tiempo del seguro. Comienza
con la iniciacin formal del contrato (antes, existe el deber de informar). Si existe
pluralidad de asegurados, pesa sobre todos y la violacin de uno perjudica a los dems.
La alteracin del estado del riesgo puede derivar de una accin o de una omisin.
Puede derivar de un acto del tomador o por la accin de un tercero, de hechos
naturales, un cambio en la legislacin, etc.
Es decir, existir cuando sobreviene a la celebracin del contrato un cambio que
aumenta la probabilidad o intensidad del riesgo asumido.
Agravacin del riesgo. El tomador debe denunciar al asegurador las agravaciones
causadas por un hecho suyo, antes de que se produzcan; y las debidas a un hecho ajeno,
inmediatamente despus de conocerlas. La carga de mantener el estado del riesgo
impone la de informar sus variaciones.
La informacin se dirigir al asegurador o a su agente institorio.
Toda agravacin del riesgo asumido que, si hubiese existido al tiempo de la
celebracin a juicio de peritos, hubiera impedido el contrato o modificado sus
condiciones, es causal especial de rescisin del mismo.
Omisin de denuncia: si el tomador omite denunciar la agravacin, el asegurador no
est obligado a su prestacin si el siniestro se produce durante la subsistencia de la
agravacin del riesgo, excepto que el tomador incurra en omisin sin culpa o negligencia,
o el asegurador conociera la agravacin al tiempo en que deba hacrsele la denuncia.
C).- CARGA DE INFORMAR EL ACAECIMIENTO DEL SINIESTRO.

Generalidades: tiene por objeto poner al asegurador en condiciones de controlar las
circunstancias en que se produjo el siniestro, para establecer si condice con la garanta
asumida, desbaratar posibles fraudes, etc.
Requisitos:
1) Exige que el asegurado tenga conocimiento cierto del acaecimiento. Es una
declaracin de conocimiento y no de voluntad. Incumbe al asegurado y a quien tenga
derecho a la prestacin.
2) Debe dirigirse al asegurador o al agente autorizado.
3) Es libre de formas; si el contrato fija una forma determinada, su violacin es
indiferente si el asegurador tom conocimiento.
4) Se remitir en el trmino de 3 das desde que ocurri o se conoci el siniestro. Se
presume que se conoci el da que ocurri. El asegurado debe probar que lo conoci
posteriormente.
Mora: si el asegurador entiende que hay mora debe hacerle conocer al asegurado al
recibir el aviso, de lo contrario est reconociendo que tom conocimiento en tiempo til.
El asegurado no debe hacer investigaciones, su conocimiento debe ser cierto y concreto.
Sancin por inejecucin: la inejecucin por omisin o por retardo se sanciona con la
caducida del derecho a indemnizacin.
El asegurador puede renunciar a la sancin. Habr renuncia tcita cuando cumpla en
alguna forma cualquiera de sus obligaciones o acepte que el asegurado cumpla las
suyas o participe en la comprobacin del siniestro.
D).- CARGA DE INFORMAR LOS DAOS SUFRIDOS.
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Generalidades: se funda en el mecanismo propio del seguro, ya que el asegurador debe

ser informado lo antes posible de los daos, para hacer posible su liquidacin inmediata.
Es una declaracin de conocimiento y no de voluntad.
Cumplimiento: incumbe al asegurado y a quien tenga un derecho a la prestacin. No
tiene formas impuestas. Debe dirigirse al asegurador o al agente autorizado.
Aunque se fije un plazo en la pliza, la carga subsiste mientras exista puntos para
aclarar.
El asegurado debe procurarse la informacin necesaria y realizar las investigaciones
correspondientes, referidas al dao concreto.
Los medios de prueba no pueden ser limitados, pero puede exigirse que sean
instrumentales en
cuanto se pueda requerir esta forma teniendo en cuenta la naturaleza del riesgo, las
caractersticas 67 del siniestro y la personalidad del asegurado.

Violacin de la carga: la violacin de la carga libera al asegurador si es maliciosa, o
exagera fraudulentamente los daos, o emplea pruebas falsas para acreditar los daos.
E).- CARGA DE PREVENIR EL SINIESTRO.-

Generalidades: el asegurado debe evitar el siniestro (y los daos) con diversas medidas
de prevencin. Las plizas fijan en distintos supuestos las medidas que deben adoptarse
segn los riesgos (por ej. matafuegos, empleo de material incombustible, etc.)
Violacin de la carga: la ley exige que exista violacin dolosa o por culpa grave, y la
sancin est limitada a la disminucin de la indemnizacin (ya que el dao hubiera
resultado menor sin esa violacin).
F).- CARGA DE EVITAR Y DISMINUIR LOS DAOS (SALVAMENTO).-

Generalidades: consiste en adoptar las medidas que reducen el peligro cuando este se
concrete o amenzada concretarse.
Comienza desde que el siniestro es inmediatamente inminente, y subsiste hasta que
desaparezca la posibilidad de daos.
Cumplimiento: el asegurado debe cumplirla sin pedido ni conocimiento por parte del
asegurador, pero no debe sacrificar su salud o su patrimonio. Debe ajustarse al riesgo y
al siniestro.
Instrucciones del asegurador: el asegurador tiene inters en impartirlas y deben
seguirse en lo posible. Cuando el asegurado ejecuta las instrucciones, acta como su
mandatario; puede apartarse de ellas si no se ajustan al verdadero estado de las cosas.
El asegurador soporta las consecuencias del cumplimiento.
Violacin de la carga: la violacin debe ser dolosa o culpable, y la sancin es la
liberacin del asegurador slo en la medida en que el dao hubiera sido menor sin esa
violacin.
Reembolso de los gastos de salvamento: el asegurador debe reembolsar los gastos
hechos y los daos sufridos en el salvamento, porque ste se realiza primordialmente en
su inters; es accesorio de la obligacin principal de indemnizar (los debe an cuando
excedan de la suma asegurada).
G).- PROHIBICIN DE CAMBIAR LAS COSAS DAADAS.-

Generalidades: es una carga temporaria, que dura desde el siniestro hasta la
liquidacin del dao. Tiene por objeto impedir que el asegurado haga desaparecer los
rastros de las causas del siniestro y los restos que permiten establecer la importancia de
los daos.
Su contenido es negativo: no debe cambiar nada en las cosas daadas por el
siniestro; salvo separar las cosas daadas cuando el perjuicio es parcial.
Violacin: la violacin de la carga libera al asegurador, pero requiere: 1) que sea
maliciosa; 2) que haga ms difcil establecer la causa del dao o el dao mismo.
Supuestos en que puede hacerse el cambio:
1) Cuando es til para el salvamento, lo que deber probar el asegurado;
2) Cuando lo exija el inters pblico, lo que deber probar el asegurado;
3) Cuando el asegurador no es diligente en la comprobacin del dao; su dilacin no
puede perjudicar al asegurado, inmovilizando sus bienes.
4) Cuando sea necesario para continuar con el ejercicio normal de la actividad.
5) Cuando el asegurador autoriza el cambio.
OBLIGACIONES DEL ASEGURADOR.
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El asegurador slo asume obligaciones jurdicas; no asume cargas. La obligacin de

indemnizar le incumbe en ejecucin del contrato y no por violacin de ste.
A).- ASUMIR EL RIESGO.-

Importa la obligacin de adquirir y mantener su capacidad econmica y tcnica para
afrontar las eventuales obligaciones de resarcimiento. Esta obligacin se concretara
antes del siniestro, en el derecho del asegurado a la formacin de las reservas.
La doctrina cuestiona esta obligacin, porque el asegurado no tiene accin para hacerla
cumplir. Se afirma que la capacitacin es una obligacin hacia el Estado, que autoriza a
contratar seguros y el nico que puede hacerla cumplir y sancionar en inobservancia.
B).- OBLIGACIN DE INDEMNIZAR.

Concepto y extensin: producido el siniestro, el asegurador tiene la obligacin de
indemnizar el dao asegurado. Dao asegurado es la destruccin del inters por el
siniestro, en la medida asumida por el asegurador.
Es la principal obligacin del asegurador. El alcance de la obligacin de indemnizar se
determina por la clase de seguro, el monto asegurado y la medida del dao
efectivamente sufrido.
Franquicia: adems del lmite mximo de la indemnizacin (suma asegurada) en
algunos seguros se establece el requisito de que exceda de un mnimo: es la franquicia,
que se justifica para: 1) disminuir los costos, porque elimina los daos de escaso monto;
2) incrementar la diligencia o
cuidado del asegurado, al hacerle soportar una parte del dao.
68 El efecto de la franquicia es la liberacin del asegurador si el dao no excede de ese monto.

La franquicia no se aplica a los gastos de salvamento ni a los costos para determinar los daos.
Principios que rigen la indemnizacin de los daos:
1. Principio indemnizatorio: el asegurado no puede obtener un lucro, sino slo el
resarcimiento del dao sufrido, aunque el monto asegurado sea mayor.
2. El asegurado debe probar la existencia y monto del perjuicio.
3. El asegurado debe calcular los beneficios que recibe por la indemnizacin o el
siniestro (por ej. el mayor valor de la cosa reparada).
4. La prestacin del asegurador se calcula por el dao neto efectivamente sufrido, en
razn de la suma asegurada y del valor al tiempo del siniestro.
Siniestro.
Concepto. Es el acontecimiento con cuyo acaecimiento halla fundamento la
obligacin del asegurador de indemnizar.
Requisitos.
1. Que resulte del desarrollo normal del riesgo existente al comienzo formal del
seguro, cuando representa el riesgo realmente asumido por el asegurador.
2. Que cause el dao previsto o la consecuencia en la persona del asegurado.
3. Que se produzca durante la vigencia material del seguro (lapso por el cual se
extendi la garanta).
4. Que exista una relacin de causalidad adecuada entre el dao u obligacin a pagar
y el siniestro.
Vicio propio. El asegurador no responde cuando el siniestro es causado por un vicio
propio de la naturaleza de la cosa, salvo pacto expreso en contrario. La prueba del
vicio propio pesa sobre el asegurador, que persigue su liberacin. Cuando el vicio
propio agrava el dao, el asegurador lo indemnizar con deduccin del provocado por
el vicio propio.
Subrogacin. Cuando el siniestro es producido por la conducta de un tercero, el
asegurador no tiene derecho propio contra ese tercero, porque su obligacin de pagar
nace del contrato y porque percibi la prima.
Pero en los seguros de daos, la ley transfiere al asegurador que indemniza al
asegurado y en la medida de la indemnizacin, el derecho que corresponda al
asegurado contra el tercero en razn del siniestro. El fundamento es evitar el
enriquecimiento del asegurado si conservara los derechos contra el tercero, y
tambin evitar la impunidad del tercero que se beneficiara con el contrato celebrado
por la vctima.
Determinacin de la indemnizacin.
Liquidador. Conocido el siniestro, el asegurador destaca un liquidador que controla el
informe (causas del siniestro, importancia y valor de los daos, etc).
Reconocida la responsabilidad (o sea que el siniestro est incluido en la garanta),
debe pronunciarse sobre la indemnizacin, y si su oferta no es aceptada, pueden
Apuntes de Derecho
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acordar ambas partes una liquidacin extrajudicial o bien queda expedita al

asegurado la va judicial.
Actuacin de los peritos. Cada una de las partes designar un perito, y en caso de
discordia stos nombrarn un tercero. Los peritos examinarn y valuarn la prueba
de los daos que ofreciere el asegurado
Pago de la indemnizacin. Mora. El asegurador debe pagar la indemnizacin en el
seguro de daos, en el trmino de 15 das de fijado su monto. Incurre en mora por el
mero vencimiento del plazo.
En el seguro sobre la vida y en el seguro de accidentes, el asegurador deber pagar
la indemnizacin en el trmino de 15 das de notificado el siniestro.
C).- PRONUNCIAMIENTO SOBRE EL DERECHO.

