DIRECTIVAS,

INFORMES
Y PRECEDENTES
ADMINISTRATIVOS
MTPE
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA

NDICE
I. DIRECTIVAS MTPE Y PROTOCOLO DE ACTUACIN INSPECTIVA 1

1. DIRECTIVA GENERAL N 005-2012-MTPE/2/14 1
INTERVENCIN DEL MTPE EN CONFLICTOS LABORALES COLECTIVOS EXTRAPROCESOS

2. DIRECTIVA GENERAL N 01-2012-MTPE/2/16 4
PRECISA EL CONTENIDO DE LAS INFRACCIONES EN MATERIA DE MODALIDADES FORMATIVAS LABORALES

3. PROTOCOLO DE ACTUACIN INSPECTIVA 7

4. DIRECTIVA GENERAL N 001-2013-MTPE/2/16 12
INFRACCIN A LA LABOR INSPECTIVA: NEGATIVA INJUSTIFICADA O IMPEDIMENTO DE INGRESO AL CENTRO DE TRABAJO

II. PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS VINCULANTES MTPE 15

1. Introduccin 15
2. Modificacin del Horario de Trabajo 15
3. Arbitraje 18
4. Terminacin Colectiva de Contratos de Trabajo por Causas Econmicas 18

III. INFORMES DEL MTPE 22

1. Participacin en las Utilidades 22

Informe N 034-2012-MTPE/2/14
Sobre la inclusin de las rentas de fuente extranjera en la renta neta imponible para el clculo de la Participacin en las Utilidades de
los trabajadores
2. Vacaciones 22
Informe N 040-2012-MTPE/2/14
Sobre la validez del Convenio de Acumulacin de Vacaciones
3. Intermediacin Laboral 23
Informe N 023-2012-MTPE/2/14
Sobre la constitucin de la fianza establecida en el art. 24 de la Ley N 27626, "Ley que regula la actividad de las empresas especiales
de servicios y de las cooperativas de trabajadores"
4. Negociacin Colectiva 24
4.1 Informe N 35-2012-MTPE/2/14 24
Sobre la aplicacin de los beneficios otorgados por convencin colectiva de aos anteriores
4.2 Informe N 039-2012-MTPE/2/14 24
Sobre la aplicacin de un Convenio Colectivo de eficacia limitada a los trabajadores no sindicalizados
4.3 Informe N 44-2012-MTPE/2/14 25
Sobre la procedencia del Arbitraje Potestativo y la Competencia del Tribunal Arbitral
5. Seguridad y Salud en el Trabajo 25
Informe N 41-2012-MTPE/2/14 e Informe N 42-2012-MTPE/2/14
Sobre la viabilidad jurdica de la participacin de los trabajadores de confianza en las elecciones del Comit de Seguridad y Salud en
el Trabajo
6. Trabajadores Portuarios 25
Informe N 46-2012-MTPE/2/14
Sobre la periodicidad del pago de los beneficios sociales que corresponden a los trabajadores portuarios comprendidos en la Ley N 27866
7. Relaciones Colectivas de Trabajo 26
7.1 Informe N 01-2013-MTPE/14 26
Sobre el mbito de aplicacin del laudo en una empresa con tres sindicatos (1, 2 y 3) pero ninguno con mayora
7.2 Informe N 02-2013-MTPE/2/14 27
Efectos de los informes emitidos por la DGT/determinacin de los sujetos beneficiados con una convencin colectiva de eficacia
limitada
8. Jornadas atpicas 28
Informe N 03-2013-MTPE/2/14
Sobre la validez de las jornadas atpicas

ANLISIS LABORAL
IV. RESOLUCIONES DIRECTORALES MTPE
30
1. Introduccin
2. Criterios aplicables para el mejor funcionamiento del sistema de inspeccin del trabajo 30
Resolucin Directoral General N 29-2009-MTPE/2/11.4 30
3. Derechos y beneficios de trabajadores destacados o desplazados sujetos al rgimen laboral especial de la MYPE
Resolucin Directoral N 81-2013-MTPE/1/20.4 35
4. Indemnizacin Vacacional
4.1 La Indemnizacin Vacacional debe cancelarse inmediatamente luego del ao en que el trabajador debi gozar del descanso vacacional 35
y no lo hizo
Resolucin Directoral N 96-2013-MTPE/1/20.4 35
4.2 Irrenunciabilidad de derechos respecto al pago de la indemnizacin vacacional
Resolucin Directoral N 126-2013-MTPE/1/20.4 36
5. Relaciones Colectivas de Trabajo
5.1 Licencias sindicales por Actos de Concurrencia Obligatoria 37
Resolucin Directoral N 145-2013-MTPE/1/20.4 37
5.2 Cumplimiento de las Actas de Conciliacin
Resolucin Directoral N 249-2013-MTPE/1/20.4 38
6. Jornada de Trabajo
6.1 Impugnacin a la Modificacin Colectiva de la Jornada y Horario de Trabajo por el Sindicato 39
Resolucin Directoral N 05-2013-MTPE/1/20 39
6.2 Impugnacin a la Modificacin Colectiva de la Jornada y Horario de Trabajo
Resolucin Directoral N 14-2013-MTPE/1/20 40
7. Procedimiento Sancionador
7.1 Aplicacin del Principio Non Bis In Idem 40
Resolucin Directoral N 255-2013-MTPE/1/20.4 40
7.2 Aplicacin del Principio Non Bis In Idem
Resolucin Directoral N 232-2013-MTPE/1/20.4 41
8. Seguridad y Salud en el Trabajo
8.1 Infracciones en materia de Seguridad y Salud en el Trabajo 41
Resolucin Directoral N 235-2013-MTPE/1/20.4 41
8.2 Infracciones en materia de Seguridad y Salud en el Trabajo
Resolucin Directoral N 229-2013-MTPE/1/20.4 42
8.3 La subsanacin de infracciones realizada con posterioridad al cierre de las actuaciones inspectivas solo genera la reduccin de la
multa
Resolucin Directoral N 166-2013-MTPE/1/20.4 43
8.4 Sistema de Gestin de la Seguridad y Salud en el Trabajo
Resolucin Directoral N 196-2013-MTPE/1/20.4 43
9. Actuaciones Inspectivas
Facultades del Inspector Auxiliar 44
Resolucin Directoral N 230-2013-MTPE/1/20.4
10. Trabajo de Menores
Contratacin de menores para la realizacin de trabajos peligrosos 44
Resolucin Directoral N 279-2013-MTPE/1/20.4
11. Contratacin Laboral
11.1 Desnaturalizacin de un Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad 45
Resolucin Directoral N 212-2013-MTPE/1/20.4 45
11.2 Contratos por Necesidades de Mercado
Resolucin Directoral N 452-2013-MTPE/1/20.4 47
12. Relaciones Laborales
Reconocimiento del vnculo laboral 48
Resolucin Directoral N 119-2013-MTPE/1/20.4

DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA

 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA

I. DIRECTIVAS MTPE Y PROTOCOLO DE ACTUACIN INSPECTIVA

1. DIRECTIVA GENERAL N 005-2012-MTPE/2/14

INTERVENCIN DEL MTPE EN CONFLICTOS LABORALES COLECTIVOS(1) EXTRAPROCESOS

Mediante R. M. N 076-2012-TR publicada el 06.03.2012 se aprob la Directiva General N 005-2012-MTPE/2/14 del

02.12.2011, que establece los criterios para la promocin de mecanismos compositivos(2) por parte del MTPE en los
conflictos colectivos; los criterios que se debern observar cuando una de las partes opte por solucionar el conflicto
mediante el arbitraje potestativo; y, finalmente, los criterios de distribucin de competencias territoriales de los dis-
tintos niveles de gobierno (regional y nacional) cuando proceda que el MTPE resuelva dichos conflictos en virtud de
lo dispuesto en el art. 68 del Texto nico Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (TUO de la LRCT),
aprobado por el D.S. N 010-2003-TR.

1. DEFINICIONES a. Una o ambas partes formular(n) la solicitud para que la Direccin

En la Directiva bajo comentario se establecen las siguientes definiciones:
Extraproceso.- Es el mecanismo de solucin de controversias que
integra elementos de la conciliacin y de la mediacin, y cuya
finalidad consiste en incentivar el dilogo entre los representantes
de trabajadores y del empleador o empleadores, para propiciar el
acercamiento de sus posiciones en funcin a intereses comunes
que trascienden al conflicto.
Arbitraje Potestativo.- Llamado tambin unilateral o voluntario
vinculante. Es el mecanismo extrajudicial mediante el que, en fun-
cin de una prerrogativa normativa -inspirada en la jurisprudencia
constitucional-, las partes se encuentran facultadas para someter la
solucin del conflicto a la decisin de un tercero, ajeno a ellas, con
competencia para resolverlo a travs de un laudo o fallo arbitral;
quedando obligada la otra parte a dicho sometimiento y decisin.
Arbitraje Obligatorio.- Es el arbitraje en el que, por mandato del art.
68 del TUO de la LRCT, la intervencin resolutiva de la Autoridad
Administrativa de Trabajo (AAT) se produce dentro de supuestos
excepcionales y en calidad de rbitro obligatorio, por lo que requiere
de una motivacin especfica y se desarrolla en instancia nica,
siendo inimpugnables los actos emitidos, salvo en los supuestos
de impugnacin de laudos arbitrales ante el Poder Judicial.
Mesas de Dilogo.- Son mecanismos que se utilizan para afianzar
la relacin entre los sujetos laborales, en torno a reclamaciones que
pueden transformarse en causas de conflictos colectivos.
Reuniones Informativas.- Son mecanismos que se utilizan para
obtener informacin detallada sobre la problemtica laboral y las
causas que originan un conflicto colectivo, de tal forma que permiten
establecer alternativas y estrategias de solucin.
2. MECNICA OPERATIVA
2.1 Reglas aplicables a los extraprocesos, mesas de dilogo y reuniones
informativas
Los extraprocesos, mesas de dilogo y reuniones informativas son pro-
movidos a instancia de los sujetos colectivos, para lo cual se establecen
las siguientes reglas:
Regional de Trabajo y P.E. del MTPE cite a las partes para el inicio
de cualquiera de las formas de composicin de conflictos colectivos
antes mencionadas. Estas solicitudes tienen el tratamiento de un
derecho de peticin graciable, por lo tanto la AAT intervendr de
manera discrecional.
En este caso, los pedidos de extraprocesos que se efecten a la
Direccin General de Trabajo (DGT), sin perjuicio de ser remitidos por
conducto regular a las Direcciones Regionales de Trabajo y Promocin
del Empleo (DRTPE), debern ser enviados al rgano competente
en funcin al territorio haciendo uso de medios de transmisin de
datos a distancia, tales como el facsmil, fax o el correo electrnico.
Si el pedido de extraproceso tiene como fundamento el incumpli-
miento de normas sociolaborales, la solicitud ser derivada a la
Direccin de Inspeccin del Trabajo o dependencia que haga sus
veces para el inicio de las actuaciones de investigacin que corres-
pondan.
Se debe tener en cuenta que las tres modalidades de mecanismos
compositivos mencionadas se refieren a conflictos colectivos y, por
tanto, no pueden aplicarse a la solucin de controversias laborales
de carcter individual.
La convocatoria y conduccin de los mecanismos compositivos est
a cargo del Director o Gerente Regional de Trabajo y Promocin del
Empleo. El Director Regional podr delegar su conduccin al Director
de Prevencin y Solucin de Conflictos o autoridades que hagan
sus veces, incluyendo a los jefes de las Zonas de Trabajo. En caso
sea necesario la DRTPE podr solicitar el apoyo tcnico de la DGT
para que participe de las reuniones un conciliador de la Direccin
de Prevencin y Solucin de Conflictos Laborales y Responsabilidad
Social Empresarial Laboral (DPSCyRS).
b. La competencia territorial y material de la DPSCyRS de la DGT, es
excepcional y slo procede cuando los conflictos colectivos tengan
un alcance supra regional o nacional, los cuales se presentan en
los siguientes supuestos:
____
(1) Son aquellos conflictos de intereses sobre un determinado bien jurdico o cuando se produce
incertidumbre jurdica en torno al reconocimiento o vigencia de un derecho.
(2) Son mecanismos compositivos: el arbitraje potestativo, los extraprocesos, mesas de dilogos
y las reuniones informativas.

ANLISIS LABORAL 1
 Cuando los efectos del conflicto comprendan un sector o sub-
sector de actividad que exceda, en cualquier forma, el mbito
de la regin.
Cuando comprenda a trabajadores que prestan servicios en em-
presas o centros de trabajo ubicados en una regin pero que se
encuentran en el mbito de aplicacin de un convenio colectivo
de carcter sectorial o nacional y de la resolucin del conflicto
o incertidumbre jurdica puedan derivarse consecuencias para
empresas y centros de trabajo ubicados en otras regiones.
Cuando se trate de paralizaciones intempestivas de cuya ma-
terializacin se puedan derivar consecuencias que trasciendan
el mbito de una regin.
En caso de producirse algunos de estos supuestos en el marco de un
procedimiento de negociacin colectiva o del incumplimiento de un
convenio, la DRTPE en donde se tramita el pliego de reclamos o donde
se registr el convenio colectivo convocar a reuniones extraproceso a
los representantes de las partes en conflicto para que sostengan reu-
niones consecutivas por espacio de 3 das hbiles, plazo que puede ser
prorrogado previa coordinacin con la DGT y solo si existieran razones
que permitan a la instancia nacional considerar que el conflicto colectivo
est por solucionarse en la instancia regional. Si se venciera dicho plazo
sin que se resuelva el conflicto colectivo, la DRTPE comunicar tal hecho
dentro de las veinticuatro (24) horas a la DGT para lo cual deber tomar
en cuenta la opinin que hubiera podido emitir esta ltima.
En caso el conflicto colectivo comprenda a trabajadores que prestan
servicios en empresas o centros de trabajo ubicados en ms de una
regin y que se encuentren dentro del marco de un procedimiento de
negociacin colectiva en la etapa de conciliacin, los mecanismos
compositivos pueden ser promovidos de oficio por la DPSCyRS de la
DGT. En tales supuestos, la intervencin de oficio debe ser debidamente
motivada.
Antes que se produzca una huelga derivada de un conflicto jurdico origi-
nado por diferente interpretacin de un convenio o por el incumplimiento
de normas convencionales, la parte que se considere agraviada podr
solicitar a la AAT regional o a la DGT, de acuerdo al alcance regional,
supra regional o nacional del conflictola convocatoria al extraproceso.
2.2 Reglas aplicables al extraproceso
En el contexto de los extraprocesos, la intervencin de la AAT es exclu-
sivamente imparcial y en instancia nica, en pro de lograr soluciones
pacficas entre las partes en conflicto. Por lo tanto, los actos que ella emita
tienen naturaleza arbitral y no de "ius imperium", y, en ese sentido, no
son susceptibles de impugnacin mediante los recursos administrativos
a que se refiere el art. 207 de la Ley N 27444, Ley de Procedimiento
Administrativo General.
El mecanismo del extraproceso ser el utilizado por la AAT como una
forma de solucionar el conflicto en los supuestos establecidos por el art.
68 del TUO de la LRCT. En este caso el respectivo Director Regional de
Trabajo y P.E. deber convocar, en un plazo no mayor a dos das hbiles,
y efectuar las reuniones de extraproceso durante tres das consecutivos.
Las reuniones de extraproceso as desarrolladas no se tramitan como
procedimiento administrativo, por tanto no cabe interposicin de recurso
alguno a los resultados que de ella se evacen.
Cuando el conflicto posea un efecto o dimensin supra regional o
nacional, corresponder a la DGT, a travs de la DPSCyRS, efectuar las
reuniones extraproceso.
2 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
3. INTERVENCIN RESOLUTIVA DE LA AAT EN EL ARBITRAJE OBLIGATORIO
La AAT se encuentra obligada a intervenir en el conflicto promoviendo los
mecanismos compositivos antes mencionados que resulten pertinentes
si es que se cumple alguno de los siguientes supuestos que menciona-
mos a continuacin. Solo tras el fracaso de estas gestiones la DRTPE
que corresponda a la regin en la que el conflicto laboral se estuviera
produciendo, ser competente para resolver dicho conflicto.
3.1 Huelga excesivamente prolongada que comprometa gravemente a
una empresa o sector productivo
Para utilizar este supuesto la duracin de la huelga debe ser excesiva y
su ejecucin debe haber derivado en graves prdidas econmicas para
una empresa o sector productivo generando un impacto de mbito supra
regional o nacional. Asimismo, debe afectar claramente el inters social.
Las simples prdidas econmicas, producto de la huelga, que no lleguen a
comprometer el inters social, no justifican por s mismas la intervencin
resolutoria de la AAT.
3.2 Huelga excesivamente prolongada que derive en hechos de violencia
En este supuesto el carcter supra regional o nacional se da cuando los
distintos entes de la Administracin Pblica de las regiones que pudieran
verse involucrados no hayan podido brindar una respuesta eficiente para
el control de los hechos de violencia.
Respecto al supuesto especfico bajo comentario, los actos de violencia
no pueden interpretarse con ligereza, como si se tratasen de un requi-
sito suficiente para que en un determinado caso exista un conflicto
de trascendencia supra regional o nacional que active la competencia
de la DGT. Como se recordar los actos de violencia derivados de una
huelga estn proscritos en nuestro ordenamiento y ameritan sanciones
de tipo laboral y penal. Segn el inc. b) del art. 84 del TUO de la LRCT
aquella huelga que produzca violencia sobre bienes o personas debe
ser declarada ilegal, concluyendo la misma por efecto del art. 85 de
dicha norma.
En ese sentido, para la calificacin de una huelga dentro de este supuesto
la DGT tomar en cuenta los informes que puedan otorgar los rganos
competentes correspondientes, entre ellos: el Ministerio del Interior, la
Defensora del Pueblo, la Presidencia del Consejo de Ministros u otras
entidades pblicas competentes.
3.3 Huelga excesivamente prolongada que asuma caractersticas graves
por su magnitud o consecuencias
Este supuesto no se refiere a prdidas econmicas, por tanto, la AAT
debe interpretar que se refiere necesariamente a los casos especiales
que deben motivarse en forma especfica en cada oportunidad.
En este contexto, la AAT deber considerar en forma conjunta como
criterios orientadores las opiniones sectoriales que puedan emitir otros
organismos pblicos dentro del marco de sus competencias y, adems,
alguno de los siguientes criterios objetivos: el grado de afectacin sobre
la produccin de un determinado bien a nivel nacional; las exportaciones
totales de dicho bien; el carcter pblico de los servicios interrumpidos y
su alcance; la produccin nacional de otros bienes que forman parte de
la cadena productiva del bien; o las actividades econmicas vinculadas
de manera indirecta a la produccin del bien, entre otros.
Adems en la Directiva bajo comentario se precisa que la condicin que
deber verificarse para que se entienda cumplido el requisito por el cual
la DGT es competente para resolver en este tipo de supuestos, es decir,
que el conflicto alcance una dimensin supra regional o nacional, se
determinar en cada oportunidad atendiendo a criterios socieconmicos
y jurdicos que permitan establecer con claridad la justificacin de su
competencia.
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
4. EL ARBITRAJE POTESTATIVO REGULADO EN LOS ARTCULOS 61 Y
SIGUIENTES DEL TUO DE LA LRCT
En la Sentencia del Tribunal Constitucional (TC) recada en el Expediente
N 3561-2009-PA/TC, se declar la inconstitucionalidad del artculo
45 del TUO de la LRCT, en el extremo en que se dispona que la discre-
pancia entre las partes sobre la fijacin del nivel de negociacin tena
por consecuencia que el mbito negocial fuera el de empresa. El TC
estableci que si no existiera una negociacin previa entre las partes y
tampoco existiera acuerdo sobre el nivel de la negociacin colectiva, el
nivel de negociacin debe determinarse mediante el arbitraje, el mismo
que tiene carcter potestativo.
De igual forma, el TC emiti una resolucin aclaratoria sobre el mismo
caso, precisando que el arbitraje al que se alude durante el desarrollo
de la negociacin colectiva (artculos 61 y siguientes del TUO de la
LRCT) es de carcter potestativo. En consecuencia, si el empleador y el
sindicato mantuvieran discrepancias durante la negociacin colectiva
y no fueran capaces de resolver por s mismos el pliego de reclamos,
cualquiera de las partes puede obligar a la otra a someter el conflicto
al arbitraje.
A partir de esta interpretacin constitucional, el arbitraje potestativo debe
entenderse como una forma legtima de resolucin de los conflictos
colectivos, que puede ser vlidamente utilizada por aquella parte que,
obrando de buena fe, no logra en la etapa de negociacin arribar a un
acuerdo con su contraparte. Con este pronunciamiento, el TC da cuenta
de que nuestro sistema de relaciones colectivas opta por un modelo
que no estimula que los conflictos queden abiertos, sino que procura,
de acuerdo con el mandato de la Constitucin, formas de solucin
pacfica de los conflictos laborales.
Conforme a lo expresado por el TC, los dos supuestos que habilitan a las
partes a interponer el arbitraje potestativo -especificados en el artculo
61-A del Reglamento del TUO de la LRCT, incorporado por el artculo
1 del D.S. N 014-2011-TR son:
a) Cuando las partes no se ponen de acuerdo en la primera negociacin,
en el nivel o su contenido; y
b) Cuando durante la negociacin del pliego se adviertan actos de mala
fe que tengan por efecto dilatar, entorpecer o evitar el logro de un
acuerdo.
En ese sentido, el arbitraje potestativo puede ser interpuesto por cual-
quiera de las partes, incluso cuando la AAT ya haya tomado conocimiento
del conflicto y venga promoviendo mecanismos compositivos dentro
del mismo. Cualquier cuestionamiento u oposicin a la instalacin del
tribunal o al inicio de la instancia arbitral deber ser planteado ante dicha
instancia en estricto respeto del Principio "Competence-Competence".
Asimismo, en cumplimiento de dicho principio la AAT no es competente
para analizar o verificar si los supuestos que habilitan el sometimiento
del conflicto a la instancia arbitral se verifican en el caso concreto.
En los supuestos del artculo 68 del TUO de la LRCT, la intervencin
de la AAT es asimilable al llamado arbitraje obligatorio y, por tanto, la
solucin de dicho conflicto solamente podra reconducirse al arbitraje
potestativo si lo solicita la parte que hubiera solicitado la intervencin
administrativa. Si la intervencin de la AAT se hubiera decretado de oficio,
la parte interesada en someter el conflicto al arbitraje potestativo deber
solicitar a la AAT que se inhiba del conocimiento del caso, resolviendo
la misma entidad.
ANLISIS LABORAL 3
 2. DIRECTIVA GENERAL N 01-2012-MTPE/2/16
PRECISA EL CONTENIDO DE LAS INFRACCIONES EN MATERIA DE MODALIDADES FORMATIVAS LABORALES

Mediante R.M. N 203-2012-TR, se aprueba la Directiva General N 01-2012-MTPE/2/16 con la finalidad de precisar el
contenido de las infracciones en materia de Modalidades Formativas Laborales que se encuentran reguladas en el
Reglamento de la Ley General de Inspeccin del Trabajo, as como establecer pautas concretas a ser utilizadas por el
personal inspectivo al momento de verificar el cumplimiento de las obligaciones en materia de Modalidades Formativas
Laborales, obteniendo como consecuencia de ello la realizacin de una labor eficaz, eficiente y adecuada al principio
de legalidad.

1. INTRODUCCIN En caso de verificarse la desnaturalizacin de un convenio de modalidad

Segn lo establecido en el art. 33 de la Ley N 28806, Ley General
de Inspeccin del Trabajo, constituyen Infracciones en Materia de Re-
laciones Laborales los incumplimientos de las disposiciones legales y
convencionales de trabajo, individuales y colectivas, relacionadas entre
otros con las modalidades formativas, mediante accin u omisin de
los distintos sujetos responsables.
Asimismo, el art. 37 de la Ley reseada dispone que no podr imponerse
sancin econmica por infraccin que no se encuentre previamente
tipificada y contenida en su Reglamento aprobado por D.S. N 019-
2006-TR (RLGIT).
En este contexto, el Captulo V sobre Infracciones en Materia de Pro-
mocin y Formacin para el Trabajo, del Ttulo III RLGIT desarrolla las
infracciones administrativas por incumplimiento de las disposiciones
legales y convencionales de trabajo en materia de Modalidades Forma-
tivas Laborales.
2. OBJETIVO
Establecer criterios tcnicos para los procedimientos inspectivos que se
realicen en materia de Modalidades Formativas Laborales, al amparo
de lo dispuesto por la Ley N 28518, Ley de Modalidades Formativas
Laborales (LMFL) y su Reglamento, aprobado por D.S. N 007-2005-TR,
as como sus normas modificatorias y complementarias.
3. FINALIDAD
Aprobar un instrumento tcnico normativo que desarrolle la tipificacin
prevista en el Reglamento de la Ley General de Inspeccin del Trabajo
y que a su vez permita instruir a los Directores y Subdirectores de Ins-
peccin del Trabajo o funcionarios que hagan sus veces, Jefes Zonales,
Supervisores Inspectores, Inspectores del Trabajo e Inspectores Auxiliares
en los procedimientos de verificacin del cumplimiento de las obligacio-
nes en materia de Modalidades Formativas Laborales.
4. MBITO DE APLICACIN
La Directiva General bajo comentario es de aplicacin para todas las
Direcciones y Gerencias Regionales de Trabajo y Promocin del Empleo,
las que garantizarn y sern responsables de su cumplimiento.
5. DISPOSICIONES GENERALES
Durante la tramitacin de los procedimientos inspectivos en materia de
Modalidades Formativas Laborales, se aplicarn los siguientes criterios:
formativa laboral por alguna de las causales establecidas en el artculo
51 de la Ley N 28518, Ley sobre Modalidades Formativas Laborales,
(ver Cuadro N 1) el inspector requerir la incorporacin del beneficiario
como trabajador en la Planilla Electrnica (T-Registro y PLAME) o en el
Libro de Planilla, sin perjuicio de proponer la multa por la infraccin
cometida.
CUADRO N 1
CAUSALES DE DESNATURALIZACIN
DE LAS MODALIDADES FORMATIVAS(*)
1. La inexistencia del convenio de modalidad formativa debidamente
suscrito.
2. La falta de capacitacin en la ocupacin especfica y/o el desarrollo
de actividades del beneficiario ajenas a la de los estudios tcnicos o
profesionales establecidos en el convenio.
3. La continuacin de la modalidad formativa despus de la fecha de
vencimiento estipulado en el respectivo convenio o de su prrroga o si
excede el plazo mximo establecido por la Ley.
4. Incluir como beneficiario de alguna de las modalidades formativas a las
personas que tengan relacin laboral con la empresa contratante, en
forma directa o a travs de cualquier forma de intermediacin laboral,
salvo que se incorpore a una actividad diferente.
5. La presentacin de documentacin falsa ante la Autoridad Administrativa
de Trabajo para acogerse al incremento porcentual adicional, a que se
refieren los artculos 17 y 32 de la LMFL o para acogerse a otro tipo
de beneficios que esta norma o su Reglamento estipule.
6. La existencia de simulacin o fraude a la Ley que determine la desna-
turalizacin de la modalidad formativa.
Tal como se establece en los Arts. 1 y 2(**) del D.S. N 003-2008-TR,
las personas que se capacitan bajo alguna modalidad formativa regulada
por la Ley N 28518, no pueden desarrollar su actividad excediendo
las jornadas especficas establecidas en la referida Ley, ni realizar horas
extraordinarias. La vulneracin de este derecho constituye un supuesto
de fraude.
7. El exceso en los porcentajes limitativos correspondientes.
____
(*) Cuando se desnaturalizan las modalidades formativas se entiende que existe una
relacin laboral comn.
(**) Los estudiantes de Derecho desarrollarn sus prcticas pre-profesionales en un mximo
de 6 horas diarias o 30 semanales. El incumplimiento de esta disposicin se reputar
como una desnaturalizacin de dicha modalidad formativa laboral, entendindose que
existe una relacin laboral comn de conformidad con el Principio de Primaca de la
Realidad; sin perjuicio de la sancin pecuniaria que corresponda.