Producido el siniestro, el asegurado debe informar sobre su acaecimiento y suministrar la
prueba complementaria sobre los daos y el siniestro para su verificacin. Cumplidas, el
asegurador debe pronunciarse sobre el derecho del asegurado dentro del plazo de 30
das.
La omisin de pronunciarse importa aceptacin, lo que es importante a los efectos del
vencimiento del plazo para pagar la indemnizacin.
ASUNCIN DE LA DIRECCIN DEL PROCESO. Cierta doctrina considera que la

asuncin de la direccin del proceso no es una obligacin del asegurador, porque el
asegurado carece de la potestad jurdica para obligarlo. La direccin del proceso es un
derecho del asegurador que podr ejercerlo o no segn su discrecionalidad. Otros
(Halpern) sostienen que es una obligacin, de la cual slo puede liberarse con el pago a
la vctima de su parte en la reclamacin con las costas devengadas hasta ese momento.
69
Apuntes de Derecho
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BOLILLA IX
DIFERENTES CLASES DE
SEGUROS
1).- SEGUROS DE DAOS PATRIMONIALES.
Concepto. Son seguros para las consecuencias perjudiciales que un hecho provoca en el
patrimonio del asegurado. En ellos, la prestacin del asegurador se vincula por el dao
concreto sufrido por el asegurado. Se aplica rigurosamente el principio de no
enriquecimiento del asegurado.
Clasificacin.
Por el objeto: el inters asegurable puede recaer sobre un bien determinado, sobre un
derecho determinado a un bien o derivado de un bien y sobre el patrimonio.
Por la clase del inters asegurado: sobre el inters del capital o sobre el inters de la
ganancia.
Riesgos que comprenden. Puede ser objeto de estos seguros cualquier riesgo si existe
inters econmico lcito en que un siniestro no ocurra.
Monto del resarcimiento. El asegurador se obliga a resarcir el dao patrimonial

causado por el siniestro sin incluir el lucro cesante, salvo convencin en contrario.
Responde slo hasta el monto de la suma asegurada, salvo disposicin contraria de la
ley o las partes.
Si la suma asegurada supera el valor actual del inters asegurado, el asegurador o el
tomador pueden requerir su reduccin.
Valor tasado. El valor del bien se fija en un importe determinado que expresamente se
indicar como tasacin. La estimacin ser el valor del bien al momento del siniestro.
2).- SEGURO DE INCENDIO.

Concepto de incendio. Hay incendio cuando una cosa no destinada a consumirse es
daada por ste o por el calor de un fuego hostil, con peligro de propagacin. Existiendo
combustin propagante y peligro, hay incendio. Se excluyen los daos provocados por el
calor de un fuego no hostil (por ej. estufas).
Hechos equiparados.
70 La ley equipara a los daos causados por el incendio, los causados por explosin o rayo.
Pero excluye el incendio o explosin causados por terremoto.
Explosin: es la producida por la expansin de una gran fuerza, provocada por la
transformacin de una cosa al estado gaseoso. Si la explosin est excluida de la
garanta, debe distinguirse:
1. La explosin producida por el incendio cubierto: es una consecuencia de ste, por lo
tanto debern indemnizarse los daos.
2. El incendio posterior, causado por la explosin, que est incluido en la garanta: deber
distinguirse los daos causados por la explosin (excluidos de la indemnizacin) de los
daos causados por el incendio (que deben ser indemnizados).
Rayo: se debe indemnizar el dao causado por el rayo mismo, y con ms razn el
incendio causado por el rayo.
Terremoto: este por s slo no causa incendio. Si el terremoto slo agrava las
consecuencias del incendio, el asegurador responde por stas, porque el siniestro es
indivisible.
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Riesgos excluidos. La ley los excluye, salvo pacto en contrario.

Guerra civil o internacional: por riesgo de guerra se entiende al estado de hecho
efectivo, aunque no le preceda ninguna declaracin formal. No son suficientes actos
aislados de hostilidad. Estn incluidos los actos de los cuales la guerra ha sido ocasin.
Motn o tumulto popular: es la violencia desatada de la multitud, que en su actuacin
desordenada comete desmanes, en la imposibilidad momentnea del poder pblico de
dominarla, sean cuales fueren los fines que persiguen.
Agravacin del riesgo. El riesgo se agrava por:

1. La convocatoria judicial de acreedores y el embargo de los bienes, porque agravan el
azar moral;
2. Los cambios de uso o destino de los edificios asegurados.
3. El traslado total o parcial de las cosas aseguradas a un lugar distinto del indicado en la
pliza.
Siniestro. El asegurador es responsable por todo siniestro, salvo que sea provocado por
dolo o culpa grave personal del asegurado.
El vicio propio exige pacto expreso para incluirse en la garanta; si no se incluye, es
menester que sea la causa nica del siniestro.
Resarcimiento. Se resarcen los daos materiales causados por el fuego hostil a las
cosas aseguradas, los daos causados por el salvamento, extravo de cosas, y otros
derivados del fuego (humo, olln, etc).
Se excluyen los daos inmateriales (valores afectivos) y el lucro cesante, salvo
pacto en contrario. El art. 87 fija criterios para determinar los montos de las
indemnizaciones:
a) Para los edificios, por su valor en la poca del siniestro, salvo cuando se convenga su
reconstruccin. En este ltimo supuesto, el asegurador tiene derecho a exigir que la
indemnizacin se destine realmente a ese objeto y a requerir garantas suficientes.
b) Para las mercaderas producidas por el mismo asegurado, segn el costo de fabricacin;
para otras mercaderas, por el precio de adquisicin. En ambos casos tales valores no
pueden ser superiores al precio de venta al tiempo del siniestro.
c) Para los animales, por el valor que tenan al tiempo del siniestro; para materias primas,
frutos cosechados y otros productos naturales, segn los precios medios en el da del
siniestro.
d) Para el moblaje del hogar y otros objetos de uso, por su valor al tiempo del siniestro. Sin
embargo, podr convenirse que se indemnizar segn su valor de reposicin.
..
3).- SEGUROS AGRCOLAS.
Generalidades. Los seguros agrcolas son aquellos que, en su conjunto, tienen por
objeto la cobertura de los riesgos que amenazan las explotaciones agrarias, en
determinada etapa o momento. Entre nosotros slo se practican los de granizo y
heladas.
SEGURO DE GRANIZO.
Generalidades. El riesgo es el fenmeno climtico. Los daos a indemnizar son los
causados exclusivamente por el granizo en los frutos o productos asegurados, an
cuando concurra con otros fenmenos meteorolgicos.
Duracin: rige el plazo de un ao agrcola, que es normalmente el necesario para
levantar una cosecha y que puede o no coincidir con el ao calendario (ej. el ao agrcola
de la vid, empieza en abril y termina en febrero).
Valor asegurado: dadas las caractersticas del inters asegurado, es imposible fijar su
valor; por eso la suma indicada en el contrato indicar el monto total a indemnizar si el
dao es total, o servir de base para el prorrateo.
Rescisin por enajenacin: mientras en los dems seguros de daos la ley autoriza la
rescisin por el asegurador en caso de cambio de la titularidad del inters asegurable, en
esta clase de seguros se posterga el ejercicio de la rescisin hasta despus de vencido el
perodo de seguro.
Siniestro y daos indemnizables: el siniestro es la cada de la piedra. Es menester la
existencia de una siembra no derruida por otras causas al tiempo del siniestro. Si han
sido
perjudicadas por otros fenmenos meteorolgicos, se individualizarn, pues slo se indemniza el
71 causado directamente por el granizo.
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Para valuar el dao se calcula el valor que tendra el producto sin el siniestro al tiempo de su
cosecha, conforme a un desarrollo normal, y el valor que tiene despus del dao.
Cualquiera de las partes puede solicitar la postergacin de la determinacin del dao
hasta despus de la cosecha, salvo pacto en contrario.
Cuando en un perodo de seguro se produce ms de un siniestro, los daos se
estiman en conjunto, como un solo dao, deducindose lo pagado por los siniestros
previos.
SEGURO DE HELADA.
El art. 97 dispone que se aplican las normas del granizo. En el pas no se practica el
seguro privado, en razn de la intensidad y generalidad de los daos. Algunas provincias
tienen organizado el seguro obligatorio, pero su funcionamiento no es alentador.
SEGURO DE ANIMALES.
Generalidades. En nuestro pas se practica solamente el seguro de mortalidad para
animales de raza (para la reproduccin) y en menor escala su incapacidad total o
permanente.
Daos excluidos. El seguro no comprende los daos, salvo pacto en contrario:
a) Derivados de epizootias o enfermedades por las que corresponda al asegurado un
derecho a indemnizacin con recursos pblicos, an cuando el derecho se hubiera
perdido a consecuencia de una violacin de normas sobre polica sanitaria.
b) Causados por incendio, rayo, explosin, inundacin o terremoto.
c) Ocurridos durante o en ocasin del transporte, carga o descarga.
Duracin: el asegurador responde por la muerte o incapacidad del animal ocurrida hasta
un mes despus de extinguida la relacin contractual, cuando haya sido causada por
enfermedad o lesin producida durante la vigencia del seguro. El asegurado debe pagar
la prima proporcional.
Cargas del asegurado: la carga de mantener el estado del riesgo tiene caractersticas
especiales. Importan agravacin del riesgo el traslado del animal, infligirle malos tratos,
la mala higiene de los establos, la omisin de consultar al veterinario en caso de
enfermedad o accidente. El maltrato del animal o la omisin de consultar al veterinario
requiere dolo o culpa grave.
Tambin tiene la carga de informar al asegurador el acaecimiento de cualquier
enfermedad o accidente que sufra, aunque no sea riesgo cubierto.
La carga de salvamento debe adaptarse a las modalidades propias de este siniestro:
separacin de animales enfermos en caso de epidemia, asistencia veterinaria e
incluso en cierta clase de epidemia, safrificio del animal enfermo (con consentimiento
del asegurador, excepto que sea dispuesto por la autoridad o que sea muy urgente).
El asegurador puede ordenar el sacrificio del animal enfermo; si el asegurado no
cumple, pierde el derecho a la indemnizacin por el mayor dao que sufra.
Siniestro: es la muerte del animal (o la incapacidad si se incluy).
El asegurador se libera si el asegurado incurre en dolo o culpa grave en el maltrato o
descuido del animal. La ley prev que la falta de asistencia veterinaria constituye
culpa grave; ello obedece a que el control veterinario es la salvaguarda del
asegurador contra la provocacin maliciosa del siniestro. En los casos en que se
autoriza el sacrificio del animal, el asegurado no puede cremarlo ni inhumarlo, a fin
de permitir la inspeccin por el asegurador, para comprobar las causas del siniestro.
Determinacin del dao: el dao se calcula tomando en cuenta el valor del animal
fijado en la pliza. Se trata de un valor tasado. El asegurador deber probar que ese valor
supera notablemente el que tena al tiempo del siniestro. De ese valor se deducen:
1.Lo que se obtenga por la venta de los restos (cuero, huesos, etc.)
2.Lo que le corresponda como indemnizacin por aplicacin de las leyes de polica sanitaria
(aunque pierda el derecho a percibirlo por violacin de estas leyes).
Cuando se indemnicen vicios redhibitorios, el asegurador se subrogar en los
derechos del asegurado en la medida que se indemnicen.

SEGURO DE ROBO.
Generalidades. La ley no regula especficamente el seguro de robo. La ley penal define
al robo como el apoderamiento ilegtimo de una cosa ajena, con fuerza en las cosas o
violencia fsica en las personas, sea que la violencia tenga lugar antes para facilitarlo,
durante o despus de cometido para asegurar su impunidad.
Se establece una limitacin, porque la garanta no cubre el empleo de llave falsa o
ganza o cuando se manipulan las cerraduras sin forzarlas.
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Robos que cubren. Los robos son cubiertos en nuestro comercio asegurador por plizas
que contienen coberturas especficas para diversas hiptesis:
1.Actividades comerciales, industriales y civiles: esta pliza ampara el robo de los bienes
muebles integrantes de una de estas actividades. No se cubre el desapoderamiento
producido por hurto o defraudacin.
2.Viviendas particulares: esta pliza cubre el robo y el hurto del mobiliario de una vivienda
destinada al uso particular. El mobiliario debe hallarse situado en la vivienda denunciada para
72 ser objeto de indemnizacin.