4 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA

 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Si se detecta adolescentes realizando, bajo cualquier modalidad formati-
va laboral, actividades en subsuelo, labores que conlleven manipulacin
de pesos excesivos, sustancias txicas, actividades en las que su segu-
ridad o la de otras personas est bajo su responsabilidad o, en general,
aquellas actividades contenidas en la Relacin de Trabajos Peligrosos
y Actividades Peligrosas o Nocivas para la Salud Integral y la Moral de
las y los Adolescentes (de acuerdo a lo regulado por el Cdigo de los
Nios y Adolescentes y el D.S. N 003-2010-MIMDES), se extender el
acta de infraccin correspondiente, a travs de la cual se propondr una
multa por Infraccin Muy Grave en materia de Seguridad y Salud en el
Trabajo, de conformidad con lo establecido en el art. 28.2 del RLGIT
aprobado por D.S. N 019-2006-TR que dispone como falta No observar
las normas especficas en materia de proteccin de la seguridad y salud
de los menores trabajadores.
Con respecto a este punto, el MTPE comete un error al establecer que
los incumplimientos de estas obligaciones configuran la infraccin
contemplada en el art. 28.2 del RLGIT, ya que esa infraccin es para
trabajadores adolescentes, no para beneficiarios de Modalidades For-
mativas Laborales. Se debe tener en cuenta que los adolescentes que
prestan servicios bajo una Modalidad Formativa Laboral como pueden
ser las prcticas preprofesionales o profesionales, no son trabajadores,
CUADRO N 2
INFRACCIONES EN MATERIA DE PROMOCIN
Y FORMACIN PARA EL TRABAJO
ART. 38.- INFRACCIONES LEVES
Constituyen infracciones leves los incumplimientos que afecten a obligaciones meramen-
te formales o documentales, siempre que no estn tipificados como infracciones graves.
ART. 39.- INFRACCIONES GRAVES
39.1 Carecer de los registros especiales de modalidades formativas debidamente
autorizados por la autoridad competente de ser exigido, o no registrar a los
beneficiarios de las modalidades formativas en los mismos o en el registro
de trabajadores y prestadores de servicios, en los plazos y con los requisitos
previstos, incurrindose en una infraccin por cada beneficiario afectado.
39.2 No celebrar los convenios de modalidades formativas por escrito o no presen-
tarlos ante la Autoridad competente, en los plazos y con los requisitos previstos.
39.3 Exceder los lmites de contratacin bajo modalidades formativas.
39.4 No cumplir con las obligaciones en materia de formacin.
39.5 No brindar facilidades para que el beneficiario de las modalidades formativas
se afilie a un sistema pensionario.
39.6 No emitir, cuando corresponda, los informes que requiera el Centro de Formacin
Profesional.
39.7 No otorgar el respectivo certificado de manera oportuna y con los requisitos
previstos.
39.8 No presentar a la Autoridad competente el plan o programa correspondiente
a la modalidad formativa bajo la cual se contrata a los beneficiarios, en los
plazos y con los requisitos previstos.
ART. 40.- INFRACCIONES MUY GRAVES
40.1 La falta de pago y disfrute, el pago o disfrute parcial o inoportuno, o el pago
o disfrute inferior a los mnimos previstos, de la subvencin y los beneficios a
los que tienen derecho los beneficiarios de las modalidades formativas.
40.2 El incumplimiento de las disposiciones referidas al horario, jornada y tiempo
de trabajo aplicable a las modalidades formativas.
40.3 No cubrir los riesgos de enfermedad y accidentes de trabajo a travs de EsSalud
o de un seguro privado.
40.4 No asumir directamente el costo de las contingencias originadas por un
accidente o enfermedad cuando la empresa que no haya cubierto los riesgos
de enfermedad y accidentes de trabajo a travs de EsSalud o de un seguro
privado.
40.5 La presentacin de documentacin falsa ante la autoridad competente para
acogerse al incremento porcentual de los lmites de contratacin bajo moda-
lidades formativas.
40.6 No contar con el plan o programa correspondiente a la modalidad formativa
bajo la cual se contrata a los beneficiarios.
40.7 El uso fraudulento de las modalidades formativas.
pues suscriben un convenio de prcticas con la empresa y se rigen bajo
la Ley N 28518 y su reglamento. No existe, por tanto, relacin laboral
entre la empresa y estos prestadores, a diferencia de los trabajadores
adolescentes que s se rigen por un contrato de trabajo, y se les aplica
el Rgimen Laboral de la Actividad Privada.
En tal sentido, dicha infraccin no aplica para los casos de Modalidades
Formativas Laborales, por lo que si el Inspector la considera en un acta
de infraccin, una vez notificada esta podra ser objeto de descargo por
el empleador o, de ser el caso de apelacin si la Resolucin de Multa
se basa en el supuesto antes reseado.
En caso de verificarse la comisin de cualquier otra infraccin adminis-
trativa en materia de Promocin y Formacin para el Trabajo (artculos
38, 39 y 40 del RLGIT, ver Cuadro N 2), distinta a las mencionadas
en los numerales anteriores, el inspector proceder a efectuar el reque-
rimiento respectivo para garantizar el cumplimiento de las disposiciones
vulneradas, sin perjuicio de proponer la multa por la infraccin cometida.
Las sanciones se aplican de acuerdo al Cuadro N 3:
CUADRO N 3
Gravedad Base Nmero de Trabajadores Afectados
de la de
infraccin Clculo 1-10 11-20 21-50 51-80 81-110 111-140 141-a+
Leves 1 a 5 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
Graves 6 a 10 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
Muy Graves 11 a 20 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
1 UIT 2013 = S/. 3,700.
En caso de detectarse que el convenio o la ejecucin de las actividades
que realiza el beneficiario no se encuentren en correcta correlacin con la
informacin proporcionada para la respectiva ocupacin en el Programa
Anual o Extraordinario de Capacitacin Laboral Juvenil, Plan Especfico
de Aprendizaje, Plan de Entrenamiento y Actualizacin y Plan Especfico
de Pasanta, el inspector del trabajo propondr la multa correspondiente
a la infraccin tipificada en el art. 39.4 del RLGIT.
Si por la naturaleza de las actividades formativas que se encuentran
estipuladas en los convenios, planes y/o programas, el beneficiario
realiza sus labores formativas fuera del centro de trabajo de la empresa
(es decir, en un lugar distinto de las instalaciones de la empresa, pero
que se inscribe dentro del mbito organizativo de la misma), sta deber
supervisar y garantizar el cumplimiento de la normativa vigente en la
materia, bajo apercibimiento de ser sancionada conforme al art. 39.4
del RLGIT.
A fin de calcular el nmero mximo de beneficiarios en Capacitacin
Laboral Juvenil, a que se refieren el art. 17 de la LMFL y el art. 16
de su Reglamento, se debern seguir los pasos que se describen a
continuacin:
a. En primer lugar, se verificar que el nmero de beneficiarios en
Capacitacin Laboral Juvenil no exceda al veinte por ciento (20%)
del total de personal del rea u ocupacin especfica.
b. En segundo lugar, se verificar que el nmero de beneficiarios en
Capacitacin Laboral Juvenil no exceda del veinte por ciento (20%)
del total de trabajadores del centro de trabajo con vinculacin laboral
directa.
ANLISIS LABORAL 5
 A fin de determinar quines son los beneficiarios sobre los que se produce
la desnaturalizacin de la Modalidad Formativa Laboral en caso de exce-
derse el nmero mximo de beneficiarios en Capacitacin Laboral Juvenil,
se dar preferencia para la contratacin laboral a aquellos beneficiarios
que ocupen una posicin inicial como resultado de la verificacin de los
siguientes datos (en forma alternativa y en el orden que se establece a
continuacin):
a. La fecha de suscripcin de los convenios (el ms antiguo se prefiere
sobre el ms nuevo).
b. En caso que el criterio anterior resulte insuficiente, se recurrir al
nmero de registro ante la Autoridad Administrativa de Trabajo (el
menor tiene preferencia sobre el mayor), pudiendo aplicarse, adems,
los siguientes criterios complementarios en caso que se registren
varios convenios al mismo tiempo (precedidos de un listado de
beneficiarios o incluso prescindiendo de dicho listado):
1. El orden que se sigue en el listado de beneficiarios con quienes
se suscribi el convenio (en caso que el listado en mencin se
adjunte anexo a la solicitud de registro).
2. El orden en el que se adjuntan los convenios a la solicitud de
registro (en caso que se adjunten los convenios directamente
a la solicitud de registro, sin ningn listado adicional de los
mismos).
6. DISPOSICIONES ESPECFICAS
Etapa preparatoria de la visita inspectiva.- La emisin de la orden de
inspeccin se realizar de conformidad con lo sealado en la Ley N
28806, Ley General de Inspeccin del Trabajo y su Reglamento aproba-
do por el D.S. N 019-2006-TR), la Directiva N 05-2011-MTPE/2/16
(Procedimiento para la generacin y cierre de rdenes de inspeccin y
orientacin) y la Directiva General N 001-2011-MTPE/3/19 (Cana-
lizacin de Convenios de Modalidades Formativas Laborales hacia el
Sistema de Inspecciones)(1).
6 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Antes de realizar la visita de verificacin, el personal inspectivo revisar
los convenios, planes y programas vigentes que se encuentren registra-
dos ante la Autoridad Administrativa de Trabajo, comprobando que los
mismos incluyan el contenido mnimo establecido por la Ley N 28518
y su Reglamento. Para este fin, de ser el caso, el inspector podr solicitar
acceder a la informacin con la que cuente la Direccin de Promocin
del Empleo y Formacin Profesional, o la que haga sus veces, de las
Direcciones o Gerencias Regionales de Trabajo y Promocin del Empleo
correspondientes, con el objeto que el personal inspectivo pueda rea-
lizar la etapa preparatoria de manera efectiva. Asimismo, el inspector
revisar las Planillas Electrnicas (T-Registro y PLAME) presentadas por
la empresa durante la vigencia del Convenio de la Modalidad Formativa
Laboral, a fin de tomar en cuenta la informacin consignada en ellas
acerca de los beneficiarios.
Etapa de actuaciones inspectivas y procedimiento sancionador.- Du-
rante las actuaciones inspectivas, as como durante el procedimiento
sancionador, se aplicarn los criterios establecidos en el numeral 2.4.
Etapa de planificacin de nuevas visitas inspectivas.- La Direccin de
Inspeccin del Trabajo o dependencia que haga sus veces llevar un
registro interno de las empresas sancionadas, clasificadas en funcin del
motivo de las multas impuestas en materia de modalidades formativas
laborales, dependiendo del estado en el que se encuentre el procedi-
miento de imposicin de la multa, sea en trmite o consentida.
A fin de determinar los casos de reincidencia, se programar el inicio de
nuevos procesos inspectivos sobre Modalidades Formativas Laborales
destinados a confirmar si las empresas, aun cuando hubieran cumplido
con el pago de las multas, persisten en dicha prctica de incumplimiento
con sus beneficiarios.
_____
(1) Ver Directivas en nuestra pgina web (www.aele.com).
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
3. PROTOCOLO DE ACTUACIN INSPECTIVA
Por R.M. N 140-2013-TR de 12.08.2013 se aprob el Protocolo de Actuacin Inspectiva en Materia de Modalidades For-
mativas Laborales, el mismo que tiene por objetivo facilitar la labor de los inspectores del trabajo, estableciendo en tal
sentido pautas para la actuacin inspectiva de investigacin, as como criterios en materia de tipificacin de infracciones
vinculadas con el incumplimiento de lo previsto en la normatividad vigente sobre Modalidades Formativas Laborales.
1. INTRODUCCIN
Las Modalidades Formativas Laborales (MFL) se encuentran reguladas
por Ley N 28518, Ley sobre Modalidades Formativas Laborales (LMFL)
y su reglamento aprobado por el D.S. N 007-2005-TR.En estas normas
se establecen los siguientes objetivos:
Coadyuvar a una adecuada y eficaz interconexin entre la oferta
formativa y la demanda en el mercado de trabajo.
Fomentar la formacin y capacitacin laboral vinculada a los proce-
sos productivos y de servicios, como un mecanismo de mejoramiento
de la empleabilidad y de la productividad laboral.
Proporcionar una formacin que desarrolle capacidades para el
trabajo, que permitan la flexibilidad y favorezcan la adaptacin de
los beneficiarios de la formacin a diferentes situaciones laborales.
En este contexto resultaba necesario que se dictaran algunas pautas
de actuacin en los procedimientos inspectivos laborales en los que el
denunciante o eventual afectado es un beneficiario de una MFL, a fin
de cautelar el disfrute de sus derechos legales y el cumplimiento del fin
formativo de estos convenios.
2. DISPOSICIONES ESPECFICAS CONTEMPLADAS EN EL PROTOCOLO
2.1 Reglas comunes para todas las Modalidades Formativas Laborales
El personal inspectivo deber verificar el cumplimiento de lo establecido
en el Captulo VI de la LMFL y el Ttulo III de su Reglamento, debiendo,
asimismo, tomar en cuenta lo siguiente:
Sobre los Convenios de MFL
a) Lugar de Presentacin o Registro.- El convenio de MFL debe haber
sido registrado ante la Autoridad Administrativa de Trabajo, a travs
del Sistema de Registro de Contratos y Convenios de Modalidades
Formativas Laborales, siempre que el beneficiario desarrolle sus
actividades en Lima Metropolitana.
Si el beneficiario ejecuta sus actividades en otras regiones del pas, el
convenio debe haber sido presentado para su registro, en forma fsica,
ante la Autoridad Administrativa de Trabajo (AAT) de dicha regin.
b) Fecha de suscripcin.- La fecha de suscripcin del convenio de MFL
debe ser igual o anterior a la fecha de inicio del mismo.
c) Requisitos y contenido.- El convenio de MFL debe contener los requi-
sitos previstos en los arts. 46 y 51 de la LMFL y su Reglamento,
los mismos que precisaremos a continuacin:
El Convenio se debe celebrar con carcter individual y por escrito y debe
contener como mnimo los siguientes datos:
1. Nombre o denominacin de la persona natural o jurdica que patro-
cine la modalidad formativa.
2. Nombre, edad, fecha de nacimiento y datos personales del partici-
pante que se acoge a la modalidad formativa y de su representante
legal en el caso de los menores.
3. Lugar de la ejecucin de la actividad formativa laboral;
4. Ocupacin materia de la capacitacin especfica.
5. Correspondencia entre la especialidad del beneficiario y la actividad
a desarrollar en la empresa, segn la exigencia de la modalidad
formativa laboral elegida.
6. Monto de la subvencin econmica mensual.
7. Duracin del convenio (Fecha de inicio y de trmino).
8. Causales de modificacin, suspensin y terminacin del convenio.
9. Firma original de las partes.
El convenio es puesto en conocimiento de la dependencia correspon-
diente del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo (MTPE), dentro
de los 15 das de su suscripcin.
Adems de lo anteriormente reseado, en el convenio debe encontrarse
explcito:
El nombre de la empresa con la cual se ha contratado el seguro
contra enfermedad y accidentes a favor del beneficiario, con una
cobertura equivalente a 14 subvenciones mensuales en caso de
enfermedad y 30 por accidente.
El otorgamiento del respectivo descanso semanal y por feriados no
laborables, debidamente subvencionados.
El otorgamiento del respectivo descanso de 15 das debidamente
subvencionado cuando la duracin de la MFL sea superior a 12 meses.
Para el cmputo del descanso se tendr en cuenta la acumulacin
de los perodos intermitentes que hubiera realizado la persona en
formacin en una misma empresa. El beneficiario cuyo convenio o
prrroga finalice despus de cumplidos 12 meses de formacin sin
antes haber disfrutado del descanso, tendr derecho al pago del
ntegro de la subvencin.
El otorgamiento de 1 subvencin adicional equivalente a media
(1/2) subvencin econmica mensual, cada 6 meses de duracin
de la modalidad formativa.
Solo en el caso de la subvencin econmica adicional se verificar que
esta haya sido pagada dentro de los 15 das naturales siguientes a la
fecha en que el beneficiario adquiri este beneficio.
Para calcular si el beneficiario de la modalidad formativa laboral cumple
con los 6 meses requeridos para acceder a este beneficio se tendr
en cuenta la acumulacin de los perodos intermitentes que hubiera
realizado la persona en formacin en la misma empresa.
Una vez verificado estos aspectos en el convenio, el Inspector del Trabajo,
Supervisor Inspector, Inspector Auxiliar o Equipo de Inspeccin del Trabajo
deber verificar la documentacin que acredite el cumplimiento de los
mismos, de ser el caso.
ANLISIS LABORAL 7
 En caso de incumplimiento de los literales a), b) y c) antes reseados
En caso que el sujeto inspeccionado incumpla con lo establecido en
el literal a) sobre el Lugar de Presentacin o Registro de los Convenios
de MFL, el mismo que afecta obligaciones meramente formales o
documentales, se configurar el supuesto de infraccin prevista en
el art. 38 del Reglamento de la Ley General de Inspeccin del
Trabajo (RLGIT), aprobado por D.S. N 019-2006-TR.
- En caso que el sujeto inspeccionado incumpla con lo establecido en
el literal b), suscribiendo el convenio con posterioridad al inicio del
mismo, se configurar el supuesto de infraccin prevista en el numeral
2 del art. 39 del RLGIT (revisar Cuadro 1 que figura ms adelante).
- En caso que el sujeto inspeccionado incumpla con la ejecucin
de las obligaciones establecidas en el literal c), se configurar el
supuesto de infraccin que a continuacin se pasa a detallar:
Frente al incumplimiento de cubrir los riesgos de enfermedad
y accidente, sin la cobertura correspondiente, se configurar el
supuesto previsto en el numeral 40.3 del art. 40 del RLGIT,
es decir una Infraccin Muy Grave en materia de Promocin y
Formacin para el Trabajo: No cubrir los riesgos de enfermedad y
accidentes de trabajo a travs de EsSalud o de un seguro privado.
Frente al incumplimiento del respectivo descanso semanal
y feriados no laborables, debidamente subvencionados, se
configurar el supuesto previsto en el numeral 40.2 del art.
40 del RLGIT es decir, una Infraccin Muy Grave en materia
de Promocin y Formacin para el Trabajo: El incumplimiento
de las disposiciones referidas al horario, jornada y tiempo de
trabajo aplicable a las MFL.
Frente al incumplimiento del respectivo descanso de 15 das
debidamente subvencionado cuando la duracin de la MFL sea
superior a 12 meses, as como del otorgamiento de 1 subvencin
adicional equivalente a media (1/2) subvencin econmica
mensual, cada 6 meses de duracin de la modalidad formativa
se configurar el supuesto previsto en el numeral 40.1 del art.
40 del RLGIT, es decir una Infraccin Muy Grave en materia
de Promocin y Formacin para el Trabajo: La falta de pago y
disfrute, el pago o disfrute parcial o inoportuno o, el pago o
disfrute inferior a los mnimos previstos, de la subvencin y los
beneficios a los que tienen derecho los beneficiarios de las MFL.
Sobre las actividades ejecutadas por el beneficiario
Actividades que deben guardar relacin con el Plan o Programa.- Las
actividades ejecutadas por el beneficiario de la MFL en la empresa,
debern guardar correcta relacin con la ocupacin prevista en el
convenio suscrito, as como con la informacin contenida en el Plan o
Programa de Aprendizaje, segn sea el caso. Ante tal incumplimiento,
se configurar el supuesto previsto en el numeral 40.7 del art. 40 del
RLGIT, vale decir una Infraccin Muy Grave en materia de Promocin y
Formacin para el Trabajo: El uso fraudulento de las MFL.
Actividades realizadas fuera del centro de trabajo.- Si por la natura-
leza de las actividades formativas el beneficiario realiza sus labores
formativas fuera del centro de trabajo, es decir en un lugar distinto
de las instalaciones de la empresa pero que se encuentran bajo el
poder de direccin de la misma (mbito organizativo de la empre-
sa), se deber verificar que la empresa inspeccionada supervise
y garantice el cumplimiento de la normativa vigente en la materia
en dichas actividades. Ante tal incumplimiento se configurar el
supuesto previsto en el art. 38 del RLGIT(1).
Declaracin del Beneficiario en la Planilla Electrnica
El beneficiario deber haber sido declarado mensualmente, desde el
inicio de la MFL, a travs de la Planilla Electrnica. Ante tal incumpli-
miento se configurar el supuesto previsto en el art. 38 del RLGIT(1).
8 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Verificacin de obligaciones de convenios vencidos
Cuando el Inspector del Trabajo, Supervisor Inspector, Inspector Auxiliar
o Equipo de Inspeccin del Trabajo advierta que se trata de un convenio
de MFL cuya vigencia ya finaliz, deber tener en cuenta el cumplimiento
de lo siguiente:
i. Que la empresa haya otorgado al beneficiario al trmino del perodo
de formacin, el respectivo certificado que precise las capacidades
adquiridas y verificadas en el desempeo efectivo de las labores
dentro de esta. Ante tal incumplimiento se configurar el supuesto
previsto en el num. 39.7 del art. 39 del RLGIT.
ii. Que la empresa haya cancelado dentro de las 48 horas siguientes
de finalizado el convenio de MFL cualquier adeudo relacionado a
la subvencin econmica o a cualquier otro beneficio establecido
por Ley, Reglamento, o por acuerdo entre las partes. Ante tal cum-
plimiento se configura el supuesto previsto en el num. 40.1 del art.
40 del RLGIT ya reseado.
2.2 Reglas especficas para las Modalidades Formativas Laborales
Los Inspectores del Trabajo, Supervisor Inspector, Inspector Auxiliar o
Equipo de Inspeccin del Trabajo en cumplimiento de las funciones
otorgadas por la Ley N 28806, Ley General de Inspeccin del Trabajo
(LGIT) y su Reglamento, aprobado por el D.S. N 019-2006-TR (RLGIT),
verificarn el cumplimiento de las disposiciones contenidas en la nor-
matividad vigentes sobre MFL, asimismo considerarn los siguientes
supuestos, en atencin a las caractersticas propias de cada modalidad:
Aprendizaje.- El Inspector del Trabajo, Supervisor Inspector, Inspector
Auxiliar o Equipo de Inspeccin del Trabajo deber verificar que se haya
dado cumplimiento de los aspectos relacionados con la MFL de Apren-
dizaje, conforme lo establecido en la LMFL y su reglamento, as como de
las dems normas que la regulan, considerando a su vez lo siguiente:
Con Predominio en la Empresa.- La vigencia del convenio de MFL
no deber ser mayor al plazo del proceso formativo del beneficiario.
Asimismo, si se tratara de una prrroga o adenda se deber verificar
que la suma del periodo de vigencia sealado en el convenio primi-
genio y la(s) adenda(s) no superen el plazo del proceso formativo
del beneficiario.
Con Predominio en el Centro de Formacin Profesional: Prcticas
Preprofesionales.- El convenio de MFL debe encontrarse suscrito
entre la empresa, el centro de formacin profesional y el beneficiario,
quien debe tener la condicin de estudiante de un Instituto Superior
Pedaggico (ISP), Instituto Superior Tecnolgico (IST) o Universidad.
La vigencia del convenio no debe ser mayor al trmino del proceso
formativo del beneficiario y al nivel de la calificacin de la ocupacin.
Asimismo, si se tratara de una adenda se deber verificar que la
suma del perodo de vigencia sealado en el convenio primigenio y
la(s) adenda(s) no sea mayor al trmino del proceso formativo del
beneficiario y al nivel de la calificacin de la ocupacin.
Prctica Profesional.- El Inspector del Trabajo, Supervisor Inspector,
Inspector Auxiliar o Equipo de Inspeccin del Trabajo deber verificar que
se haya dado cumplimiento de los aspectos relacionados con la MFL de
Prctica Profesional, conforme lo establecido en la LMFL y su Reglamento,
as como de las dems normas que la regulan, considerando a su vez lo
siguiente:
La vigencia del convenio no sea mayor a 12 meses. Asimismo, si se tratara
de una adenda se deber verificar que la suma del perodo de vigencia
sealado en el convenio primigenio y la(s) adenda(s) no sea mayor a
los 12 meses. De existir convenios cuya duracin sea mayor a 12 meses
_____
(1) Es decir una Infraccin Leve en materia de Promocin y Formacin para el Trabajo.
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
se deber verificar que anexo al convenio se encuentre una copia del
reglamento o norma similar, del Centro de Formacin Profesional (CFP)
o Universidad, donde se determine la extensin del mencionado perodo.
Capacitacin Laboral Juvenil.- El Inspector del Trabajo, Supervisor
Inspector, Inspector Auxiliar o Equipo de Inspeccin del Trabajo deber
verificar que se haya dado cumplimiento a los aspectos relacionados con
la MFL de Capacitacin Laboral Juvenil, conforme a lo establecido en la
LMFL y su Reglamento, as como de las dems normas que la regulan,
considerando a su vez lo siguiente:
Para determinar si una ocupacin es bsica u operativa se deber
verificar el Listado de Ocupaciones Bsicas y Operativas MFL de
Capacitacin Laboral Juvenil, aprobado por la Resolucin Ministerial
correspondiente, el mismo que deber ser tomado como referencia
dado que dicho listado es actualizado peridicamente.
En caso de verificarse que un beneficiario de la MFL realiza activida-
des que no correspondan a una ocupacin prevista en el Listado de
Ocupaciones Bsicas y Operativas, se producir la desnaturalizacin
de la modalidad formativa, configurndose el supuesto de infraccin
descrito en el tem 6 del cuadro 1 que se presenta ms adelante.
A fin de calcular el nmero mximo de beneficiarios en Capacitacin
Laboral Juvenil, a que se refieren el art. 17 de la LMFL y el art. 16 de
su Reglamento, se debern seguir los siguientes pasos:
En primer lugar, se verificar que el nmero de beneficiarios en
capacitacin laboral juvenil no exceda al 20% del total de personal
del rea u ocupacin especfica.
En segundo lugar, se verificar que el nmero de beneficiarios en
capacitacin laboral juvenil no exceda del 20% del total de traba-
jadores del centro de trabajo con vinculacin laboral directa.
En tercer lugar, se verificar que en caso de presentarse un incremen-
to adicional en el nmero de beneficiarios en capacitacin laboral
juvenil, este sea en un 10% y en relacin al total de trabajadores
de la empresa con vnculo laboral directo. Este incremento adicional
debe estar compuesto exclusivamente por jvenes con discapacidad
as como por jvenes madres con responsabilidades familiares.
Pasanta.- El Inspector del Trabajo, Supervisor Inspector, Inspector
Auxiliar o Equipo de Inspeccin del Trabajo deber verificar que se
haya dado cumplimiento a los aspectos relacionados con la MFL de
la Pasanta, conforme a lo establecido en la LMFL y su Reglamento,
as como de las dems normas que la regulan, considerando a su
vez lo siguiente:
De la acreditacin de los CFP.- Los CFP, deben encontrarse debida-
mente acreditados, siendo para ello necesario observar lo dispuesto
en la norma, la cual considera que (i) corresponde al MINEDU facultar
a los CETPRO la realizacin de esta modalidad, siempre y cuando
forme parte del currculo formativo; (ii) corresponde al MTPE facultar
a los CENFORP la realizacin de esta modalidad formativa laboral; y,
(iii) corresponde a cada sector facultar al CFP Sectorial el desarrollo
de esta modalidad formativa laboral.
Pasanta de Docentes y Catedrticos.- El convenio deber encon-
trarse suscrito entre la empresa, el Centro de Formacin Profesional
y el beneficiario, quien debe ser un docente de un Centro Educativo,
CETPRO, CENFORP, ISP, IST o universidad.
Actualizacin para la Reinsercin Laboral.- Se debe verificar que el nmero
mximo de beneficiarios por empresa en esta modalidad no exceda el
20% del total de personal del rea u ocupacin especfica, ni el 10% del
total de trabajadores de la empresa con vinculacin laboral directa.
Asimismo, se deber tomar en cuenta que el incremento adicional del
10% al que hace mencin la LMFL se aplica sobre el total de trabajadores
con vnculo laboral directo con la empresa, de acuerdo a lo establecido
en el art. 26 de su Reglamento.
3. PAUTAS PARA LA ACTUACIN INSPECTIVA DE INVESTIGACIN
La emisin de la orden de inspeccin se realizar de conformidad con
lo sealado en la LGIT, su Reglamento (RLGIT), la Directiva N 05-2011-
MTPE/2/16 "Procedimiento para la generacin y cierre de rdenes de ins-
peccin y orientacin" y la Directiva General N 001-2011-MTPE/3/19
"Canalizacin de convenios de Modalidades Formativas Laborales hacia
el Sistema de Inspecciones".
Antes de realizar la visita de verificacin, se llevarn a cabo las actua-
ciones preparatorias, durante las cuales el personal inspectivo ejecutar
las siguientes acciones:
a. Revisar los convenios, planes y programas vigentes que se encuentren
registrados ante la AAT, de la empresa a inspeccionar, comprobando
que los mismos incluyan el contenido mnimo establecido por la
LMFL y su Reglamento.
b. De ser el caso, el inspector podr solicitar acceder a la informa-
cin con la que cuente la Direccin de Promocin del Empleo y
Formacin Profesional, o la dependencia que haga sus veces, de
las Direcciones o Gerencias Regionales de Trabajo y Promocin del
Empleo correspondientes, con el objeto que el personal inspectivo
pueda realizar la etapa preparatoria de manera efectiva.
c. La solicitud para acceder a la informacin de los convenios, planes
y programas ser remitida por la respectiva Direccin de Inspeccin
del Trabajo o dependencia que haga sus veces:
En Lima Metropolitana, a la Direccin de Promocin del Empleo
y Capacitacin Laboral de la Direccin Regional de Trabajo y
Promocin del Empleo de Lima Metropolitana.
En las dems Regiones, a la Direccin de Promocin del Em-
pleo y Formacin Profesional, o la que haga sus veces, de las
Direcciones o Gerencias Regionales de Trabajo y Promocin del
Empleo correspondientes.
d. Adicionalmente, el inspector revisar las planillas electrnicas pre-
sentadas por la empresa durante la vigencia del convenio de MFL,
a fin de tomar en cuenta la informacin consignada en ellas acerca
de los beneficiarios.
Para tal fin, la respectiva Direccin de Inspeccin del Trabajo o dependen-
cia que haga sus veces deber efectuar la coordinacin correspondiente
con la Oficina General de Estadstica y Tecnologas de la Informacin y
Comunicaciones del MTPE.
Asimismo, en el supuesto de que durante el desarrollo de la diligencia
inspectiva, se advierta la presencia de adolescentes, entre los 14 y 17
aos de edad (antes de cumplir los 18 aos de edad), como beneficia-
rios de la MFL, y de ser el caso que desarrollen su actividad en horario
nocturno, se deber verificar el cumplimiento de lo establecido en los
arts. 28, 29 y 30 del Reglamento de la LMFL.
En caso la empresa incumpla lo sealado en el numeral IV, se deber
sancionar de acuerdo a lo establecido en el numeral 40.2 del art. 40
del RLGIT.
La Direccin de Inspeccin del Trabajo, o dependencia que haga sus
veces, llevar un registro interno de las empresas sancionadas, clasi-
ficadas en funcin del motivo de las multas impuestas en materia de
MFL, dependiendo del estado en el que se encuentre el procedimiento
sancionador, ya sea en trmite, con resolucin consentida o firme.
A fin de determinar los casos de reincidencia, se programar el inicio
de nuevos procesos inspectivos sobre MFL destinados a confirmar si las
empresas, aun cuando hubieran cumplido con el pago de las multas,
persisten en dicha prctica de incumplimiento con sus beneficiarios.
ANLISIS LABORAL 9
 En caso, se confirme que la empresa inspeccionada es reincidente, se CUADRO N 1
deber considerar lo siguiente: CAUSALES DE DESNATURALIZACIN TIPIFICACIN DE LA INFRACCIN
ITEM
a. El personal inspectivo a cargo deber reunir las pruebas y/o evi- DE LAS MFL (LMFL) ADMINISTRATIVA (RLGIT)
dencias necesarias, mediante las cuales se compruebe y acredite 1 Art. 51, numeral 1: La inexistencia del con- Art. 39, numeral 39.2: No celebrar
la reincidencia. Tales pruebas y/o evidencias podrn considerarse venio de MFL debidamente suscrito. los convenios de MFL por escrito o
en el desarrollo del Procedimiento Sancionador. no presentarlos ante la Autoridad
competente, en los plazos y con los
b. Se debe considerar los criterios establecidos en los arts. 40 y 50 requisitos previstos. (Grave)
de la LGIT y su Reglamento, en la proposicin de la sancin.
El listado o informacin que remite la Direccin de Inspeccin del Trabajo, o 2 Art. 51, numeral 2: La falta de capacitacin Art. 39, numeral 39.4: No cumplir
en la ocupacin especfica y/o el desarrollo de con las obligaciones en materia de
dependencia que haga sus veces, a la Direccin y/o Gerencia Regional de actividades del beneficiario ajenas a la de los formacin. (Grave)
Trabajo y Promocin del Empleo, conforme a lo dispuesto por la Directiva estudios tcnicos o profesionales establecidos
General N 001-2011-MTPE/3/19, "Canalizacin de Convenios de Mo- en el convenio.
dalidades Formativas Laborales hacia el Sistema de Inspeccin", tambin
3 Art. 51, numeral 3: La continuacin de la MFL Art. 40, numeral 40.7: El uso fraudu-
ser remitida a la Direccin General de Inspeccin del Trabajo, dentro de despus de la fecha de vencimiento estipulado lento de las MFL. (Muy Grave)
los 15 primeros das hbiles de los meses de julio y enero de cada ao. en el respectivo convenio o de su prrroga o
si excede el plazo mximo establecido por la
Ley.
4. TIPIFICACIN DE LAS INFRACCIONES ADMINISTRATIVAS EN MATERIA
DE MODALIDADES FORMATIVAS LABORALES 4 Art. 51, numeral 4: Incluir como beneficiario Art. 40, numeral 40.7: El uso fraudu-
de alguna de las MFL a las personas que lento de las modalidades formativas.
tengan relacin laboral con la empresa contra- (Muy Grave)
Tipificacin de las causales de desnaturalizacin de las MFL a que se tante, en forma directa o a travs de cualquier
refiere el art. 51 de la LMFL.- En caso que durante la visita inspectiva forma de intermediacin laboral, salvo que se
se verifique la comisin de alguna de las causales de desnaturalizacin incorpore a una actividad diferente.
de las MFL a que se refiere el art. 51 de la LMFL (Cuadro N 1) corres- 5 Art. 51, numeral 5: La presentacin de do- Art. 40, numeral 40.5: La presenta-
ponder aplicar la multa respectiva de conformidad con el Cuadro N 2. cumentacin falsa ante la AAT para acogerse cin de documentacin falsa ante la
Tipificacin de las causales de desnaturalizacin a que se refieren los al incremento porcentual adicional, a que se autoridad competente para acogerse
refieren los arts. 17 y 32 o para acogerse al incremento porcentual de los lmites
arts. 1 y 2 del D.S. N 003-2008-TR.- En aplicacin de los arts. 1 y a otro tipo de beneficios que la LMFL o su de contratacin bajo MFL. (Muy Grave)
2 del D.S. N 003-2008-TR, mediante el cual se dictaron medidas sobre Reglamento estipule.
jornadas mximas de MFL as como de las Prcticas Preprofesionales
de Derecho y de Internado en Ciencias de la Salud, el hecho de que los 6 Art. 51, numeral 6: La existencia de simu- Art. 40, numeral 40.7: El uso fraudu-
lacin o fraude a la Ley que determine la lento de las MFL. (Muy Grave)
beneficiarios de MFL desarrollen su actividad excediendo las jornadas desnaturalizacin de la MFL.
especficas establecidas en la LMFL, constituye un supuesto de fraude
tipificado en el numeral 6 del art. 51 de dicha Ley, en concordancia 7 Art. 51, numeral 7: El exceso en los porcen- Art. 39, numeral 39.3: Exceder los
tajes limitativos correspondientes. lmites de contratacin bajo MFL.
con lo tipificado en el numeral 40.2 del art. 40 del RLGIT. (Grave)
Tipificacin de las infracciones que se originan en el incumplimiento de
disposiciones aplicables que pueden ser reparadas porque no ocasionan LMFL: Ley N 28518, Ley de Modalidades Formativas Laborales.
RLGIT: Reglamento de la Ley General de Inspeccin del Trabajo aprobado por D.S. N 019-2006-TR.
perjuicio grave al beneficiario de las MFL a que se refiere el art. 52 de
la LMFL.- En caso que durante la visita inspectiva se verifique la comisin
de alguna de las infracciones que se originan en el incumplimiento de CUADRO N 2
disposiciones aplicables que pueden ser reparadas porque no ocasionan Gravedad Base Nmero de Trabajadores Afectados
perjuicio grave al beneficiario de las MFL a que se refiere el art. 52 de de la de
infraccin Clculo 1-10 11-20 21-50 51-80 81-110 111-140 141-a+
la LMFL y que figuran en el Cuadro N 3, corresponder aplicar la multa
respectiva de conformidad con el Cuadro N 4, los que figuran en la Graves 6 a 10 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
Muy Graves 11 a 20 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
pgina siguiente.
1 UIT 2013 = S/. 3,700.
5. DESNATURALIZACIN POR EXCESO EN LOS PORCENTAJES LIMITATIVOS
CORRESPONDIENTES
5.3 En el caso que no pueda distinguirse entre los beneficiarios de una
5.1 A fin de calcular el nmero mximo de beneficiarios en Capacitacin MFL que forman parte del lmite permitido y quienes estaran en
Laboral Juvenil, a que se refieren el art. 17 de la LMFL y el art. 16 una situacin de exceso de dicho lmite, se deber aplicar, de forma
de su Reglamento, se debern seguir los siguientes pasos: ordenada y excluyente, los siguientes criterios:
En primer lugar, se verificar que el nmero de beneficiarios a) Si la empresa an no ha registrado o presentado ante la AAT la
en capacitacin laboral juvenil no exceda al 20% del total de suscripcin de los convenios, y se encontrase dentro del plazo de
personal del rea u ocupacin especfica. los 15 das naturales para registrarlos, se utilizar como criterio
En segundo lugar, se verificar que el nmero de beneficiarios delimitador la fecha y hora en que se suscribi el convenio.
en capacitacin laboral juvenil no exceda del 20% del total de En estos casos, quienes tengan el contrato de fecha y hora
trabajadores del centro de trabajo con vinculacin laboral directa. ms antiguo debern ser considerados dentro del porcentaje
permitido, hasta cubrir el lmite establecido en la LMFL y su
5.2 En caso de excederse el nmero mximo de beneficiarios en Capa-
Reglamento. Los convenios que se encuentren en el exceso,
citacin Laboral Juvenil, los beneficiarios sobre lo que se produce
debern ser considerados como convenios desnaturalizados.
la desnaturalizacin de la MFL, son quienes formen parte de dicho
exceso, es decir a partir del beneficiario con el que se sobrepase el b) El nmero de registro del convenio en el Sistema de Registro
20% permitido, segn los lmites sealados en el numeral anterior. de Contratos y Convenios de MFL en lnea de Lima y Callao. En

10 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA

 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
provincias se considerar la fecha y hora de ingreso en la presen-
tacin de los convenios a la Mesa de Partes de las respectivas
Direcciones Regionales de Trabajo y Promocin del Empleo.
En estos casos quienes tengan el nmero de registro o fecha y hora
de presentacin ms antiguo debern ser considerados dentro del
porcentaje permitido, hasta cubrir el lmite establecido en la LMFL
y su Reglamento. Los convenios que se encuentren en el exceso,
debern ser considerados como convenios desnaturalizados.
c) En el caso que no se exhibiera la fecha y hora de suscripcin
del convenio o el nmero de registro ante la AAT, el Inspector del
Trabajo deber utilizar indicios tales como el registro de control
de asistencia, o los depsitos en cuenta del pago de las sub-
venciones o, en su defecto, podr entrevistarse con el encargado
del rea respectiva, para que mediante una declaracin jurada
precise el orden respectivo.
5.4 A fin de calcular el nmero mximo de beneficiarios en Actualizacin
para la Reinsercin Laboral, a que se refieren el art. 32 de la LMFL y
el art. 26 de su Reglamento, se debern seguir los siguientes pasos:
En primer lugar, se verificar que el nmero de beneficiarios en
actualizacin para la reinsercin laboral no exceda al veinte por
ciento (20%) del total de personal del rea u ocupacin especfica.
En segundo lugar, se verificar que el nmero de beneficiarios
en actualizacin para la reinsercin laboral no exceda del diez
por ciento (10%) del total de trabajadores del centro de trabajo
con vinculacin laboral directa.
5.5 En caso de excederse el nmero mximo de beneficiarios en Actua-
lizacin para la Reinsercin Laboral, los beneficiarios sobre los que
se produce la desnaturalizacin de esta MFL, son quienes formen
parte de dicho exceso, es decir a partir del beneficiario con el que
se sobrepase el lmite permitido, segn los lmites sealados en el
numeral anterior.
5.6 En el caso que no pueda distinguirse entre los beneficiarios de una
Actualizacin para Reinsercin Laboral que forman parte del lmite
permitido y quienes estaran en una situacin de exceso de dicho
lmite, se deber aplicar los criterios establecidos en el numeral 3.
6. FORMULACIN DE REQUERIMIENTOS
En caso de verificarse la desnaturalizacin de un convenio de MFL por
alguna de las causales del art. 51 de la LMFL, el inspector requerir la
incorporacin del beneficiario como trabajador en la Planilla Electrnica,
conforme a lo dispuesto por el RLGIT y sus normas modificatorias.
Si se detecta adolescentes realizando, bajo cualquier MFL, actividades
en subsuelo, labores que conlleven manipulacin de pesos excesivos,
sustancias txicas, actividades en las que su seguridad o la de otras
personas est bajo su responsabilidad o, en general, aquellas actividades
contenidas en la Relacin de Trabajos Peligrosos y Actividades Peligrosas
o Nocivas para la Salud Integral y la Moral de las y los Adolescentes (de
acuerdo a lo regulado por el Cdigo de los Nios y Adolescentes y el D.S.
N 003-2010-MIMDES), se extender el acta de infraccin correspon-
diente, a travs de la que se propondr una multa por Infraccin Muy
Grave en materia de Seguridad y Salud en el Trabajo, de conformidad
con el numeral 28.2 del art. 28 del RLGIT.
En caso de verificarse la comisin de cualquier otra infraccin adminis-
trativa en materia de Promocin y Formacin para el Trabajo (arts. 38,
39 y 40 del RLGIT), distinta a las antes mencionadas, el inspector del
trabajo proceder a efectuar el requerimiento respectivo para garantizar el
cumplimiento de las disposiciones vulneradas, conforme a lo dispuesto
por el RLGIT y sus normas modificatorias.
CUADRO N 3
INFRACCIONES QUE PUEDEN
ITEM SER REPARADAS PORQUE NO TIPIFICACIN DE LA INFRACCIN
OCASIONAN PERJUICIO GRAVE ADMINISTRATIVA (RLGIT)
AL BENEFICIARIO DE MFL (LMFL)
1 Art. 52, numeral 1: El incumplimiento en el Art. 40, numeral 40.1: La falta de pago
otorgamiento de la subvencin econmica del y disfrute, el pago o disfrute parcial o
beneficiario. inoportuno, o el pago o disfrute inferior
a los mnimos previstos de la subvencin
y los beneficios a los que tienen derecho
los beneficiarios de las MFL. (Muy Grave)
2 Art. 52, numeral 2: No contar con el Libro de Art. 39, numeral 39.1: Carecer de los
Registro de Convenio debidamente autorizado registros especiales de modalidades
por la AAT. formativas debidamente autorizados por
la autoridad competente de ser exigido,
o no registrar a los beneficiarios de las
MFL en los mismos o en el registro de
trabajadores y prestadores de servicios,
en los plazos y con los requisitos pre-
vistos, incurrindose en una infraccin
por cada beneficiario afectado. (Grave)
3 Art. 52, numeral 3: El incumplimiento en la Art. 39, numeral 39.2 No celebrar los
presentacin del convenio correspondiente convenios de modalidades formativas
ante la AAT. por escrito o no presentarlos ante la
Autoridad competente, en los plazos
y con los requisitos previstos. (Grave)
4 Art. 52, numeral 4: El desarrollo del programa Art. 40, numeral 40.2: El incumpli-
de las modalidades formativas en una jornada miento de las disposiciones referidas
que exceda el horario habitual de la empresa, al horario, jornada y tiempo de trabajo
as como la jornada en el horario nocturno entre aplicable a las modalidades formativas.
las 10:00 p.m. y las 06:00 a.m. sin autorizacin (Muy Grave)
previa de la AAT.
5 Art. 52, numeral 5: No contratar un seguro que Art. 40, numeral 40.3: No cubrir los
cubra los riesgos de enfermedad y accidentes riesgos de enfermedad y accidentes
o no asumir directamente el costo de estas de trabajo a travs de EsSalud o de un
contingencias. seguro privado. (Muy Grave)
En este supuesto de infraccin, la existencia del
mismo se encuentra sujeto a dos situaciones: Art. 40, numeral 40.4: No asumir
1 No contratar un seguro que cubra los riesgos directamente el costo de las contin-
de enfermedad o accidentes y; gencias originadas por un accidente o
2 No asumir directamente el costo de las con- enfermedad cuando la empresa que no
tingencias, una vez ocurrida estas, cuando haya cubierto los riesgos de enfermedad
no se haya contratado el seguro, o cuando y accidentes de trabajo a travs de
habindose contratado este, el mismo EsSalud o de un seguro privado.
no cubre la contingencia (lo que puede (Muy Grave)
deberse a factores ajenos al vnculo entre
el beneficiario de la MFL y el empleador,
como la falta de pago, por ejemplo).
En consecuencia, ser aplicable la sancin en
funcin de lo siguiente:
El numeral 40.3 del art. 40 del RLGIT,
frente al 1 supuesto.
El numeral 40.4 del art. 40 del RLGIT,
frente el 2 supuesto y de ser el caso
concurran ambos supuestos.
6 Art. 52, numeral 6: No otorgar la certificacin Art. 39, numeral 39.7: No otorgar el res-
correspondiente. pectivo certificado de manera oportuna
y con los requisitos previstos. (Grave)
LMFL: Ley N 28518, Ley de Modalidades Formativas Laborales.
RLGIT: Reglamento de la Ley General de Inspeccin del Trabajo aprobado por D.S. N 019-2006-TR.
CUADRO N 4
Gravedad Base Nmero de Trabajadores Afectados
de la de
1-10 11-20 21-50 51-80 81-110 111-140 141-a+
infraccin Clculo
Graves 6 a 10 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
Muy Graves 11 a 20 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
1 UIT 2013 = S/. 3,700.
ANLISIS LABORAL 11
 4. DIRECTIVA GENERAL N 001-2013-MTPE/2/16
INFRACCIN A LA LABOR INSPECTIVA: NEGATIVA INJUSTIFICADA O IMPEDIMENTO DE INGRESO AL CENTRO DE TRABAJO
El numeral 1 del art. 36 de la Ley N 28806, Ley General de Inspeccin del Trabajo y el numeral 46.1 del art. 46 de su
Reglamento, aprobado por D.S. N 019-2006-TR tipifican como infraccin a la labor inspectiva la negativa injustificada o
el impedimento a que se realice una inspeccin en un centro de trabajo por parte del sujeto inspeccionado.
En este contexto, mediante R.M. N 118-2013-TR publicada el 04.07.2013, el MTPE ha emitido la Directiva General N 001-
2013-MTPE/2/16 sobre Infraccin a la Labor Inspectiva en caso de Negativa Injustificada o Impedimento de Ingreso al
Centro de Trabajo, cuyo contenido resulta de gran importancia pues en l se precisa cundo se configura la infraccin
reseada y se establecen, asimismo, pautas para que el Inspector solicite autorizacin judicial y apoyo policial a efectos
de ingresar al centro de trabajo en dichos supuestos.

1. OBJETIVOS encuentran el de la negativa injustificada o el impedimento a

1.1 Precisar cundo se configura una infraccin a la labor inspectiva,
ante una negativa injustificada o impedimento de entrada al centro
de trabajo.
1.2 Establecer las pautas para solicitar la autorizacin judicial y contar
con apoyo policial a efectos de ingresar al centro de trabajo en los
supuestos de negativa injustificada o impedimento de entrada al
centro de trabajo.
2. FINALIDAD
2.1 Verificar efectivamente el cumplimiento de las normas sociolaborales,
a pesar de una negativa injustificada de ingreso o impedimento de
entrada al centro de trabajo.
3. BASE LEGAL
Ley N 28806, Ley General de Inspeccin del Trabajo (en adelante
LGIT)
Reglamento de la Ley General de Inspeccin del Trabajo, aprobado
por el Decreto Supremo N 019-2006-TR (en adelante el Regla-
mento).
Decreo Supremo N 002-2007-TR, Medidas complementarias de
fortalecimiento del Sistema de Inspeccin Laboral a nivel nacional.
Convenio N 81 de la Organizacin Internacional de Trabajo (OIT)
Ley N 29497, Nueva Ley Procesal del Trabajo.
4. MBITO DE APLICACIN
La presente Directiva es de aplicacin para las Gerencias y Direcciones
Regionales de Trabajo y Promocin del Empleo y, en general, para todo
el personal inspectivo y las Autoridades de Inspeccin del Trabajo inte-
grantes del Sistema Funcional de Inspeccin del Trabajo.
5. DISPOSICIONES GENERALES
5.1 De la negativa injustificada o el impedimento de que se realice una
inspeccin en un centro de trabajo o en determinadas reas del
mismo
5.1.1 Entre los supuestos que configuran infraccin a la labor inspec-
tiva, contenidos en el numeral 1 del artculo 36 de la LGIT, se
que se realice la inspeccin de manera efectiva, acciones que
pueden ser llevadas a cabo por el empleador, representantes
del mismo o trabajadores del sujeto inspeccionado o no, que
materialicen estos actos bajo sus rdenes o consentimiento.
5.1.2 Pueden distinguirse a efectos de la aplicacin de la presente
directiva, los siguientes supuestos en donde se configurar una
infraccin a la labor inspectiva:
Negativa injustificada de ingreso al centro de trabajo
Impedimento de ingreso al centro de trabajo.
5.1.3 Sobre la negativa injustificada, sta deber entenderse como
la oposicin al ingreso del inspector del trabajo sin expresar
motivo alguno de su rechazo, o expresando razones inconsis-
tentes que no guarden relacin con las exigencias dispuestas
por la normativa laboral vigente.
5.1.4 Se entender como impedimento a cualquier obstculo que
interponga el sujeto inspeccionado, de tal modo que haga difcil
o riesgoso el ingreso del Inspector al centro de trabajo. El su-
puesto de impedimento tambin alude a aquellos casos en los
que el sujeto inspeccionado, o quienes acten en nombre del
mismo, utilicen la fuerza fsica para evitar el ingreso del inspector
al establecimiento, o simplemente no emitan pronunciamiento
ante su presencia fuera del establecimiento, es decir, sin abrir
la puerta o haciendo caso omiso a sus llamados para ingresar.
5.1.5 Desde que el Inspector del Trabajo comunica su presencia al
sujeto inspeccionado y su ingreso al centro de trabajo no debe
mediar ms de diez (10) minutos. Si vencido el plazo sealado,
el sujeto inspeccionado no ha permitido o ha obstaculizado el
ingreso del Inspector al centro de trabajo, estaremos frente a
una infraccin a la labor inspectiva por negativa injustificada
o impedimento de ingreso al centro de trabajo. Esto no debe
determinar el cierre automtico de la orden de inspeccin.
5.1.6 Sin perjuicio de lo sealado en el numeral 5.1.5, el inspector
tiene la obligacin de agotar los medios necesarios para llevar a
cabo la comprobacin del contenido de la orden de inspeccin
que motiv la realizacin de la visita inspectiva, sin perjuicio de
extender el acta por la infraccin constatada. El impedimento o
negativa injustificada para realizar una visita inspectiva no deter-
mina que el inspector solo proponga la sancin por infraccin a
la labor inspectiva, ya que como se ha sealado deber procurar
hacer lo posible por investigar todas las materias contenidas en
la orden de inspeccin.

12 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA

 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
5.2 Factibilidad de la continuacin de la actuacin inspectiva ante una
negativa injustificada o impedimento de ingreso
5.2.1 El Inspector del Trabajo que se encargue de realizar las actua-
ciones inspectivas determinar la posibilidad de desarrollar
las verificaciones pertinentes en las inmediaciones del lugar
en el que se produjo la infraccin, hasta agotar los medios de
investigacin disponibles, tales como: desplazarse alrededor de
la empresa a efectos de ubicar otras puertas de acceso, realizar
inspecciones oculares, tomar fotografas o videos, entre otros,
a pesar de que se hubiera producido alguno de los supuestos
de infraccin a la labor inspectiva regulados por la presente
Directiva, conforme a lo establecido en el artculo 13 , inciso
7, del Reglamento.
5.2.2 El Inspector del Trabajo evaluar la conveniencia de hacerse
acompaar, inclusive desde la primera visita al centro de trabajo,
por personal policial a efectos de poder asegurar su integridad
fsica, as como su ingreso al centro de trabajo.
5.2.3 En caso de negativa injustificada o impedimento de ingreso por
parte del sujeto inspeccionado, el Inspector del Trabajo solicitar
al personal policial que lo acompae la extensin del acta de
constatacin policial de la negativa o impedimento de ingreso
al centro de trabajo. Este documento deber incorporarse al
expediente. Adems, el Inspector del Trabajo podr asentar
la denuncia por la comisin del delito de desobediencia y/o
resistencia a la autoridad.
5.2.4 En los supuestos de infraccin a la labor inspectiva por negativa
injustificada o impedimento de entrada al centro de trabajo, que
se hubieran producido a pesar del acompaamiento policial, el
Inspector del Trabajo evaluar la conveniencia de realizar nuevas
visitas al centro de trabajo. En caso de optar por no realizar
una nueva visita, el Inspector del Trabajo extender el Acta de
infraccin correspondiente.
5.2.5 La realizacin de nuevas visitas inspectivas, luego de haberse
producido una primera infraccin, no impide que, al cierre de
la orden de inspeccin se extienda la correspondiente acta de
infraccin por la infraccin constatada. Cada impedimento o
negativa injustificada de ingreso al centro de trabajo verificada
constituye una infraccin autnoma.
5.3 Culminacin de las actuaciones inspectivas en supuestos de infrac-
cin a la labor inspectiva por negativa injustificada o impedimento
de ingreso al centro de trabajo y nueva orden de inspeccin.
5.3.1 En el caso de una segunda visita inspectiva, en la que nuevamen-
te se hubiera impedido o negado injustificadamente el ingreso
al centro de trabajo, el inspector deber intentar por tercera y
ltima vez llevar a cabo la actuacin inspectiva.
5.3.2 Emitida el acta por infraccin a la labor inspectiva (negativa
injustificada o impedimento de ingreso al centro de trabajo),
el Inspector del Trabajo deber consignar, mediante un informe
dirigido a su Supervisor, la necesidad de que se emita una nueva
orden de inspeccin destinada a verificar aquellas materias que
fueron impedidas de ser constadas como consecuencia de la
infraccin a la labor inspectiva, a efectos de dar inicio al trmite
de solicitud de auxilio judicial.
5.4 De la solicitud de auxilio judicial de ingreso a un centro de trabajo
y la propuesta de sancin
5.4.1 A fin de iniciar el trmite de solicitud de auxilio judicial de
ingreso al centro de trabajo, el Supervisor Inspector que tome
conocimiento de la sugerencia de que se emita una nueva orden
de inspeccin, deber informar al respecto a la Direccin de
Inspeccin del Trabajo o a la dependencia regional que haga sus
veces, a efectos de que sta eleve dicho informe a la Direccin
Regional correspondiente, adjuntando copias certificadas de la
orden de inspeccin y del acta de infraccin emitida.
5.4.2 La Direccin Regional remitir todo lo actuado a la Procuradura
Pblica del MTPE o del Gobierno Regional respectivo, segn
corresponda, a fin de que dicha dependencia realice las accio-
nes legales y administrativas necesarias para que se expida la
autorizacin judicial de ingreso al lugar o centro de trabajo y de
esta manera se pueda verificar el cumplimiento de las disposi-
ciones legales en materia sociiolaboral o de seguridad y salud
en el trabajo contenidas en la orden de inspeccin. Elaborada la
solicitud de auxilio judicial por la Procuradura correspondiente,
el Inspector comisionado deber otorgar poder especfico al
abogado encargado de dicho procedimiento, para que en su
nombre y representacin interponga la citada solicitud ante el
juzgado competente, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo
67 de la Ley N 29497 Nueva Ley Procesal del Trabajo.
5.4.3 La orden de inspeccin producto de la solicitud de auxilio judicial
de ingreso a un centro de trabajo deber ser generada una vez
emitida la Resolucin Judicial que la autorice. Dicha orden de
inspeccin, llevar adjunto a la misma la referida Resolucin
Judicial.
5.4.4 La solicitud de auxilio judicial de ingreso a un centro de trabajo,
elaborada por la Procuradura correspondiente, podr requerir
la autorizacin judicial para la realizacin de cualesquiera de
las siguientes acciones:
Descerraje de las puertas del lugar inspeccionado.
Remocin de barricadas.
Hacer uso de la fuerza pblica para remover al personal
que impida con su presencia el libre ingreso del Inspector
del Trabajo.
Resguardo policial en el desarrollo de las actuaciones
inspectivas;
Otros que el inspector considere pertinentes, manteniendo
coherencia con la finalidad y objeto de las acciones solici-
tadas.
5.4.5 La remocin posterior del obstculo que impide el ingreso del
Inspector del Trabajo por iniciativa del sujeto inspeccionado,
no impide que se proponga las multas por las infracciones a la
labor inspectiva las veces que stas se hubieren producido.
5.4.6 Al sustentar la propuesta de sancin, el Inspector del Trabajo
deber realizar la graduacin de la sancin correspondiente.
6. DISPOSICIONES ESPECFICAS
6.1 El Supervisor Inspector, o quien haga sus veces en el mbito regio-
nal, deber implementar y llevar un registro de todas las Actas de
Infraccin emitidas en materia de infraccin a la labor inspectiva
por negativa injustificada o impedimento de ingreso por cada uno
de los Inspectores del Trabajo e Inspectores Auxiliares que forman
parte del equipo de trabajo a su cargo.
ANLISIS LABORAL 13
 La informacin contenida en el registro antes mencionado ser
remitida por el Supervisor Inspector, o quien haga sus veces, de
manera trimestral, a la Direccin de Inspeccin del Trabajo o a la
instancia regional que haga sus veces, con la finalidad de que tal
informacin sea remitida a la Direccin General de Inspeccin del
Trabajo a su solicitud.
6.2 Recibido el Informe, la Direccin de Inspeccin del Trabajo o el
rgano que haga sus veces programar operativos de inspeccin a
efectos de verificar el cumplimiento de las normas sociolaborales y
de seguridad y salud en el trabajo en los centros de trabajo de dichos
sujetos inspeccionados. Para tal efecto, coordinar oportunamente
con la Procuradura Pblica del Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo o del Gobierno Regional que corresponda, identificando a
los sujetos inspeccionados, precisando la ubicacin de los centros
de trabajo, solicitando adems que dicha dependencia realice los
trmites que correspondan ante la instancia judicial competente, a
fin de obtener la autorizacin judicial de ingreso, as como el auxilio
policial que pudiera corresponder.
14 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
7. DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS O FINALES
7.1 Son directamente responsables de la aplicacin y cumplimiento de la
presente Directiva los Inspectores Auxiliares, Inspectores del Trabajo
y Supervisores Inspectores para el desarrollo del procedimiento de
inspeccin laboral, el Director y Subdirectores de Inspeccin Laboral,
o quienes hagan sus veces en el mbito regional.
7.2 La Direccin General de Inspeccin del Trabajo es la encargada de
monitorear y supervisar el cumplimiento de la presente Directiva, la
misma que ser difundida en todas las Direcciones Regionales de
Trabajo.
7.3 La presente Directiva deja sin efecto el Criterio 12 de la Resolucin
Directoral N 29-2009-MTPE/2/11.4(1).
______
(1) Ver artculo Inspeccin del Trabajo: Relacin de criterios aplicables en INFORME
LABORAL de Febrero del 2013, pg. 12.
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA

II. PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS VINCULANTES MTPE

El art. 2 del D.S. N 001-93-TR, establece que las resoluciones emitidas por la instancia de revisin sobre las solici-
tudes y reclamaciones que se inicien ante las Autoridades Administrativas de Trabajo se publican en el Diario Oficial
El Peruano y, adems, son precedente administrativo para todas las instancias administrativas a nivel nacional.
En este sentido, es importante que las empresas tengan conocimiento de los precedentes que establece el MTPE en
sus resoluciones, ya que de acuerdo a ellos se pronunciar en cada caso concreto.

1. INTRODUCCIN 2. MODIFICACIN DEL HORARIO DE TRABAJO

El art. 2 del D.S. N 001-93-TR, modificado por el art. 1 del D.S. N

001-2008-TR, que precisa las dependencias que tramitarn y resolvern
las solicitudes y reclamaciones que se inicien ante la Autoridad Admi-
nistrativa de Trabajo (AAT), establece lo siguiente:
"En las solicitudes presentadas por el empleador sobre la terminacin
de la relacin de trabajo por causas objetivas, suspensin temporal
perfecta de labores por caso fortuito o fuerza mayor, los procedimientos
que se desprenden del Texto nico Ordenado del Dec. Leg. N 854, Ley
de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo modificado por
Ley N 27671 y los relativos al inicio y nivel de la negociacin colectiva,
regulados en el Texto nico Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas
de Trabajo, aprobado por D.S. N 010-2003-TR:
a) Los Subdirectores de Negociaciones Colectivas o Jefes de Zona de
Trabajo, segn sea el caso, sustanciarn el procedimiento y dicta-
rn los actos administrativos que correspondan con sujecin a las
normas legales vigentes sobre cada materia, elevando los actuados
al superior inmediato cuando se encuentren stos en estado de
resolucin.
b) Los Directores de Prevencin y Solucin de Conflictos o los Directores
Subregionales se pronunciarn en primera instancia sobre la solici-
tud presentada por el empleador, absolviendo en la resolucin los
recursos impugnatorios que se planteen contra los autos expedidos
en primera instancia.
c) Los Directores Regionales de Trabajo y Promocin del Empleo ex-
pedirn resolucin de segunda instancia absolviendo los recursos
impugnativos planteados contra las resoluciones de primera instan-
cia expedidas conforme al inciso anterior.
Contra lo resuelto por la segunda instancia administrativa procede la
interposicin del recurso de revisin para ser resuelto por la Direccin
Nacional de Relaciones de Trabajo, cuando se determine que la resolucin
administrativa impugnada se fundamenta en una interpretacin incorrecta
de las fuentes del derecho laboral, en especial, de la jurisprudencia
establecida por el Poder Judicial y el Tribunal Constitucional, o incumple
las directivas emitidas por las direcciones nacionales del Sector Trabajo
o se aparta de los precedentes administrativos.
Las resoluciones emitidas por la instancia de revisin se publican en el
Diario Oficial El Peruano, y son precedente administrativo para todas las
instancias administrativas a nivel nacional".
2.1 Resolucin Directoral General N 03-2012/MTPE/2/14
Precedente administrativo vinculante: Sobre la aplicacin de los prin-
cipios de eficacia y de celeridad en sede administrativa y la exigencia
de la presentacin de la declaracin jurada a que se refiere el art. 12
del D.S. N 008-2002-TR
El procedimiento de modificacin de jornadas, horarios y turnos est
regulado por el art. 2 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo
N 854, Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo,
modificado por Ley N 27671, aprobado por D.S. N 007-2002-TR (en
adelante TUO LJT), que en su inciso segundo, establece que tras la comu-
nicacin del empleador a su contraparte laboral del cambio de horario,
[] el sindicato, o a falta de este los representantes de los trabajadores,
o en su defecto, los trabajadores afectados, pueden solicitar al empleador
la realizacin de una reunin a fin de plantear una medida distinta a la
propuesta, debiendo el empleador sealar la fecha y hora de la realizacin
de la misma. A falta de acuerdo, el empleador est facultado a introducir
la medida propuesta, sin perjuicio del derecho de los trabajadores a
impugnar tal acto ante la Autoridad Administrativa de Trabajo [].
Asimismo, el art. 12.a del Reglamento del TUO LJT, aprobado por D.S.
N 008-2002-TR (en adelante el Reglamento), introduce como requisito
para presentar la oposicin del sindicato contra la medida de cambio de
horario que se adjunte una declaracin jurada suscrita por la mayora
de los trabajadores afectados, el mismo que se reitera en el Texto nico
de Procedimientos Administrativos del Ministerio de Trabajo y Promocin
del Empleo (TUPA del MTPE). Estas normas, que regulan la intervencin
administrativa en las relaciones colectivas de trabajo, deben interpretarse
desde una perspectiva constitucional, de tal forma que su aplicacin por
parte de la Autoridad Administrativa de Trabajo (AAT) se corresponda con
la garanta de la libertad sindical contenida en el art. 28 de la Consti-
tucin Poltica del Per y en ningn caso supongan lmites irrazonables
al ejercicio de los derechos sindicales que puedan hacerse valer en los
procedimientos administrativos.
La Administracin Pblica en general tiene el mandato legal de dar
vigencia a los principios de eficacia y de celeridad. En ese sentido, el
principio de eficacia (art. 1.10 del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444,