3.Robo de valores en caja fuerte: aqu se cubre la prdida por robo de cheques al portador
y el dinero que se hallen en una caja fuerte.
4.Robo de valores en trnsito: prev el robo de valores cuando el hecho se produzca
durante su transporte dentro del territorio nacional.
Cargas del asegurado. Cuando se trata de comercios las plizas imponen ciertas
medidas de prevencin: aparatos de alarmas, cortinas metlicas, cerraduras especiales,
etc. Se limita la desocupacin a 5 das consecutivos, que se extienden a 20 das en el
supuesto de vacaciones anuales (tratndose de casa de familia, la limitacin es de 30 y
120 das respectivamente).
El salvamento implica aqu la mayor colaboracin posible con las autoridades
judiciales y policiales para la aprehensin de los autores y recuperacin de las cosas
robadas.
Siniestro. la prueba de su acaecimiento depende de las caractersticas del hecho (lugar,
rastros, materiales, testigos, etc). La provocacin del siniestro exige dolo o culpa grave
del asegurado. El incumplimiento de la carga de prevencin est sujeta a la caducidad
(liberacin del asegurador). La pliza usual excluye de la garanta el robo realizado por
instigacin o con la complicidad de un familiar o por los domsticos o visitas de stos.
Daos. Los daos indemnizables incluyen el valor de los bienes sustrados y los
causados para consumar el robo o en su tentativa.
Cuando se trate de joyas u otros bienes valiosos es usual la pliza tasada, es decir, el
valor del bien fijado por las partes (por lo que el asegurador es quien debe probar que
supera el valor real al momento del siniestro).
El asegurador se libera si obtiene la restitucin del bien en el plazo que fija la pliza;
transcurrido el trmino, la prdida se considera definitiva y el asegurado transfiere
sus derechos al asegurador en la medida de la indemnizacin recibida. La
recuperacin ulterior no da derecho al asegurador de exigir al asegurado su
aceptacin con reembolso de la indemnizacin pagada.
SEGURO DE TRANSPORTE.
Generalidades. es un seguro combinado, con el cual se amparan diversos intereses
asegurantes del tomador:
1.Darlos a los vehculos de transporte empleados, por cualquier riesgo (incendio, choque,
etc).
2.Responsabilidad del transportador hacia el cargador o pasajero y los daos a terceros.
Plazo. Puede fijarse por tiempo o por viaje. En el primer caso, comprender un nmero
indeterminado de transportes, que se precisarn a medida que se contraten, hasta un
monto mximo en cada viaje. En ambos casos el asegurador es responsable, si la
prolongacin del viaje obedece a un siniestro cubierto por el seguro.
Riesgos incluidos. Incluye los riesgos que afectan a los vehculos empleados, las
mercaderas o pasajeros transportados, y la responsabilidad del transportador hacia el
cargador o destinatario por el transporte, y los terceros por los vehculos empleados. En
relacin a cada siniestro se completarn las normas legales con las del siniestro acaecido.
Indemnizacin: vara segn se trate de daos sufridos por los vehculos, la carga o los
pasajeros.
1.Cuando se refiere a medios de transporte, la indemnizacin se calcula sobre su valor al
tiempo del siniestro.
2.Cuando se refiere a mercaderas, debe distinguirse:
Si asegura el transportador, es un seguro de su
responsabilidad civil; Si asegura el cargador, es un seguro
de daos sufridos por los bienes.
La indemnizacin se mide por el valor de la carga en destino. El vicio propio no se
indemniza, salvo que sea una consecuencia de una demora causada por un
siniestro cubierto
3.Cuando se refiere a los pasajeros, debe distinguirse:
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Si asegura el transportador, es un seguro de su

responsabilidad civil; Si lo contrata el pasajero, se tratar de
un seguro de accidentes personales.
4).- SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL.

Concepto. Nuestra ley lo define como el contrato mediante el cual se obliga a mantener
indemne al asegurado por cuanto deba a un tercero en razn de la responsabilidad civil
prevista en el contrato, excluyente de la responsabilidad penal y pecuniaria, y que tenga
por causa un hecho acaecido dentro de los lmites y plazos de vigencia estipulados en el
contrato.
Generalidades. Se trata de un seguro en que el inters asegurado versa sobre todo el
patrimonio. La prestacin del asegurador consiste en la liberacin del asegurado de las
pretensiones o reclamaciones de los terceros, por la prestacin de asistencia jurdica y la
liberacin del patrimonio del asegurado de las obligaciones impuestas por la satisfaccin,
reconocimiento o fijacin de las pretensiones de los terceros.
Diferencias con el seguro de daos patrimoniales:
1.Por la naturaleza del riesgo: en el seguro de daos el riesgo es natural; en el de
responsabilidad civil es legal (evita la prdida por la accin de responsabilidad de los
terceros).
2.Por el objeto: el seguro de dao se aplica a bienes determinados; el de responsabilidad
civil, a todo el patrimonio.
3.Por el momento en que se produce el siniestro: en el de responsabilidad civil, el siniestro
se 73 produce por la reclamacin del tercero (no es contemporneo al menoscabo);

en el de daos, el siniestro se realiza al tiempo que se concreta el dao.
Riesgo. Consiste en la responsabilidad civil por conducta dolosa o culposa del tomador,
de los dependientes o de las personas por las cuales es civilmente responsable, sea por
comisin u omisin, delictual o contractual.
Est excluida la responsabilidad penal, pero no las consecuencias civiles de un hecho
punible.
Se incluye la responsabilidad por la actividad prevista y las accesorias normales de
esa actividad.
En el seguro de responsabilidad civil automvil se incluye una clusula que exige
carnet de conducir al momento del hecho y conforme al vehculo que figura en la
pliza, lo cual constituye una limitacin del riesgo.
Cargas del asegurado.
1.Estado del riesgo: el riesgo cambia y se transforma; por lo tanto significa que no deben
producirse variaciones anormales, no genricamente previsibles al celebrar el contrato. Si
la causa que provoc el siniestro perteneca al estado del riesgo y surge a consecuencia
de una agravacin de este estado por el hecho del asegurado, el asegurador no
responde.
2.Informar el siniestro: esta carga presenta particularidades. Debe distinguirse:
La denuncia del hecho del cual nace eventualmente la responsabilidad, que debe hacerse
dentro de los 3 das.
La denuncia del siniestro, que es la reclamacin o promocin de la demanda, hecha en
tiempo hbil para que el asegurador pueda asumir la direccin del proceso.
3.Salvamento: se concreta en la direccin del proceso que debe confiar al asegurador y
ste asumir. Como complemento, se establece la prohibicin de celebrar transaccin por
el asegurado sin el consentimiento del asegurador, y la prohibicin de reconocer la propia
responsabilidad, porque importara una agravacin del siniestro.
Obligaciones del asegurador. El asegurador se obliga a mantener indemne al
asegurado por cuanto deba a un tercero en razn de la responsabilidad prevista en un
contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo convenido. Esta obligacin se
concreta en:
1.Direccin del proceso: cuando el asegurado le comunica el traslado de la demanda, el
asegurador le indicar el representante y letrado que actuarn en la causa, a quienes
debe prestar la colaboracin necesaria. La direccion del proceso es una obligacin del
asegurador, de la cual slo puede liberarse pagando a la vctima su parte en la
reclamacin con las costas devengadas hasta ese momento. Si el asegurador no cumple
esta obligacin, el asegurado puede compelerlo hacindolo citar en garanta, con el
efecto de que la sentencia har cosa juzgada en su contra.
Si el proceso es penal, y el procesado es el asegurado, ste podr designar un
defensor para que acte conjuntamente con el que designe el asegurador. El
inters del asegurador para asumir la defensa penal radica en que la cosa
juzgada en esta sede es relevante para la causa civil posterior.
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Si el procesado es un dependiente, el asegurador no puede ingerirse en la causa

penal, no obstante su responsabilidad refleja.
2.Pago de las costas: las debe en la medida en que fueron necesarias. Habiendo asumido la
direccin del proceso, se impone en todos los casos.
3.Cumplimiento de la sentencia judicial en la parte a su cargo: no se trata de reembolsar al
asegurado, sino de depositar por el asegurador en el juicio, en pago al tercero (vencedor)
o entregrselo directamente. Tambien comprende la entrega de los fondos para cumplir
con la transaccin que se celebre. Se trata de una aplicacin directa de la obligacin de
mantener indemne al asegurado, lo cual no se lograra si se lo obligara a pagar para
luego ser reembolsado.
Siniestro. Debe distinguirse entre:
1.Hecho generador, del cual nace el derecho a reclamar.
2.Siniestro, que es la reclamacin del tercero, fundada en aquel hecho.
Esta distincin se cuestiona en la dogmtica general, pero es la nica que explica por
qu el asegurador debe sus prestaciones accesorias (direccion del proceso, pago de
costas, etc) en el caso de reclamaciones infundadas de los terceros.
Indemnizacin. Comprende los gastos y costas judiciales; si la indemnizacin debida
excede el monto asegurado, en proporcin. Tambin el asegurador debe pagar intereses
y el incremento de la indemnizacin por desvalorizacin monetaria.
Si existiera pluralidad de damnificados, la indemnizacin debida por el asegurador se
distribuir a prorrata. Si se promueven varias acciones, se acumularn los procesos,
que sern resueltos por el mismo juez.
Situacin de la vctima del dao: la vctima goza de un doble amparo:
1.Su crdito tiene privilegio sobre la suma asegurada, con preferencia sobre el asegurado y
cualquier acreedor de ste, an en caso de quiebra o de concurso civil.
2.El segundo prrafo del art. 118 autoriza a la vctima a citar en garanta al asegurador en
la causa que promueva contra el responsable del dao. En realidad, no se trata de una
citacin en garanta, sino de una accin directa, porque:
La citacin en garanta se da por la ley al causahabiente contra su causante, para la
defensa del derecho que le transmiti (ej. citacin de eviccin en la compraventa). En el
supuesto del art. 118 no existe relacin jurdica entre la vctima y el asegurador.
Se le otorga para que haga valer el privilegio que la ley le acuerda sobre el crdito del
asegurado contra el asegurador.
74 Respecto de la vctima, el asegurador slo puede oponer defensas limitadas; pero

puede alegar toda clase de defensas contra el asegurado. Por ende no es una mera
citacin en garanta, sino que se trata de un autntico sujeto de la accin, parte cabal en
el proceso.
El papel procesal del asegurador, citado en garanta por la vctima, no es de
apoyo a la vctima, sino para hacer valer derechos contra ella, porque la
sentencia que se dicte har cosa juzgada contra el asegurador.
Esta citacin en garanta est sujeta a los siguientes requisitos:
El asegurador puede ser llamado a juicio hasta que la causa se abra a pruebas.
La demanda debe estar interpuesta ante el juez del hecho o del domicilio del asegurador.
El asegurador no puede oponer a la vctima defensas nacidas del contrato con
posterioridad al hecho generador del dao, porque se refiere a las relaciones con la
vctima.
5).- SEGUROS DE PERSONAS.