ANLISIS LABORAL 15
 Ley del Procedimiento Administrativo General - LPAG) es aquel por el cual:
Los sujetos del procedimiento administrativo deben hacer prevalecer
el cumplimiento de la finalidad del acto procedimental sobre aquellos
formalismos cuya realizacin no incida en su validez, no determinen
aspectos importantes en la decisin final, no disminuyan las garantas
del procedimiento ni causen indefensin a los administrados.
En todos los supuestos de aplicacin de este principio, la finalidad del acto
que se privilegie sobre las formalidades no esenciales deber ajustarse al
marco normativo aplicable y su validez ser una garanta de la finalidad
pblica que se busca satisfacer con la aplicacin de este principio.
El principio de celeridad (art. 1.9 del Ttulo Preliminar de la LPAG
establece lo siguiente: Quienes participan en el procedimiento deben
ajustar su actuacin de tal modo que se dote al trmite de la mxima
dinmica posible, evitando actuaciones procesales que dificulten su
desenvolvimiento o constituyan meros formalismos, a fin de alcanzar
una decisin en tiempo razonable, sin que ello releve a las autoridades
del respeto al debido procedimiento o vulnere al ordenamiento.
El fundamento de las "declaraciones juradas" tiene un entroncamiento
comn con el principio de celeridad del procedimiento administrativo. Es
as que la presentacin de este tipo de declaraciones ante autoridades
administrativas tiene por objeto el otorgar un mayor grado de rapidez a
los trmites seguidos, reemplazando con ellos a otro tipo de actuaciones
que econmica y temporalmente podran resultar ms onerosas (como
el peritaje, el registro, etctera). De esta manera, la posible sustitucin
de las declaraciones juradas en los procedimientos administrativos como
este debe analizarse siempre a favor del referido principio.
Conforme se desprende del principio de eficacia, la finalidad del pro-
cedimiento administrativo es el objeto de atencin para la autoridad
pblica, debiendo adecuar a dicha finalidad la documentacin cuya
presentacin es exigida a los administrados para la produccin de los
efectos jurdicos que sean objeto del procedimiento especfico. En el
caso materia de revisin por la AAT puede advertirse que la empresa
recurrente pone en cuestin la idoneidad de un acta de asamblea general
para manifestar la voluntad de una persona jurdica (en este caso; el
sindicato) en reemplazo de una declaracin jurada que es exigida por el
reglamento de la ley aplicable y que es reiterada en el TUPA del MTPE.
La Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (LRCT) en sus arts. 21 y
22 esclarece la naturaleza de la asamblea general de afiliados como
rgano supremo de la organizacin sindical, la misma que est conferida
de las mximas facultades para dirigir las actividades del sindicato (sin
colisionar con las otras que estn reconocidas a otros rganos como
la junta directiva). As, la asamblea personifica a la organizacin y al
ejercer sus atribuciones conforma la denominada autonoma interna
del sindicato. Por ello, el inciso g del art. 22 de la LRCT contempla
como atribuciones de la asamblea general cualquiera otras que sealen
las normas legales o el estatuto, previndose entonces la posibilidad
de que una disposicin legal otorgue a la Asamblea alguna atribucin
adicional, consistente en decidir sobre otras cuestiones que se deriven
de un mandato legal. De esa manera, atendiendo a la finalidad del
procedimiento de oposicin al cambio en la jornada, horario de trabajo
y turno por parte del sindicato, el acta de asamblea general extraordi-
naria -donde conste la identificacin de los asistentes a la asamblea y
sus respectivas firmas- resulta un documento plenamente idneo para
acreditar la voluntad impugnatoria del colectivo de trabajadores con
respecto a la medida que la empresa pretende adoptar.
La declaracin jurada es una manifestacin verbal o escrita, donde se
asegura la veracidad de la propia declaracin bajo la formalidad del
16 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
juramento. Est dirigida a las autoridades administrativas o judiciales
y busca que se presuma como cierto lo sealado por el declarante.
En esa lnea de pensamiento, as como una declaracin jurada puede
constituirse como una modalidad para la manifestacin de la voluntad
(sujeta a formalidad), otra posibilidad para expresar dicha voluntad que
podra bien hacerse valer en este tipo de procedimientos sera la entrega
del acta de asamblea general de la organizacin de trabajadores donde
conste la voluntad del rgano sindical, debiendo adjuntarse las firmas de
los trabajadores afiliados que se opongan a la medida, lo que permitir
a la AAT establecer si, en efecto, se trata de la mayora de trabajadores
afectados por dicha medida dentro del mbito de la empresa.
El art. 41 de la LPAG contiene la obligacin de la Administracin Pblica
de aceptar los documentos con igual mrito probatorio que aquellos
otros exigidos legalmente que resulten reemplazables, en funcin del
informalismo a favor del administrado. Evidentemente, el caso examinado
se subsume en esta norma especficamente en su inciso 41.1.4 que
establece que los instrumentos privados (como el acta de asamblea ge-
neral extraordinaria) tienen plena aptitud para reemplazar a documentos
incluso de formalidad an mayor que la mera declaracin jurada, como es
el caso de los testimonios notariales, entre otros instrumentos pblicos.
La presentacin del acta de asamblea general extraordinaria es plena-
mente capaz de reemplazar a las declaraciones juradas exigidas en el
TUPA del MTPE para la impugnacin de la modificacin de los horarios
de trabajo siempre que se adjunten las firmas de los trabajadores que
individualmente expresen dicho desacuerdo. En ese sentido, la Direc-
cin General de Trabajo seala que se debe solicitar que se adjunte al
acta presentada por el Sindicato las firmas de los trabajadores que se
hubieran manifestado, para corroborarse su identificacin y su nmero
total de trabajadores comprendidos de la medida, de tal forma que
pudiera establecerse el cumplimiento de la exigencia del Reglamento,
esto es, que la mayora de trabajadores afectados por la medida sea la
que respalde la oposicin del Sindicato.
La mayora de trabajadores afectados a que se refiere el art. 12 del
Reglamento tiene por consecuencia que las instancias centralizadas
o regionales de la Administracin Pblica del Trabajo que conozcan
de procedimientos administrativos de impugnacin de los horarios de
trabajo tengan que corroborar necesariamente que el acta general que
pudiera presentar una organizacin sindical en vez de las declaraciones
juradas individuales efectivamente cuente con la identificacin y firma
de los participantes en dicha asamblea. La representatividad que en
este caso pudiera ejercer la organizacin sindical en el mbito concreto
no puede eximirlos de cumplir con esta identificacin individualizada,
pues ella viene a ser exigida por las normas especiales (las que regulan
el procedimiento de impugnacin de modificacin de jornadas, horarios
y trabajo en sobretiempo).
La facultad que a la Administracin del Trabajo le resulta aplicable, con-
ferida por el TUO LJT, no es otra que la potestad de resolver el conflicto
en forma definitiva. En efecto, la resolucin administrativa expedida en
el marco de este procedimiento se asienta sobre la base del art. 2
del TUO LJT, que obliga a toda dependencia del Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo que conozca este tipo de procedimientos a que
se pronuncie sobre la procedencia de la medida en un plazo no mayor
de diez (10) das hbiles, en base a los argumentos y evidencias que
propongan las partes. No cabe, entonces, que la AAT resuelva reactivar
la negociacin entre las partes, sino que corresponde que ella resuelva
el conflicto en forma definitiva.
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Precedente administrativo vinculante: Sobre la naturaleza bilateral del
procedimiento de modificacin del horario de trabajo y el control de su
legalidad por parte de la AAT
El art. 2 del TUO LJT establece que el empleador est facultado para
establecer la jornada ordinaria de trabajo, diaria o semanal (primer
inciso del referido artculo), debiendo comunicar dicha decisin a su
contraparte trabajadora con al menos ocho das de anticipacin. En caso
que el sindicato o quienes representasen a los trabajadores no estn de
acuerdo con la medida, podrn seguir el procedimiento detallado en el
segundo inciso del referido art. 2, pudiendo proponer al empleador una
alternativa distinta de la medida originalmente adoptada, quien tendr la
obligacin de negociar la modificacin de la jornada. En caso que no se
produjera acuerdo alguno sobre este tema nuestra legislacin autoriza al
empresario a operar la modificacin de la jornada, debiendo los traba-
jadores acatar dicha medida sin perjuicio de su posterior impugnacin
ante la AAT (principio de solve et repete).
El procedimiento establecido en la legislacin laboral para el cambio de
jornada pone, en principio, la iniciativa para dicha modificatoria en las
manos del empleador. Sin embargo la sola voluntad del empleador no es
suficiente para que dicha iniciativa genere efectos: la facultad normativa
empresarial como fuente del Derecho del Trabajo no es un poder absoluto
y, segn la doctrina, tiene entre sus lmites al conjunto de disposiciones
de origen estatal y convencional -Constitucin, ley, convenio colectivo,
reglamento interno, e inclusive el propio contrato de trabajo- que esta-
blecen derechos para los trabajadores y obligaciones al empresario. En
tal sentido, adolecen de nulidad las rdenes impartidas por el empresario
que infrinjan dicha normativa. Debe advertirse, en primer lugar, que el
hecho de que el segundo inciso del art. 2 establezca que la forma en
que esta iniciativa debe comunicarse ante su contraparte laboral presu-
pone un orden de prelacin de un acto recepticio, que configura el deber
de consulta previo a la negociacin obligatoria. As, la referida norma
seala que la comunicacin de la iniciativa de modificacin de la jornada
debe dirigirse al sindicato, o a falta de ste a los representantes de los
trabajadores, o en su defecto, a los trabajadores afectados, contenido
de la norma que es imperativo. Esta preferencia por el sindicato antes
incluso que a todos los trabajadores pluri-individualmente considerados
resulta consecuente con la representatividad que en nuestro sistema de
relaciones laborales se reconoce a favor del sujeto colectivo (cuando
estuviera constituido).
En el procedimiento de modificacin de horario de trabajo previsto en
el art. 2 del TUO LJT el empresario tiene la carga de motivar -en forma
suficiente y sobre la base de argumentos objetivos y razonables- el
cambio de jornada que hubiera propuesto. Asimismo, el procedimiento
legalmente previsto no otorga al sindicato el deber de concretar una
negociacin con el empleador dentro de un plazo, como condicin para
que la medida empresarial pueda ser cuestionada en la va administrativa.
Si esta interpretacin fuera acorde con el ordenamiento, se advertira una
contradiccin con la elevada consideracin que en nuestro ordenamiento
tiene la libertad sindical, mxime si en casos como este el Sindicato
efectivamente inst a su contraparte a iniciar el dilogo sin que esta
iniciativa haya sido correspondida por la empresa. En realidad, el pro-
cedimiento de modificacin de horario de trabajo incorpora un deber de
consulta que antecede a la negociacin obligatoria con los trabajadores
involucrados por la medida.
El empresario tiene la carga de propiciar una negociacin seria y de
buena fe sobre el contenido de su propuesta con su contraparte laboral.
Solamente en el caso en que, tras haber comunicado a la organizacin
sindical su intencin y haberla justificado debidamente, y sin que exis-
tiera oposicin del sindicato a dicha medida propuesta, la propuesta
se encontrara apta para producir plenos efectos jurdicos en el mbito
de las relaciones de trabajo dentro de la empresa.
El deber del empleador de motivar su propuesta de cambio de horario de
trabajo no puede considerarse satisfecho si dicha comunicacin dirigida
al sindicato alude a referencias genricas o ambiguas. Dichas frmulas
abiertas e imprecisas se limitan a expresar las posibles causas de la ne-
cesidad de la modificacin de la jornada, pero no contemplan elementos
para advertir ni la razonabilidad ni la proporcionalidad de la medida.
Los dos elementos arriba desarrollados la representatividad en la
negociacin de la medida y la necesaria motivacin de la propuesta de
modificacin a operarse resultan singularmente importantes para el
ejercicio del derecho de contradiccin que el colectivo de trabajadores
pudieran ejercer en caso entiendan que por la va del cambio de jornada
se podran ver afectados sus derechos laborales colectivos o individuales.
En esa medida, su control ex-post por parte de la AAT, cuando no exista
acuerdo entre las partes involucradas, tiene por objeto efectuar un con-
trol de legalidad sobre el procedimiento seguido por el empleador para
la modificacin del horario de trabajo y, en su caso, invalidar aquellas
medidas radicalmente arbitrarias que pudieran afectar la ordenacin de
las jornadas de trabajo en las empresas. Dicho control administrativo
se activa con la impugnacin de la parte afectada (los representantes
de los trabajadores) y consiste en un pronunciamiento que se expide
tomando en cuenta los argumentos y las evidencias que propongan las
partes, segn la ley.
Sobre el sustento del empleador que fundamenta el cambio de jornada,
en el caso concreto materia de la directiva, la empresa sustent como
justificantes para operar la modificacin de horarios los siguientes
argumentos:
a. Los nuevos horarios permiten un mejor equilibrio entre la fisiologa
humana, su situacin familiar y su papel en la comunidad (no precisa
porqu el anterior no permitira todo lo anterior).
b. Los nuevos horarios no interrumpen el ritmo circadiano de los trabaja-
dores, pues inician sus labores en horas de luz de da (situacin que
ciertamente ocurre en el primer turno). En consecuencia, se producirn
menores errores administrativos y accidentes profesionales.
c. Con los nuevos horarios se permite que los trabajadores duerman
en horarios adecuados, entre las 00 horas y las 06 horas (lo que
resulta aplicable al primer y segundo turno).
d. Los nuevos horarios permiten que los trabajadores tomen sus ali-
mentos con sus familiares.
e. Se facilitan las gestiones personales con entidades pblicas o
privadas de su localidad.
Con respecto a los sustentos principales presentados por la empresa para
la modificacin de horarios de trabajo, los que estn relacionados con
la seguridad y salud en el trabajo, la Direccin General de Trabajo (DGT)
remiti a la Direccin General del Centro Nacional de Salud Ocupacional
y Proteccin del Medio Ambiente (CENSOPAS) del Instituto Nacional de
Salud (Ministerio de Salud) el Oficio N 052-2012-MTPE/2/14, solici-
tando opinin tcnica que valide o desvirte la posicin de la empresa
sobre la necesidad de variar los turnos de trabajo para obtener una
mejora de condiciones relacionadas con la salud de los trabajadores
de los referidos turnos.
Mediante el Oficio N 046-2012-DG-CENSOPAS/INS, CENSOPAS remiti
a la DGT el Informe Tcnico sobre la justificacin para modificacin de
horarios de trabajo. En el referido informe se refiere que el ciclo circadiano
puede verse alterado por factores como la alternancia entre el sueo y
la vigilia, la temperatura corporal, la secrecin de hormonas, funciones
cognitivas y emocionales, etctera. Asimismo, se seala que los horarios
en donde se vea afectado el ritmo circadiano deben estar sujetos a una
mayor vigilancia de su salud, entre otros aspectos.
ANLISIS LABORAL 17
 Se puede verificar que los dos primeros turnos (comprendidos entre
las 7:00 y las 15:00; y entre las 15:00 y 23:00 cumplen con adecuar
el tiempo de trabajo al ritmo circadiano(1), toda vez que permiten que
trabajadores del primer turno puedan iniciar sus labores en cada da
dentro de un parmetro de tiempo en que ya puedan contar con luz
solar (que benefician la readaptacin de los ritmos circadianos), lo que
resulta muy importante si se tiene en cuenta que los especialistas en
la materia recomiendan que las empresas procuren que los turnos de
maana no inicien demasiado temprano, sino que empiecen con el inicio
del da con luz solar. No ocurre lo mismo con el tercer turno (de 23:00 a
7:00 horas), el mismo que requiere de la especial vigilancia de la salud
ocupacional tal y como se sostiene en el Informe emitido por CENSOPAS.
La DGT seala que ha quedado acreditada la justificacin de la medida
en razones que tienen que ver con la Seguridad y Salud en el Trabajo. En
efecto, la documentacin presentada por la empresa y el informe remitido
por CENSOPAS permite a la AAT advertir que existe verosimilitud en la
razonabilidad y proporcionalidad de la medida de cambio de horarios
en la empresa, y de que no se trata de una medida arbitraria. El ajuste
entre los ritmos circadianos de los trabajadores y los turnos de trabajo
de la propuesta de la empresa cumple con evitar que el turno de maana
comience en un horario demasiado temprano (los trabajadores en dicho
turno empezaran sus labores a las 7:00 horas y no a las 5:00 horas), lo
que coincide con el criterio uniforme de los estudios de salud profesional
efectuados sobre la materia.
La mejora en la proporcin entre el ritmo circadiano y los nuevos hora-
rios se cumple en el caso de los turnos de maana y tarde, no as en el
nocturno. Por ello, debe ponerse en relieve la inexactitud en que incurre
el informe presentado, por la empresa, en el extremo en que afirma que
el turno que inicia sus labores a las 23 horas tambin resulta el ms
adecuado por no interrumpir su ritmo circadiano cuando inicia sus
labores con las horas de luz da. Con respecto a los trabajadores que
prestan servicios en este turno, el empleador deber adoptar medidas
especficas que aseguren el respeto de los derechos de seguridad y salud
de los trabajadores sometidos a dicho horario, en trminos que resulten
consecuentes con los propios estudios tcnicos que ha presentado la
empresa en este procedimiento administrativo.
La fundamentacin exhibida por la empresa debi haberse dado a conocer
al Sindicato al momento de comunicrsele de la medida y no recin hacerse
valer en el trmite del procedimiento administrativo de impugnacin de la
misma. Puesto que la evidencia cientfica presentada otorga un respaldo
suficiente a la modificacin de horarios de trabajo que se busca adoptar,
su omisin al momento de la comunicacin privada no acredita una
negociacin de buena fe en la etapa de trato directo con el Sindicato.
2.2 Resolucin Directoral General N 04-2012/MTPE/2/14
Precedente Administrativo Vinculante: Sobre la titularidad para impugnar
la modificacin de horario puede ser ejercida por el Sindicato, pero ella
le corresponde a los trabajadores considerados individualmente, cuyo
nmero debe ser superior al 50% del total de trabajadores afectados
por la medida
En la Resolucin Directoral Regional N 001-2012-REGION ANCASH-
DRTyPE/DPSC-CHIM, materia de este precedente, la DGT advierte un error
sustancial al sealarse que [la presentacin de declaraciones juradas
individuales] no ser exigible cuando la impugnacin la formule el sindicato,
dado que en este caso es la voluntad de dicho gremio (formada sobre la
base de las voluntades individuales de la mayora de sus afiliados) la que
directamente insta el inicio del procedimiento administrativo de impugna-
cin, para lo cual slo debe exigirse copia del acta de la correspondiente
asamblea sindical en la que se acuerda la impugnacin.
18 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Como se evidencia, la AAT de ncash yerra al asimilar a la manifestacin
de voluntad individual mayoritaria dentro del mbito al que se aplique
la medida con la manifestacin de voluntad individual mayoritaria de un
sindicato que no necesariamente representa a la mayora de trabajado-
res afectados por la modificacin de horario. Mientras que el primero
consiste en un presupuesto para la impugnacin de la modificacin de
la jornada de trabajo, el segundo apenas es suficiente para manifestar
la voluntad de los miembros afiliados a la organizacin sindical.
En consecuencia, teniendo el Sindicato carcter minoritario dentro del
mbito de los trabajadores empleados de la empresa, incluso si la to-
talidad de sus afiliados hubiera expresado su rechazo a la modificacin
de horarios ello no podra haber satisfecho el requisito legal referido a
que la mayora de trabajadores afectados por la modificacin de horarios
se oponga a la medida. Debe recordarse que en el procedimiento admi-
nistrativo de impugnacin de la modificacin de horarios de trabajo la
pretensin impugnatoria no corresponde a las organizaciones sindicales,
sino a los trabajadores individualmente considerados.
En los casos en donde una organizacin sindical de carcter minoritario
entable la impugnacin de una medida de modificacin de horario de
trabajo, ser necesario que dicho sindicato cuente con la autorizacin
expresa de sus afiliados (que hagan constar su oposicin a la medida en
asamblea) ms la de los trabajadores no afiliados que dentro del mbito
deseen plegarse a esta impugnacin, en tal nmero que les permita cumplir
con la exigencia legal.
3. ARBITRAJE
3.1 Resolucin Directoral General N 01-2012/MTPE/2/14
Se establece que cualquier cuestionamiento al rbitro designado por la
AAT, mediante la Direccin General de Trabajo del MTPE, debe plantearse
ante el propio tribunal arbitral, pues es el rgano competente para deter-
minar su propia competencia, as como la de sus miembros y declarar
la procedencia o improcedencia del arbitraje.
4. TERMINACIN COLECTIVA DE CONTRATOS DE TRABAJO POR CAUSAS
ECONMICAS
4.1 Resolucin Directoral General N 003-2013-MTPE/2/14
Precedente Vinculante de Observancia Obligatoria: El cese colectivo de
trabajadores motivado en causas econmicas est orientado a revertir
la crisis empresarial y no a habilitar el cese del total de la planilla de
trabajadores
La terminacin colectiva de los contratos de trabajo por causas econ-
micas
El cese colectivo se configura cuando el empleador resuelve unilateralmente
las relaciones laborales de un conjunto de trabajadores sustentando su
decisin en la existencia de una causa general y objetiva, relativa al fun-
cionamiento de la empresa. Las causas objetivas para el despido colectivo
de los trabajadores no deben de ser imputables ni al empleador ni a los
trabajadores, es decir, ellos no deben de participar ni activa ni pasivamente
para que dichas causas se originen, adicionalmente, la norma exige que
el empresario agote los medios con los que cuenta para evitar que dicha
crisis desemboque en la extincin colectiva de los contratos de trabajo.
_____
(1) Los ritmos circadianos de los trabajadores son procesos biolgicos que se repiten en ciclos
de aproximadamente veinticuatro horas.
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Se debe entender por causa econmica a aquella situacin en la cual los
costos de produccin de bienes y de servicios que constituyen el objeto
de la empresa llegan a ser superiores a los ingresos obtenidos por colocar
esos mismos bienes y servicios al mercado. En consecuencia, lo relevante
para evaluar una crisis econmica dentro de la empresa es que el negocio
llegue a una situacin inestable e inviable. Asimismo, se debe demostrar
que el cese colectivo del nmero sealado de trabajadores es la medida
necesaria para superar la situacin de crisis presentada en la empresa.
El art. 46 del TUO del Dec. Leg. N 728, Ley de Productividad y Com-
petividad Laboral, aprobado por D.S. N 003-97-TR (en adelantes LPCL)
enumera las causas objetivas para la terminacin colectiva de los con-
tratos de trabajo, o tambin denominado cese colectivo, entre las cuales
tenemos: i) el caso fortuito y la fuerza mayor, ii) los motivos econmicos,
tecnolgicos, estructurales o anlogos; iii) la disolucin y liquidacin de
la empresa, y la quiebra; y, iv) la restructuracin patrimonial sujeta al
Dec. Leg. N 845.
Procedimiento para autorizar un cese colectivo por causas econmicas
La norma establece que para autorizar un cese colectivo por causas
econmicas, la Autoridad Administrativa de Trabajo (AAT) debe tener en
cuenta la evaluacin detallada de los siguientes criterios administrativos:
a) Elemento objetivo.- Comprende dos manifestaciones, la primera
hace referencia a una disminucin sustantiva de la produccin que
impida a la empresa continuar con el desarrollo normal de sus
actividades empresariales. De otro lado, la segunda alude a una
crisis econmica o financiera que imposibilite a la empresa atender
sus obligaciones principales o secundarias, es decir, no solo cumplir
con la cadena de produccin, sino adems, entre otros, no tener la
capacidad econmica para cumplir con sus deudas adquiridas. Este
elemento debe evaluarse en cada caso concreto, teniendo como
referencia las pericias presentadas por la empresa que sustenten
la crisis econmica por la que atraviesa.
b) La realidad de la crisis.- Es decir, que esta afecte verdaderamente
a la empresa, para lo cual se debe analizar la situacin econmica
de la empresa o del centro de trabajo. No basta alegar que el Sector
al que dicha empresa pertenece se encuentra en crisis, sino que la
misma tiene que justificar como es que esta le afecta y que ello se
refleje en la situacin econmica de la misma. En caso la situacin
econmica de la empresa afecte exclusivamente a un centro de tra-
bajo, antes de solicitar el cese de los trabajadores que realizan sus
labores en ese centro, deber de evaluarse la viabilidad de reubicar
a dichos trabajadores en las dems secciones de la empresa.
c) La suficiencia de la crisis.- La crisis ha de ser permanente, definitiva
e insuperable, no meramente coyuntural; de manera que mantener
el vnculo laboral resulte excesivo en tanto la continuidad de este
ocasione ms prdidas que ganancias. As, la crisis no debe justi-
ficarse solamente en las prdidas de un ejercicio contable a otro,
sino que debe referirse a un balance negativo, donde los ingresos
son menores que los gastos.
d) La crisis debe ser actual.- Debe ocurrir en el preciso momento en
el que se solicita la admisin del cese colectivo de trabajadores a
la AAT, no debiendo basarse la misma en situaciones probables o
especulaciones futuras. De la misma manera, no se puede sustentar
dicha crisis en hechos pasados cuyos efectos ya concluyeron.
e) El carcter finalista de las medidas propuestas.- Se refiere a que el
cese de los trabajadores debe contribuir a que la empresa pueda
afrontar de una mejor manera la crisis existente, as como que
pueda asegurar su pronta recuperacin, as como la competitividad
de la misma. De la misma manera, las medidas que se adoptan
deben garantizar el empleo de los trabajadores que continan en
la empresa.
El procedimiento de terminacin colectiva de los contratos de trabajo
(ver Cuadro N 1 en pgina siguiente)
El art. 48 de la LPCL establece cul es el procedimiento a seguir en los
casos de cese colectivo de trabajadores por motivos econmicos, estruc-
turales o anlogos. Dicho procedimiento debe realizarse observando los
plazos establecidos por la LPCL y su Reglamento del TUO de la Ley de
Fomento del Empleo (D.S. N 001-96-TR) en la parte pertinente.
La norma contenida en el art. 48de la LPCL dispone que las necesi-
dades empresariales del literal b) del artculo 46de la misma norma
sean sometidas a un procedimiento administrativo en el cual la AAT est
llamada a realizar un control previo a la resolucin del vnculo laboral.
Este control previo tiene por finalidad evitar las conductas abusivas y
arbitrarias del empleador.
Una vez realizado el anlisis de las causas alegadas por el empleador, solo
sern admitidos aquellos despidos colectivos que respeten el Principio de
Causalidad, el cual ha sido enunciado por el Tribunal Constitucional en
reiteradas sentencias sealando que se sustenta, entre otros criterios,
en el llamado principio de causalidad, en virtud del cual la duracin del
vnculo laboral debe ser garantizada mientras subsista la fuente que le
dio origen(2).
En consecuencia, la autorizacin de la AAT no tendr efectos automticos
sobre los contratos de trabajo; sino que habilitar al empleador a que
haga efectivo el despido, recayendo en este ltimo la decisin de extinguir
el vnculo laboral.
Este procedimiento administrativo tiene ciertas etapas:
I. El empleador presenta una solicitud de terminacin de contratos de
trabajo por causas objetivas: Es la Empresa quien tiene el deber de
informar acerca de la situacin empresarial, tanto a los trabajadores
como a la AAT, esta ltima dar apertura al respectivo expediente.
Asimismo, el empleador est obligado a presentar una justificacin
especfica en caso de incluir en el cese a trabajadores protegidos
por el fuero sindical.
II. Negociacin Directa: La empresa entablar negociaciones con el
sindicato o a falta de este, con los trabajadores afectados o sus
representantes, para acordar las condiciones de la terminacin de
los contratos de trabajo o para mitigar sus efectos.
III. Causa real: No basta la alegacin del empleador, sino que este se en-
cuentra obligado a presentar una declaracin jurada de que el motivo
del despido colectivo obedece a una de las causas contenidas en el
literal b) del artculo 46 de la LPCL. As, es claro que la acreditacin
de la causa objetiva es un paso previo a la extincin del vnculo laboral.
IV. Conciliacin: Tras recibir las pericias de parte, la AAT toma el rol
director del procedimiento administrativo, convocando a las partes
(empresa y trabajadores) a las reuniones de conciliacin que resulten
necesarias.
V. Resolucin administrativa: Una vez culminada la etapa de conci-
liacin, la AAT est obligada a resolver dentro de los 5 das hbiles
siguientes. De no dictar resolucin se entiende aprobada la solicitud
de terminacin colectiva de los contratos de trabajo.
Efectos del pronunciamiento de la AAT
La resolucin administrativa que declara procedente la solicitud de
la empleadora, no extingue por s misma los contratos de trabajo.
El empleador, una vez obtenida la autorizacin administrativa, si as
lo decide, recin podr materializar la terminacin del vnculo laboral.
De esta manera, la extincin de los contratos de trabajo se produce
recin en el momento en el que el empleador notifica el despido a
los trabajadores. De all que se diga que tiene un carcter recepticio.
_____
(2) Exp. N 1397-2001-AA/TC.
ANLISIS LABORAL 19
 CUADRO N 1
PROCEDIMIENTO DE TERMINACIN COLECTIVA DE TRABAJO
La empresa y la organizacin sindical negociarn las
condiciones de la terminacin de los contratos de trabajo
o las medidas alternativas que puedan establecer.
En forma simultnea o sucesiva el empleador presentar
a la AAT una DJ de que se encuentra incurso en la
causa objetiva invocada acompaada de una
pericia de parte que acredite su procedencia.
48 horas
La AAT pondr en conocimiento del sindicato o a falta
de este, de los trabajadores, la pericia de parte.
El literal b) del art. 46 de la LPCL regula un mecanismo de extin-
cin de la relacin de trabajo que se define por su objetividad, en
el que intervienen hechos externos a la voluntad de las partes que
ocasionan situaciones de excepcin que requieren de un reajuste
numrico de la planilla de trabajadores.
Considerando que el trabajo es un derecho fundamental y aten-
diendo a que la propia LPCL, en el literal b) del art. 48 indica que
La empresa con el sindicato, o en su defecto con los trabajadores
afectados o sus representantes, entablarn negociaciones para
acordar las condiciones de la terminacin de los contratos de tra-
bajo o las medidas que puedan adoptarse para evitar o limitar el
cese de personal. Entre tales medidas pueden estar la suspensin
temporal de las labores, en forma total o parcial; la disminucin de
turnos, das u horas de trabajo; la modificacin de las condiciones
de trabajo; la revisin de las condiciones colectivas vigentes; y
cualesquiera otras que puedan coadyuvar a la continuidad de las
actividades econmicas de la empresa. El acuerdo que adopten
tendr fuerza vinculante, es posible sostener que el cese colectivo
por causas econmicas tiene como principal finalidad el permitir
que la empresa supere o mitigue la crisis econmica que afronta.

15 das hbiles El informe pericial presentado por una empresa debe contener lo
siguientes
siguiente:
Los trabajadores podrn presentar pericias. La informacin presentada en los Estados Financieros de la empresa
con informacin financiera, econmica y laboral del ao correspon-
Dentro de las 24
diente. De igual modo, la informacin laboral, y el anlisis de la
horas siguientes misma para los aos precedentes.
El informe pericial con un anlisis comparativo de la empresa en aos
La AAT convocar a reuniones de conciliacin a los repre-
sentantes de los trabajadores y del empleador. anteriores. La importancia de este anlisis radica en la evolucin
del comportamiento de la empresa, su tendencia y las proyecciones
de la misma.
3 das hbiles
siguientes La evaluacin de la capacidad econmica financiera de la empresa,
considerando como perodo de anlisis los aos preliminares y el
Vence el plazo para que las partes manifiesten el ao en curso, incluyendo informacin extrada de los libros conta-
acuerdo de someter o no la divergencia a arbitraje. bles, Estados Financieros, ratios, PDT, Fichas RUC, Constancias de
prestacin a la SUNAT, entre otros.
Dentro de 5 das Asimismo se debera considerar las variaciones de ventas y otros
hbiles siguientes
ratios tales como ratios de autofinanciamiento, EBIDTA(3), rentabilidad
de ventas o ingresos, y la participacin del costo laboral.
La AAT est obligada a dictar resolucin.
En consecuencia, el informe pericial presentado por la parte empleadora
debe sustentar debidamente la necesidad de recurrir al mecanismo del
Dentro de 3 cese colectivo para afrontar su actual situacin.
das hbiles

Precedente Vinculante de Observancia Obligatoria

Vence el plazo para interponer recurso de apelacin. El cese colectivo de trabajadores motivado en causas econmicas est
orientado a revertir la crisis empresarial y no a habilitar el cese del total
Dentro de 5 de la planilla de trabajadores
das hbiles

Vence el plazo para que la AAT se pronuncie sobre el Conforme a ello, en el despido colectivo por causas econmicas,
recurso interpuesto. De no expedirse resolucin se tiene la finalidad de superar la situacin negativa de la empresa es el
por confirmada la resolucin recurrida elemento de juicio relevante para habilitar al empresario a que
proceda con el cese.
Dentro de 15
das hbiles En tal caso, la empresa no puede pretender cesar a la totalidad de
contados a partir la planilla de trabajadores sino que debe seguir el procedimiento
del da hbil
siguiente de que regulado en el art. 48 de la LPCL y sus normas reglamentarias, el
en que se practique cual dispone que la terminacin de las relaciones de trabajo supone
la notificacin o
la publicacin el cese de una parte del personal de la empresa con el fin de que
del acto esta revierta la crisis real, actual y suficiente que atraviesa.
Vence el plazo para interponer recurso de revisin
ante la DGT _____
(3) Indicador Financiero que se refiere al beneficio antes de intereses, depreciaciones y amor-
tizaciones.