Concepto. Son los que garantizan el pago de un capital o de una renta cuando se
produce un hecho que afecta la existencia, salud o vigor del asegurado.
Caracteres.
Tienen por objeto riesgos que afectan a la persona del asegurado en su
existencia, salud o vigor: Generalmente terminan en un pago en dinero, pero las
prestaciones (que pueden ser en especie, por ej. asistencia mdica, farmacutica,
provisin de prtesis, etc.) estn subordinadas a hechos atinentes directamente a la
persona del asegurado.
No tienen carcter resarcitorio, por esta razn es inaplicable la subrogacin en los
derechos contra el tercero responsable. Tampoco se aplican las reglas de sobreseguro e
infraseguro, reservadas al seguro de daos patrimoniales.
Clasificacin.
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Segn el sistema de contratacin empleado, los seguros sern individuales o colectivos.

Segn el tipo de cobertura contratada, pueden ser de vida o de accidentes personales.
SEGURO DE VIDA.
Cobertura: en el seguro de vida se puede cubrir la muerte de la persona (seguro de
muerte), su supervivencia luego de una determinada edad, a partir de la cual surge la
obligacin del asegurador (seguro de supervivencia) o una combinacin de ambos
(seguro dotal).
Capacidad. Requiere capacidad para disponer cuando es en beneficio de tercero o para
el caso de muerte. Adems:
1. La mujer casada puede hacerlo sin limitaciones si la prima se paga con los bienes
gananciales que administra o con bienes propios.
2. El menor de 18 aos cumplidos, si designa beneficiarios a sus ascendientes,
descendientes o hermanos que se hallen a su cargo.
3. El menor de 18 aos cumplidos, si el pago de las primas se hace con el peculio de libre
disponibilidad adquirido con su trabajo o profesin.
4. El menor emancipado por matrimonio con autorizacin.
5. El menor habilitado.
No pueden celebrarlo ni el tutor ni el curador, ni el apoderado con mandato general ni
contratarse como una mera gestin de negocios.
Duracin: la ley deja librado a las partes fijar el plazo de duracin. Cuando el plurianual,
slo el asegurado puede rescindir libremente. El seguro de duracin indeterminada no se
admite.
Inters asegurable: es la vida de la persona. Si el seguro es sobre la vida propia, la
designacin es suficiente. Cuando el seguro es sobre la vida de un tercero, se requiere el
consentimiento del tercero. Con respecto al beneficiario, la ley no exige la existencia de
un inters ni su prueba.
Reticencia: el asegurador, adems del cuestionario llenado por el asegurable, completa
su informacin en los seguros individuales plurianuales con un examen mdico. Cuando
el seguro se celebra sin examen mdico (generalmente en los colectivos, de escaso
monto) el asegurado declara su estado de buena salud, y la reticencia se juzga conforme
a esta declaracin.
Valor asegurable: queda librado al arbitrio de las partes. De ah que no se apliquen las
reglas del sobreseguro. Tambin pueden celebrarse cuantos contratos se desee.
Riesgo asegurable: el riesgo est constituido por la probabilidad de la muerte. El riesgo
es progresivo: la uniformidad de la prima en el seguro plurianual puede desorientar, pero
debe tenerse en cuenta que la prima anual es un promedio superior al valor del riesgo
en los primeros aos, y luego inferior para impedir que la prima progresivamente mayor
llegue a ser un gravamen excesivo. Las plizas excluyen de la garanta el riesgo de
guerra, aunque sea por incorporacin voluntaria a las filas.
Agravacin del riesgo: los cambios de profesin o de actividad del asegurado
autorizan la rescisin slo cuando agraven el riesgo de modo tal que de haber existido a
la celebracin, el asegurador no habra contratado. Si lo hubiera concluido por una prima
mayor, la suma asegurada se reducir en proporcin.
Prima: la mora en el pago de la prima tiene efectos especiales:
75 1. Es usual convenir un plazo de gracia (generalmente de un mes) por el cual se

mantiene la garanta.
2. Producida la mora, y transcurridos 3 aos, el asegurado puede optar por:
a) La conversin en un seguro saldado, por una suma reducida y con igual plazo, o de un
seguro por plazo menor.
b) La rescisin del contrato, con la restitucin al asegurado de una suma determinada,
llamada valor de rescate.
Si el asegurado no efecta la opcin en un mes despus de ser interpelado por el
asegurador, el contrato se convertir automticamente en un seguro saldado por
una suma reducida. No obstante, el asegurado puede restituir las cosas al estado
anterior, pagando las primas atrasadas, con intereses.
Prstamo: la ley reconoce al asegurado, despus de transcurridos 3 aos, el derecho a
obtener un prstamo, que se calcular sobre las reservas. Segn Halpern ms que
prstamo, es una ejecucin anticipada de las obligaciones del asegurador, que el
asegurado puede restituir para restablecer la integridad de los derechos del beneficiario;
no hay prstamo, porque no hay obligacin de restituir; si debe intereses, es porque ese
capital deba devengarlos en poder del asegurador, de acuerdo al plan financiero.
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Pago de la prima por un tercero: en el seguro de personas, el obligado a pagar la

prima es el tomador, y el tercero no puede pagar en su reemplazo, salvo que sea el
beneficiario y haya sido designado a ttulo oneroso (por ej. en garanta de un acreedor),
porque ste tiene inters patrimonial en mantener vigente el contrato.
Siniestro: en el seguro para el caso de muerte, lo constituye el fallecimiento del
asegurado, cualquiera sea la causa (excepto la provocacin); en el seguro de
supervivencia, el hecho de que al vencimiento viva el asegurado y en el mixto o dotal,
uno u otro hecho.
Producido e informado el siniestro al asegurador (para el caso de muerte con
certificado mdico de defuncin y partida correspondiente), el asegurador puede
adoptar ciertas medidas complementarias, como por ej. exhumacin y autopsia.
Provocacin del siniestro: la ley prev:
1. Suicidio: es la muerte dada a s mismo voluntariamente. Debe cometerse en estado de
conciencia normal, libre; el cometido en estado de inconsciencia, perturbacin o
enfermedad mental es un caso fortuito.
Para que el asegurador pueda liberarse, debe cometerse dentro de los 3 aos de
vigencia ininterrumpida del contrato, porque lo que se reprueba es la
contratacin con el fin de suicidarse. La prueba incumbe al asegurador.
El efecto es la caducidad del beneficio, pero el asegurador debe entregar a los
herederos el valor de rescate, porque el acto se asimila a un abandono voluntario
del contrato.
2. Pena de muerte: exige aplicacin legtima, por tribunal competente y que se ejecute (por
eso el asegurador no se libera si fallece en la crcel). En nuestro derecho no existe esta
pena, pero la ley la prev de todas maneras.
3. Empresa criminal: la muerte debe ser consecuencia de un delito cometido por el
asegurado, consumado o meramente tentado, pero tiene que ser un delito en cuya
ejecucin es posible hallar la muerte. No existe delito si median causas justificantes o
excusantes. Est comprendido el duelo.
Pago: el asegurador debe pagar dentro de los 15 das de informado el siniestro o
suministrada la informacin complementaria. El asegurador no se subroga en los
derechos del beneficiario contra el tercero responsable; es una consecuencia de su
naturaleza jurdica, de no ser un contrato indemnizatorio. Adems, el beneficiario puede
no ser el titular del derecho contra el tercero.
SEGURO DE ACCIDENTES PERSONALES.

Naturaleza: es un seguro de personas, segn su ubicacin en la ley. Este criterio es
vivamente cuestionado por la doctrina italiana, pero segn Halpern, la calificacin legal
es acertada, porque: 1. El inters asegurado es de naturaleza diversa al inters en los
seguros de daos;
2.El alea es idntico al alea en los seguros de vida.
3.La fijacin del monto no se hace con carcter resarcitorio; de ah que pueda concurrir con
la indemnizacin que deba el tercero responsable y que no exista subrogacin del
asegurador que paga.
Beneficiario: cabe asegurar en beneficio del propio tomador (cuando se trata de una
disminucin fsica) o de un tercero (cuando sea la muerte la consecuencia del accidente).
Valor asegurable: queda librado al arbitrio de las partes. De ah que no se apliquen las
normas del sobreseguro. La prestacin del asegurador puede convenirse en el pago de un
capital o de una renta, as como la prestacin de asistencia mdico-quirrgica y
farmacetica. Para fijar el monto a pagarse las plizas contienen un cuadro de
porcentajes de incapacidad segn los rganos afectados.
Salvamento: se vincula a la exigibilidad de que el asegurado se someta a intervencin
quirrgica para reducir las consecuencias, solventada por el asegurador. Podr rechazarla
si el resultado fuere aleatorio, o por su estado fsico no pueda soportar una intervencin
sin riesgo.
Siniestro: el accidente es toda lesin corporal que pueda ser determinada por los
mdicos de una
manera cierta, sufrida por el asegurado independientemente de su voluntad, por la accin
repentina y 76 violenta de un agente externo.

No es necesario que el accidente sea la causa exclusiva del dao, pero si ste se agrava por las
condiciones de salud del asegurado la responsabilidad del asegurador sigue siendo
por la totalidad del dao; se le asegura en el estado de salud propio de l, y no en el
ideal o estndar.
Apuntes de Derecho
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El asegurador se libera cuando el asegurado o beneficiario provocan el accidente

dolosamente o por culpa grave o lo sufre en empresa criminal.
Fijacin de las consecuencias y monto a pagar: adems de los informes, el
asegurador puede adoptar medidas complementarias (por ej. revisacin mdica) cuya
obstruccin maliciosa lo libera. En su defecto se determinar por peritos, o bien
judicialmente. Se pagar:
En caso de muerte, cuando se pruebe el hecho y el ttulo (identidad del beneficiario); el
monto se fija en la pliza;
En el supuesto de incapacidad definitiva o total, se le pagar la suma mxima fijada; si
consiste en una renta, sta se debe desde que denunci (y no desde que se reconoci);
Si la incapacidad es definitiva y parcial, se aplicarn las mismas reglas, con referencia al
porcentaje previsto en la pliza, segn los rganos afectados;
Si la incapacidad es temporaria, las plizas prevn el pago de una renta desde el tercer
da y hasta un mximo de 200 das.
La asistencia mdica y farmacuticas y la provisin de prtesis, se deben si
estn previstas. La naturaleza alimentaria de las prestaciones las torna
inembargables.
BENEFICIARIO EN EL SEGURO DE PERSONAS.-

Generalidades: el seguro de personas (vida o accidentes), para el caso de muerte, es
un contrato en beneficio de un tercero, que no es parte en el contrato de seguro, aunque
se le designe en l. La designacin puede ser:
1. A ttulo gratuito, normalmente en cumplimiento de un deber moral;
2. A ttulo oneroso, en ejecucin de un vnculo obligacional entre el asegurado y el
beneficiario (ej. acreedor en garanta de su crdito).
Designacin: puede hacerse en el contrato o por acto separado, conocida por el
asegurador antes o despus del siniestro. Lo importante es que conozca la designacin,
aunque no se observen las formas establecidas en la pliza.
Puede designarse a persona determinada o determinable. Cuando se omiti la
designacin, la ley suple la voluntad, teniendo por designados por herederos.
Si la pliza fija el beneficiario a quien se pagar, en caso de revocacin o de no
sobrevivir este beneficiario, se pagar a los herederos del asegurado, como
beneficiarios.
Cuando la designacin se hace a favor de los hijos, comprende no slo los nacidos
hasta ese momento sino tambin los que nazcan con posterioridad.
Si design a la esposa, se entiende que es la sobreviviente al tiempo de la muerte,
aunque el asegurado se hubiera vuelto a casar. El error o falsedad del vnculo no
afecta la designacin (ej. se designa a la concubina, calificndola de esposa).
Es admisible la designacin subsidiaria, debindose observar el orden previsto.
Capacidad: el estipulante tiene capacidad plena para designar beneficiario. La
designacin no es una donacin, porque no se cumple animus donandi, sino en ejecucin
de un deber moral o de una obligacin civil.
Revocabilidad: es la esencia del contrato, cuando es a ttulo gratuito. El estipulante
puede designar otro beneficiario sin limitacin alguna. El beneficiario no puede coartar
esa posibilidad, porque slo adquiere irrevocablemente el derecho al beneficio cuando se
produce el evento.
Cuando es a ttulo oneroso es irrevocable, haya o no clusula expresa; el beneficiario
puede ser reemplazado pero con su consentimiento: adquiere un derecho propio
durante el funcionamiento del contrato. Esta irrevocabilidad cesar cuando
desaparezca la causa que lo impuso (ej. cancelacin del crdito garantizado).
La revocacin es un derecho personalsimo del estipulante; no pueden ejercerla los
herederos ni los acreedores, ni aun en estado de quiebra. Basta que se notifique al
acreedor, por cualquier medio.
Derechos del beneficiario: el beneficiario adquiere un derecho propio, independiente
del patrimonio del asegurado; por eso el heredero designado puede rechazar la herencia
y cobrar el seguro.
1. Cuando es a ttulo gratuito, antes del siniestro no tiene un derecho perfecto: el asegurado
retiene la libre disposicin del derecho y puede cambiar de beneficiario. Producido el
siniestro el beneficiario consolida su derecho propio y directo contra el asegurador: no
pasa por el patrimonio del asegurado, por ende no sufre la accin de los acreedores.
2. Cuando la designacin es a ttulo oneroso, el beneficiario adquiere un derecho propio
definitivo o temporal (segn la causa de la designacin) que integra su patrimonio,
siendo irrevocable.
Aceptacin por el beneficiario: si bien el derecho del beneficiario a ttulo gratuito se
torna irrevocable con el siniestro, debe aceptarlo para poder ejercerlo, por lo que si
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
fallece despus del siniestro transfiere el derecho a sus herederos. No tiene formas, y
puede ser implcita (reclamando el pago).
Supervivencia del beneficiario: el beneficiario a ttulo gratuito est sometido a 2
condiciones: que la designacin no sea revocada, y que sobreviva al asegurado. En caso
de conmoriencia (por ej. en un accidente) se presume que la muerte fue contempornea
y no le ha sobrevivido.
Colacin y reduccin: la ley dispone la colacin o reduccin de las primas pagadas, que
se aplica slo 77 a la designacin a ttulo gratuito, porque si fue a ttulo oneroso, no

puede decirse que se afecte la legtima, salvo si hubo fraude. La colacin y reduccin se
refieren al monto de las primas pagadas por el asegurado, hasta el monto del beneficio
neto percibido por el asegurado.
Prdida del derecho del beneficiario: el beneficio caduca cuando el beneficiario sea
autor o cmplice de la muerte del asegurado. Se trata de la provocacin dolosa del
siniestro. Est excluida la culpa, el homicidio preterintencional o el ocurrido en legtima
defensa o estado de necesidad exculpante. Importante: caduca el beneficio, pero
subsiste el contrato.
BOLILLA X
CONTRATOS
MODERNOS
1).- ALCANCES Y MODALIDADES DE LA MODERNA CONTRATACIN EMPRESARIA.
La dinmica del comercio actual requiere modalidades de contratacin giles,
expeditivas, uniformes, propias de una actividad econmica de masa. Estas exigencias
han ido forjando nuevas caractersticas en los contratos mercantiles, alejndolos cada
vez ms de las clsicas estructuras del contrato civil. En efecto, en los contratos
comerciales el adquirente se halla sometido a lo que imponga el empresario, mediante
las condiciones generales de contratacin, los contratos de formularios, etc.; y, a su vez,
tambin el empresario se encuentra sujeto a algunas limitaciones impuestas por el
Estado, a fin de brindar cierta tutela jurdica al pblico.
Los contratos que celebra el empresario (o comerciante) con el consumidor y adquirente
de bienes o servicios volcados masivamente al mercado, se llevan a cabo sobre las
bases ya prefijadas por el primero. Estas bases raramente admiten modificacin en las
tratativas singulares, pues responden a un criterio y a una poltica comercial adoptada
por la empresa con carcter general, ya que de ello dependen sus clculos de costos, de
equilibrio financiero, de utilidades y hasta de expansin de los negocios.
Influencia de la informtica.
La utilizacin de los ordenadores para concretar la celebracin del contrato y su
registracin hace palpable, da a da, su presencia protagnica en el nuevo mundo
jurdico.
Apuntes de Derecho
Comercial 2012
Este nuevo modo de contratar por ordenadores, se basa en mensajes emitidos y

recibidos, con claves, cdigos y sistemas de redes de interconexin, a veces, con
estaciones de anudacin y registrando las operaciones en las memorias de cada equipo.
No existe un papel que contenga el contrato con las firmas de las partes. Los contratos
celebrados por intermedio de redes de computadoras pertenecen a la categora de
contratos entre ausentes, por cuanto la aceptacin no es dada en presencia de la otra
parte; por ello resulta de aplicacin el art. 1147 del Cd. Civil, segn el cual, entre
personas ausentes, el consentimiento puede manifestarse por medio de agentes o
correspondencia epistolar. Las computadoras vienen a sustituir la correspondencia
epistolar.
Formalidades y prueba de los contratos comerciales modernos.

Las nuevas modalidades de contratacin tornan de difcil aplicacin las clsicas reglas
que sobre forma y prueba de los contratos contienen el Cdigo Civil y el Cdigo de
Comercio. Se impone un nuevo enfoque que responda a las caractersticas que hoy
presenta el trfico mercantil, teniendo en cuenta los usos y costumbres.
Si nos atuviramos al art. 209 del Cd. de Comercio, todos los contratos deberan
celebrarse por escrito; por tanto, no podran producir accin en juicio al no cumplir con
tal formalidad.
Segn el art. 208 del Cd. de Comercio, los contratos comerciales pueden justificarse por
documentos privados, firmados por los contratantes o por algn testigo, a su ruego y en
su nombre. Evidentemente, esta disposicin aparece inaplicable en el trfico comercial
moderno, pues resulta imposible cumplir con
tal formalidad: los boletos de ferrocarril, de mnibus, los billetes areos, las entradas a
espectculos 78 pblicos, etc., no llevan firma, y a nadie se le ocurre negar su valor

probatorio.
Estos documentos son, por lo general, los nicos que se utilizan en el llamado trfico de ventanilla
o de mostrador, y hasta resultan insustituibles.
Se denomina ticket al trozo de papel, cartn o cartulina, por lo comn impreso, de
tamao pequeo (que lo hace apropiado para guardar en el bolsillo del consumidor o
usuario), y que contiene la identificacin del comercio, la fecha, el precio parcial y total
y, segn la naturaleza de la operacin, una sumaria noticia de ella. Este papel queda en
poder del cliente, ya para requerir la prestacin o servicio, ya como simple comprobante.
Con respecto a su valor probatorio, todo elemento destinado a acreditar el contrato, que
aparezca librado en el trfico en masa de bienes y servicios, hace fe contra la empresa
que impone ese modo probatorio a los usuarios y a cuyo cargo aparece emitido (billetes
areos, boletos de transporte, etc. Esta postura se fundamenta en la necesaria tutela
que merece el pblico en general frente a un modo de contratacin impuesto por la
empresa que, por razones prcticas y en su beneficio adopta este sistema; por lo cual
debe asumir el riesgo que ello origina.
2).- CONTRATO DE DISTRIBUCIN.

Concepto. Es el contrato por medio del cual una de las partes (distribuidor) se obliga a
adquirir de la otra (fabricante o productor) mercaderas que ste fabrica, para colocarlas
masivamente y por cuenta y riesgo propios, a cambio de un descuento sobre el precio de
las mercaderas (margen de reventa) y tambin ventajas para abonarlas (plazos,
financiacin, etc.)
Caracteres. El de distribucin es un contrato:

Consensual. Se perfecciona con el consentimiento de las partes.
Conmutativo. Las ventajas y desventajas de la contratacin son apreciadas desde el
inicio.
Bilateral. Importa obligaciones a cargo de ambas partes.
Oneroso. Las ventajas dadas por una de las partes, son en funcin de las dadas por la
otra.
Innominado o atpico: no tiene regulacin especfica en nuestra legislacin y queda
determinado el rgimen de libertad contractual.
No formal. No se requiere, para perfeccionar el contrato, ninguna forma especfica y
puede concluirse an verbalmente pero en la prctica se requiere generalmente que sea
por escrito.
De duracin: es un negocio jurdico continuado en el tiempo o de tracto sucesivo, en el
que existe una ejecucin peridica. La expectativa del distribuidor consiste en
constituirse durante un lapso determinado de tiempo en el monopolizador de la
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mercadera que se distribuye, que se corresponde con la expectativa del fabricante de

obtener la colocacin constante de sus productos.
De carcter intuitu personae: se celebra intuitu personae aunque en la actualidad
ms que las condiciones personales del distribuidor se tiene en cuenta su solvencia
material, tcnica, prestigio en la zona, posibilidad de penetracin en el mercado de su
empresa, etc.
Organizacin empresarial. El distribuidor es un empresario independiente que pone

su empresa al servicio del fabricante, acta en su nombre y por cuenta propia y no en
representacin de ste. El distribuidor adquiere la propiedad de los bienes que compra.
Zona de actuacin y exclusividad. El contrato atribuye al distribuidor una zona

territorial determinada de actuacin. Este se obliga a respetarla no efectuando ventas
fuera de ella y el fabricante se compromete a no designar otro distribuidor en el mismo
territorio.
La clusula se exclusividad puede o no estipularse, y ser unilateral o bilateral. En virtud
de ella, el fabricante se compromete a no efectuar ventas directas en las zonas
exclusivas, y el distribuidor a no comercializar productos que compitan con los del
fabricante.
Retribucin del distribuidor. Consiste en la diferencia entre el precio de compra del

producto a la firma proveedora y el de venta al cliente que se denomina comisin o
margen de reventa. Tambin en ciertos casos, en premios o bonificaciones, que se
pactan teniendo en cuenta el volumen de las ventas, distancias de la zona en que se
distribuye, aspectos geogrficos, etc.
Duracin del contrato. Puede convenirse por tiempo indeterminado, hasta que una de
las partes lo denuncie, o bien preverse un plazo, que en la mayora de los casos se limita
a un ao sin tcita reconduccin, limitacin que responde a la mutua conveniencia de las
partes.
Estipulaciones sobre la publicidad del producto. A cargo de la productora o del

distribuidor. Las condiciones de estos contratos varan segn se trate de un producto
conocido o de uno que recin se lanza al mercado.

Derechos del fabricante o productor:
1. Prohibir al distribuidor transferir el contrato, sea por actos entre vivos o mortis
causa, debido a su
carcter intuitu personae.
79 2. Fijar los precios de venta del producto.

3.Determinar el quantum de ventas a realizar por el distribuidor en plazos determinados.
4.Exigir al distribuidor la instalacin de local apropiado, personal, publicidad, etc.,
adecuados al objeto del negocio.
5.Reservarse la facultad de inspeccionar el funcionamiento del negocio y contabilidad del
distribuidor.
Obligaciones del fabricante o productor:
1.Entregar las mercaderas a que se oblig en cantidad, tiempo y modo previstos.
2.No vender directamente los productos o no designar otro distribuidor en la zona de
exclusividad. La violacin de esta obligacin es calificada de concurrencia desleal, no
admisible dentro de los principios generales del derecho comercial.
3.Si no existiera tiempo convenido de duracin, el contrato no puede rescindirse en forma
intempestiva, bajo sancin de indemnizar los daos y perjuicios derivados.
Derechos del distribuidor:
1.En el caso de haberse convenido una clusula de exclusividad, si el productor efecta
operaciones con terceros en la zona reservada al distribuidor, ste podr exigir los daos.
2.Exigir la remisin de los productos y cantidades que le sean necesarias.
3.Exigir del productor garantas por los vicios ocultos del producto distribuido.
Obligaciones del distribuidor:
1.Organizar en forma adecuada su empresa para promover y llevar a buen trmino las
operaciones a que se ha obligado, respetando las sugerencias e indicaciones del
productor.
2.No tomar representacin de producto en competencia con el productor.
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3.Cumplir con la cantidad de prestaciones convenidas en el precio y plazo establecido.