20 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA


RESOLUCIN
Resolucin Directoral General
N 003-2013-MTPE/2/14
Caso SIDERPER
Resolucin Directoral General
N 004-2012-MTPE/2/14
Caso SIDERPER
Resolucin Directoral General
N 003-2012-MTPE/2/14
Caso SIDERPER
Resolucin Ministerial
N 076-2012-TR
Resolucin Directoral General
N 23-2011-MTPE/2/14
Resolucin Directoral General
N 25-2011-MTPE/2/14
Resolucin Directoral General
N 001-2012-MTPE/2/14
Resolucin Directoral General
N 24-2011-MTPE/2/14
Resolucin Vice Ministerial
N 003-2011-TR/DVMT
Auto Directoral General
N 015-2011-MTPE/2/14
Auto Directoral General
N 14-2011-MTPE/2/14
Resolucin Directoral General
N 22-2011-MTPE/2/14
Resolucin Directoral General
N 021-2011-MTPE/2/14
Resolucin Directoral General
N 017-2011-MTPE/2/14
(Precedente Administrativo
Vinculante): Caso Cerro Verde
Resolucin Directoral General
N 015-2011-MTPE/2/14
(Precedente Administrativo
Vinculante): Caso Sedaloreto
Resolucin Directoral General
N 014-2011-MTPE/2/14:
Caso Shougang Hierro Per S.A.A.
Resolucin Vice-Ministerial
N 002-2011-TR/DVMT:
Caso Shougang Hierro Per S.A.A.
_____
(*) Ver artculo "Intervencin del MTPE" en INFORME LABORAL, marzo 2012, pg. 9.
DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS DEL MTPE
SUMILLA
Resolucin que se pronuncia sobre la Determinacin de la Procedencia de una solicitud de terminacin colectiva de contratos de trabajo por motivos econmicos.
Resolucin que se pronuncia sobre el recurso de revisin interpuesto por una empresa (SIDERPER) en el marco de un procedimiento de impugnacin de
la modificacin de horarios. Se sienta un precedente administrativo vinculante sobre la exigencia de que se identifique individualmente a los trabajadores
que estn en desacuerdo con la modificacin efectuada por la empresa, de tal forma que se pueda cumplir con satisfacer la exigencia legal de que sea
la mayora de trabajadores afectados quienes entablen impugnacin. En ese sentido, se precisa que de acuerdo a ley la titularidad en este procedimiento
administrativo corresponde a los trabajadores individualmente considerados.
Se establecen precedentes administrativos vinculantes sobre el procedimiento de modificacin de horarios de trabajo, en lo que refiere al deber de la
empresa de fomentar la negociacin con su contraparte sindical o con los representantes de los trabajadores, justificando adecuadamente la razonabilidad
y proporcionalidad de la medida que pretende adoptar. Asimismo, se establece como precedente que la manifestacin de la mayora de los trabajadores
afectados por la medida de impugnar la modificacin, que es exigida por ley, puede hacerse valer por medio del Acta de Asamblea General con la identificacin
y firma de los partcipes de la misma en reemplazo de las declaraciones juradas individuales a las que se refiere el reglamento.
Aprueban Directiva General Lineamientos para la Intervencin Administrativa en Conflictos Laborales Colectivos: Los Llamados Extraproceso, la preferencia
por el Arbitraje Potestativo y la Intervencin Resolutoria como Facultad Excepcional(*).
Se establecen precisiones sobre la interposicin del arbitraje potestativo como acto dirigido a la contraparte bajo los supuestos de la ley, donde la Autoridad
Administrativa de Trabajo no interviene ms que en los supuestos en los que una de las partes no designe a su rbitro. De otro lado, se precisa que un
informe de opinin tcnica no constituye un acto administrativo y por lo tanto no puede impugnarse.
En el ordenamiento peruano, la terminacin de la relacin de trabajo por causas objetivas tiene como elemento esencial su carcter colectivo. De esta
manera, no resulta procedente extinguir con este mecanismo un contrato de trabajo, as el nico trabajador comprendido represente el 10% de trabajadores
en la empresa. El procedimiento del cese colectivo incorpora necesariamente algn tipo de representacin colectiva de los trabajadores que pueda tener
un poder de negociacin para establecer con la parte empleadora una medida proporcional menos gravosa que la extincin de los contratos de trabajo.
Se declaran improcedentes los recursos impugnatorios que se planteasen en contra de la designacin de un rbitro hecha por la Autoridad Administrativa
de Trabajo, en defecto de alguna de las partes de la relacin laboral. Se sustenta tal pronunciamiento en los principios de no interferencia y de kompetenz-
kompetenz que blindan la autonoma e independencia de la jurisdiccin arbitral.
Se reconoce la capacidad y legitimidad negocial de los sindicatos de rama de actividad para representar a sus afiliados en negociaciones de mbitos
inferiores, tales como el de empresa. Para ello, la organizacin sindical superior deber contar con la debida representacin en el mbito en el que se busca
negociar; aclarndose que ello no implica que sta sea de carcter erga omnes.
Se confirma lo resuelto por la Direccin General de Trabajo, en el sentido de que el empleador est impedido de solicitar el arbitraje potestativo cuando la
representacin de los trabajadores est ejerciendo su derecho de huelga.
Fe de erratas: Resolucin Directoral General N 021-2011-MTPE/2/14.
Se establece que la parte empleadora no puede solicitar el arbitraje potestativo para resolver un conflicto colectivo cuando la organizacin sindical venga
ejecutando una huelga legtimamente adoptada.
Se reafirman los criterios de excepcionalidad de la intervencin resolutiva de la Autoridad Administrativa en los conflictos laborales dentro del supuesto
del artculo 68 de la LRCT. Asimismo, se reitera el necesario respeto de los criterios de atribucin de competencias descentralizadas asignadas por la
legislacin vigente.
Se afirman criterios para establecer el mbito de negociacin colectiva entre un sindicato de la rama de actividad de las telecomunicaciones y distintas
empresas subcontratistas que prestan servicios para TELEFNICA S.A.A, en aplicacin del principio de primaca de la realidad y el principio interpretativo de
concordancia prctica entre los derechos de libertad de empresa (que facultan al empleador a descentralizar fases productivas) y los derechos implcitos
en la libertad sindical.
Se precisan los supuestos por los cuales la Direccin General de Trabajo es competente para resolver los conflictos colectivos de naturaleza supra regional
o nacional.
Se declara como requisito esencial del procedimiento de cese colectivo al trato directo con el sindicato, precisando que su incumplimiento determina la
nulidad de aquel.
Se establecen criterios para justificar la competencia de la Direccin General de Trabajo en la resolucin de los conflictos colectivos de naturaleza supra
regional o nacional.
Se declara que la intervencin de la Autoridad Administrativa de Trabajo en los supuestos del artculo 68 del Decreto Supremo N 010-2003-TR, se tramita
en instancia nica y segn las reglas del arbitraje.
ANLISIS LABORAL 21
III. INFORMES DEL MTPE
El Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo (MTPE), a travs de la Direccin General de Trabajo, ha emitido
varios informes y opiniones tcnicas mediante los cuales ha aclarado o precisado diversas consultas realizadas por
algunas empresas o entidades sobre ciertas interrogantes que se vienen presentando en la prctica.
1. PARTICIPACIN EN LAS UTILIDADES
Informe N 034-2012-MTPE/2/14
Sobre la inclusin de las rentas de fuente extranjera en la
renta neta imponible para el clculo de la Participacin
en las Utilidades de los trabajadores
Anlisis: El art. 1 del Dec. Leg. N 892 dispone que los trabajadores
sujetos al rgimen laboral de la actividad privada tienen derecho a
participar en las utilidades de las empresas que desarrollan actividades
generadoras de rentas de tercera categora.
En ese sentido, acorde con el art. 4 del mencionado decreto, la par-
ticipacin de los trabajadores en las utilidades se calcular sobre el
saldo de la renta imponible del ejercicio gravable que resulte despus
de haber compensado prdidas de ejercicios anteriores de acuerdo con
las normas del Impuesto a la Renta. No obstante, el art. 2 de la Ley
N 28873, que deja sin efecto el D.S. N 003-2006-TR y precisa el art.
4 del Dec. Leg. N 892, delimita dicha disposicin indicando que para
el clculo de la participacin de los trabajadores en la Utilidades de la
empresa, las prdidas de los ejercicios anteriores se compensarn con
la renta neta determinada en el ejercicio actual, sin incluir la deduccin
de la participacin de los trabajadores en las utilidades.
Tomando en cuenta que la participacin de los trabajadores se calcula
sobre la renta imponible del ejercicio gravable (luego de haber compen-
sado las prdidas del ejercicio correspondiente), es preciso determinar
qu conforma dicha renta imponible. Para ello, es menester revisar los
artculos 6 y 51 de la Ley del Impuesto a la Renta (LIR).
El artculo 6 de la LIR establece que la totalidad de rentas gravadas
que obtengan los contribuyentes domiciliados en el Per(1) se encuen-
tran sujetas al Impuesto a la Renta; en este caso, las empresas que
desarrollan actividades generadoras de rentas de tercera categora, de
encontrarse domiciliadas en el pas, tributarn por todas las rentas que
ellas generen, sean de fuente peruana o de fuente extranjera.
Lo anterior concuerda con el art. 51 de la LIR, que precisa que los
contribuyentes domiciliados en el pas sumarn y compensarn entre s
los resultados que arrojen sus fuentes productoras de renta extranjera y,
nicamente, si de dichas operaciones resultara una renta neta, la misma
se sumar a la renta empresarial de fuente peruana.
22 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Siendo as, la sumatoria de: a) la renta empresarial de fuente peruana
y b) la renta neta de fuente extranjera de las empresas que desarrollen
actividades generadoras de rentas de tercera categora, dar como resul-
tado la renta imponible del ejercicio gravable sobre la cual se calcular
la participacin de los trabajadores.
Conclusin: Las rentas provenientes de fuente extranjera deben consi-
derarse para la determinacin de la renta neta imponible sobre la que
se calcular la Participacin de los trabajadores en las Utilidades de la
empresa.
2. VACACIONES
Informe N 040-2012-MTPE/2/14
Sobre la validez del Convenio de Acumulacin de Vacaciones
Anlisis: El art. 18 del Dec. Leg. N 713 prev la posibilidad de que
el empleador y el trabajador convengan, por escrito, la acumulacin del
descanso vacacional hasta por dos perodos consecutivos, siempre que
al cabo de un ao de servicios el trabajador disfrute de un descanso
mnimo de siete das calendario.
El principio de irrenunciabilidad de derechos prohbe que los actos de
disposicin del trabajador titular de un derecho recaigan sobre derechos
originados en normas imperativas o sobre la parte imperativa de estos.
La trasgresin del principio se sanciona con la invalidez de tales actos
dispositivos.
Si un trabajador realiza un convenio de acumulacin de vacaciones, no es
una renuncia a su derecho vacacional, sino que el trabajador ha realizado
un legtimo acto de disposicin al respetar los mnimos establecidos
imperativamente por la ley.
En este sentido el convenio de acumulacin de vacaciones no solo difiere
el disfrute del descanso vacacional de un perodo a otro, sino tambin
difiere el pago por los das de vacaciones acumulados al siguiente periodo.
En tanto el disfrute de los das de vacaciones en un perodo distinto al
correspondiente es producto de un acto legtimo de disposicin, no se
generar un supuesto de indemnizacin o pago adicional al trabajador.
___
(1) Conforme a los criterios que establecen las disposiciones de la LIR.
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Conclusiones:
El descanso vacacional es un derecho reconocido a nivel constitucional
y cuyo desarrollo puede ser regulado por va legislativa o convencional.
El Dec. Leg. N 713 establece que el descanso vacacional es el derecho
que tiene el trabajador a treinta das calendario de descanso pagado
por cada ao completo de servicios.
Acceden al descanso vacacional los trabajadores que laboren cuatro
horas diarias como promedio mnimo y que hayan cumplido un ao de
servicios bajo un determinado nmero de das de trabajo en ese ao,
lo que se denomina rcord vacacional.
La normativa laboral prev la posibilidad de que el empleador y el
trabajador acuerden la acumulacin del desanso vacacional hasta por
dos perodos consecutivos, siempre que al cabo de un ao de servicios
el trabajador disfrute de un descanso mnimo de siete das calendario.
En el caso consultado, no se ha presentado una renuncia del derecho al
descanso vacacional, pues el trabajador ha realizado un legtimo acto de
disposicin al haber respetado los mnimos establecidos imperativamente
por la ley. Por tanto, el convenio de acumulacin de vacaciones suscrito
entre el trabajador y la empresa es vlido.
Dado que el disfrute de quince das de vacaciones en un perodo distinto
al correspondiente es producto de un acto legtimo de disposicin no se
generara un supuesto de indemnizacin o pago adicional al trabajador.
En tanto el trabajador sostiene un vnculo laboral vigente con la empresa,
no le corresponde el pago por vacaciones truncas.
3. INTERMEDIACIN LABORAL
Informe N 023-2012-MTPE/2/14
Sobre la constitucin de la fianza establecida en el art. 24de la
Ley N 27626, Ley que regula la actividad de las empresas
especiales de servicios y de las cooperativas de trabajadores
Consulta:
Se consulta si la empresa debe constituir una fianza que especficamente
cumpla con garantizar las obligaciones laborales en el mbito de la con-
tratacin estatal de servicios o si, en cambio, es suficiente constituir una
fianza genrica, como la exigida en los procedimientos de contratacin
estatal a los postores. Teniendo en cuenta que la empresa se encuentra
excluida del mbito subjetivo de la legislacin sobre intermediacin
laboral al vincularse con una entidad del Estado.
Anlisis:
a. La naturaleza jurdica de la fianza de fiel cumplimiento y su inade-
cuacin para garantizar los derechos laborales de los trabajadores
de empresas de servicios que se vinculan con organismos pblicos
La fianza de fiel cumplimiento (FFC) es una de las condiciones
generales de contratacin pblica como garanta frente al riesgo
de que se produzcan inejecuciones contractuales por parte de los
privados que se vinculan con el Estado para prestarle servicios o
brindarle bienes.
Tiene por objeto uniformizar los contenidos y ejecuciones de las con-
trataciones y adquisiciones estatales, permitiendo a los privados que
contratan con la Administracin conocer los derechos y obligaciones
que ambas partes asumen al vincularse en una relacin contractual.
Dado el carcter pblico de la funcin que desempea el ente
contratante, resulta de inters general que existan previsiones
contractuales que aseguren que la prestacin a que se obliga el
contratista sea ejecutada en forma ntegra.
La FFC no tiene por funcin garantizar el cumplimiento de las obliga-
ciones internas que la empresa de servicios pudiera mantener con
acreedores ajenos al ente contratante, como son los trabajadores
de la contratista.
b. La Fianza Laboral: Tipos
La fianza laboral es un mecanismo preventivo cuyo objeto es es-
tablecer desde el inicio de la intermediacin laboral que ante el
incumplimiento del pago de obligaciones laborales por la empresa
de servicios se ejecutar la fianza otorgada por esa misma empresa y
solo en caso de que la fianza laboral resultase insuficiente, se impone
responsabilidad solidaria entre la empresa usuaria (contratante) y
la empresa de servicios (contratista).
Existen dos tipos de fianza laboral. Si el beneficiario de la misma es
el MTPE se determinar el monto, plazo, la renovacin, la devolucin
y forma de su ejecucin, segn lo establecido en los arts. 18 a 25
del D.S. N 003-2002-TR.
Si la fianza se constituye a favor de la empresa usuaria todas estas
condiciones son determinadas por la autonoma privada (pacto entre
la empresa de servicios y la entidad financiera), ya que la norma no
ha regulado reglas especficas para estos casos.
En ambos casos se requiere que los trabajadores afectados por el
incumplimiento dejen constancia del mismo y luego interpongan
un proceso judicial, pudiendo recin ejecutarse la garanta cuando
exista una sentencia judicial firme.
c. En el supuesto de organismos pblicos involucrados en contratos
de intermediacin laboral
La responsabilidad por las deudas laborales que pudieran surgir en
los contextos de intermediacin no alcanza a los organismos pblicos
bajo el mismo rgimen que las empresas privadas. En este sentido,
la Primera Disposicin Final y Transitoria del Reglamento de la Ley
N 27626, aprobado por D.S. N 003-2002-TR, establece a favor
de las primeras una exclusin con respecto a las disposiciones sobre
fianza y solidaridad.
En virtud a lo antes mencionado, se han establecido tres mecanis-
mos complementarios que tienden a procurar cierta proteccin de
los derechos laborales de los trabajadores comprendidos en los
procesos donde un organismo pblico se comporta como entidad
usuaria de intermediacin laboral:
Deber de previsin contractual, por parte de los organismos
pblicos, al celebrar contratos de intermediacin laboral con em-
presas de servicios. Este deber obliga a que las partes estipulen
una clusula resolutoria en caso la empresa de servicios incurra
en incumplimiento de sus obligaciones laborales o previsionales
durante la ejecucin del contrato de intermediacin laboral.
Deber de fiscalizacin, por parte de los organismos pblicos, del
cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que
tienen las empresas de servicios que contraten para con sus
propios trabajadores. En ese caso, la propia norma establece
que la Inspeccin de Trabajo del MTPE puede prestar auxilio para
que los organismos pblicos puedan cumplir con tal obligacin,
cooperacin que podra ser requerida directamente por la enti-
dad usuaria. Debe recordarse que, de acuerdo con el inciso 4)
del art. 4 de la Ley N 28806, Ley General de Inspeccin del
Trabajo, las entidades, empresas o cooperativas de trabajadores
que brinden servicios de intermediacin laboral estn incluidos
dentro del mbito de actuacin de los inspectores de trabajo.
Deber efectivo de sancin, por parte de los organismos pblicos,
cuando en el cumplimiento de su deber de fiscalizacin deter-
minen que su contraparte contractual se encuentra en estado
de incumplimiento con respecto a sus obligaciones laborales o
previsionales como empleador. En este caso, la Primera D.F. y T.
ANLISIS LABORAL 23
 del Reglamento de la Ley N 27626 establece como sancin
la resolucin del contrato con la empresa de servicios, medida
que no es discrecional para el organismo pblico, sino que se
presenta como una consecuencia jurdica necesariamente apli-
cable a los casos en que el supuesto de hecho (la verificacin
del incumplimiento laboral o previsional) sea detectado.
Los tres mecanismos mencionados dan cuenta de que las
empresas privadas de servicios, al vincularse con empresas
pblicas o entidades estatales que contratan sus servicios de
intermediacin laboral, no quedan -por el solo efecto de la
exclusin que el legislador ha previsto en la Primera Disposicin
Final y Transitoria del Reglamento de la Ley N 27626- exentos de
control y potenciales sanciones (contractuales o administrativas)
por su comportamiento como empleadores. En realidad, para
tales casos se ha previsto un rgimen distinto para tutelar los
derechos de los trabajadores involucrados en aquella cesin de
mano de obra, mediante la imposicin de deberes especficos a
los organismos pblicos que contratan ese tipo de servicios.
Conclusiones
La Primera D.F y T. del Reglamento de la Ley N 27626, Ley que regula la
actividad de las empresas especiales de servicios y de las cooperativas
de trabajadores, establece mecanismos preventivos complementarios
que tutelan los derechos laborales de los trabajadores de las empresas de
servicios que se vinculan con organismos pblicos mediante contratos de
intermediacin laboral. Estos mecanismos, que estn a cargo del organismo
pblico contratante, son: 1) la previsin contractual de una clusula de
resolucin; 2) la fiscalizacin a la empresa de servicios; y 3) la sancin
efectiva mediante la resolucin del contrato de intermediacin laboral.
4. NEGOCIACIN COLECTIVA
4.1 Informe N 35-2012-MTPE/2/14
Sobre la aplicacin de los beneficios otorgados por convencin colectiva
de aos anteriores
Anlisis
Mediante el Informe N 01-2012-MTPE/2/14, la Direccin General de
Trabajo ha opinado sobre la naturaleza normativa del convenio colectivo
y los efectos que a partir de ella se desprenden. Asimismo, ha expresado
la interpretacin que se hace de los artculos 42 y 43 del TUO de la Ley
de Relaciones Colectivas de Trabajo, aprobado por D.S. N 010-2003-TR
(en adelante, LRCT), criterios que son ratificados en esta ocasin.
a. Fuerza vinculante de la convencin colectiva de trabajo
Conforme a las disposiciones contenidas en el art. 28 numeral 2)
de la Constitucin Poltica del Per, que establece que la convencin
colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo concertado, y
los artculos 42 y 43 literal a) de la LRCT se tiene que el convenio
colectivo goza de fuerza vinculante entre las partes que lo adoptaron,
obligando a stas, a las personas en cuyo nombre se ha celebrado,
y a todos los trabajadores que le sea aplicable. En razn a ello, el
producto de la negociacin colectiva modifica de pleno derecho los
aspectos de la relacin de trabajo sobre los que incide.
b. Vigencia del convenio colectivo y de los contenidos en el mismo
En lo que se refiere a la vigencia del convenio colectivo, cabe hacer la
distincin entre su plazo de vigencia y el de los beneficios, derechos
y obligaciones en l contenidos.
24 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Conforme a lo dispuesto en los incisos c) y d) del art. 43 de la
LRCT la convencin colectiva de trabajo tiene las caractersticas
siguientes:
Rige durante el perodo que acuerdan las partes. A falta de
acuerdo, su duracin es de un (1) ao.
Contina rigiendo mientras no sea modificada por una conven-
cin colectiva posterior, sin perjuicio de aquellas clusulas que
hubieren sido pactadas con carcter permanente o cuando las
partes acuerden expresamente su renovacin o prrroga total
o parcial.
As, en tanto las clusulas del convenio colectivo originario que
contienen los beneficios econmicos en cuestin no han sido mo-
dificadas, sustituidas o derogadas, mantienen su plena vigencia y
resultan de aplicacin a todos aquellos trabajadores comprendidos
en el mbito subjetivo de aquel.
Conclusin
Los trabajadores, incorporados posteriormente, de encontrarse dentro
del mbito de aplicacin de las clusulas que establecen beneficios
econmicos, tienen derecho a gozar de los mismos, en similar forma y
condiciones que los trabajadores que se incorporaron a laborar en el
ao que se firm el convenio.
Restringir el alcance de lo pactado en el convenio colectivo, aplicndolo
nicamente a los trabajadores afiliados a la organizacin sindical en
el momento de suscripcin del producto negocial y privando de sus
alcances a los trabajadores afiliados en un momento posterior, deviene
en una prctica que vulnera la naturaleza normativa y vinculante de la
convencin colectiva de trabajo en detrimento de los trabajadores.
4.2 Informe N 039-2012-MTPE/2/14
Sobre la aplicacin de un Convenio Colectivo de eficacia limitada a los
Trabajadores no Sindicalizados
Anlisis
Si se trata de un sindicato minoritario, se puede inferir que el mbito de
aplicacin personal del laudo arbitral se circunscribe, coherentemente,
a los afiliados de dicho sindicato. En ese supuesto, nos encontraramos
ante un convenio colectivo de eficacia limitada; por lo tanto los beneficios
sealados en el laudo arbitral sern de aplicacin slo para los afiliados
al sindicato, as como los que se incorporen con posterioridad.
En un supuesto alternativo, de tratarse de un sindicato mayoritario,
una clusula que restringe el beneficio solo operara como un lmite al
mbito de aplicacin del convenio colectivo de trabajo, con respecto
a los beneficios otorgados. Sin embargo, debe puntualizarse que este
supuesto podra transgredir al ordenamiento, al oponerse directamente
al artculo 42 de la LRCT. Sobre el particular, este razonamiento ya ha
sido expresado por la Direccin General de Trabajo en el Informe N 001-
2012-MTPE/2/14, de fecha 3 de enero de 2012, donde se estableci
que no es posible limitar el alcance del convenio colectivo restringiendo
su mbito a los trabajadores afiliados a la organizacin sindical al mo-
mento de su celebracin privando a los futuros afiliados de los alcances
del convenio, pues ello resulta una prctica que lesiona la naturaleza
normativa del convenio colectivo de trabajo, afectando directamente el
artculo 28 numeral 2) de la Constitucin y los artculos 42 y 43
literal a) de la LRCT, los que conforman un bloque de constitucionalidad.
En caso el sindicato sea mayoritario en su mbito, el convenio colectivo
sera de eficacia general. En consecuencia de acuerdo a lo establecido en
el art. 9 de la LRCT, los beneficios pactados en el mismo tendran que
extenderse a todos los trabajadores del mbito, acorde con el hecho de
que el sindicato negociador tiene la condicin de sindicato mayoritario.
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Conclusiones
La Direccin General de Trabajo considera que la extensin de los be-
neficios de un convenio colectivo de eficacia limitada a los trabajadores
no sindicalizados constituira una vulneracin al derecho a la libertad
sindical, especficamente, a la libre afiliacin. De aceptarse tal extensin,
la misma operara como un desincentivo a la afiliacin de otros traba-
jadores e incluso podra operar como un incentivo a la desafiliacin de
trabajadores del sindicato pactante, ya que los trabajadores preferiran
no afiliarse a la misma, pues de igual modo gozarn de los beneficios
pactados en los convenios colectivos.
La Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte
Suprema de la Repblica, en la Casacin N 2864-009-Lima, de 28 de
abril de 2010, estableci que, en aplicacin del principio de igualdad,
podan extenderse a un trabajador no sindicalizado los beneficios es-
tablecidos en un convenio suscrito entre un sindicato nico minoritario.
Es probable que este criterio sea observado por instancias inferiores del
Poder Judicial, sin embargo, al carecer de carcter vinculante (no forma
parte de una lnea jurisprudencial ni es un precedente vinculante) es
posible plantear argumentos suficientes en la lnea de lo expuesto en el
informe bajo comentario, para que un Juez se aparte de este criterio en
forma motivada.
4.3 Informe N 44-2012-MTPE/2/14
Sobre la Procedencia del Arbitraje Potestativo y la Competencia del
Tribunal Arbitral
Conclusiones: En el caso del arbitraje potestativo regulado por el D.S.
N 014-2011-TR, evaluar la procedencia del mismo le corresponde al
propio tribunal arbitral que se constituya cuando sus tres miembros sean
debidamente designados por las partes (o por la Autoridad Administrativa
de Trabajo, cuando una parte no cumpla con designar a uno de los dos
primeros rbitros o no acuerden ambas partes la identidad del tercer
rbitro). Es decir, en base del Principio de Kompetenz Kompetenz que
orienta la jurisdiccin arbitral, el tribunal es el encargado de evaluar su
competencia(2).
En ese sentido, el tribunal arbitral a instaurarse deber, en primer trmino,
evaluar la procedencia del procedimiento arbitral, analizado la actuacin
de la empresa durante la negociacin colectiva y verificando si la misma
se ajusta o no al principio de buena fe. Solamente en caso que el tri-
bunal arbitral resuelva que existi mala fe negocial atribuible a la parte
contra quien se interpuso el arbitraje potestativo, este procedimiento se
llevara a cabo hasta su culminacin mediante la emisin de un laudo
que resuelva la controversia en forma definitiva e inapelable.
5. SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO
Informe N 41-2012-MTPE/2/14 e
Informe N 42-2012-MTPE/2/14
Sobre la viabilidad jurdica de la participacin de los
trabajadores de confianza en las elecciones del Comit
de Seguridad y Salud en el Trabajo
Anlisis
El art. 48 del Reglamento de la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo,
aprobado por D.S. N 005-2012-TR, sostiene que el empleador, con-
forme lo establezca su estructura organizacional y jerrquica, designa a
sus representantes titulares y suplentes, ante el Comit de Seguridad y
Salud en el Trabajo, entre el personal de direccin y [de] confianza. Por
su parte, el art. 49 de la misma norma precisa que [l]os trabajadores
eligen a sus representantes, titulares y suplentes, ante el Comit de
Seguridad y Salud en el Trabajo, con excepcin del personal de direccin
y de confianza ().
Una interpretacin sistemtica de las normas reglamentarias citadas
conduce a sostener que la exclusin de los trabajadores de confianza
opera en el campo de la representacin de los trabajadores ante el
Comit. Esta exclusin no puede extenderse al terreno de la eleccin de
los representantes correspondientes, pues existe una norma con rango
legal que les reconoce a los trabajadores de confianza su respectivo
derecho a voto.
Esta norma es el art. 19 de la Ley N 29783, el cual expresa que [l]
a participacin de los trabajadores y sus organizaciones sindicales es
indispensable en el Sistema de Gestin de la Seguridad y Salud en el
Trabajo, respecto de lo siguiente: () b) [l]a convocatoria a las elecciones,
la eleccin y el funcionamiento del comit de seguridad y salud en el
trabajo. De forma complementaria, el art. 24 del D.S. N 005-2012-TR
seala que [e]l empleador debe implementar mecanismos adecuados
que permitan hacer efectiva la participacin activa de los trabajadores y
sus organizaciones sindicales en todos los aspectos a que hace referencia
el art. 19 de la Ley [29783].
Sobre el particular, segn lo indicado en el Glosario de Trminos que
figura en el D.S. N 005-2012-TR, debe entenderse como trabajador,
para efectos del artculo 19 de la Ley N 29783, a toda persona
que desempea una actividad laboral subordinada o autnoma, para
un empleador privado o para el Estado. Como los trabajadores de
confianza encajan en esta definicin, resulta vlido concluir que ellos
tambin tienen derecho a participar en la eleccin de los representantes
de la parte trabajadora ante el Comit.
Conclusiones
Una interpretacin sistemtica de los artculos 48 y 49 del D.S. N
005-2012-TR conduce a sostener que la exclusin de los trabajadores
de confianza opera en el campo de la representacin de los trabajadores
ante el Comit.
Esta exclusin no puede extenderse al terreno de la eleccin de los repre-
sentantes correspondientes, pues existe una norma con rango legal que
les reconoce a los trabajadores de confianza su respectivo derecho a voto.
En sntesis, los trabajadores de confianza tienen derecho a voto en
las elecciones del Comit de Seguridad y Salud en el Trabajo; mas no
pueden ser representantes de los trabajadores en este.
6. TRABAJADORES PORTUARIOS
Informe N 46-2012-MTPE/2/14
Sobre la periodicidad del pago de los beneficios sociales
que corresponden a los trabajadores portuarios
comprendidos en la Ley N 27866
Consulta
Se consulta si por convenio colectivo se puede pactar con el empleador
que las Gratificaciones Legales, la Compensacin por Tiempo de Servicios
y la Remuneracin Vacacional, contempladas en el art. 15 de la Ley N
27866, ya no se abonen semanalmente, sino en las fechas previstas por
las respectivas normas generales.
Conclusiones
No es posible acordar colectivamente que la periodicidad del pago de los
beneficios antes mencionados sea distinta de la semanal. Las razones
son las siguientes:
___
(2) Ver artculo "Intervencin del MTPE: En Conflictos Laborales Colectivos Extraprocesos" en
INFORME LABORAL, marzo 2012, pg. 9.
ANLISIS LABORAL 25
 a) El artculo 13 de la Ley N 27866 seala que [e]l trabajador
portuario se encuentra comprendido en el rgimen laboral de la
actividad privada, correspondindole todos los derechos y benefi-
cios en l establecidos, con las particularidades que determina la
presente Ley y su Reglamento.
b) Una de estas particularidades es el pago semanal de las Gratifi-
caciones Legales, la Compensacin por Tiempo de Servicios y la
Remuneracin Vacacional de los trabajadores portuarios.
En efecto, atendiendo a la naturaleza intermitente de sus labores(3),
el artculo 15 de la Ley N 27866 determina que los pagos [de
los derechos laborales de los trabajadores portuarios] se efectan
semanalmente. Justamente por ello, en el mismo artculo se dispone
que [e]l Reglamento aprobar el Formato de uso semanal para
la liquidacin y pago de las remuneraciones y de los beneficios
sociales(4).
A mayor abundamiento, el art. 24 del D.S. N 013-2004-TR seala
que el abono de la remuneracin y de los beneficios sociales de los
trabajadores portuarios debe efectuarse semanalmente y en forma
cancelatoria:
Artculo 24: Forma de Pago de la Remuneracin y Beneficios
Sociales de los Trabajadores Portuarios.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 15 de la Ley, el abono de
la remuneracin y beneficios sociales se efectuarn semanalmente
y en forma cancelatoria de acuerdo a los siguientes porcentajes:
16.67% de la remuneracin diaria por Descanso Semanal
Obligatorio.
16.67% de la remuneracin diaria por Gratificaciones Legales.
8.33% de la remuneracin diaria por CTS.
8.33% de la remuneracin diaria por Vacaciones.
La parte proporcional de la Asignacin Familiar de acuerdo a
ley.
La remuneracin y los Beneficios Sociales legales anteriormente
descritos se calculan y cancelan slo por el tiempo efectiva-
mente laborado.
c) De lo expuesto se desprende que las disposiciones citadas excluyen
del campo de la autonoma privada (individual y/o colectiva) la
regulacin sobre la periodicidad del pago de las Gratificaciones
Legales, la Compensacin por Tiempo de Servicios y la Remuneracin
Vacacional. Estamos, entonces, ante normas cuya imperatividad es
absoluta.
d) Finalmente, si bien el Sindicato tiene derecho a la negociacin co-
lectiva(5), es preciso indicar que la autonoma colectiva est sujeta
a la legalidad. Por ello, en nuestro sistema de fuentes, el convenio
colectivo de trabajo ocupa el nivel terciario, es decir, por debajo del
Reglamento y de la Ley (normas estatales) y, en ese sentido, debe
respetar las disposiciones imperativas contenidas en estos.
Por lo expuesto, en el Informe bajo comentario, el MTPE se pronuncia en el
sentido que resultara ilegal cualquier clusula de un convenio colectivo,
que, inobservando el artculo 15 de la Ley N 27866 y el artculo 24
del D.S. N 013-2004-TR, establezca que las Gratificaciones Legales, la
Compensacin por Tiempo de Servicios y la Remuneracin Vacacional
de los trabajadores portuarios se pueden abonar con una periodicidad
distinta de la semanal.
7. RELACIONES COLECTIVAS DE TRABAJO
7.1 Informe N 01-2013-MTPE/14
Sobre el mbito de aplicacin del laudo en una empresa con tres
sindicatos (1, 2 y 3) pero ninguno con mayora
26 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Anlisis
Aplicacin del laudo arbitral producto de la negociacin colectiva entre
la coalicin (sindicato 2 y 3) y la empresa, a los trabajadores del
sindicato 1 que se pasaron al sindicato 2 con posterioridad a la fecha
del referido laudo
El laudo arbitral, en tanto producto de la negociacin colectiva tiene
los mismos efectos que una convencin colectiva de trabajo la cual
se encuentra regulada en el TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de
Trabajo (LRCT) aprobado por D.S. N010-2003-TR.
El art. 42 de la LRCT establece que la convencin colectiva de trabajo
tiene fuerza vinculante para las partes que la adoptaron. Obliga a estas,
a las personas en cuyo nombre se celebr y a quienes les sea aplicable,
as como a los trabajadores que se incorporen con posterioridad a las
empresas comprendidas en la misma, con excepcin de quienes ocupan
puestos de direccin o desempean cargos de confianza.
As, para los efectos de la precitada norma, a los trabajadores que se
hayan desvinculado del sindicato 1 para afiliarse al 2, les es aplicable
el laudo bajo comentario.
Cabe recalcar que el art. 42 de la LRCT no posibilita que un trabajador
pueda afiliarse y desafiliarse de diversos sindicatos dentro de un mismo
mbito con el fin de acumular para s todos los beneficios contenidos
en los convenios colectivos pactados entre ellos y su empleador.
Admitir lo anterior importa sostener una interpretacin errada del art-
culo 29 del Reglamento de la LRCT, el cual seala: () son clusulas
normativas aquellas que se incorporan automticamente a los contratos
individuales de trabajo y los que aseguran o protegen su cumplimiento.
Una interpretacin correcta del art. 29 del Reglamento de la LRCT,
precisa una lectura conjunta con el literal a) del art. 43 de la LRCT,
de manera tal que el contrato de trabajo se pueda modificar de modo
automtico en funcin de las disposiciones de la convencin colectiva,
alcanzando los beneficios por ella regulados, sin que ello signifique que
aquella pierda su vigencia, en buena cuenta, a consecuencia del traspaso
de sus beneficios al contrato de trabajo.
En ese sentido, el trabajador que afiliado a un determinado sindicato
se desafilie del mismo con posterioridad, perder los beneficios alcan-
zados por este (en una negociacin colectiva con un producto negocial
de efectos limitados); mas si luego de su desafiliacin se afiliase a otro
sindicato de alcances limitados en cuanto a la convencin colectiva,
adquirir los beneficios de esta ltima, habiendo dejado de lado los de
la primera.
Cuando se resuelva el laudo sobre el pliego de reclamos de un deter-
minado sindicato de la empresa Le sera aplicable a los trabajadores
que estuvieron afiliados a dicho sindicato y que luego se pasaron a otro
sindicato de la misma empresa?
En el caso bajo consulta en la empresa existan tres sindicatos pero
ninguno afiliaba a la mayora de los trabajadores.
En virtud a la autonoma sindical, todas las organizaciones sindicales
estn investidas de capacidad negocial, pero el ordenamiento jurdico
peruano, le reconoce legitimidad negocial a solo una de ellas: la nica
habilitada para negociar colectivamente es la organizacin ms represen-
tativa, esto es, aquella que afilia a la mayora absoluta de trabajadores.
___
(3) Segn el artculo 19 del D.S. N 013-2004-TR, () la relacin que vincula a las partes
(empleador y trabajador portuarios) es una de naturaleza indeterminada y discontinua. Dicho
contrato constituye un contrato de trabajo intermitente ().
(4) Cabe resaltar que, finalmente, este formato fue aprobado por el artculo 1 del D.S. N
013-2005-TR.
(5) De acuerdo con el artculo 28 de la Constitucin, [e]l Estado reconoce los derechos de
sindicacin, negociacin colectiva y huelga. Cautela su ejercicio democrtico () 2. Fomenta
la negociacin colectiva y promueve formas de solucin pacfica de los conflictos laborales.
().
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Por tanto, en vista que ninguna de las organizaciones sindicales afilia a la
mayora de trabajadores, los productos de sus respectivas negociaciones
colectivas tendrn eficacia limitada, esto es, sern aplicables nicamente
a sus afiliados.