4.No excederse de la zona de actividades.
CONTRATO DE CONCESIN.
Concepto. Es el contrato por medio del cual una de las partes (el concesionario) que
acta en nombre y por cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante una
retribucin a disponer de su organizacin empresaria para comercializar mercaderas
provistas por la otra parte (concedente) y prestar los servicios y proveer los repuestos y
accesorios segn se haya convenido.
Diferencia con la distribucin. Algunos autores sostienen que la diferencia radica en

que, mientras en la distribucin el objeto es la mercadera de consumo (ej. libros,
golosinas, etc) en la concesin el objeto es mercadera de mayor tecnologa (ej. autos).
Para otros, la diferencia est en que la concesionaria otorga una garanta (service post
venta) cosa que en la distribucin no se da.
Diferencia con la agencia. En el contrato de agencia, el agente es un intermediario,

por lo que las mercaderas viajan y se entregan por cuenta y riesgo de la casa
representada y sta responde frente a la clientela y soporta el riesgo de insolvencia. El
concesionario en cambio acta en nombre propio y por cuenta propia, por ende,
adquiere en firme las mercaderas del concedente y todos los riesgos de viaje, cobro, etc,
suelen estar a cargo del concesionario.
Relaciones entre las partes. En los reglamentos para los concesionarios de una
empresa se suele establecer:
1. La zona donde el concesionario ejercer sus actividades ser la que el concedente
seale, pudiendo ampliarla, reducirla o cambiarla a su exclusivo juicio.
2. El concesionario no podr nombrar subconcesionarios o colaboradores sin autorizacin
del concedente.
3. El concesionario no podr hacerse cargo del servicio tcnico de otras marcas.
4. La designacin del concesionario es intransferible.
5. La designacin del concesionario no tiene el carcter de exclusividad y el concedente
podr realizar en la zona del concesionario ventas directas o designar otros
concesionarios.
6. La informacin y documentacin suministrada al concesionario es estrictamente
confidencial.
7. Son obligaciones del concesionario:
a) Mantener su sede comercial y taller en ptimas condiciones.
b) Disponer de un equipo tcnico correcto de personal comercial y administrativo,
facilitando la capacitacin del personal pagando los gastos necesarios.
c) Prestar la atencin mecnica y tcnica y tener en stock los repuestos completos.
d) Promover las ventas de productos y servicios que el concedente le indique.
e) Instruir al cliente respecto de los productos cuya promocin se le confa.
f) Atacar las instrucciones del concedente y prestarle toda la colaboracin necesaria.
g) Es incompatible la concesin con la actividad del concesionario en el mismo ramo.
CONTRATO DE FRANQUICIA (FRANCHISING).

Concepto. Es el contrato por el cual una parte (franquiciante) propietaria de un nombre
comercial, emblema identificatorio, patente industrial o marca registrada, con un
conjunto de conocimientos tcnicos
(know how saber cmo) y organizacin, estructuras, productos y una forma particular
de prestar
servicios, le cede a la otra parte (franquiciado) una licencia para la explotacin o venta de esos
productos 80 o servicios y aprovechamiento de su tecnologa de fabricacin, a cambio de una

contraprestacin peridica ms una regala denominada royalty.
Se trata de una modalidad definida por algunos como marketing
de la idea. Ej. McDonalds.
Caractersticas. Este contrato presenta las siguientes caractersticas:

La clientela es atrada por la notoriedad de una marca con prestigio entre el pblico.
El franquiciado debe comprar las materias primas al franquiciante o al proveedor que l
diga (ej. las franquicias de McDonalds deben comprar el pan Fargo).
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El franquiciado debe cumplir reglas muy estrictas: capacitar a los empleados; vender a
los precios que fije el franquiciante; realizar un mnimo de ventas en determinados
plazos; prestar el servicio como establece el franquiciante.
El franquiciante realiza una inversin mnima, pues se apoya en la capacidad econmica
del franquiciado para la apertura de nuevos centros.
Las partes son independientes financiera y jurdicamente una de la otra.
Clases de franquicia. Existen distintas clases de franquicia:

a) De productos: es cuando la franquicia se limita a la distribucin y venta de
productos con marca registrada y varios servicios de organizacin y venta; el
franquiciante fija al franquiciado los productos que tiene que vender. Por ej. McDonalds ,
las casas de ropa Hering, Narrow, etc.
b) De servicios: mediante la cual se suministra un servicio como conceptualizacin de
una tcnica o normativa determinadas. Ej. hoteles Sheraton, etc.
Obligaciones del franquiciado.

1.Pagar la tasa inicial por el derecho a utilizar la franquicia y pagar una regala peridica
(royalty).
2.Adherirse totalmente a los estndares y tcnicas de comercializacin impuestas por el
franquiciante.
3.Instalar y poner el marcha, a su costo y riesgo, el establecimiento, a veces con
financiacin suministrada por el franquiciante o por alguna institucin que ste designe.
4.Aceptar el sistema contable impuesto por el franquiciante y enviarle informes peridicos.
5.Adquirir los productos, materias primas o elementos en una casa central de compras o
suministradores aceptados e impuestos por el franquiciante, para preservar la calidad y
uniformidad en la presentacin.
3).- CONTRATO DE FACTORING.

Concepto. Es el contrato por el cual una empresa financiera se obliga a adquirir,
durante un tiempo convenido y hasta una suma determinada, todos o parte de los
crditos que otra empresa tenga frente a sus clientes (documentos a cobrar
provenientes de la explotacin normal de su empresa), asumiendo los riesgos de sus
cobros, reservndose el derecho de seleccionar dichos crditos y obligndose a prestar la
asistencia tcnica necesaria para un mejor desarrollo del contrato.
En derecho argentino se aplican por va analgica las normas relativas a la cesin de
crditos.
Sujetos.
1.Una de las partes es el comerciante, industrial o empresa factoreada, titular de crditos
provenientes de la provisin de mercaderas a terceros.
2.La otra parte es el factor, quien adquiere los crditos.
3.Los terceros son los clientes de la empresa factoreada, y por lo tanto deudores de los
crditos de que ella es titular.
Caracteres.
1.Comercialmente objetivo.
2.Bilateral.
3.Consensual.
4.A ttulo oneroso.
5.De tracto sucesivo.
6.Innominado.
7.De carcter masivo, no puede recaer sobre una operacin aislada.
8.Financiero, no exclusivamente bancario.
Derechos y obligaciones de las partes entre s y con terceros.

Obligaciones del Factor:
Respecto de la empresa factoreada:
1. Pagar las facturas transferidas en el momento convenido.
2. Otorgar anticipos de fondos.
3. Cobrar los crditos cuyos derechos se ha subrogado.
4. Efectuar los servicios de contabilidad. Derechos del Factor:
Respecto de la empresa factoreada:
1. Cobrar la comisin y gastos por los servicios complementarios.
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2. Cobrar por accin de repeticin en caso de fraude o de inexistencia del crdito, o en
caso de 81 que el factoreado no cumpla con sus obligaciones (ello puede concretarse
debitando el pago en cuenta corriente mercantil).
3. Derecho de propiedad sobre los crditos transferidos.
4. Transmitir el crdito adquirido a otro factor.
5. Exigir la colaboracin del factoreado (por ej. documentacin, informacin relativa al
crdito, etc).
6. Requerir la apertura de una cuenta corriente mercantil para acreditar o debitar las
partidas que se generen como consecuencia de la ejecucin del contrato.
7. Rescindir el contrato, previa notificacin fehaciente al factoreado.
Respecto de Terceros:
1. Exigir el pago de los crditos adquiridos por cesin.
Obligaciones de la empresa Factoreada:
Respecto del Factor:
1. Cumplir con la clusula de exclusividad, en cuanto a la cesin de facturas, y enviar al
factor la totalidad de las mismas.
2. Informar al factor del comportamiento de los deudores cedidos y contribuir con el factor
para el cobro de los crditos cedidos.
3. Remitir al factor lo que hubieran pagado directamente los deudores cedidos.
4. Permitir el control y verificacin de todo su estado contable.
5. Notificar a sus clientes de la transferencia de las facturas.
Derechos de la Empresa Factoreada:
Respecto del Factor:
1. Cobrar las facturas cedidas en el momento estipulado.
2. Exigir al factor el cumplimiento de los servicios estipulados.
3. Rescindir el contrato en caso de incumplimiento del factor.
CONTRATO DE LEASING.
Concepto. Leasing, proviene del vocablo anglosajn to lease que significa arrendar
o alquilar.
Es el contrato por el cual una parte (dador) conviene transferir a la otra (tomador) la
tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon
y le confiere una opcin de compra por un precio.
Naturaleza jurdica. Es un contrato de naturaleza jurdica compleja o mixta: participa

del arrendamiento, de la opcin de compraventa y del compromiso de venta.
Elementos del contrato.

Partes: son el dador (el que entrega el bien) y el tomador (el que recibe el bien y
paga el canon). Cualquier persona fsica o jurdica puede ser dador o tomador.
Canon: es la suma que se paga por el uso y goce.
Precio de opcin de compra: es la suma que se debe pagar si se hace uso de la opcin
de compra; puede estar determinado en el contrato o ser determinable.
Objeto del contrato: cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos
industriales y software.
Caractersticas.
El dador le entrega al tomador un bien para que lo use por un perodo determinado;
El tomador le paga un canon al dador por el uso y goce de la cosa;
El tomador goza de la opcin de comprar el bien y si as lo decidiera deber abonar al
dador el precio de la opcin de compra. La opcin de compra puede ejercerse por el
tomador una vez que haya pagado partes (75%) del canon total estipulado, o antes si
as lo convinieran las partes.
Normativa aplicable. El leasing se rige por la ley 25.248 (Ley se Leasing).

Subsidiariamente se aplican las normas de la locacin (si el tomador an no ejerci la
opcin de compra) o de la compraventa (si ya opt por la compra y pag).

Derechos del propietario locador:
1. Inspeccionar las cosas dadas en leasing las veces que considere til, y si se le diera un
uso indebido o no le hicieran los servicios pertinentes, puede rescindir el contrato.
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2. Exigir al locatario que asegure el bien contra todo riesgo por dao emergente y lucro
cesante bajo pena de rescisin del contrato.
Derechos del locatario:
1. Que el locador le ceda los derechos para reclamar la entrega de la cosa y su uso y goce
posterior.
2. Que el locador le ceda los derechos para reclamar la garanta del buen funcionamiento de
la cosa.
3. Que se le otorgue la opcin de compra una vez que finalice la operacin.
Obligaciones del locador:
1. Adquirir el equipo elegido por el locatario al vendedor que este proponga y en la forma
que ste indique.
2. Hacerse cargo del mantenimiento de la cosa.
82 3. Vender el bien al locatario al finalizar la locacin.

4. En caso de exigir depsito de garanta debe restituirlo al finalizar el alquiler.
Obligaciones del locatario:
1. Elegir la cosa que el locador va a adquirir para alquilar.
2. Recibir la cosa en el lugar, tiempo y forma convenido y avisar al locador donde va a
instalar el equipo alquilado.
3. Pagar los gastos de transportes, recepcin e instalacin de los equipos.
4. No puede sublocar, prendar ni gravar de cualquier manera la cosa.
5. Usar la cosa en el lugar convenido y en la forma establecida.
6. Pagar los seguros pertinentes.
7. Pagar el precio de la locacin puntualmente durante el tiempo en que sta sea
irrenunciable.
CONTRATO DE AHORRO PREVIO.