As, considerando todo lo anterior, al momento en que se resuelva el laudo
sobre el pliego de reclamos del sindicato N1, este les ser aplicable
nicamente a los trabajadores afiliados a dicho sindicato al momento
de suscripcin del laudo y a aquellos trabajadores que se afilien con
posterioridad a dicha organizacin sindical. Es decir, no se aplicara a
aquellos trabajadores que estuvieron afiliados al dicho sindicato y que
luego se pasaron al sindicato N 2.
En el caso que trabajadores afiliados al sindicato N 1 decidan des-
vincularse de esta organizacin sindical (teniendo en cuenta que nos
encontramos frente a un producto negocial de alcances limitados),
perdern los beneficios alcanzados por dicho sindicato.
En cuanto al pago del cierre de pliego, se debe abonar el cierre de
pliego del laudo arbitral a trabajadores que ingresaron despus del
31 de diciembre del 2010? Existe alguna fecha de corte para tener
derecho a este beneficio?
La clusula primera del laudo arbitral producto de la negociacin colec-
tiva entre la empresa y la coalicin conformada por los dos sindicatos
establece que el convenio es aplicable a todos los trabajadores de la
empresa afiliados a uno de los dos sindicatos que tengan relacin laboral
vigente al 31 de diciembre de 2010 y regir por el plazo de un (01) ao
contado a partir del 1 de enero de 2011 hasta el 31 de diciembre de
2011.
Por tanto, concordando lo establecido en el laudo con el art. 42 de
la LRCT, el beneficio por cierre de pliego les corresponde a todos los
trabajadores a quienes les sea aplicable el referido producto negocial,
es decir, a los trabajadores afiliados al Sindicato 2 y al Sindicato 3 a
la fecha de entrada en vigencia del laudo arbitral. Ello, a razn de que
el bono por cierre de pliego es un monto que obedece al cumplimiento
del objetivo principal de la negociacin colectiva: el arribar a un producto
negocial.
As, el bono por cierre de pliego, por su naturaleza, tiene ms caracte-
rsticas de una clusula de tipo obligacional que de una normativa; no
obstante, es posible que pueda ser pactado a favor de todos los afiliados
a las organizaciones sindicales que participaron de la negociacin colec-
tiva sin que -a criterio de la Direccin General de Trabajo (DGT) - deba
ser extendido a favor de los trabajadores que se afilien con posterioridad
a la suscripcin del producto negocial. Esto ltimo desnaturalizara la
finalidad de la citada bonificacin.
Conclusiones
El convenio colectivo es el acuerdo que regula las condiciones de tra-
bajo y las relaciones entre los sujetos que la suscriben; siendo, estos
ltimos una o varias organizaciones sindicales, o en ausencia de estas,
los representantes elegidos por la mayora absoluta de trabajadores; y
en contraparte, el empleador o una organizacin de empleadores.
La convencin colectiva de trabajo tiene fuerza vinculante para i) las
partes que la adoptaron, ii) obliga a las personas en cuyo nombre se
celebr, iii) obliga a las personas a quienes les sea aplicable y iv) obliga
a los trabajadores que se incorporen con posterioridad a las empresas
comprendidas en la misma.
El art. 42 de la LRCT no posibilita que un trabajador pueda afiliarse y
desafiliarse de diversos sindicatos dentro de un mismo mbito con el
fin de acumular para s todos los beneficios contenidos en los convenios
colectivos pactados entre ellos y su empleador.
El trabajador que afiliado a un determinado sindicato se desafilie del
mismo con posterioridad, perder los beneficios alcanzados por este (en
una negociacin colectiva con un producto negocial de efectos limitados);
ms si luego de su desafiliacin se afiliase a otro sindicato de alcances
limitados en cuanto a la convencin colectiva, adquirir los beneficios
de esta ltima, habiendo dejado de lado los de la primera.
Cuando se resuelva el laudo sobre el pliego de reclamos del sindicato,
que no es parte de la coalicin, este laudo les ser aplicable nicamente
a los trabajadores afiliados a dicho sindicato al momento de suscripcin
del laudo y a aquellos trabajadores que se afilien con posterioridad a
dicha organizacin sindical.
El beneficio por cierre de pliego les corresponde a todos los trabajadores
afiliados a los sindicatos de la coalicin a la fecha de suscripcin del
convenio colectivo o su sucedneo en va arbitral, debido a que este
beneficio tiene por finalidad premiar el acuerdo arribado.
7.2 Informe N 02-2013-MTPE/2/14
Efectos de los informes emitidos por la DGT/determinacin de los sujetos
beneficiados con una convencin colectiva de eficacia limitada
Anlisis
El derecho de peticin de los administrados y su atencin por la Admi-
nistracin pblica mediante la emisin de informes de opinin tcnica(6).
El derecho constitucional de peticin, se encuentra estrechamente ligado
a la emisin de los informes de opinin tcnica que los administrados
pueden solicitar a la Autoridad Administrativa de Trabajo (AAT) y en
concreto, a la DGT.
El Tribunal Constitucional (TC) ha establecido la existencia de cinco
mbitos operativos del derecho de peticin de los administrados:
a. La peticin gracial (Art. 107 de la LPAG(7)): Orientada a la obtencin
de una decisin administrativa a consecuencia de la discrecionalidad
y libre apreciacin de un ente administrativo.
b. La peticin subjetiva (Art. 107 de la LPAG): Referida al reconoci-
miento de un derecho administrativo que permitir al peticionante
hacerlo exigible frente a terceros.
c. La peticin cvica (Art.108 de la LPAG): Permiten que se expongan
crticas sobre el funcionamiento del aparato administrativo y for-
mulan sugerencias de mejora en la calidad y extensin del servicio
administrativo.
d. La peticin informativa (Art.110 de la LPAG): Busca la obtencin de
documentacin oficial (datos estadsticos, dictmenes, resoluciones)
de la institucin requerida
e. La peticin consultiva (Art.111 de la LPAG): Solicita la obtencin
de un asesoramiento oficial o colaboracin instructiva en relacin con
una materia administrativa concreta, puntual y especfica. Son objeto
de tales consultas las funciones y competencias administrativas o
sobre los alcances y contenidos de la normatividad o reglamentos
tcnicos aplicables al peticionante. Con ello se consigue eliminar
cualquier resquicio de duda o incertidumbre en torno a la relacin
administracin-administrado.
___
(6) Ver INFORME N 062-2012-MTPE/2/14 sobre los efectos de los informes emitidos por la
DGT en el artculo "Informes del MTPE: Nov. Dic. 2012" en ANLISIS LABORAL, febrero 2013,
pg. 41.
(7) Ley del Procedimiento Administrativo General.
ANLISIS LABORAL 27
 La doctrina clasific al derecho de peticin en dos grupos:
a) El derecho de peticin simple: en donde aparece como un instru-
mento de participacin ciudadana. Tales los casos aludidos de la
peticin cvica, informativa y consultiva.
b) El derecho de peticin calificado: en donde aparece la solicitud de
adopcin de un acto o decisin concreta y precisa hacia la autoridad
recurrida. Este grupo incluye a las formas de peticin gracial y subjetiva.
Como puede apreciarse, los informes de opinin tcnica versarn
siempre sobre relaciones administrativo-laborales desde el punto de
vista de la AAT frente al administrado-peticionante. Dada la natu-
raleza de las relaciones laborales, donde los administrados pueden
ser empleadores o trabajadores, la entrada que esta oficina adopta
a los distintos problemas que son sometidos a su opinin tcnica se
realizan desde la perspectiva de la autoridad pblica. Sin embargo, la
sola emisin de la opinin tcnica a instancia de un administrado en
particular no determina que a la relacin laboral concreta en la que
dicho administrado participase puedan exigirse las consecuencias
jurdicas que pudieran extraerse de las conclusiones de la DGT. Para
ello existen medios distintos que el ordenamiento jurdico pone en
disposicin de los privados, sea para hacer valer el sistema normativo
laboral por su propio efecto obligatorio (la inspeccin del trabajo,
por ejemplo) o a travs de los distintos mecanismos de garanta de
los derechos laborales (los juicios laborales, por ejemplo).
Las opiniones tcnicas emitidas por la Direccin General de Trabajo den-
tro del mbito de sus competencias. Su naturaleza jurdica y su aptitud
para trazar lineamientos de accin para la Autoridad Administrativa del
Trabajo
El informe de opinin tcnica emitido por la DGT en respuesta a una
consulta no constituye un acto administrativo, pues el mismo no produce
efectos jurdicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los
administrados con relacin a la materia consultada; por el contrario, nos
encontramos ante un acto no jurdico, pues las opiniones expresadas en
tales informes no son capaces de producir efectos jurdicos o de interferir
en la esfera jurdica de los administrados en forma directa.
Cuando en un mbito de empresa existen varios sindicatos minoritarios,
sus afiliados pueden recibir los beneficios pactados por cada sindicato
sumando cada convencin colectiva, por el solo hecho de desafiliarse
de una organizacin y sumarse, sucesivamente, a la otra u otras?
La respuesta a esta interrogante es negativa. Ello a razn de que el art.
42 de la LRCT sostiene que la convencin colectiva tiene fuerza vincu-
lante para i) las partes que la adoptaron, ii) obliga a las personas en cuyo
nombre se celebr, iii) obliga a las personas a quienes les sea aplicable
y iv) obliga a los trabajadores que se incorporen con posterioridad a las
empresas comprendidas en la misma.
La interrogante contenida en este acpite tiene origen en la tercera de
las normas contenidas en el art. 42 antes desagregado: la convencin
colectiva obliga a las personas a quienes les sea aplicable. Esta se
refiere a los trabajadores que no se hubieran sindicalizado previamente
y que, sea en el transcurso, durante o despus del acuerdo colectivo se
integran a uno de los sindicatos.
Sin embargo, la norma anterior no posibilita que un trabajador pueda
afiliarse y desafiliarse de diversos sindicatos dentro de un mismo mbito
con el fin de acumular para s todos los beneficios contenidos en los
convenios colectivos pactados entre ellos y su empleador.
Admitir lo anterior importa sostener una interpretacin errada del art. 29
del Reglamento de la LRCT, el cual seala: () son clusulas normativas
aquellas que se incorporan automticamente a los contratos individuales
de trabajo y los que aseguran o protegen su cumplimiento (ver Informe
N 01-2013-MTPE/14).
28 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Conclusin
Los informes emitidos por la DGT y las direcciones adscritas a ella no
son vinculantes para los administrados, pues las mismas no son un acto
administrativo, sino son consideradas como actos jurdicos, ya que no
suponen la creacin de efectos jurdicos.
Sobre el valor de dichos informes para los rganos de la administracin
pblica de trabajo, se considera que tales opiniones deben considerarse
como criterios de orientacin tcnica cuya toma en cuenta debe ser
evaluada por cada autoridad administrativa regional al emitir pronun-
ciamientos sobre las materias de su competencia; de modo tal que esta
podra apartarse de los mismos siempre que sustente su posicin distinta,
ya que el fin de tales pronunciamientos (opinin tcnica) es garantizar la
predictibilidad de la administracin y fortalecer la labor de tutela entre
el gobierno nacional y los regionales y/o locales, cumpliendo con la ley.
En tal sentido, las autoridades regionales y/o locales deben cumplir con
lo regulado en el art. 4 de la R.M. N 124-2012-TR: La absolucin de
consultas u opiniones tcnicas que realizan las Direcciones Generales
y la Oficina General de Asesora Jurdica son de naturaleza preceptiva
para los rganos o instituciones que integran la Autoridad Administrativa
de Trabajo a nivel nacional; cuando un rgano decida apartarse de un
criterio establecido en las referidas consultas u opiniones, debe hacerlo
de forma motivada, y con cargo a comunicar de ello a la direccin u oficina
general correspondiente, dentro de los diez (10) das hbiles siguientes
de la expedicin del acto, bajo responsabilidad administrativa.
El trabajador que se desafilie de un sindicato que haya suscrito una
convencin colectiva de eficacia limitada, perder los beneficios de la
misma.
En caso que el trabajador que se ha desafiliado de un sindicato, cuya
convencin colectiva tiene efectos limitados, se afilie a otro que mantiene
vigente una convencin colectiva con los mismos caracteres, tendr
derecho a gozar de los beneficios de esta ltima desde el momento de
su afiliacin al nuevo sindicato.
8. JORNADAS ATPICAS
Informe N 03-2013-MTPE/2/14
Sobre la validez de las jornadas atpicas
Anlisis
Las jornadas acumulativas o atpicas son aquellas que se caracterizan por
no realizarse a diario o bien, se caracterizan por realizarse con importantes
intervalos de das de descanso. En ellas se intercalan das de trabajo
efectivo y das de descanso, en los cuales el trabajador labora jornadas
extendidas y luego goza de descansos compensatorios. Este rgimen
se justifica cuando existen condiciones distintas a las comunes, como
sucede usualmente en los casos del sector minero o de hidrocarburos,
en los que los trabajadores se encuentran expuestos a altos niveles de
riesgo y toxicidad que repercuten en su salud y seguridad, asimismo,
cuando los centros de labores se encuentran ubicados en zonas ale-
jadas del hogar del trabajador. As, se permitir que los trabajadores
que tienen a sus familias alejadas de los centros mineros retornen en
mejores condiciones a sus hogares, con lo cual tambin se disminuirn
los problemas de trabajo en soledad.
El rgimen de jornadas acumulativas est reconocido en el art. 25 de
la Constitucin que seala que en el caso de jornadas acumulativas, el
promedio de horas trabajadas en el perodo correspondiente no puede
superar las ocho horas diarias y cuarenta y ocho horas semanales. De
acuerdo al parmetro constitucional, se tiene que la instauracin de un
rgimen de jornadas acumulativas, debe respetar otros derechos cons-
titucionalmente protegidos como: el derecho al disfrute del tiempo libre
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
y al descanso, reconocido en el art. 2 inciso 22; derecho a la salud
y proteccin del medio familiar, artculo 7; la comunidad y el Estado
protegen la familia art. 4; igualdad de oportunidades sin discriminacin,
art. 26 inciso 1; irrenunciabilidad de derechos, art. 26 inciso 2.
Como puede advertirse, la Constitucin permite que las jornadas acu-
mulativas se constituyan como una excepcin a la jornada ordinaria
mxima, por ello algunas actividades empresariales podrn sobrepasar
dicho tope mximo de 8 horas diarias y 48 horas semanales, siempre
que se cumplan dos requisitos indispensables:
(i) La naturaleza de la actividad empresarial debe ser especial. La
necesidad de la jornada alternativa, acumulativa o atpica ha de
interpretarse como situacin indispensable para la produccin.
Este requisito se refiere a la obligacin exigible al empleador de
justificar las medidas en forma suficiente, ya que si este tipo de
jornada laboral constituye la excepcin a la regla general de jornada
ordinaria mxima, la necesidad de instaurar este rgimen especial
debe ser sustentada con criterios tcnicos para encontrarse legal-
mente admitida. De esta manera, no puede basarse en un motivo
meramente econmico, sino que debe tener un motivo que guarde
relacin con la produccin de la actividad empresarial que as lo
requiera. As por ejemplo, no habra razn para interponer este
rgimen a los vendedores de ropa de un centro comercial.
(ii) El promedio de horas trabajadas en el periodo correspondiente no
podr exceder los lmites mximos previstos por la Constitucin.
El perodo correspondiente tiene regulacin a nivel infraconstitucional
por el art. 9 del Reglamento del TUO de la Ley de Jornada de Trabajo,
Horario y Trabajo en Sobretiempo que establece que para hallar el pro-
medio de horas trabajadas en el periodo correspondiente debe dividirse
el total de horas laboradas entre el nmero de das del ciclo o perodo
completo, incluyendo los das de descanso. Asimismo, el inciso c) del
art. 2 del Convenio N 1 de la OIT dispone que el clculo para el perodo
correspondiente no deba exceder de tres semanas. En ese sentido, el
nmero mximo de horas que un trabajador puede realizar al mes sera
de 144 horas.
Tal es el caso de actividades extractivas en centros de produccin minera,
pues debido a la distancia geogrfica entre la zona de trabajo (yacimiento
minero) y el hogar del trabajador, resulta razonable que se le establezca,
por ejemplo, un rgimen que comprenda 4 das de trabajo efectivo, a
razn de 12 horas diarias y 3 das de descanso, en un perodo mximo
de tres semanas. Como se puede apreciar, en este ejemplo, el traba-
jador sobrepasa las 8 horas diarias que constituye la regla general; sin
embargo, no sobrepasa las 48 horas semanales. En casos como este,
se justifica la necesidad de establecer un rgimen especial, pues consi-
derando el tiempo que toma desplazarse desde el hogar al yacimiento
minero, resultara un perjuicio para el trabajador que tome ms tiempo
desplazndose a su hogar y volver al centro de trabajo, que disfrutar de
un adecuado descanso diario. Por esta razn, es conveniente que se
compensen das de trabajo prolongados que sobrepasen 8 horas diarias
con das de descanso, tambin, prolongados. Sucedera lo mismo en el
caso de establecer un rgimen de 14 das de trabajo continuo, a razn
de 10 horas diarias, con 7 das de descanso, que es lo usual.
La sentencia aclaratoria del Tribunal Constitucional (TC), recada en el
expediente N 4635/2004-AA/TC de fecha 11 de mayo de 2006, ha
aplicado un test de proteccin de la jornada mxima de trabajo para los
trabajadores mineros, as ha dispuesto los requisitos que deben concurrir
para que un rgimen atpico se constituya vlidamente:
a) La evaluacin caso por caso (en un proceso judicial o administrativo),
teniendo en cuenta las caractersticas del sector minero: por ejemplo,
si se trata de una mina subterrnea, a tajo abierto, o si se trata de
un centro de produccin minera.
b) Si la empleadora cumple, o no, con las condiciones de seguridad
laboral necesarias para el tipo de actividad minera.
c) Si la empleadora otorga, o no, adecuadas garantas para la protec-
cin del derecho a la salud y adecuada alimentacin para resistir
jornadas mayores a la ordinaria.
d) Si la empleadora otorga, o no, descansos adecuados durante la
jornada diaria superior a la jornada ordinaria, compatibles con el
esfuerzo fsico desplegado.
e) Si la empleadora otorga, o no, el tratamiento especial que demanda
el trabajo nocturno, esto es, menor jornada a la diurna.
Alternativamente, tambin podr exigirse la siguiente condicin:
f) Si se ha pactado en el convenio colectivo el mximo de ocho horas
diarias de trabajo.
Cabe resaltar que los criterios establecidos por la referida sentencia,
puede resultar de aplicacin a cualquier otra jornada atpica en otros
sectores, como en el caso del sector petrolero,
Asimismo, en el pronunciamiento del TC a que nos referimos, se ha
sealado la prohibicin de imponer jornadas acumulativas o atpicas
en trabajos peligrosos, insalubres y nocturnos, en aras de buscar la
mxima proteccin de la salud y seguridad del trabajador.
Finalmente, sobre el cumplimiento de la jornada mxima de trabajo
ordinaria y si la inspeccin de trabajo puede hacer cumplir aquella
establecida por el art. 25 de la Constitucin (jornada ordinaria cuyo
mximo es de ocho horas diarias o 48 horas semanales). En la lnea
de lo expuesto en este informe, debe tenerse presente que, en tanto
que una jornada acumulativa o atpica sea instaurada en un centro de
trabajo en forma conforme con los parmetros que han sido establecidos
por el TC, se le considerar vlidamente adoptada. Ms bien, cuando
alguno de sus presupuestos no se ajusten a los requisitos sentados en
la jurisprudencia constitucional, se tendr que la inspeccin del trabajo
ser un mecanismo til para que se constaten posibles distorsiones
en la gestin del tiempo de trabajo en una empresa que deban ser
reconducidas a los lmites de la jornada laboral comn o tpica (ocho
horas diarias o cuarenta y ocho semanales en promedio), constituyendo
desde esa perspectiva un instrumentos para disuadir al empleador de
incumplir con las normas que sancionan la observancia del tiempo de
trabajo (jornada comn).
Conclusin
En atencin a la naturaleza especial de la actividad del sector hidro-
carburo, podra verse justificada la necesidad de establecer un rgimen
especial de jornada atpica, siempre que se cumpla con las condiciones
sealadas en el fundamento 15 de la Sentencia del TC recada en el
Expediente N 4635/2004-AA/TC.
ANLISIS LABORAL 29
IV. RESOLUCIONES DIRECTORALES MTPE
Resulta por dems importante para las empresas tener conocimiento de las resoluciones directorales emitidas por el
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo que ponen fin a la segunda instancia administrativa y, especialmente,
de aquellos que constituyen precedente vinculante, ya que esta entidad se pronunciar en base a ellas en cada caso
concreto.
1. INTRODUCCIN
Anteriormente, el D.S. N 001-93-TR estableca las competencias y atribu-
ciones administrativas de la Autoridad Administrativa de Trabajo Nacional
y Regional. Asimismo, en la parte final de su art. 2 estableca que las
resoluciones emitidas por la instancia de revisin sobre las solicitudes
y reclamaciones que se iniciaran ante las Autoridades Administrativas
de Trabajo se publicaran en el Diario Oficial El Peruano y, adems, eran
precedente administrativo para todas las instancias administrativas a
nivel nacional.
Sin embargo, como este decreto supremo fue expedido antes de la
entrada en vigencia del marco normativo que establece el proceso de
descentralizacin, se requera la dacin de una norma reglamentaria que
lo sustituyera, adecuando la regulacin al marco de la descentralizacin
y las relaciones administrativas entre la Autoridad Administrativa de
Trabajo Nacional y Regional. Esta necesidad se haca ms evidente si
consideramos que la Ley N 29381, Ley de Organizacin y Funciones del
MTPE, precisa en su artculo 8, numeral 8.2, literales a), b) y g) que el
MTPE tiene como competencia compartida con los gobiernos regionales:
i) la garanta y promocin del ejercicio de los derechos fundamentales
en el mbito laboral; ii) el establecimiento de normas, lineamientos,
mecanismos y procedimientos que permitan la promocin del empleo
y formacin profesional; y, iii) el ejercicio de funciones ejecutoras en
materia de trabajo y promocin del empleo en aquellos casos especficos
de alcance nacional o supra regional.
En este contexto, el D.S. N 001-93-TR fue derogado por el D.S. N
017-2012-TR, norma que adeca la regulacin al marco de la descentra-
lizacin y las relaciones administrativas entre la Autoridad Administrativa
de Trabajo Nacional y Regional.
As en los arts. 2 y 3 del mencionado D.S. N 017-2012-TR se esta-
blecen las competencias de los Gobiernos Regionales y del Gobierno
Nacional, precisndose que la Direccin de Prevencin y Solucin de
Conflictos, u rgano que haga sus veces en el Gobierno Regional corres-
pondiente, resuelve en primera instancia y siempre que sean de alcance
local o regional, los procedimientos de: (i) terminacin de la relacin de
trabajo por causas objetivas; (ii) suspensin temporal perfecta de labores
por caso fortuito o fuerza mayor; (iii) impugnacin a la modificacin
colectiva de las jornadas, horarios de trabajo y turnos; (iv) designacin
de delegados de los trabajadores; (v) inscripcin en el registro sindical
de sindicatos, federaciones y confederaciones; (vi) inicio y trmite de la
30 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
negociacin colectiva; y, (vii) declaratoria de improcedencia o ilegalidad de
la huelga; y la Direccin General de Trabajo del MTPE resuelve en instancia
nica y siempre que estos sean de alcance supra regional o nacional los
supuestos antes detallados, exceptundose los incs. (iv) y (v).
Asimismo, en su art. 7 se precisa que los Directores de Prevencin
y Solucin de Conflictos, los Directores Subregionales, los Directores
Regionales de Trabajo y P.E., la Direccin General de Trabajo (DGT) y el
Despacho Viceministerial de Trabajo del MTPE tienen el deber de publicar
en el portal web del gobierno regional o nacional, segn corresponda,
dentro de los cinco das hbiles siguientes a su expedicin las resolucio-
nes administrativas que pongan fin a la segunda instancia administrativa
relacionadas con las materias reseadas en el prrafo anterior as como
las resoluciones del procedimiento administrativo sancionador de la
inspeccin del trabajo relativas a:
Libertad de trabajo;
Trabajo infantil;
Igualdad y no discriminacin;
Libertad sindical;
Jornada de Trabajo y descansos remunerados;
Primaca de la realidad;
Contratacin sujeta a modalidad y estabilidad en el trabajo; y,
Seguridad y Salud en el Trabajo.
Teniendo en consideracin que de acuerdo a las resoluciones que haya
emitido el MTPE sobre las materias reseadas se pronunciar en cada caso
concreto ms an en aquellos supuestos en que en su texto se haya con-
signado un Precedente Vinculante consideramos, por dems importante,
ponerlas a continuacin en conocimiento de nuestros suscriptores.
2. CRITERIOS APLICABLES PARA EL MEJOR FUNCIONAMIEN-
TO DEL SISTEMA DE INSPECCIN DE TRABAJO
Resolucin Directoral General N 29-2009-MTPE/2/11.4
Aplicacin de sanciones
Para la aplicacin de multas por infracciones laborales detectadas, pre-
vistas en el art. 39 de la Ley N 28806, Ley General de Inspeccin de
Trabajo (LGIT), los encargados de proponerlas e imponerlas, debern tener
presente que, en ningn caso, el monto total de las multas propuestas o
impuestas deber superar la suma equivalente a 30 Unidades Impositivas
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Tributarias (UIT) vigentes a la fecha de constatada la falta; para lo cual
y de ser el caso, para alcanzar dicha suma, se deber tener presente
que, en ningn caso, los montos mximos, de acuerdo a la gravedad e
independientemente, por Infracciones Leves (mximo 5 UIT), Infracciones
Graves (mximo 10 UIT) e Infracciones Muy Graves (mximo 20 UIT),
podrn ser mayores a las previstas por la LGIT.
En este contexto, se establece que el tope mximo de multas es de 30
UIT, monto que equivale a S/. 111,000.
Aplicacin del deber de confidencialidad en las actuaciones inspectivas
de investigacin
De conformidad con el numeral 9 del art. 2 y el art. 13 de la LGIT
y el numeral 8.3 del art. 8 de su Reglamento, aprobado por D.S. N
019-2006-TR, en adelante RLGIT, en todo caso se respetar el deber de
confidencialidad, manteniendo la debida reserva sobre la existencia de
una denuncia y la identidad del denunciante. En ese sentido, a fin de
dar un cabal cumplimiento al deber de confidencialidad, deber tenerse
en cuenta lo siguiente:
a) El deber de confidencialidad alcanza a todo funcionario o personal de
la administracin pblica que forme parte del Sistema de Inspeccin
del Trabajo (SIT) y a cualquier autoridad administrativa del trabajo,
que de alguna manera tuviera conocimiento de la existencia de una
denuncia y la identidad del denunciante, comprendindose dentro de
ellos al personal de las siguientes reas: defensa gratuita y asesora
del trabajador o dependencia que haga sus veces, mesa de partes
de la autoridad administrativa de trabajo, subdireccin u oficina
de programacin de las rdenes de inspeccin o dependencia que
haga sus veces, supervisores inspectores, inspectores del trabajo,
inspectores auxiliares, subdireccin o dependencia encargada del
procedimiento sancionador, direccin o dependencia encargada de
la segunda instancia en el procedimiento sancionador, oficina de
informtica o dependencia que haga sus veces, Direccin Nacional
de Inspeccin del Trabajo, y personal de cualquier otra rea u oficina
de la autoridad administrativa de trabajo que de alguna manera haya
tenido conocimiento de la existencia de la denuncia.
b) En las denuncias o solicitudes de inspeccin, cuando el denunciante
solicita la reserva de su identidad, el rea de programacin de las
rdenes de inspeccin o la dependencia que haga sus veces, tendr
el encargo de calificarlas a efectos de determinar su procedencia
de acuerdo al criterio antes mencionado. En los casos que no co-
rresponda la reserva de identidad (cuando las denuncias provengan
de trabajadores que ya no mantienen vnculo laboral con la inspec-
cionada, accidentes de trabajo, actos de hostilidad y cualquier otra
materia que por su naturaleza sea necesario revelar la identidad del
denunciante) se notificar al denunciante para que en el plazo de
48 horas exprese su consentimiento de llevar a cabo las actuaciones
inspectivas sin la reserva del caso, bajo apercibimiento de archivar
la denuncia. Con dicho consentimiento, el Inspector comisionado
podr actuar nicamente con respecto al trabajador denunciante.
c) En el desarrollo de las actuaciones inspectivas de investigacin,
cuando la denuncia corresponda a un trabajador con vnculo labo-
ral vigente, los Supervisores Inspectores, Inspectores del Trabajo e
Inspectores Auxiliares guardarn estricta reserva de la denuncia y
la identidad del denunciante; salvo que el trabajador solicite parti-
cipar en las actuaciones inspectivas, de lo cual dejar constancia
el Inspector comisionado.
Criterio sobre improcedencia de solicitudes de reduccin de multa
impuesta por Infraccin a la Labor Inspectiva
La competencia de la autoridad administrativa sancionadora para reducir
las multas originalmente impuestas se ejerce cuando se haya acreditado
la subsanacin de infracciones detectadas; sin embargo, se debe tener
en cuenta que en el caso especfico de infracciones a la labor inspectiva
que tienen por naturaleza ser insubsanables, las solicitudes de reduccin
presentadas por el sujeto inspeccionado sobre este tipo de infracciones,
debern ser declaradas improcedentes.
En este contexto, de acuerdo a lo establecido en el art. 36 de la LGIT,
son infracciones a la labor inspectiva las acciones u omisiones de los
sujetos obligados, sus representantes, personas dependientes o de su
mbito organizativo, sean o no trabajadores, contrarias al deber de cola-
boracin de los sujetos inspeccionados por los Supervisores-Inspectores,
Inspectores del Trabajo o Inspectores Auxiliares, establecidas en la LGIT
y su Reglamento (RLGIT).
Tales infracciones pueden consistir en:
1. La negativa injustificada o el impedimento a que se realice una
inspeccin en un centro de trabajo o en determinadas reas del
mismo, efectuado por el empleador, su representante o dependien-
tes, trabajadores o no de la empresa, por rdenes o directivas de
aquel. El impedimento puede ser directo o indirecto, perjudicando
o dilatando la labor del Inspector del Trabajo de manera tal que no
permita el cumplimiento de la fiscalizacin, o negndose a prestarle
el apoyo necesario. Constituye acto de obstruccin, obstaculizar la
participacin del trabajador o su representante o de los trabajadores
o la organizacin sindical.
2. El abandono de la diligencia inspectiva, que se produce cuando alguna
de las partes, luego de iniciada esta, deja el lugar de la diligencia.
3. La inasistencia a la diligencia, cuando las partes hayan sido
debidamente citadas, por el Inspector del Trabajo o la Autoridad
Administrativa de Trabajo y estas no concurren.
Adems, el art. 9 de la LGIT sobre la colaboracin con los Supervisores-
Inspectores, Inspectores del Trabajo e Inspectores Auxiliares establece
que los empleadores, los trabajadores y los representantes de ambos, as
como los dems sujetos responsables del cumplimiento de las normas
del orden sociolaboral, estn obligados a colaborar con los Supervisores-
Inspectores, los Inspectores del Trabajo y los Inspectores Auxiliares
cuando sean requeridos para ello. En particular y en cumplimiento de
dicha obligacin de colaboracin debern:
a) Atenderlos debidamente, prestndoles las facilidades para el cum-
plimiento de su labor;
b) Acreditar su identidad y la de las personas que se encuentren en
los centros o lugares de trabajo;
c) Colaborar con ocasin de sus visitas u otras actuaciones inspectivas;
d) Declarar sobre cuestiones que tengan relacin con las comproba-
ciones inspectivas; y,
e) Facilitarles la informacin y documentacin necesarias para el
desarrollo de sus funciones.
Quienes representen a los sujetos inspeccionados debern acreditar tal
condicin si las actuaciones no se realizan directamente con ellos.
Toda persona, natural o jurdica, est obligada a proporcionar a la Inspec-
cin del Trabajo los datos, antecedentes o informacin con relevancia en
las actuaciones inspectivas, siempre que se deduzcan de sus relaciones
con los sujetos sometidos a la accin inspectiva y sea requerida para
ello de manera formal.
ANLISIS LABORAL 31
 Asimismo, los artculos 45 y 46 del RLGIT establecen determinados
incumplimientos como infracciones a la labor inspectiva (ver Cuadro N 1).
Criterio sobre improcedencia de solicitudes de reduccin de multa
impuesta por infraccin de medidas de Seguridad y Salud en el Trabajo
que caus accidente de trabajo
La competencia de la autoridad administrativa sancionadora para
reducir las multas originalmente impuestas se ejerce cuando se haya
acreditado la subsanacin de infracciones detectadas; sin embargo, en
el caso especfico de las infracciones en materia de Seguridad y Salud
en el Trabajo que ocasionaron un accidente de trabajo que tienen por
naturaleza ser insubsanables, las solicitudes de reduccin presentadas
por el sujeto inspeccionado sobre este tipo de infracciones, debern ser
declaradas improcedentes.
En este sentido, de acuerdo a lo establecido en el art. 34 de la LGIT
son consideradas Infracciones en Materia de Seguridad y Salud en el
Trabajo las siguientes:
Los incumplimientos de las disposiciones legales de carcter general
aplicables a todos los centros de trabajo, as como las aplicables al sector
industria, construccin, y energa y minas mediante accin u omisin de
los distintos sujetos responsables.
Asimismo, el referido art. 34 establece que el Ministerio de Trabajo
y Promocin del Empleo (MTPE) es el encargado de velar por el cum-
plimiento de las obligaciones contenidas en las leyes de la materia y
convenios colectivos, determinar la comisin de infracciones de carcter
general en materia de seguridad y salud en el trabajo aplicables a todos
los centros de trabajo, as como las infracciones de seguridad y salud en
el trabajo para los sectores industria, construccin, y energa y minas.
Por otro lado, se debe tener en cuenta que el inciso 2 del art. 42 de la
LGIT, con respecto a las responsabilidades empresariales, dispone que
En materia de seguridad y salud en el trabajo, la empresa principal
responder directamente de las infracciones que, en su caso se come-
tan por el incumplimiento de la obligacin de garantizar la seguridad
y salud de los trabajadores de las empresas y entidades contratistas
y subcontratistas que desarrollen actividades en sus instalaciones.
Asimismo, las empresas usuarias de empresas de servicios temporales
y complementarios, respondern directamente de las infracciones por
el incumplimiento de su deber de garantizar la seguridad y salud de los
trabajadores destacados en sus instalaciones.
Al respecto, las infracciones en materia de Seguridad y Salud en el Trabajo
establecidas en el RLGIT se reproducen en el Cuadro N 2.
Error en las Actas de Infraccin
Cuando exista error en las Actas de Infraccin respecto al clculo de las
multas propuestas por los Supervisores, Inspectores y/o Inspectores
Auxiliares del Trabajo; los Jefes Zonales, Sub Directores de Inspecciones
o Funcionarios que hagan sus veces en primera instancia dentro del
procedimiento sancionador, en aplicacin del Principio de Legalidad y
Celeridad, podrn de oficio corregir dicho error al momento de emitir
pronunciamiento debiendo fundamentar la correccin efectuada, sea-
lando el monto que corresponde por la infraccin detectada.
Entrevista a los involucrados en el procedimiento inspectivo
De conformidad con la disposicin contenida en los numerales 3.1 y
3.2 del art. 5 de la LGIT, los Inspectores del Trabajo estn facultados
para entrevistar a uno o varios trabajadores, delegados, dirigentes de
la organizacin sindical o a cualquier sujeto incluido en el mbito de
la actuacin inspectiva, en las oficinas del MTPE, en la medida en que
resulte necesario para obtener mayor informacin a fin de esclarecer los
hechos materia de investigacin, extendindose la respectiva constancia
de actuacin inspectiva.
32 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Infracciones insubsanables
En el caso de incumplimientos en materia de Seguridad y Salud en el
Trabajo que caus un accidente de trabajo, no se extender respecto
del trabajador afectado medida de requerimiento al tratarse de una
infraccin insubsanable; sin embargo se deber dejar constancia de ese
hecho en la actuacin inspectiva en la que se determine dicha infraccin;
debiendo efectuarse la respectiva motivacin en el acta de infraccin
correspondiente.
La Inspeccin del Trabajo en el caso de trabajadores que no presenten
vnculo laboral vigente
Considerando que la Inspeccin del Trabajo es el servicio pblico encar-
gado de vigilar el cumplimiento de las normas de orden sociolaboral y
de la seguridad social; a peticin expresa del ex trabajador interesado,
la Autoridad Administrativa de Trabajo podr ejercer actuaciones inspec-
tivas en relacin a los beneficios sociales que le correspondiera a este,
dentro de los cinco (5) aos despus de terminado su vnculo laboral,
de conformidad con el art. 51 del RLGIT.
Propuestas e imposicin de sanciones con multas en el caso de em-
presas calificadas como micro y/o pequeas empresas
En los casos de empresas calificadas como micro y/o pequeas empre-
sas, las multas son reducidas en un 50%, siempre y cuando el sujeto
inspeccionado se haya registrado de acuerdo a ley(1), inclusive hasta el
momento de la extensin de la medida de requerimiento, lo cual podr
ser acreditado durante el procedimiento inspectivo o de ser el caso, en
el procedimiento sancionador.
Refrendo de actuaciones inspectivas en relacin a materias sociolabo-
rales no consideradas en la orden de inspeccin
Cuando en el desarrollo de las actuaciones inspectivas, los Inspectores
del Trabajo conozcan hechos que guarden relacin con la orden recibida
o puedan ser contrarios al ordenamiento jurdico vigente, respecto de
materias distintas a las contenidas en la orden de inspeccin, actuarn
de oficio adoptando las medidas del caso, sin perjuicio de solicitar por
escrito, dentro de las veinticuatro (24) horas de conocidos los mencio-
nados hechos, la expedicin del refrendo de las nuevas materias por
parte del directivo que gener la orden de inspeccin del trabajo.
Motivacin de sanciones mayores al mnimo
Los Inspectores del Trabajo y/o Auxiliares debern motivar o sustentar
las razones por las que la comisin de determinada infraccin justifica
la imposicin de una sancin mayor a la mnima prevista en la tabla
de multas del numeral 48.1 del art. 48 del RLGIT, para lo cual ser
de aplicacin el numeral 47.3 del art. 47 del mismo, que remite a los
Principios de Razonabilidad y Proporcionalidad en la determinacin de