Concepto. Es un contrato por el cual el adquirente debe hacer un ahorro hasta haber
completado un monto mnimo previsto en el contrato, lo que, logrado, le otorgar el
derecho a recibir un prstamo, un bien o un servicio, cuyo saldo deber abonar en el
nmero de las restantes cuotas estipuladas. Si se trata de un bien, se aplicar a cuenta
del precio el monto ahorrado con ms los intereses convenidos y acumulados hasta esa
fecha.
Crculo de ahorro previo para fines determinados. En l, los potenciales

adquirentes se unen entre s, a los efectos de formar un pozo comn (fondo de ahorro)
con el aporte mensual de sumas de dinero por cada uno de ellos. El total del fondo
comn deber, peridicamente, resultar suficiente para que cada aportante pueda, por
turno, adquirir el bien para cuya compra adhiri al grupo.
En la actualidad es prcticamente el nico sistema de ahorro previo. Exige como
requisito un nmero de adherentes determinado como mnimo para que el sistema
funcione.
En la prctica, el crculo es concebido, organizado y lanzado al mercado por una empresa
que acta luego como su administradora. Esta empresa es creada muchas veces por la
empresa fabricante de los productos puestos a la venta en el mercado por medio de este
mecanismo.
Efectos del contrato de ahorro.

El contrato de ahorro es un contrato de adhesin, con clusulas predispuestas,
denominado solicitud de adhesin. Son partes de este contrato la empresa
administradora del sistema, que es la que organiza y predispone el contenido de ste, y
el ahorrista o suscriptor que se adhiere al sistema. De este contrato resultan los
siguientes efectos:
Para el suscriptor: el suscriptor se obliga a abonar a la empresa administradora una
suma de dinero que se integra con los siguientes rubros:
1. Una cantidad determinada de cuotas mensuales y consecutivas, cuyo monto se establece
en funcin del valor actualizado del bien a adquirir y la duracin del contrato, de tal
forma que la suma de las mismas iguales el precio del bien. Tales cuotas se conocen
como cuotas puras de ahorro.
2. gastos administrativos que se establecen en un porcentaje del monto de cada cuota, y
la prima del seguro de vida colectivo que contrata la empresa administradora por
cuenta de cada suscriptor. Estos rubros se pagan con las cuotas puras de ahorro.
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3. Un importe por nica vez en concepto de derecho de inscripcin al adherir al sistema y

tambin otro importe nico en concepto de derecho de adjudicacin al adjudicrsele el
bien.
Para la sociedad administradora: la sociedad aseguradora tiene los siguientes
derechos y deberes:
1. Formar el grupo de ahorristas en el nmero mnimo necesario.
2. Cobrar a los suscriptores las sumas que stos deban pagar por cuotas y dems
conceptos.
3. Adquirir los bienes previstos como objeto del plan, adjudicarlos a los suscriptores
mediante los procedimientos estipulados y entregarlos a stos.
4. Obtener de cada adjudicatario la constitucin de garantas a favor de la administradora
para asegurar el pago de las cuotas restantes, y con la facultad de ejecutarlas si es
necesario.
Capitalizacin y ahorro. En este contrato el adherente suscribe un contrato por una

suma determinada y paga cuotas mensuales hasta el final del contrato. Durante su
transcurso se realizan sorteos peridicos y los beneficiarios con contratos en vigencia
obtienen anticipadamente el valor suscripto, sin obligacin de seguir con el pago de las
cuotas, mientras que los no favorecidos reciben lo ahorrado a la finalizacin del contrato.
CONTRATOS INFORMTICOS.
Concepto. El contrato informtico es aqul por medio del cual se crean relaciones
jurdicas entre partes, relativas a la transferencia o uso de bienes informticos, o a la
prestacin de servicios informticos. Ej. diseo de software a medida, licencia de uso de
software, leasing de equipos informticos, etc.
Farina lo define como todo acuerdo en virtud del cual se crean, conservan, modifican o
extinguen obligaciones relativas al tratamiento automatizado de la informacin.
Partes del contrato informtico. Son dos:

Usuario o cliente: es quien solicita los servicios del proveedor o adquiere de l la
propiedad o uso de 83 un sistema, a cambio de un precio.

Proveedor: es quien suministra el sistema al cliente o le presta sus servicios.
Objeto. El objeto del contrato puede basarse en obligaciones:

De dar: ej. entregar el hardware o el software, en concepto de venta, locacin, etc.
De hacer: ej. actualizar datos en el sistema del cliente, disear un software, etc.
De no hacer: ej. abstenerse de hacer pblico determinado software de la empresa, o de
hacer un software similar para la competencia del cliente, etc.
Farina propone la distincin de los contratos informticos segn tengan por objeto:
1. Hardware: (hard, duro): son las cosas materiales como teclados, monitores,
impresoras, etc. Es la parte tangible de un ordenador.
2. Software: (soft, blando): son los objetos inmateriales, tal el caso de los programas.
Hay software a medida (hecho por el proveedor de acuerdo a las necesidades del cliente)
y software estardar (programas ya confeccionados que se venden en las casas de
computacin).
3. Prestacin de servicios de informtica: son una serie de elementos accesorios
que aporta el proveedor como manuales, garantas, servicio de mantenimiento y
asistencia tcnica.
Etapa precontractual. En esta etapa el proveedor debe brindar al potencial cliente

toda la informacin sobre lo que va a adquirir. Por su parte, el cliente le detallar al
proveedor sus expectativas y necesidades. Aqu, es fundamental el principio de buena fe,
ya que el cliente puede no tener profundos conocimientos sobre lo que el proveedor le
va a suministrar, y por lo tanto, confa en l.
Entrega. En los contratos informticos no alcanza con la tradicin del objeto, sino que
se requiere, adems, la puesta en marcha del sistema (conexin, instalacin,
funcionamiento) sometindolo a prueba durante un plazo, y slo si sta es positivak, se
entiende perfeccionada la entrega.
El comercio electrnico. Es cualquier intercambio de datos relacionados directa o

indirectamente con la compra y venta de bienes y servicios por medios electrnicos.
Puede ser:
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Comercial 2012
Directo: aqul en el que las tratativas, la transaccin y la entrega del producto o

servicio se realiza a travs del sistema electrnico (ej. venta de un software online).
Indirecto: aqul en el que las tratativas y la transaccin se realizan a travs del
sistema electrnico, pero la entrega del producto o la prestacin del servicio se
realizan a travs de las vas ordinarias de distribucin, debido a la tangibilidad del bien
(ej. venta de electrodomsticos).
Las formas contractuales ms utilizadas en el comercio electrnico son dos:
1.Contratos concluidos mediante intercambio de e-mails: se asemejan a los
contratos celebrados por correspondencia. La empresa y el consumidor pueden convenir
las clusulas a incluir en el contrato.
2.Contratos en lnea: el consumidor completa un formulario online, elaborado por la
empresa vendedora. Se trata de un contrato de adhesin, donde las clusulas ya estn
estipuladas y el consumidor podr aceptarlas o no.
TARJETA DE CRDITO.
Concepto. Segn Farina, es un documento nominativo legitimante, intransferible, cuya
finalidad es permitir al usuario beneficiarse con las facilidades de pago pactadas con el
emisor y las resultantes del contrato celebrado entre ste y el proveedor del bien o
servicio requerido por aqul.
Contrato de tarjeta de crdito. Concepto.

Es un contrato por medio del cual una parte (emisora de la tarjeta de crdito) acuerda
con la otra parte (titular, cliente) que sta abra un crdito a su favor, a travs de la
emisin de una tarjeta a su nombre, para que por medio de ella pueda adquirir bienes o
servicios en determinados comercios adheridos, que son aquellos que tienen una
relacin contractual previa con la empresa emisora.
Tanto el titular de la tarjeta como el comerciante adherido, le pagan a la empresa
emisora, un canon y una comisin respectivamente.
Partes del contrato. Es una relacin trilateral:

Emisor: es la entidad (financiera, comercial o bancaria) que emite tarjetas de crdito,
o que hace efectivo el pago;
Titular de la tarjeta de crdito: el que est habilitado para el uso de la tarjeta de
crdito y se hace cargo de todos los consumos realizados con ella. Tambin se admiten
los usuarios de extensiones o titulares adicionales, que son quienes estn autorizados
por el titular a hacer operaciones con una extensin de la tarjeta de crdito (ej. el
titular autoriza emitir una extensin para su esposa, sus hijos, etc).
Comercio adherido o proveedor: es aqul que por el contrato hecho con el emisor,
proporciona bienes, obras o servicios al usuario, aceptando recibir el importe por el
sistema de tarjeta de crdito.
Ley aplicable. Es aplicable a ste contrato la ley 25.065 de Tarjeta de Crdito.
4).- CONTRATOS BANCARIOS.

8
4 Concepto y clasificacin. Son aquellos en que una de las partes es un Banco
autorizado como tal, y se refieren a la actividad que constituye el objeto de tal entidad.
Los Bancos son intermediarios entre la oferta y la demanda de dinero.
Los contratos bancarios se dividen en dos grandes grupos:
1. Operaciones fundamentales, principales o tpicas: corresponden a la
realizacin de un negocio de crdito. A su vez pueden ser:
a) Activas: consisten en el prstamo de dinero a los clientes, cobrando por ello intereses, lo
cual se conoce como tasa activa.
b) Pasivas: consiste en recibir dinero de los clientes, pagando por ello intereses, lo cual se
conoce como tasa pasiva.
En la diferencia entre lo que percibe en concepto de tasa activa por el dinero que
presta a los clientes, y lo que entrega en concepto de tasa pasiva por el dinero que
los clientes depositan, est la ganancia del Banco.
2. Operaciones bancarias atpicas, neutras o complementarias: en ellas el
crdito no interviene en absoluto, sino que constituyen la prestacin de servicios
diversos. Por ej. alquiler de cajas de seguridad, custodia de ttulos y valores
mobiliarios, ejercicio de determinados mandatos, etc.
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Caracteres.
Una de las partes posee la calidad de banquero, teniendo una posicin oligoplica.
Dan lugar a una actividad en masa.
Generalmente son contratos de duracin, aunque a veces pueden ser instantneos.
Pueden ser tanto reales como personales.
Pueden significar prestacin para una de las partes, as como incorporar prestaciones
recprocas.
Son contratos de buena fe, basados en la recproca confianza.
5).- APERTURA DE CRDITO

Es el contrato por el cual el Banco se obliga a tener a disposicin de la otra parte una
suma de dinero por un cierto perodo de tiempo o por tiempo indeterminado.
No es necesario que el cliente retire los fondos del Banco, bastndole la promesa de que
puede utilizarlos, con la certidumbre de que tiene fondos a su disposicin.
Algunos autores sostienen que la apertura de crdito es un contrato preliminar, porque
todas las operaciones de crdito pueden ser precedidas por un contrato de apertura de
crdito.
La apertura de crdito puede ser simple o en cuenta corriente; esto ltimo cuando el
cliente tenga la facultad de efectuar restituciones parciales y de alcanzar de nuevo la
suma puesta a su disposicin hasta la extincin del contrato.
A diferencia del prstamo, cuyo importe total es puesto a disposicin del cliente de una
sola vez, y que
desde ese momento empiezan a correr los intereses sobre dicho total, en la apertura de
crdito, el cliente cuenta con la disponibilidad de fondos hasta un monto y un plazo
determinados; y los intereses corren sobre los fondos que va retirando y a partir del
momento de cada retiro. Por ello la apertura de crdito es fuente de disponibilidad a
favor del acreditado, y la entidad financiera no puede liberarse por el hecho de que no
haga uso de esa facultad de disposicin mientras est vigente el contrato.
CUENTA CORRIENTE BANCARIA.