la sancin, desarrollados en el numeral 3 del art. 230 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General - Ley N 27444. Esta norma esta-
blece que las autoridades deben prever que la comisin de la conducta
sancionable no resulte ms ventajosa para el infractor que cumplir las
normas infringidas o asumir la sancin; sin embargo, las sanciones a
ser aplicadas debern ser proporcionales al incumplimiento calificado
como infraccin, debiendo observar los siguientes criterios que en orden
de prelacin se sealan a efectos de su graduacin:
a) La gravedad del dao al inters pblico y/o bien jurdico protegido.
b) EI perjuicio econmico causado.
c) La repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin.
d) Las circunstancias de la comisin de la infraccin.
______
(1) Es decir que la empresa se encuentre inscrita en el Registro Nacional de la Micro y Pequea
Empresa (REMYPE).
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
CUADRO N 1
INFRACCIONES A LA LABOR INSPECTIVA(*)
Graves Los incumplimientos al deber de colaboracin con los supervisores
inspectores, los inspectores de trabajo y los auxiliares de inspeccin
regulado por el art. 9 de la LGIT, siempre que no estn tipificados como
infracciones muy graves.
Las acciones u omisiones que perturben, retrasen o impidan el ejercicio de
las funciones inspectivas de los supervisores inspectores, los inspectores
de trabajo o los inspectores auxiliares, siempre que no estn tipificadas
como infracciones muy graves.
El retiro de carteles del centro de trabajo o la obstruccin de la publicidad
de listas que permitan conocer al pblico sobre la condicin de infractor
del sujeto inspeccionado.
Muy Graves La negativa injustificada o el impedimento de entrada o permanencia en un
centro de trabajo o en determinadas reas del mismo a los supervisores
inspectores, los inspectores de trabajo, los inspectores auxiliares, o peritos
y tcnicos designados oficialmente, para que se realice una inspeccin.
La negativa del sujeto inspeccionado o sus representantes de acreditar su
identidad o la identidad de las personas que se encuentran en los centros
o lugares de trabajo ante los supervisores inspectores, los inspectores de
trabajo o los inspectores auxiliares.
La negativa del sujeto inspeccionado o sus representantes de facilitar a
los supervisores inspectores, los inspectores de trabajo o los inspectores
auxiliares, la informacin y documentacin necesarias para el desarrollo
de sus funciones.
El impedimento de la obtencin de muestras y registros cuando se notifique
al sujeto inspeccionado o a su representante.
Obstaculizar la participacin del trabajador o su representante o de los
trabajadores o la organizacin sindical.
El abandono, la inasistencia u otro acto que impida el ejercicio de la
funcin inspectiva.
No cumplir oportunamente con el requerimiento de la adopcin de medidas
en orden al cumplimiento de la normativa de orden sociolaboral.
No cumplir oportunamente con el requerimiento de las modificaciones
que sean precisas en las instalaciones, en el montaje o en los mtodos
de trabajo que garanticen el cumplimiento de las disposiciones relativas
a la salud o a la seguridad de los trabajadores.
No cumplir inmediatamente con la orden de paralizacin o prohibicin
de trabajos o tareas por inobservancia de la normativa sobre prevencin
de riesgos laborales cuando concurra riesgo grave e inminente para la
seguridad y salud de los trabajadores, o la reanudacin de los trabajos
o tareas sin haber subsanado previamente las causas que motivaron la
paralizacin o prohibicin.
La inasistencia del sujeto inspeccionado ante un requerimiento de
comparecencia.
No cumplir con el plan de formalizacin dispuesto por la Autoridad Admi-
nistrativa de Trabajo.
La coaccin, amenaza o violencia ejercida sobre los supervisores inspec-
tores, los inspectores de trabajo y los inspectores auxiliares.
(*) El Art. 46A del Reglamento establece que estas infracciones son sancionadas sin perjuicio
de aquellas que se encuentran reguladas o se establezcan en otras normas legales o
reglamentarias sujetas a fiscalizacin por parte de la Inspeccin del Trabajo.
CUADRO N 2
INFRACCIONES SOBRE SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO
Leves La falta de orden y limpieza del centro de trabajo que no implique riesgo
para la integridad fsica y salud de los trabajadores.
No comunicar a la autoridad competente la apertura del centro de trabajo
o la reanudacin o continuacin de los trabajos despus de efectuar
alteraciones o ampliaciones de importancia, o consignar con inexactitud
los datos que debe declarar o complementar, siempre que no se trate de
una industria calificada de alto riesgo por ser insalubre o nociva, y por los
elementos, procesos o materiales peligrosos que manipula.
Los incumplimientos de las disposiciones relacionadas con la prevencin
de riesgos, siempre que carezcan de trascendencia grave para la integridad
fsica o salud de los trabajadores.
Cualquier otro incumplimiento que afecte a obligaciones de carcter formal
o documental, exigidas en la normativa de prevencin de riesgos y no estn
tipificados como graves.
Graves La falta de orden y limpieza del centro de trabajo que implique riesgos
para la integridad fsica y salud de los trabajadores.
No dar cuenta a la autoridad competente, conforme a lo establecido en las
normas de seguridad y salud en el trabajo, de los accidentes de trabajo
mortales o de los incidentes peligrosos ocurridos, no comunicar los dems
accidentes de trabajo al Centro Mdico Asistencial donde el trabajador
accidentado es atendido, o no llevar a cabo la investigacin en caso de
producirse daos a la salud de los trabajadores o de tenerse indicios que
las medidas preventivas son insuficientes.
No llevar a cabo las evaluaciones de riesgos y los controles peridicos de
las condiciones de trabajo y de las actividades de los trabajadores o no
realizar aquellas actividades de prevencin que sean necesarias segn los
resultados de las evaluaciones.
No realizar los reconocimientos mdicos y pruebas de vigilancia peridica
del estado de salud de los trabajadores o no comunicar a los trabajadores
afectados el resultado de las mismas.
No comunicar a la autoridad competente la apertura del centro de trabajo
o la reanudacin o continuacin de los trabajos despus de efectuar al-
teraciones o ampliaciones de importancia o consignar con inexactitud los
datos que debe declarar o complementar, siempre que se trate de industria
calificada de alto riesgo, por ser insalubre o nociva, y por los elementos,
procesos o sustancias que manipulan.
El incumplimiento de las obligaciones de implementar y mantener ac-
tualizados los registros o disponer de la documentacin que exigen las
disposiciones relacionadas con la seguridad y salud en el trabajo.
El incumplimiento de la obligacin de planificar la accin preventiva de
riesgos para la seguridad y salud en el trabajo, as como el incumplimiento
de la obligacin de elaborar un plan o programa de seguridad y salud en
el trabajo.
No cumplir con las obligaciones en materia de formacin e informacin
suficiente y adecuada a los trabajadores y las trabajadoras acerca de los
riesgos del puesto de trabajo y sobre las medidas preventivas aplicables.
Los incumplimientos de las disposiciones relacionadas con la seguridad
y salud en el trabajo, en particular en materia de lugares de trabajo,
herramientas, mquinas y equipos, agentes fsicos, qumicos y biolgicos,
riesgos ergonmicos y psicosociales, medidas de proteccin colectiva,
equipos de proteccin personal, sealizacin de seguridad, etiquetado y
envasado de sustancias peligrosas, almacenamiento, servicios o medidas
de higiene personal, de los que se derive un riesgo grave para la seguridad
o salud de los trabajadores.
No adoptar las medidas necesarias en materia de primeros auxilios, lucha
contra incendios y evacuacin de los trabajadores.
ANLISIS LABORAL 33
 El incumplimiento de las obligaciones establecidas en las disposiciones
relacionadas con la seguridad y salud en el trabajo, en materia de
coordinacin entre empresas que desarrollen actividades en un mismo
centro de trabajo.
No constituir o no designar a uno o varios trabajadores para participar
como supervisor o miembro del Comit de Seguridad y Salud, as como
no proporcionarles formacin y capacitacin adecuada.
La vulneracin de los derechos de informacin, consulta y participacin
de los trabajadores reconocidos en la normativa sobre prevencin de
riesgos laborales.
El incumplimiento de las obligaciones relativas a la realizacin de auditoras
del Sistema de Gestin de Seguridad y Salud en el Trabajo.
No cumplir las obligaciones relativas al Seguro Complementario de Trabajo
de Riesgo a favor de sus trabajadores, incurrindose en una infraccin por
cada trabajador afectado.
Muy Graves No observar las normas especficas en materia de proteccin de la se-
guridad y salud de las trabajadoras durante los periodos de embarazo y
lactancia y de los trabajadores con discapacidad.
No observar las normas especficas en materia de proteccin de la segu-
ridad y salud de los menores trabajadores.
Designar a trabajadores en puestos cuyas condiciones sean incompatibles
con sus caractersticas personales conocidas o sin tomar en considera-
cin sus capacidades profesionales en materia de seguridad y salud en
el trabajo, cuando de ellas se derive un riesgo grave e inminente para la
seguridad y salud de los trabajadores.
Incumplir el deber de confidencialidad en el uso de los datos relativos a
la vigilancia de la salud de los trabajadores.
Superar los lmites de exposicin a los agentes contaminantes que originen
riesgos graves e inminentes para la seguridad y salud de los trabajadores.
Las acciones y omisiones que impidan el ejercicio del derecho de los
trabajadores para paralizar sus actividades en los casos de riesgo grave
e inminente.
No adoptar las medidas preventivas aplicables a las condiciones de
trabajo de los que se derive un riesgo grave e inminente para la seguridad
de los trabajadores.
El incumplimiento de las obligaciones establecidas en las disposiciones
relacionadas con la seguridad y salud en el trabajo, en materia de coordi-
nacin entre empresas que desarrollen actividades en un mismo centro de
trabajo, cuando se trate de actividades calificadas de alto riesgo.
No implementar un sistema de gestin de seguridad y salud en el trabajo
o no tener un reglamento de seguridad y salud en el trabajo.
El incumplimiento de la normativa sobre seguridad y salud en el trabajo que
ocasione un accidente de trabajo que produce la muerte del trabajador o
cause dao en el cuerpo o en la salud del trabajador que requiera asistencia
o descanso mdico, conforme al certificado o informe mdico legal.
______
(2) Que son aquellas actuaciones inspectivas que se realizan a un conjunto indeterminado de
(3) Que son actuaciones inspectivas que se efectuarn a un sujeto preciso, expresamente
(4) Se debe tener en cuenta que el inc. a) del art. 6 de la LGIT establece que los inspectores
34 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
e) EI beneficio ilegalmente obtenido.
f) La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor.
Nmero mnimo de actuaciones para extender Acta de Infraccin a la
labor inspectiva
En los casos en que exista infraccin a la labor inspectiva y a efectos de
dar cumplimiento a lo dispuesto en el numeral 13.7 del art. 13 del RLGIT,
los Inspectores del Trabajo y/o Auxiliares debern realizar como mnimo
dos actuaciones inspectivas antes de extender el Acta de Infraccin y
solicitar el cierre de la orden, salvo aquellos casos que pongan en peligro
la salud y bienestar de los Inspectores, conforme a lo dispuesto en el
numeral 17.7 del art.17 del referido Reglamento. Cabe sealar que por
cada hecho que configure infraccin a la labor inspectiva se propondr
una multa, teniendo en cuenta que al ser conductas independientes
deben sancionarse por separado.
Inicio del cmputo de plazos de las rdenes concretas derivadas de las
rdenes genricas
La fecha de inicio de las actuaciones inspectivas que derivan de una
orden de inspeccin genrica(2) constituye el inicio del cmputo del plazo
y la fecha de generacin de la orden de inspeccin concreta(3).
Incorporacin de un inspector del trabajo para convalidar las actuaciones
de un inspector auxiliar del trabajo
Cuando el Inspector Auxiliar del Trabajo realice funciones inspectivas de
vigilancia y control de las normas, y constate mediante documentacin
idnea, que el centro de trabajo inspeccionado cuenta con un nmero
de trabajadores mayor a aquel para el que se encuentra facultado por
Ley(4), deber solicitar la inmediata incorporacin de un Inspector del
Trabajo, cuya participacin convalidar las actuaciones inspectivas reali-
zadas, debiendo continuar conjuntamente el procedimiento investigador
y suscribir las siguientes constancias de actuaciones inspectivas, as
como, el informe y/o acta de infraccin correspondiente, de ser el caso.
Tiempo de tolerancia mnimo para las diligencias de comparecencia
Cuando el Inspector del Trabajo haya exigido la presencia del sujeto
inspeccionado mediante requerimiento de comparecencia, y este no
se encontrara presente en la hora indicada, deber esperar un tiempo
razonable mnimo de diez minutos para la concurrencia del mismo. Trans-
currido dicho tiempo, sin que se presente dicho sujeto o persona alguna
con poder suficiente para atender al Inspector del Trabajo actuante, podr
entenderse que ha existido una infraccin a la labor inspectiva (ver las
infracciones a la labor inspectiva en el punto 3), sancionable con multa,
sin perjuicio de agotarse y seguir con las actuaciones de investigacin
correspondientes, dentro del plazo otorgado.
sujetos, en aplicacin de criterios objetivos como rea geogrfica, actividad econmica,
niveles de informalidad o cualquier otro.
determinado e individualizado.
auxiliares estn facultados para ejercer las funciones inspectivas de vigilancia y control
de las normas en microempresas o pequeas empresas. Por su parte, el TUO de la Ley de
Promocin de la Competitividad, Formalizacin y Desarrollo de la Micro y Pequea Empresa
y del Acceso al Empleo Decente, aprobado por el D.S. N 007-2008-TR, dispone que la
micro empresa como mximo puede tener 10 trabajadores y la pequea empresa hasta
100 trabajadores.
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
3. DERECHOS Y BENEFICIOS DE TRABAJADORES DESTACA-
DOS O DESPLAZADOS SUJETOS AL RGIMEN LABORAL
ESPECIAL DE LA MYPE
Resolucin Directoral N 81-2013-MTPE/1/20.4
Sumilla: Microempresa que realiza intermediacin laboral debe pagar
los mismos beneficios laborales que la empresa usuaria, aun cuando
esta no sea una microempresa
Mediante el Acta de Infraccin N 3316-2011-MTPE/1/20.4, se impuso
sancin econmica al sujeto responsable (en adelante la empresa) por
haber incurrido en las siguientes infracciones: i) en materia de relacio-
nes laborales, al no haber depositado la Compensacin por Tiempo de
Servicios por los perodos vencidos en noviembre de 2010, y mayo de
2011, no haber efectuado el pago ntegro de la Gratificacin Legal por
Fiestas Patrias de 2011, y no haber exhibido el registro de control de
asistencia; y ii) a la labor inspectiva, al no haber asistido a la diligencia
de comparecencia debidamente notificada para el 17 de agosto de
2011, y al no haber adoptado las medidas necesarias para acreditar el
cumplimiento de la medida de requerimiento.
La empresa apelante alega que las infracciones provendran de una
interpretacin errnea del art. 7 de la Ley N 27626, norma que regula
la actividad de las empresas especiales de servicios y de las cooperativas
de trabajadores, puesto que el citado art. 7 se refiere a que los traba-
jadores de las empresas de servicios tendrn los mismos beneficios que
los trabajadores de la empresa a donde hayan sido destacados, siempre
que tengan igual ocupacin, por lo que la conclusin que no se haya
abonado a los trabajadores lo que les corresponde es incorrecta; ms
an si les es aplicable el rgimen laboral especial para la microempresa
al encontrarse la empresa acreditada como tal en el Registro Nacional
de la Micro y Pequea Empresa (REMYPE), siendo la Ley MYPE (D.S. N
007-2008-TR) una ley especial aplicable por sobre otra ley.
En este contexto, la Direccin de Inspeccin de Trabajo seala que dicho
art. 7 textualmente dispone que "Los trabajadores y socios trabajadores
de las empresas de servicios y de las cooperativas gozan de los derechos
y beneficios que corresponde a los trabajadores sujetos al rgimen laboral
de la actividad privada. Los trabajadores y socios trabajadores de las
empresas de servicios o cooperativas, cuando fueren destacados a una
empresa usuaria, tienen derecho durante dicho perodo de prestacin
de servicios a percibir las remuneraciones y condiciones de trabajo que
la empresa usuaria otorga a sus trabajadores". Del dispositivo legal no
se advierte que para gozar de la referida percepcin los trabajadores
deban realizar la misma labor o tengan la misma ocupacin, conforme lo
seala el apelante, por lo que lo argido al respecto carece de veracidad,
alcanzndoles, en consecuencia, a los trabajadores de la recurrente el
derecho a percibir lo contemplado en el mencionado artculo aun cuando
su objeto sea dedicarse de modo exclusivo a la prestacin de servicios de
intermediacin laboral en la forma de servicios complementarios, siendo
que de acuerdo al numeral 11.2 del art. 11 de la Ley N 27626 "Las
empresas de servicios complementarios son aquellas personas jurdicas
que destacan su personal a terceras empresas denominadas usuarias
para desarrollar actividades accesorias o no vinculadas al giro del negocio
de estas"; precisando su art. 3 que los trabajadores destacados a una
empresa usuaria no pueden prestar servicios que impliquen la ejecucin
permanente de la actividad principal de dicha empresa.
Si bien la apelante tiene la condicin de microempresa por tanto le es
aplicable a sus trabajadores el rgimen laboral especial establecido en
el D.S. N 007-2008-TR, y su Reglamento aprobado por D.S. N 008-
2008-TR, del artculo invocado precedentemente, se desprende que
independientemente de la condicin que tenga la empresa intermedia-
dora, los trabajadores destacados a la empresa usuaria deben percibir
lo que esta le otorga a sus trabajadores. En tal sentido, al advertirse
que las empresas usuarias donde brinda servicios de intermediacin
la recurrente son entidades pblicas y privadas que no se encuentran
inscritas en el Registro Nacional de la Micro y Pequea Empresa (RE-
MYPE) y, por ende, otorgan a sus trabajadores los derechos y beneficios
laborales del rgimen laboral ordinario, corresponde, consecuentemente,
en cumplimiento de lo dispuesto en el art. 7 de la Ley N 27626, que
la intermediaria le otorgue los mismos beneficios a los trabajadores que
hubiere destacado, conforme as lo ha determinado el inferior en grado;
mxime, si de acuerdo al numeral 3 del art. 26 de la Constitucin
Poltica del Per, se establece que en caso de duda insalvable sobre el
sentido de una norma debe optarse por la interpretacin ms favorable
al trabajador en aplicacin del principio "in dubio pro operario".
Finalmente, se seala que independientemente de quin sea la empre-
sa intermediaria o usuaria la que registre el ingreso y la salida de los
trabajadores, se advierte la exigencia legal que tiene todo empleador
de tener un registro de control de asistencia en el que sus trabajadores
consignen su tiempo de labores, de acuerdo a lo establecido en el art.
5 del D.S. N 004-2006-TR, sobre el Registro de Control de Asistencia y
salida en el Rgimen Laboral de la Actividad Privada, que establece que
"El empleador debe poner a disposicin el registro, cuando lo requieran
los siguientes sujetos: 1) La Autoridad Administrativa de Trabajo ()";
4. INDEMNIZACIN VACACIONAL
4.1 La indemnizacin vacacional debe cancelarse inmediatamente luego
del ao en que el trabajador debi gozar del descanso vacacional y
no lo hizo
Resolucin Directoral N 96-2013-MTPE/1/20.4
Mediante Acta de Infraccin N 1374-2012, se impuso sancin eco-
nmica al sujeto inspeccionado (en adelante la empresa) por haber
incurrido en infraccin en materia de relaciones laborales al no haber
acreditado el pago de indemnizacin a favor del trabajador con derecho,
toda vez que este no disfrut del descanso vacacional anual dentro del
ao siguiente a aquel en el que se adquiri el derecho, respecto a los
perodos 2005/2006 (15 das), 2006/2007 (12 das), 2007/2008/
(30 das), 2008/2009 (15 das) y 2009/2010 (30 das).
Cabe indicar que de conformidad con el art. 23 del Dec. Leg. N 713, la
falta de descanso vacacional en su debida oportunidad, esto es, dentro
del ao siguiente al que se adquiere el derecho a gozar de vacaciones
fsicas, origina que se le reconozca indemnizacin al trabajador al
considerar como irrecuperable la oportunidad del descanso vacacional,
excluyendo as la posibilidad de un posterior descanso fsico por los
perodos vencidos; es decir, la indemnizacin se genera si, luego de
transcurrido el ao en que el trabajador debi gozar del descanso fsico
vacacional, no se verifica efectivamente el descanso correspondiente, por
lo que el empleador no se liberar del pago de la indemnizacin antes
sealada, cuando otorgue el descanso fsico fuera del plazo previsto por
ley, es decir que cuando el trabajador goce de vacaciones fsicas con
posterioridad al ao en que debi ejercer el descanso fsico vacacional,
corresponde la indemnizacin por falta de goce vacacional en la medida
que las vacaciones no se gozaron en forma oportuna.
La indemnizacin a que se refiere el inciso c), del art. 23 del Dec. Leg.
N 713 citado, al estar estrictamente ligada al no disfrute oportuno
del descanso vacacional, se genera al vencer el ao siguiente de haber
ganado el descanso vacacional, sin haberlo disfrutado; es decir la indem-
ANLISIS LABORAL 35
 nizacin vacacional se adquiere desde el primer da del ao siguiente
en que el trabajador debi gozar de vacaciones fsicas y no lo hizo. Al
respecto, se seala que no se requiere de la extincin de la relacin la-
boral para que el trabajador pueda reclamar la indemnizacin; asimismo,
se observa que si bien la norma no establece expresamente el momento
en que debe hacerse efectivo el pago, por aplicacin del principio de
"In dubio Pro Operario" y el "Principio Tuitivo", debe interpretarse en el
sentido de que el pago corresponde hacerse efectivo en el momento
que se genera el derecho, por lo que el sujeto inspeccionado a pesar
del tiempo transcurrido desde que el trabajador adquiri el derecho a
la indemnizacin, no ha cumplido con su pago incurriendo, por tanto,
en infraccin administrativa.
4.2 Irrenunciabilidad de derechos respecto al pago de la Indemnizacin
Vacacional
Resolucin Directoral N 126-2013-MTPE/1/20.4
Antecedentes
Mediante Acta de Infraccin N 1035-2012, se impuso sancin a la
inspeccionada por haber incurrido en infraccin a las normas en materia
de relaciones laborales, referidas a las disposiciones sobre descanso
vacacional remunerado; as como, por la comisin de infraccin a la labor
inspectiva, al no cumplir oportunamente con el requerimiento; ambos,
en perjuicio de una trabajadora.
Indemnizacin Vacacional
En el presente caso, de los hechos verificados por el inspector comi-
sionado, que se presumen ciertos(5) y merecen fe(6), sin perjuicio de las
pruebas que puedan aportar los sujetos responsables, en defensa de
sus respectivos derechos e intereses, se determin que el inspector
comisionado tuvo a la vista la papeleta de vacaciones de la trabajadora
(fecha de ingres 02/11/2006), correspondiente al periodo de 2009-
2010, la misma que seala como fecha efectiva de goce de descanso
fsico del 14.11.2011 al 13.12.2011; siendo que, conforme con lo
dispuesto en el art. 23 del Dec. Leg. N 713, Los trabajadores, en
caso de no disfrutar del descanso vacacional dentro del ao siguiente a
aquel en el que adquieren el derecho, percibirn lo siguiente: () c) Una
indemnizacin equivalente a una remuneracin por no haber disfrutado
del descanso. Esta indemnizacin no est sujeta a pago o retencin
de ninguna aportacin, contribucin o tributo; en consecuencia, el
descanso fsico gozado por el periodo vacacional de 2009-2010 (o sea
del 02.11.2009 al 01.11.2010) fue gozado de forma posterior al ao
siguiente a aquel en el que adquiere el derecho, correspondiendo el
pago de la indemnizacin legal correspondiente.
Irrenunciabilidad de Derechos
Los documentos exhibidos por la inspeccionada no enervan su respon-
sabilidad administrativa, en el sentido que la hoja de beneficios sociales
ofrecida en la apelacin no contempla el pago de la indemnizacin
vacacional del perodo 2009-2010, no siendo relevante para autos, la
no objecin de la trabajadora de lo liquidado a esta por su empleadora,
toda vez que conforme con el principio de irrenunciabilidad de derechos(7),
garantiza la imposibilidad jurdica de disponer o renunciar libremente
a los derechos que en favor del trabajador reconoce el ordenamiento
laboral, sea antes de la iniciacin de una relacin de trabajo, durante
su desarrollo o una vez culminada. En ese sentido, la proteccin contra
la autorrenuncia de un derecho reconocido por la Constitucin o la ley
tiene por finalidad impedir que la condicin de desigualdad material en
la relacin laboral pueda ser utilizada por el empleador con el objeto de
forzar un pacto cuyas condiciones contravengan los derechos reconocidos
por normas inderogables del derecho laboral.
36 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Vulneracin de los principios de veracidad y razonabilidad
Con relacin a la vulneracin en el procedimiento analizado de los princi-
pios de veracidad y razonabilidad, cabe sealar que, habindose agotado
todos los medios impugnatorios existentes, el comisionado determin
la responsabilidad de la inspeccionada respecto del incumplimiento de
otorgar la indemnizacin por no haber disfrutado del descanso vacacio-
nal dentro del ao siguiente a aquel en el que adquieren el derecho;
asimismo, se tiene que la documentacin exhibida por la inspeccionada
no acredit haber efectuado el pago de la indemnizacin requerida, para
reputar su veracidad; asimismo, el art. 38 de la LGIT seala de forma
expresa que las sanciones a imponer por la comisin de infracciones
de normas legales en materia de Relaciones Laborales, de Seguridad
y Salud en el Trabajo y de Seguridad Social a que se refiere la LGIT se
graduarn atendiendo a los siguientes criterios generales de:
a) Gravedad de la falta cometida.
b) El nmero de trabajadores afectados.
El Reglamento de la LGIT establece la Tabla de Infracciones y Sanciones,
y otros criterios especiales para la graduacin, siendo que dicha Tabla
se encuentra regulada en el numeral 48.1 de su art. 48; de donde se
desprende que la infraccin incurrida por el inspeccionado se encuadra
dentro de los supuestos de los montos mnimos regulados para las infrac-
ciones calificadas de muy graves, por lo que corresponde la imposicin
de una multa del 5% de 11 UIT; asimismo, cabe indicar que el uso de
los otros criterios de razonabilidad y proporcionalidad expuesto en el art.
47 del Reglamento de la LGIT, sern aplicados para el caso de uso de
montos mayores al mnimo establecidos en la referida tabla, conforme a
lo dispuesto en el undcimo Criterio de la Relacin de Criterios Aplicables
en la Inspeccin del Trabajo aprobados por Resolucin Directoral N
029-2009-MTPE/2/11.4(8), el cual establece que: los Inspectores del
Trabajo y/o Auxiliares debern de motivar o sustentar las razones por las
que la comisin de determinada infraccin, justifica la imposicin de una
sancin mayor a la mnima prevista en la tabla de multas del numeral
48.1 del art. 48 del Reglamento (), para lo cual ser de aplicacin
el numeral 47.3 del artculo 47 de la citada norma, que remite a los
Principios de Razonabilidad y Proporcionalidad en la determinacin de la
sancin, desarrollados en el numeral 3 del art. 230 de la Ley 27444.
Conclusiones
As la trabajadora haya gozado del descanso fsico por vacaciones si
este fuera posterior a la fecha que indica la ley, es decir posterior al ao
siguiente a aquel en el que adquiere el derecho, le corresponde a la
trabajadora el pago de la indemnizacin vacacional.
El principio de irrenunciabilidad de derechos garantiza la imposibilidad
jurdica de disponer o renunciar libremente a los derechos que a favor del
trabajador reconoce el ordenamiento laboral, sea antes de la iniciacin de
una relacin de trabajo, durante su desarrollo o una vez culminada, por lo
que la trabajadora no puede renunciar a su derecho de ser indemnizada
por no haber gozado de las vacaciones en el plazo exigido en la ley.
______
(5) De conformidad con los dispuesto en el art. 16 de la LGIT que seala: Los hechos consta-
tados por los inspectores actuantes que se formalicen en las actas de infraccin observando
los requisitos que establezcan, se presumen ciertos son perjuicio de las pruebas que en
defensa de sus respectivos derechos e intereses puedan aportar los interesados.
(6) De conformidad con lo dispuesto en el art. 47 de la LGIT que seala: Los hechos constatados
por los servidores de la Inspeccin del Trabajo que se formalicen en las Actas de Infraccin
observando los requisitos establecidos, merecen fe, sin perjuicio de las pruebas que puedan
aportar los sujetos responsables, en defensa de sus respectivos derechos e intereses.
(7) Consagrado en el numeral 2. del art. 26 de la Constitucin: "En la relacin laboral se
respetan los siguientes principios () 2. Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos
por la Constitucin y la ley".
(8) Ver artculo Inspeccin del Trabajo: Relacin de criterios aplicables en INFORME LABORAL,
febrero 2013, pg. 12.
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
Las multas son impuestas de acuerdo a la infraccin configurada la mis-
ma que se encuentra tipificada en el Reglamento de la LGIT y la cuanta
a aplicar se rige por los principios de razonabilidad y proporcionalidad
establecidos en el numeral 3 del art. 230 de la Ley N 27444 que dis-
pone que las autoridades deben prever que la comisin de la conducta
sancionable no resulte ms ventajosa para el infractor que cumplir las
normas infringidas o asumir la sancin. Sin embargo, las sanciones a
ser aplicadas debern ser proporcionales al incumplimiento calificado
como infraccin, debiendo observar los siguientes criterios que en orden
de prelacin se sealan a efectos de su graduacin:
a) La gravedad del dao al inters pblico y/o bien jurdico protegido;
b) EI perjuicio econmico causado;
c) La repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin;
d) Las circunstancias de la comisin de la infraccin;
e) EI beneficio ilegalmente obtenido; y
f) La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor.
5. RELACIONES COLECTIVAS DE TRABAJO
5.1 Licencias Sindicales por Actos de Concurrencia Obligatoria
Resolucin Directoral N 145-2013-MTPE/1/20.4
Antecedentes
Mediante Acta de Infraccin se inici el procedimiento que sancion al
sujeto inspeccionado por infraccin muy grave en materia de relaciones
laborales pues se habra negado a otorgar licencia sindical al Secretario
General del Sindicato de Trabajadores de la empresa y, por infraccin
leve en materia de relaciones laborales por no contar con el Registro
Permanente de Control de Asistencia con las formalidades de ley, en
perjuicio de los mismos trabajadores.
En el procedimiento sancionador se determin que:
1. La empresa siempre habra concedido la licencia sindical a los
dirigentes de la organizacin sindical, no obstante, en dicho caso la
negativa se sustentaba en razn de que la seccin a la que perteneca
el referido secretario general estaba conformada por cinco personas
de las cuales tres se encontraban incapacitadas por enfermedad,
hecho que ha quedado demostrado con los certificados mdicos
exhibidos durante las actuaciones inspectivas.
2. Se habra demostrado que ante la negativa de la empresa, el referido
trabajador no concurri a la empresa todo el da, a pesar de que la
diligencia estaba programada para las 12 m.
3. La licencia sindical fue solicitada por dos dirigentes concedindosele
la licencia a uno de ellos, pues su inasistencia no generaba mayores
consecuencias, ms an cuando en dicha diligencia no iban a ser
participantes sino espectadores de la actuacin de su abogado.
Actos de concurrencia obligatoria
El art. 32 del TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, apro-
bado por D.S. N 010-2003-TR, dispone que: La convencin colectiva
contendr las estipulaciones tendientes a facilitar las actividades sindi-
cales en lo relativo a reuniones, comunicaciones, permisos y licencias. A
falta de convencin, el empleador solo est obligado a conceder permiso
para la asistencia a actos de concurrencia obligatoria a los dirigentes que
el Reglamento seale, hasta un lmite de treinta (30) das naturales por
ao calendario, por dirigente; el exceso ser considerado como licencia
sin goce de remuneraciones y dems beneficios. Este lmite no ser
aplicable cuando en el centro de trabajo exista costumbre o convenio
colectivo ms favorable.
En nuestra legislacin no existe una enumeracin enunciativa de los
actos que constituyen actos de concurrencia obligatoria, por lo que se
considera pertinente tener presente la proteccin a nivel constitucional
de la libertad sindical, conforme lo expone el Tribunal Constitucional: El
art. 28, inciso 1) de la Constitucin reconoce el derecho de sindicacin
y la libertad sindical. Al respecto, este Colegiado ha establecido que
su contenido esencial tiene dos aspectos: el primero consiste en la
facultad de toda persona de constituir sindicatos con el propsito de
defender sus intereses gremiales, mientras que el segundo se refiere a
la facultad de afiliarse o no afiliarse a este tipo de organizaciones. A su
vez se ha precisado que implica la proteccin del trabajador afiliado o
sindicado frente a la comisin de actos que perjudiquen sus derechos y
tengan como motivacin real su condicin de afiliado o no afiliado de un
sindicato u organizacin anloga(9); siendo que, de acuerdo a lo esta-
blecido en la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, los
derechos y las libertades que ella reconoce se interpretan de conformidad
con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados
y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el
Per; por lo que, estando a ello, conforme con el pronunciamiento de
la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), en el numeral 11 de la
Recomendacin sobre la proteccin y facilidades que deben otorgarse a
los representantes de los trabajadores de la empresa, Recomendacin N
143, de 1971(10), se establece la necesidad de otorgamiento de tiempo
libre a los representantes de los trabajadores para asistir a reuniones,
cursos de formacin, seminarios, congresos y conferencias sindicales,
el cual podr ser otorgado sin prdida de salario ni de prestaciones u
otros beneficios sociales.
Otorgamiento de la licencia sindical
El procedimiento para determinar el otorgamiento de la licencia sindical,
as como la fijacin de un tiempo razonable para la presentacin de su
solicitud, debe ser en esencia flexible en razn de evitar la posibilidad de
afectar el derecho constitucional de libertad sindical, desde su dimensin
plural o colectiva, conforme lo define el Tribunal Constitucional cuando
seala que: () esta dimensin de la libertad sindical se justifica
por cuanto el artculo 3.1. del Convenio N 87 de la OIT, anterior-
mente citado, precisa que las organizaciones de trabajadores tienen
el derecho de elegir libremente a sus representantes, de organizar su
administracin y sus actividades y formular su programa de accin, en
tanto que el artculo 1.2 del Convenio N 98 de la OIT, como ya se
dijo, establece la proteccin a los trabajadores sindicalizados contra
todo acto que tenga por objeto despedirlo o perjudicarlo de cualquier
otra forma a causa de su afiliacin sindical o por su participacin en
actividades sindicales(11).
______
(9) Sentencia recada en el Exp. N 01978-2011-PA/TC, fundamento 6.
(10) "1) A fin de que los representantes de los trabajadores puedan desempear eficazmente
sus funciones, deberan disfrutar del tiempo libre necesario para asistir a reuniones, cursos
de formacin, seminarios, congresos y conferencias sindicales.
2) El tiempo libre previsto en el subprrafo 1) anterior debera ser otorgado sin prdida de
salario ni de prestaciones u otras ventajas sociales, quedando entendido que la cuestin
de determinar a quin corresponderan las cargas resultantes debera determinarse por los
mtodos de aplicacin a que se refiere el prrafo 1 de la presente Recomendacin".
(11) Fundamento 11 de la Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Exp. N 0206-
2005-PA/TC.
ANLISIS LABORAL 37
 En ese sentido, al no haberse otorgado la licencia respectiva al Secre-
tario General del Sindicato de Trabajadores de la empresa, se incurri
en la infraccin descrita en el numeral 25.10 del art. 25 del Regla-
mento de la Ley General de Inspeccin del Trabajo (LGIT), aprobado
por D.S. N 019-2006-TR, concordante con la Sentencia del Tribunal
Constitucional recada en el Expediente N 0206-2005-PA/TC(12). Del
mismo modo, as la afectacin del referido derecho no hubiese sido
la finalidad del empleador, el acto igualmente habra sido violatorio
de la libertad sindical.
Determinacin de la multa por la cantidad de trabajadores afectados
La empresa manifiesta que la multa impuesta por dicha infraccin
sera excesiva, pues segn indica el numeral 48.1 A del art. 48 del
Reglamento de la LGIT, no establece en qu casos de afectacin de la
libertad sindical, los trabajadores afectados son nicamente los que se
encuentren afiliados a la organizacin sindical. Sobre dicho tema es ne-
cesario incidir en que la afectacin a la libertad sindical se determina por
la comprobacin de cualquier actuacin que tenga como efecto, directo
o indirecto, mediato o inmediato, impedir u obstaculizar el ejercicio de
cualquier derecho sindical, entendido este en su dimensin individual
y plural; en este sentido el Tribunal Constitucional mediante Sentencia
recada en el Exp. N 3311-2005-PA/TC de fecha 05.01.06 declara que
la libertad sindical no solo posee una dimensin individual, relativa a la
constitucin del sindicato y su afiliacin, sino tambin una dimensin
plural, a travs de la cual se protege, tanto la autonoma sindical,
esto es, la posibilidad de que el sindicato pueda funcionar libremente,
sin injerencias o actos externos que lo afecten, como las actividades
sindicales que desarrollan los sindicatos y sus afiliados de manera co-
lectiva, as como la de los dirigentes sindicales de forma tal que todo
acto lesivo, no justificado e irrazonable que afecte colectivamente a los
trabajadores sindicalizados y a sus dirigentes y que haga impracticable el
funcionamiento del sindicato, deber ser reparado, mxime si, el numeral
48.1-A del art. 48 Reglamento de la LGIT, establece que tratndose de
actos que impliquen la afectacin a la libertad sindical, se entiende por
trabajadores afectados () al total de trabajadores que se encuentren
afiliados a la organizacin sindical correspondiente.
Conclusiones
Si bien no existe una enumeracin enunciativa de los actos que cons-