Concepto. Es el contrato por el cual un Banco se obliga a poner a disposicin del cliente
la suma que l deposit (cuenta con provisin de fondos) o una suma adelantada por el
Banco (cuenta en descubierto derivada de una apertura de crdito), a la que el cliente
puede acceder librando cheques a descontar de su cuenta corriente o por otros medios
previstos por la ley o convenidos con el Banco (ej. dbito automtico para pagar
servicios, extracciones en cajeros automticos, etc.
Reglamentacin legal. Es un contrato bancario nominado: lo regulan los arts. 791 a

797 del Cdigo de Comercio.
Particularidades.
La cuenta corriente puede cerrarse cuando lo exija el Banco o el cliente, previo aviso con
10 das de anticipacin, salvo convencin en contrario.
Todo el que tenga cuenta corriente en un Banco, deber recibir una libreta, en la cual se
anotarn por el Banco las sumas depositadas y la fecha, y la suma de los giros o
extracciones y sus fechas.
En la cuenta corriente bancaria los intereses se capitalizarn por trimestre, salvo
estipulacin expresa en contrario.
Las partes fijarn la tasa de inters, comisin y todas las dems clusulas que
establecern las relaciones jurdicas entre el cliente y el Banco.
Por lo menos 8 das despus de terminar cada trimestre o perodo convenido de
liquidacin, los Bancos debern pasar a los clientes sus cuentas corrientes pidindoles su
conformidad escrita, y sta o sus observaciones deben ser presentadas dentro de 5 das,
de lo contrario, se tendrn por reconocidas las cuentas en la forma presentada.
MUTUO BANCARIO (PRSTAMO).

No es el contrato de mutuo tradicional, aunque el prstamo consista en dinero. El cliente solicita
del banco 85 una suma de dinero; cuando se concreta el prstamo, se pactan por escrito las
clusulas; una vez firmado, el negocio jurdico queda celebrado. La entrega o entregas de dinero
son actos de ejecucin y no nuevos negocios. De ah que el negocio sea consenSual (o meramente
obligatorio) a diferencia del mutuo tradicional que es real.
Aunque el Banco proceda inmediatamente a acreditar los fondos en la cuenta corriente
del beneficiario, ello no modifica la solucin, pues no hay desplazamiento de dinero, lo
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cual tiene sus consecuencias en caso de quiebra o liquidacin de la entidad antes de que
el cliente haya retirado esos fondos de su cuenta corriente.
Los prstamos financieros otorgados por bancos, segn los usos, pueden ser a corto
plazo (hasta 1 ao), mediano plazo (entre 1 y 5 aos) y largo plazo (ms de 5 aos). Con
garantas (personales por ej. aval, fianza, etc.- o reales por ej. hipoteca, prenda, etc.) o
a sola firma: 1) para empresas, para atender sus necesidades corrientes; 2) para
particulares, tambin llamado crdito al consumo.
Prstamo de ttulos. Es la operacin por la cual el Banco entrega en calidad de prstamo
a un cliente, cierta cantidad de ttulos (generalmente al portador) para que ste, a su
vez, los entregue a terceros como garanta prendaria de sus operaciones. Vencido el
plazo, el cliente deber devolver al Banco igual cantidad de ttulos de la misma especie
o, en su defecto, pagar el equivalente de ellos segn su cotizacin en bolsa, con
intereses.
DEPSITO BANCARIO.
Las operaciones pasivas de los bancos son aquellas que se refieren a la concurrencia de
los interesados en dejar en custodia su dinero, lo cual se materializa en el depsito
bancario. Por medio de los depsitos los bancos y entidades financieras acceden a la
captacin del ahorro.
Clases.
Caja de ahorro:
1.Comn: hecho el depsito original, no se admiten ms de 5 extracciones por mes, sin
lmite de importe. El plazo previsto para la liquidacin y capitalizacin del inters vara de
30 das a 1 ao.
2.Especial: slo se admite una extraccin por mes. El plazo mnimo y mximo de
liquidacin y capitalizacin de inters es idntico al anterior. Como los fondos
depositados deben estar inmovilizados por lo menos un mes, los Bancos suelen abonar
tasas pasivas ms altas que en el caso de ahorro comn.
Plazo fijo:
1.Depsitos intransferibles: son obligaciones emitidas por el banco a nombre de la persona
que efecta el depsito. El certificado lleva transcripto adems el nombre del titular, la
fecha de operacin y de vencimiento, la tasa, el depsito recibido, el inters que
devengar y el monto final de la operacin al momento del cobro. Los plazos varan
desde 7 das a un ao. No pueden
ser transferidos.
2.Depsitos transferibles: difieren del anterior en que estos certificados pueden ser
transferidos por va de endoso, en cualquier momento. Los plazos varan de 30 das a 1
ao.
3.Depsitos ajustables: es una operacin cuya caracterstica es que se ajusta el capital
segn la tasa de inflacin y se calcula un inters sobre el capital ajustado. Pueden ser
transferibles o intransferibles.
Aceptaciones: se trata de una letra emitida por la entidad financiera y tomada por el
depositante, donde los intereses (pactados libremente entre ambos) se liquidan
anticipadamente, es decir en el momento de concretar la operacin deducindolos del
valor final de rescate de la letra.
Cauciones: son operaciones que permiten colocar dinero bajo un inters fijo, con la
garanta de ttulos pblicos burstiles o extraburstiles o acciones cotizables en bolsa.
Ttulos pblicos: son certificados de crdito contra el Estado, el que garantiza su pago
en cierto trmino y en determinada renta. En este caso el captador de la inversin es el
Estado, no el banco. a) Burstiles:
1.Valores nacionales ajustables: son colocaciones a largo plazo (hasta 10 aos) pero con la
posibilidad de venderse en bolsa cuando el inversor lo desee. El Banco Central regula sus
precios diariamente. El reajuste de capital se efecta en base a la evolucin del ndice de
precios mayorista no agropecuario.
2.Bonos de inversin y desarrollo: son ttulos pblicos que se ajustan a la cotizacin del
dlar en el mercado libre del Banco Nacin, devengando un inters anual sobre el capital
actualizado, amortizable semestralmente. Su precio de cotizacin no est regulado por el
Banco Central, sino que fluctuan diariamente en las operaciones de bolsa.
3.Bonos nacionales de inters variable: son colocaciones pblicas similares a los VNA,
difieren en la tasa de inters, la que en estos casos es ajustada por el Banco Central, de
acuerdo a las tasas pasivas promedio de todo el mercado financiero nacional.
b) extraburstiles:
1.Letras de tesorera: activos de corto plazo, similares a pagars, emitidos por el Estado,
con el objeto de satisfacer necesidades transitorias del Tesoro Nacional. Las adjudica por
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conducto del Banco Central a travs de sus agentes colocadores. Son ausentes de
riesgos pues estn garantizadas por la Nacin.
2.Bonos externos (Bonex): son ttulos al portador de la deuda pblica, emitidos en dlares.
El tipo de
inters que devengan es igual a la tasa que rige para el depsito en el mercado del euro a 180
86 das de plazo.
Ttulos privados: son bsicamente las acciones, que representan una fraccin del
capital de las Sociedades Annimas. Evidentemente el receptor de la inversin es el
sector privado.
Otra clasificacin.
Depsito regular: en este caso, el Banco no utiliza lo recibido en depsito. Devuelve el
mismo bien (ej. caja de seguridad).
Depsito irregular: el Banco obtiene la propiedad de la cosa, puede usarla y devolver
otra de iguales caractersticas. Devuelve otro bien (ej. depsito a plazo fijo: el banquero
usa los billetes depositados y devuelve otros por igual cantidad).
Depsito de dinero: tiene la naturaleza jurdica de un depsito irregular en el cual el
Banco se compromete a restituir igual cantidad y especie del dinero. Puede ser a la vista
(por ej. caja de ahorro) o a plazo fijo.
Depsito de ttulos: puede ser regular o irregular. Va a ser regular cuando se
identifican cules son los ttulos que se entregan en depsito al Banco, y ste debe
devolver los mismos ttulos.
Es irregular cuando los ttulos son emitidos en masa; se autoriza al Banco a invertirlos
en la Bolsa y la ganancias o prdidas de las alzas o bajas son para el titular del bono
o accin.

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APUNTES DE DERECHO COMERCIAL

PARTE GENERAL Y DERECHO SOCIETARIO

2).- DERECHO COMERCIAL. ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA. Concepcin

3) Edad Moderna (1492-1789 -/Objetivizacin). Durante esta etapa comienzan a surgir

Derecho Comercial. Concepto.

RELACIONES CON EL DERECHO ADMINISTRATIVO.

RELACIONES CON EL DERECHO CONSTITUCIONAL.

RELACIONES CON EL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.

RELACIONES CON EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

RELACIONES CON EL DERECHO CIVIL. AUTONOMA. UNIFICACIN CIVIL Y

conjunto de hechos, actos y relaciones que configuran una actividad

ejemplo, lo relativo a la capacidad, a la propiedad, etc.

ejemplo, actos jurdicos, contratos, etc.

El que se encuentra fuera del derecho civil, que es independiente y propio

5 del ttulo preliminar que expresa: las costumbres mercantiles pueden

La jurisprudencia: es la sucesin de fallos de los rganos judiciales que sirven de

Orden de prelacin de las fuentes.

2).- ACTOS DE COMERCIO.

Clasificacin de los actos de comercio.

Actos de comercio aislados o accidentales. Quienes realizan accidentalmente algn

Actos de comercio mixtos o unilateralmente comerciales. Son expresiones que

derecho civil es la 10 regla y el derecho comercial es un catlogo de excepciones.

ANLISIS DEL ART. 8 DEL CDIGO DE COMERCIO.

Carcter de la enumeracin legal.

cualquier otro 11 modo de contratacin (permuta, cesin, etc).

INCISO 2: La transmisin a que se refiere el inciso anterior.

La inexistencia de la transmisin del inc 2 no es impedimento para que la adquisicin del

INCISO 3: Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate.

INCISO 5: Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o

13 comerciales (es decir, aquellas destinadas a realizar actos de comercio), quedando

Ampliacin de la nocin de empresa.

INCISO 7: Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos,

La doctrina mayoritaria entiende que este inciso es redundante, porque al existir

INCISO 9: Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los

INCISO 11: Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.

. 3).- LA EMPRESA. CONCEPTO ECONMICO Y JURDICO.

Concepto econmico. La nocin de empresa surge en el campo de la economa

Concepto jurdico. La doctrina est dividida:

Legislacin argentina. No existe en nuestro sistema jurdico una definicin de

Naturaleza jurdica de la empresa. Teoras.

1) Teora subjetiva: sostiene que la empresa es un sujeto de derecho, con capacidad

Economicidad: es el elemento teleolgico. Para que una actividad organizada y

El empresario y sus colaboradores.

art. 2086 16 del Cdigo italiano, El empresario es el jefe de la empresa y de l dependen

Formas de descentralizacin espacial de la empresa.

Empresa individual de responsabilidad limitada. Se trata de dar a un comerciante

La admisin de esta categora es el coronamiento lgico del proceso de la limitacin de la

Pequeas y medianas empresas.

4).- LA EMPRESA Y EL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL: FONDO DE COMERCIO.

elementos. 17 Nuestro derecho no reconoce esta doctrina.

Instalaciones: es el conjunto de bienes materiales que sirven para guardar, ocupar, o

5).- EL FONDO DE COMERCIO COMO OBJETO DE TRFICO: TRANSFERENCIA DE

Publicacin: en primer lugar, la ley exige la publicacin de la intencin de transferir el

Adquisicin y prdida de la calidad de comerciante. La calidad de comerciante es

CAPACIDAD PARA EJERCER EL COMERCIO.

21 a) La emancipacin civil: es un instituto en virtud del cual los menores pueden

Por incompatibilidad de estado (art. 22): la incompatibilidad no debe ser confundida

OBLIGACIONES COMUNES A TODOS LOS COMERCIANTES.

23 Adems debe complementar la contabilidad con la documentacin respaldatoria que

Sistemas legislativos.- En derecho comparado, algunos pases tratan a los registros de

Organizacin del mismo segn el Cdigo de Comercio y leyes provinciales.

Funciones del Registro.

Procedimiento para la inscripcin.