tituyen legalmente Actos de concurrencia obligatoria la Constitucin
establece la proteccin de la libertad sindical. Teniendo en cuenta que
la Constitucin se interpreta de conformidad con la Declaracin Universal
de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales
sobre las mismas materias ratificados por el Per como los Convenios
y Recomendaciones de la OIT se toma en cuenta su Recomendacin N
143 (Sobre la proteccin y facilidades que deben otorgarse a los repre-
sentantes de los trabajadores en la empresa), de 1971, que establece
la necesidad de otorgamiento de tiempo libre a los representantes de
los trabajadores para asistir a reuniones, curso de formacin, seminarios,
congresos y conferencias sindicales.
El tema de las licencias tambin ha sido desarrollado por el MTPE en
los informes 011-2012-MTPE/2/14 y 029-2011-MTPE/2.14.
La negativa por parte de una empresa de otorgar la licencia sindical res-
pectiva a un representante del sindicato configura una infraccin laboral
tipificada en el numeral 25.10 del art. 25 del Reglamento de la LGIT
que establece que es falta muy grave en materia de relaciones laborales
La realizacin de actos que afecten la libertad sindical del trabajador o
de la organizacin de trabajadores, tales como aquellos que impiden la
libre afiliacin a una organizacin sindical, promuevan la desafiliacin
de la misma, impidan la constitucin de sindicatos, obstaculicen a la
representacin sindical, utilicen contratos de trabajo sujetos a modalidad
38 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
para afectar la libertad sindical, la negociacin colectiva y el ejercicio del
derecho de huelga, o supuestos de intermediacin laboral fraudulenta,
o cualquier otro acto de interferencia en la organizacin de sindicatos.
Tratndose de actos que impliquen la afectacin a la libertad sindical,
se entiende por trabajadores afectados al total de trabajadores que se
encuentren afiliados a la organizacin sindical correspondiente, de acuer-
do a lo establecido en el numeral 48.1-A del art. 48 del Reglamento
de la LGIT.
5.2 Cumplimiento de las Actas de Conciliacin
Resolucin Directoral N 249-2013-MTPE/1/20.4
Antecedentes
Se multa a la empresa inspeccionada por no pagar el incremento de
remuneraciones acordado en el Acta de Conciliacin del 19 de abril de
2012 por el periodo del 4 de noviembre de 2011 al 5 de octubre de 2012.
Principio de Jerarqua y del Non Bis In Idem
La empresa alega que en relacin al incumplimiento de lo dispuesto en la
medida inspectiva de requerimiento de fecha 5 de octubre de 2012, debe
tenerse presente que de acuerdo a los Oficios Circulares N 0038-2008-
MTPE/2/11.4 y N 0056-2008-MTPE/2/11.4 aplicables al presente
caso en virtud al Principio de Jerarqua establecido en el art. 2 numeral
6 de la Ley N 28806, ya que cuando en los procedimientos inspectivos
de investigacin, en los cuales son requeridos los sujetos inspeccionados
para el cumplimiento de las normas sociolaborales, siempre el hecho que
no se cumpla oportunamente con el requerimiento de la adopcin de me-
didas en orden al cumplimiento de la normativa de orden sociolaboral, ser
porque subsisten infracciones a las normas verificadas, configurndose as
una situacin en la que un solo hecho genera la propuesta de una doble
multa siendo de aplicacin el Principio de Non Bis In Idem establecido
en el art. 230 numeral 10 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, en la cual se seala que: No se podrn imponer
sucesiva o simultneamente una pena y una sancin administrativa por
el mismo hecho en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto,
hecho y fundamento: por lo que la nica propuesta de multa debera ser
por no haber acreditado el sujeto inspeccionado con el cumplimiento de
la norma sociolaboral y no por incumplimiento a la labor inspectiva al
no haber sido atendida la medida de requerimiento; correspondiendo
no acoger la propuesta de sancin en este extremo, en consecuencia,
resulta procedente emitir la resolucin correspondiente de conformidad
con el literal e) del art. 45 de la Ley.
En el presente caso, se dan hechos distintos e independientes, uno
consiste en incumplir las obligaciones laborales materia de autos, y el
otro radica en no acatar la medida inspectiva de requerimiento emitida
por los Inspectores Comisionados.
Adems, estos dos hechos afectan distintos fundamentos, entendin-
dose por fundamentos a los bienes jurdicos; el primero afecta bienes
jurdicos referidos a trabajadores mientras que el segundo afecta bienes
jurdicos relativos a la Administracin Pblica; siendo as, no procede
aplicar el Principio de Non Bis In Idem en este procedimiento pues no
se configura el requisito esencial de la triple identidad: sujeto, hecho
______
(12) Exp. N 0206-2005-PA/TC, fundamento 13: Es por ello que, a criterio del Tribunal Constitu-
cional, la dimensin plural o colectiva de la libertad sindical garantiza no solo la proteccin
colectiva de los trabajadores sindicalizados como fue reconocido por este Colegiado en el
Exp. N 1124-2001-AA/TC, Fundamento 11, sino que tambin reconoce una proteccin
especial para los dirigentes sindicales, toda vez que estos ltimos, libremente elegidos,
detentan la representacin de los trabajadores sindicalizados a fin de defender sus intereses.
Consecuentemente, todo acto lesivo, no justificado e irrazonable, que afecte a los trabajadores
sindicalizados y a sus dirigentes y que haga impracticable el funcionamiento del sindicato,
deber ser reparado.
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
y fundamento. Asimismo, debemos precisar que los mencionados
Oficios Circulares fueron dejados sin efecto por la Resolucin Directoral
N 124-2011-MTPE/2/16 de la Direccin General de Inspeccin del
Trabajo, no habiendo ningn pronunciamiento que recobre su vigencia.
Teniendo en cuenta todo lo anterior, podemos afirmar que la razn por la
cual el inferior en grado dej sin efecto la infraccin referida a la medida
inspectiva detallada en el considerando anterior careca totalmente
de sustento, habiendo correspondido que dicha autoridad sancionara
por esta infraccin a la labor inspectiva; por ende, amerita revocar dicho
extremo de la resolucin apelada, lo cual no modifica el monto de la
multa impuesta; siendo ste el adecuado proceder, pues lo opuesto,
es decir, el restituir la citada infraccin a la labor inspectiva, vulnerara
el derecho de defensa de la inspeccionada y el Principio de Celeridad
previsto en la Ley N 27444.
Conclusiones
La inspeccionada sostiene que recin el 24 de noviembre de 2012
celebr el Acta Final de Negociacin con el Sindicato, en la cual se
acord los alcances del incremento de remuneraciones entre estos
se encontraba el tomar como referencia las remuneraciones al 1 de
agosto de 2011 por ello la Inspeccin del Trabajo no podra afirmar
que ella vena incumpliendo algn acuerdo. Respecto a lo anterior, en
primer lugar, cabe sealar que, por medio del Acta de Conciliacin del
19 de abril de 2012 suscrita por el Sindicato Textil de Hilandera Andina
S.A.C. y la inspeccionada, esta ltima estableci el incremento de las
remuneraciones en S/. 3.50 diarios, el cual deba pagarse a partir del
4 de noviembre de 2011, ya que, mediante Acta de Conciliacin del 8
de febrero de 2012, ella reconoce la vigencia del Pliego de Reclamos
del 4 de noviembre de 2011 al 3 de noviembre de 2012; sin embargo,
tal como se advierte de lo actuado durante la inspeccin, la inspec-
cionada, a pesar de tener la informacin suficiente, monto y fecha de
inicio del incremento de remuneraciones, no ha realizado el pago del
mismo, incluso los Inspectores se lo exigieron a travs de una medida
de requerimiento pero tampoco lo hizo; por tanto, podemos afirmar que
la inspeccionada incumpli el citado acuerdo del 19 de abril de 2012;
adems, al momento de emitirse la Resolucin bajo comentario no ha
presentado documentos que acrediten tal pago.
La referida Acta Final de Negociacin del 24 de noviembre de 2012 no
tiene incidencia en este caso pues tal como se observa de su revisin,
ella versa sobre asuntos que no tienen relacin con el tema materia
de autos, o que anteriormente ya fueron tratados y acordados en las
citadas Actas de Conciliacin del 8 de febrero y 19 de abril de 2012,
tales como: el incremento de remuneraciones, el monto del mismo y
su fecha de inicio; informacin verificada por los Inspectores y que, tal
como hemos explicado, era suficiente para efectuar el pago de este
incremento estipulado por la misma inspeccionada, siendo irrelevante el
dato establecido en tal Acta Final de Negociacin relativo a tomar como
referencia las remuneraciones al 1 de agosto de 2011.
6. JORNADA DE TRABAJO
6.1 Impugnacin a la Modificacin Colectiva de la Jornada y Horario de
Trabajo por el Sindicato
Resolucin Directoral N 05-2013-MTPE/1/20
Antecedentes
Mediante la Resolucin Directoral N 456-2012-MTPE/1/20.2, del
21.12.12, la Direccin de Prevencin y Solucin de Conflictos declar
fundada la impugnacin a la modificacin colectiva de la jornada de
trabajo presentada por el Sindicato de Obreros de la Universidad, en
tanto esta universidad (en adelante, el empleador) no haya cumplido
con el procedimiento legal establecido para la procedencia de dicha
modificacin.
El empleador interpone recurso de apelacin contra dicha resolucin
argumentando lo siguiente: i) Que, la decisin de modificar el horario de
trabajo en 15 minutos tuvo como sustento el art. 16 del D.S. N 008-
2002-TR, Reglamento del TUO de la Ley de Jornada de Trabajo, Horario
y Trabajo en Sobretiempo, que a la letra dice Para la adecuacin a lo
dispuesto por el artculo 7 de la Ley se podr optar entre incrementar
el tiempo de permanencia en quince (15) minutos o en adecuar a los
turnos el tiempo de refrigerio; por lo que no existi una modificacin
colectiva de horario de trabajo; ii) Que, no existe norma que expresamente
regule cul es el procedimiento a seguir para impugnar el incremento de
permanencia en el centro de trabajo por 15 minutos para la adecuacin
a lo dispuesto por el art. 7 del D.S. N 007-2002-TR.
Impugnacin a la modificacin colectiva del horario de trabajo
El procedimiento de impugnacin a la modificacin colectiva del horario
de trabajo se encuentra regulado de manera general en el artculo 2
inciso 1, literal e) del D.S. N 007-2002-TR, TUO del Dec. Leg. N 854,
Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, (en adelante,
la Ley), modificado por la Ley N 27671. En dicha Ley se seala que el
empleador est facultado para establecer y modificar horarios de trabajo,
debindose seguir para tal efecto el procedimiento ah detallado. As
tenemos, que el empleador se encuentra en el deber de consultar a la
parte trabajadora sobre la medida a adoptarse, as como, en la obligacin
de motivar su propuesta de cambio de horario.
Asimismo, el art. 6 de la Ley y art. 12 del Reglamento de la Ley, apro-
bado por D.S. N 008-2002-TR, hace una distincin al procedimiento,
antes sealado, y adopta otro supuesto para la modificacin de horario
de trabajo, cuando sea mayor a una hora. Por lo sealado, en las dis-
posiciones legales si se encuentra regulado el procedimiento a seguir
por los empleadores cuando decidan realizar una modificacin en el
horario de trabajo.
El tiempo del Refrigerio
El art. 7 de la Ley seala que: () El tiempo dedicado al refrigerio no
podr ser inferior a cuarenta y cinco (45) minutos. El tiempo de refrigerio
no forma parte de la jornada ni horario de trabajo, salvo que por convenio
colectivo se disponga algo distinto. Y respecto a esta disposicin el
art. 16 del reglamento de la Ley, seala que: Para la adecuacin a lo
dispuesto por el Art. 7 de la Ley se podr optar entre incrementar el
tiempo de permanencia en quince (15) minutos o en adecuar a los turnos
el tiempo de refrigerio. De la lectura de ambos artculos se concluye
que la adecuacin sealada por el art. 16 del Reglamento de la Ley
se refiere al supuesto en el cual el tiempo de refrigerio no forme parte
de la jornada de trabajo.
En el caso bajo comentario, mediante Carta del 13.11.12, el empleador
comunic que el tiempo dedicado al refrigerio es de 45 minutos, incre-
mentndose el tiempo de permanencia en 15 minutos. Por otro lado, la
organizacin sindical referida y el empleador mediante Convenio Colectivo
de 2003 fijaron que el tiempo de refrigerio de los obreros ser de treinta
(30) minutos y, mediante Acta de Solucin del Pliego de Reclamos de
fecha 05.09.08 establecieron que los treinta minutos de refrigerio forman
parte de la jornada laboral de cada uno de los trabajadores.
Conclusiones
En el presente caso no es aplicable el art. 16 del Reglamento de la
Ley, ya que el tiempo de refrigerio forma parte de la jornada de trabajo.
Asimismo, si bien el empleador no modific el horario de trabajo por ms
ANLISIS LABORAL 39
 de una hora, al haberse aumentado el tiempo de permanencia en 15
minutos, estara modificando de manera unilateral el horario de salida y la
jornada de trabajo, sin haber seguido el procedimiento correspondiente.
Si bien el art. 28 de la Constitucin Poltica establece que la conven-
cin colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo concertado,
esta no puede establecer clusulas normativas que contravengan el
lmite imperativo establecido en el art. 7 de la Ley, que seala que el
tiempo dedicado al refrigerio no podr ser inferior a cuarenta y cinco
(45) minutos. Como se ha sealado, en el caso analizado, mediante
convenio colectivo se estipul que el tiempo dedicado al refrigerio forma
parte de la jornada de trabajo, por lo que el empleador pudo incorporar el
tiempo de refrigerio dentro de la jornada regular, o en caso de pretender
realizar una modificacin en el horario o jornada de trabajo debi seguir
el procedimiento estipulado por ley para tal efecto.
6.2 Impugnacin a la Modificacin Colectiva de la Jornada y Horario de
Trabajo
Resolucin Directoral N 14-2013-MTPE/1/20
Antecedentes
La Direccin de Prevencin y Solucin de Conflictos declar improcedente
el procedimiento de impugnacin presentado por un trabajador de la
empresa, por no encontrarse amparado en el supuesto legal previsto en
el D.S. N 007-2002-TR, TUO del Decreto Legislativo N 854, Ley de
Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, modificado por la
Ley N 27671 y su Reglamento, aprobado por el D.S. N 008-2002-TR,
en los cuales se prev una modificacin colectiva de la jornada y horario
de trabajo.
Recurso de apelacin interpuesto por un trabajador
En el presente caso el trabajador interpone recurso de apelacin contra
la Resolucin Directoral N 095-2013-MTPE/1/20.2, sealando que se
declare su nulidad puesto que se ha desnaturalizado el procedimiento de
impugnacin colectiva de la jornada; as como, que existe incongruencia
en la aplicacin de la normas aplicables al presente caso, en tanto, que
el sustento de la resolucin impugnada es el art. 6 del D.S. N 007-
2002-TR, TUO del Dec. Leg. N 854, Ley de Jornada de Trabajo, Horario y
Trabajo en Sobretiempo, modificado por la Ley N 27671, que se refiere a
la modificacin de horario, cuando debi aplicarse el art. 2, de la misma
norma que prev los cambios en la jornada de trabajo. En ese sentido,
el trabajador seala que se habran configurado las causales previstas
en el art. 10 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley
N 27444, numerales: i) La contravencin a la Constitucin, a las leyes
o las normas reglamentarias y ii) El defecto o la omisin de alguno de
los requisitos de validez.
La Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General (LPAG),
establece que los administrados plantean la nulidad de un acto admi-
nistrativo que les concierne a travs de los recursos impugnativos.
El procedimiento de impugnacin colectiva de la jornada
El procedimiento de impugnacin a la modificacin colectiva de la jornada
y horario de trabajo se encuentra regulado por el TUO del Dec. Leg. N
854, Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo (LJT)y
su respectivo Reglamento aprobado mediante el Decreto Supremo N
008-2002-TR.
Asimismo, el artculo 2.2 de la LJT prev el procedimiento a seguir por el
empleador a fin de que la medida adoptada en cuanto a la modificacin
del tiempo de trabajo opere conforme a ley; as tenemos, que se seala
que previamente a la modificacin de la jornada y horario de trabajo, el
40 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
empleador deber comunicar a la parte laboral en el siguiente estricto
orden de prelacin: i) sindicato, ii) representantes de los trabajadores y
iii) trabajadores afectados, de las razones de la medida a adoptar. Asi-
mismo, en caso los trabajadores y el empleador no lleguen algn acuerdo
respecto de dicha modificacin, la ley otorga a dichos trabajadores el
derecho de impugnarla ante la Autoridad Administrativa de Trabajo.
Asimismo, el segundo prrafo del art. 6 de la LJT y art. 12 de su Re-
glamento, hace una referencia especfica al carcter individual y colectivo
de la modificacin del horario de trabajo, siendo el ente competente
para la resolucin en el primer caso el rgano jurisdiccional, mientras
que, cuando se trate de una variacin que afecte a un colectivo de
trabajadores es la Autoridad Administrativa de Trabajo la encargada de
resolver la procedencia de la impugnacin.
En ese sentido, se puede advertir el carcter colectivo que los dispositivos
legales sobre modificacin de jornada y horario establecen tanto para la
legitimidad de quien impugna la medida como el nmero de trabajadores
afectados con la misma; as como, definen la intervencin de la Autoridad
Administrativa de Trabajo cuando se afecte a una pluralidad de la parte
laboral.
Conclusiones
En el presente caso, de los documentos presentados por el recurrente
se advierte que el empleador, ha modificado tanto la jornada como el
horario de trabajo de un solo trabajador, por lo que este deber recurrir
ante el rgano jurisdiccional pertinente a efectos de ejercer su derecho
de impugnacin ante la medida adoptada.
Que por los argumentos sealados se evidencia que no existen vicios
en la emisin y contenido de la Resolucin Directoral N 095-2013-
MTPE/1/20.2 de fecha 15 de marzo de 2013 emitido por la Direccin de
Prevencin y Solucin de Conflictos que conlleven a declarar la nulidad.
7. PROCEDIMIENTO SANCIONADOR
7.1 Aplicacin del Principio Non Bis In Idem
Resolucin Directoral N 255-2013-MTPE/1/20.4
Antecedentes
La Junta de Propietarios interpone un recurso de apelacin contra la
resolucin expedida en el marco del procedimiento sancionador seguido
contra dicha empresa al amparo de las disposiciones contenidas en la
Ley General de Inspeccin del Trabajo Ley N 28806 y su Reglamento
aprobado por D.S. N 019-2006-TR.
Principio de Non Bis In Idem
Este Principio seala que: No se podrn imponer sucesiva o simultnea-
mente una pena y una sancin administrativa por el mismo hecho en los
casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y fundamento.
Dicha prohibicin se extiende tambin a las sanciones administrativas,
salvo la concurrencia del supuesto de continuacin de infracciones a
que se refiere el inciso 7.
En el caso particular, se establece que resolucin apelada no deja sin
efecto la infraccin a la labor inspectiva relativa al incumplimiento de
la medida inspectiva de requerimiento, esto debido a que su respectiva
sancin no vulnerara el citado Principio Non Bis Idem, dado que no se
cumple con el requisito de la Triple identidad: sujeto, hecho y fundamento.
Se dan hechos distintos, uno es incumplir cada una de las obligacio-
nes laborables y el otro consiste en no acatar la medida inspectiva de
requerimiento, que es un mandato del inspector. Tampoco hay iguales
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
fundamentos, toda vez que se refieren a distintos bienes jurdicos: el
incumplimiento de las obligaciones laborales materia del procedimiento
comprende bienes jurdicos relativos a los trabajadores, mientras que el
incumplir la medida inspectiva de requerimiento abarca bienes jurdicos
concernientes a la Administracin Pblica. Teniendo en cuenta esto,
podemos afirmar que proceda que el inferior en grado sancionara por
el incumplimiento de la medida de requerimiento.
Conclusin
La resolucin apelada no deja sin efecto la infraccin a la labor inspectiva
relativa al incumplimiento de la medida inspectiva de requerimiento.
7.2 Aplicacin del Principio Non Bis In Idem
Resolucin Directoral N 232-2013-MTPE/1/20.4
Antecedentes
La inspeccionada seala que la resolucin apelada deja sin efecto la
infraccin a la labor inspectiva relativa al incumplimiento de la medida
inspectiva de requerimiento, esto debido a que su respectiva sancin
vulnerara el Principio Non Bis In Idem: No se podrn imponer sucesiva
o simultneamente una pena y una sancin administrativa por el mismo
hecho en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y
fundamento. Dicha prohibicin se extiende tambin a las sanciones
administrativas, salvo la concurrencia del supuesto de continuacin de
infracciones a que se refiere el inciso 7. Sobre lo anterior, se ha esta-
blecido que no se ha transgredido el citado Principio Non Bis In Idem,
dado que no se cumple con el requisito de la triple identidad: sujeto,
hecho y fundamento. Se dan hechos distintos, uno es incumplir cada
una de las obligaciones laborales materia de autos, y el otro consiste en
no acatar la medida inspectiva de requerimiento, que es un mandato del
Inspector. Tampoco hay iguales fundamentos, toda vez que se refieren a
distintos bienes jurdicos: el incumplimiento de las obligaciones laborales
comprende bienes jurdicos relativos a los trabajadores; mientras que el
incumplir la medida inspectiva de requerimiento abarca bienes jurdicos
concernientes a la Administracin Pblica. Teniendo en cuenta esto,
podemos afirmar que proceda que se sancionara por el incumplimiento
de la medida de requerimiento.
Conclusin
Para la aplicacin del Principio Non Bis In Idem, se debe cumplir con
el requisito de la triple identidad: sujeto, hecho y fundamento. En el
presente caso se dan hechos distintos, uno es incumplir cada una de las
obligaciones laborales (gratificacin, CTS y Vacaciones), y el otro consiste
en no acatar la medida inspectiva de requerimiento, que es un mandato
del Inspector. Adems, los fundamentos no son iguales, toda vez que
se refieren a distintos bienes jurdicos, esto es, el incumplimiento de las
obligaciones laborales comprende bienes jurdicos relativos a los traba-
jadores; mientras que el incumplir la medida inspectiva de requerimiento
abarca bienes jurdicos concernientes a la Administracin Pblica.
8. SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO
8.1 Infracciones en materia de Seguridad y Salud en el Trabajo
Resolucin Directoral N 235-2013-MTPE/1/20.4
Antecedentes
Mediante Acta de Infraccin se inici el procedimiento sancionador que
sancion al sujeto inspeccionado por infraccin en materia de Seguridad
y Salud en el Trabajo (SST).
Infracciones en materia de SST
Las infracciones cometidas por la empresa de acuerdo a la Ley N
29783 Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo y su Reglamento son
las siguientes:
1) No tener Comit de SST con trabajadores del empleador y repre-
sentante de este que sean del personal de direccin y confianza: la
inspeccionada no tuvo Comit de Seguridad y Salud en el Trabajo
con trabajadores del empleador y representante de este que sean
del personal de direccin y confianza, lo que afect a 851 trabaja-
dores; infraccin grave de conformidad con el numeral 27.12 del
Reglamento de la LGIT; por lo que corresponde imponer una sancin
equivalente al 81% de 6 UIT.
2) No haber asentado el Acta de instalacin del Comit de SST: la
inspeccionada no dej asentada el Acta de Instalacin del Comit
de Seguridad y Salud en el Trabajo, lo que afect a 851 trabajadores;
infraccin grave de conformidad con el numeral 27.6 del Reglamento;
por lo que corresponde imponer una sancin equivalente al 81% de
6 UIT.
3) El Reglamento Interno de SST no consigna los estndares de se-
guridad y salud en las operaciones y en los servicios y actividades
conexas: la inspeccionada tuvo un Reglamento Interno de Seguridad
y Salud en el Trabajo que no consigna los estndares de seguridad y
salud en las operaciones y en los servicios y actividades conexas, lo
que afect a 851 trabajadores; infraccin muy grave de conformidad
con el numeral 28.9 del Reglamento; por lo que corresponde imponer
una sancin equivalente al 81% de 11 UIT.
Siendo as, la multa total asciende a S/. 67,999.50.
Representantes del empleador como miembros del Comit de SST.- En
el presente caso, la inspeccionada alega que en sus descargos presenta
los siguientes documentos: Acta de Proceso Electoral para elegir a los
representantes de los trabajadores ante el Comit de Seguridad y Salud
e Informe del resultado elecciones del representante de los trabajadores
ante el Comit de Seguridad y Salud donde s se puede determinar
quines son los representantes de los trabajadores ante el Comit de
Seguridad y Salud en el Trabajo; adems sostiene que con ello acredita:
i) que el Comit de Seguridad y Salud en el Trabajo est conformado por
representantes de los trabajadores as como por representantes suyos
pertenecientes al personal de confianza o de direccin; y, ii) el Acta de
instalacin del Comit de Seguridad y Salud en el Trabajo.
Conclusiones
Cabe sealar que si bien en los descargos de la inspeccionada s se
puede determinar quines son los representantes de los trabajadores
ante el Comit de SST, tanto los titulares como los suplentes; empero,
corresponde mencionar que de ninguno de los documentos presentados
en los descargos se puede establecer quines son los representantes
de la inspeccionada ante el referido Comit.
ANLISIS LABORAL 41
 Para acreditar (i) que el Comit de Seguridad y Salud en el Trabajo est
conformado por representantes de la inspeccionada pertenecientes al
personal de confianza o direccin y (ii) el Acta de instalacin de dicho
Comit, debe obrar un documento de la inspeccionada en el que se
precise que sus representantes ante este Comit tiene la calidad personal
de confianza o de direccin.
Finalmente, la inspeccionada manifest que, en los Captulos del V al XXVII
de su Reglamento Interno de Seguridad y Salud en el Trabajo, consign
los estndares de seguridad y salud en las operaciones y en los servicios
y actividades conexas; no obstante, esto es una manifestacin de parte,
toda vez que no ha presentado dichos Captulos de su Reglamento, en los
cuales se sealen y precisen claramente tales estndares de seguridad
y salud; lo que ha hecho es adjuntar a los descargos y a la apelacin
el ndice de su Reglamento, en donde nicamente se mencionan los
ttulos de tales Captulos, los mismos que estn relacionados a puestos
de trabajo (electricista, soldadores, etc.) o actividades que se realizan
dentro de las instalaciones de la inspeccionada (soldadura de tanques,
manejo de vehculos, etc.).
8.2 Infracciones en materia de Seguridad y Salud en el Trabajo
Resolucin Directoral N 229-2013-MTPE/1/20.4
Antecedentes
Mediante Acta de Infraccin se inici el procedimiento que sancion al
sujeto inspeccionado por infraccin en materia de Seguridad y Salud
en el Trabajo (SST) al no contar con el Reglamento Interno de SST, no
cumplir con la formacin e informacin adecuada respecto al puesto
de trabajo; y, por no contar con un registro de accidentes de trabajo e
incidentes; en perjuicio de un ex trabajador.
Los errores materiales o aritmticos en los actos administrativos.- De la
Resolucin Sub Directoral materia de impugnacin se observa que se ha
consignado errneamente en el tercer considerando lo siguiente: Que,
en el Acta de Infraccin N 6071758-2012-MTPE/1/20.4, cuando
lo correcto, conforme a los actuados, debe ser y decir: Que, en el Acta
de Infraccin N 1758-2012-MTPE/1/20.4; defecto de carcter
material que no altera lo resuelto en la indicada Resolucin, por lo que
debe corregirse en ese sentido el referido error.
Reduccin de la multa
En el presente caso el recurrente solicit se declare nula la resolucin
sub directoral y solicit la reduccin de multa, bajo los siguientes fun-
damentos:
a) La diligencia del 09.07.12 ha sido la nica actuacin inspectiva
en el tema de seguridad y salud en el trabajo, donde se solicit
documentos de la Gestin de Seguridad y Salud en el Trabajo; sin em-
bargo, no se atendi su solicitud verbal en el sentido que se realicen
nuevas actuaciones inspectivas, especficamente requerimientos de
comparecencias, para darle la oportunidad de acreditar la existencia
y entregar los documentos solicitados, que no fueron presentados
al encontrarse en el rea contable del centro inspeccionado y se
requera su bsqueda(13), siendo que, al no haberse realizado ms
diligencias inspectivas no se agotaron los mecanismos necesarios
reconocidos por ley para recabar la informacin necesaria, antes de
concluir que no se contaba con dichos documentos y pronunciarse
respecto a la condicin insubsanable de las supuestas infracciones
detectadas, lo cual conllev a la afectacin del derecho de defensa y
la presuncin de inocencia. Adems en la Constancia de Actuaciones
Inspectivas del 09.07.12, en el Acta de Infraccin y en la resolucin
apelada, no consta que la inspeccionada haya manifestado no contar
o que no existen los documentos solicitados; y
42 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
b) Ni la resolucin apelada ni el acta de infraccin cumplen con los
requisitos mnimos, careciendo bsicamente de una motivacin ade-
cuada; asimismo, no se ha tomado en cuenta al emitir la resolucin
apelada, los antecedentes de la empresa.
De conformidad con el punto 7) de la Relacin de Criterios Aplicables
en la Inspeccin del Trabajo, aprobados por Resolucin Directoral
N 29-2009/2/11.4(14). En el caso de incumplimientos en mate-
ria de seguridad y salud en el trabajo, que caus un accidente de
trabajo, no se extender respecto del trabajador afectado medida
de requerimiento al tratarse de una infraccin insubsanable.
Causas que originaron el Accidente de Trabajo
En el presente caso, de conformidad con los datos del accidente de tra-
bajo sealados en el Acta de Infraccin, los incumplimientos detectados
que causaron el accidente de trabajo fueron los siguientes:
a) La falta de formacin e informacin en seguridad y salud en el
trabajo, y
b) la falta de Estndares de Seguridad en las Operaciones.
As, el no contar con el Registro en el que conste la investigacin
del accidente de trabajo del trabajador, no constituye incumpli-
miento que caus el accidente de trabajo; por lo que, al detectarse
su incumplimiento se debi emitir respecto de ello la medida de
requerimiento, y al no haberse procedido as, cabe dejar sin efecto
la sancin por la infraccin tipificada en el numeral 27.7 del art.
27 del Reglamento de la LGIT.
Contenido del Acta de infraccin
En el presente caso el Acta de Infraccin posee el contenido mnimo
establecido en el art. 54 del Reglamento de la LGIT; as, se ha identi-
ficado al sujeto responsable, esto es la inspeccionada, los medios de
investigacin utilizados para la constatacin de los hechos en que se
fundamenta el acta (visitas de inspeccin), la resea de los hechos com-
probados, la lista de infracciones detectadas en la situacin inspectiva,
con especificacin de los preceptos y normas vulneradas, su calificacin,
y tipificacin legal, la sancin propuesta, su cuantificacin y graduacin,
con expresin de los criterios utilizados para dichos efectos, la expresin
del fundamento fctico y jurdico de la responsabilidad que se imputa
a la inspeccionada, identificacin del Inspector del Trabajo, y la fecha
del acta, asimismo, la resolucin apelada, se encuentra debidamente
fundamentada, precisndose el motivo de la sancin, la norma legal o
convencional incumplida y el trabajador afectado, conforme lo exige el
numeral 48.1 del art. 48 de la Ley General de Inspeccin del Trabajo,
adems se ha impuesto la sancin mxima por la infraccin tipificada en
el artculo 27.8 del art. 27 del Reglamento, tomando en consideracin
la gravedad del dao producido, esto es el deceso del ex trabajador.
Conclusiones
De conformidad con lo dispuesto en el numeral 201.1 del art. 201
de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, los
errores materiales o aritmticos en los actos administrativos pueden
ser rectificados de oficio en cualquier momento, con efecto retroactivo,
siempre que no se altere lo sustancial de su contenido ni el sentido de
la decisin.
______
(13) Siendo estos: 1. La capacitacin de los trabajadores, en especial la del Sr. Pelayo Saavedra
Bazn. 2. El Reglamento Interno de Seguridad y Salud en el Trabajo, y 3. Registro de Accidentes
de Trabajo e Incidentes.
(14) Ver artculo Inspeccin del Trabajo: Relacin de criterios aplicables en INFORME LABORAL,
febrero 2013, pg. 12.
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
El numeral 12.2 del art. 12 del Reglamento deja al libre criterio y
discrecionalidad del Inspector del Trabajo, la eleccin de la modalidad
a seguir (Visita de Inspeccin, Comparecencia, Comprobacin de Datos)
a efectos que se verifique el cumplimiento de las materias encomen-
dadas, as en el presente caso el Inspector del Trabajo ha realizado la
comprobacin de datos y sendas visitas de inspeccin, habindose
cumplido con lo establecido en el art. 13.7 del Reglamento de la
LGIT que seala: Las actuaciones inspectivas continan hasta agotar
los medios de investigacin disponibles, que sean compatibles con las
materias a inspeccionar; mxime si estaba prximo el vencimiento del
plazo de las actuaciones inspectivas de investigacin.
Es conveniente precisar que los incumplimientos en materia de Seguridad
y Salud en el Trabajo que ocasionen un accidente de trabajo, en este
caso el fallecimiento del trabajador, tienen carcter insubsanables, por
lo que, el beneficio de la reduccin de multa no le es extensivo.
8.3 La subsanacin de infracciones realizada con posterioridad al cierre
de las actuaciones inspectivas solo genera la reduccin de la multa
Resolucin Directoral N 166-2013-MTPE/1/20.4
Antecedentes
Mediante Acta de Infraccin se inici el procedimiento sancionador que
impuso sancin econmica al sujeto responsable por haber incurrido en
infracciones en materia de Seguridad y Salud en el Trabajo, al no haber
formado e informado sobre Seguridad y Salud en el Trabajo y por no
identificar los peligros y evaluar los riesgos para la Seguridad y Salud
de los Trabajadores; afectando a los trabajadores.
Subsanacin de infracciones
La recurrente durante las actuaciones inspectivas, no acredit el cum-
plimiento de sus obligaciones laborales detalladas precedentemente,
debiendo precisar que, en concordancia con el art. 40 de la Ley N
28806, Ley General de Inspeccin del Trabajo (LGIT), si la subsanacin
de infracciones se realiza con posterioridad al cierre de las actuaciones
inspectivas, slo genera la reduccin de multa, siempre y cuando est
referida a la totalidad de conductas infractoras materia de sancin y
trabajadores afectados, situacin que no ha sucedido en el presente
caso.
Conclusin
La subsanacin posterior a las actuaciones inspectivas, conforme a lo
establecido en el art. 40 de la LGIT, solo podra generar la reduccin
de multa, siempre y cuando sea solicitada ante la autoridad de primera
instancia, en los plazos establecidos en los literales a) y b) de la citada
disposicin legal.
8.4 Sistema de Gestin de la Seguridad y Salud en el Trabajo
Resolucin Directoral N 196-2013-MTPE/1/20.4
Antecedentes
Mediante Acta de Infraccin se inici el procedimiento sancionador
que impuso sancin econmica a la inspeccionada por haber incurrido
en infracciones a las normas en materia de Seguridad y Salud en el
Trabajo, referidas al incumplimiento a las disposiciones sobre el Plan de
Seguridad y Salud en el Trabajo (en adelante PSST) y sobre el Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo, en perjuicio de los trabajadores.
Seguridad y Salud en el Trabajo en Construccin Civil
La inspeccionada alega que: i) ha elaborado un PSST lo ms completo
posible pese a que la Norma Tcnica de Edificacin G.050 es muy
difusa en su redaccin, lo que ciertamente conlleva a algunos vacos;
empero luego de presentar el PSST en sus descargos, ha elaborado el
PSST "final" donde ha incluido el anlisis de riesgos, identificacin de
peligros, evaluacin de riesgos y acciones preventivas, as como los
planos para la instalacin de protecciones colectivas; es decir, contiene
todos los elementos que la resolucin apelada en su momento seal
que no contena el PSST, el mismo que adjunta al presente y que luego
de las inspecciones realizadas se concluy que se encuentra conforme
a ley; y, ii) ha presentado en sus descargos copias de las Constancias
de Aseguramiento donde figura que el trabajador contrat el Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo, empero no present el pago
efectuado por este, en vista de que no fue solicitado y porque considera
que existe presuncin de credibilidad; no obstante ello, adjunta copia
del recibo de pago, solicitando se deje sin efecto la multa. Finalmente
refiere que no se han tomado en cuenta los descargos efectuados ni las
inspecciones realizadas posteriormente en la obra de construccin.
En este caso los argumentos expuestos por la inspeccionada no enervan
lo resuelto por el inferior en grado. As, con relacin al primer argumento
cabe indicar que esta reconoce que el PSST presentado en sus descargos
contiene vacos, conforme lo advierte el inferior en grado en el sexto consi-
derando de la resolucin apelada, en el sentido que la inspeccionada si
bien indica los siguientes puntos: 1. Anlisis de riesgos: Identificacin de
peligros, evaluacin de riesgos y acciones preventivas para toda la etapa
de la obra, y 2. Planos para la instalacin de protecciones colectivas de
alto riesgo; no los desarrolla conforme se observa; cuando estos puntos
son parte integrante de la estructura del referido documento, conforme a
la norma acotada; de otro lado, se tiene que se hace referencia a la
elaboracin de un nuevo PSST que contiene, segn se indica, todos los
puntos sealados en el numeral 9 de la Norma Tcnica de Edificacin
G.050, y que fueron observados en la resolucin apelada, el cual adjunta
a su recurso de apelacin. Pues bien, se tiene que en efecto existe un
PSST distinto al presentado por la inspeccionada en el procedimiento
investigatorio y en su escrito de descargos; sin embargo, cabe indicar que
esta instancia no es competente para evaluar dicha documentacin, pues la
infraccin administrativa se ha configurado en el procedimiento inspectivo,
siendo que su posterior subsanacin no la exime de responsabilidad y
solo genera el beneficio de reduccin de la multa en caso se subsane la
totalidad de las infracciones detectadas, cuya verificacin conforme a lo
estipulado en el art. 40 de la LGIT, es de competencia de la Autoridad
Administrativa de primera instancia; por lo que se deja a salvo su derecho
para que de considerarlo conveniente al amparo del inc. b) del art. 40
antes citado solicite la reduccin de multa.
Con relacin al segundo argumento cabe indicar que conforme a lo
verificado y suscrito en el Acta de Infraccin, la inspeccionada ha
incurrido en infraccin administrativa al no haber acreditado que haya
efectuado el pago de las primas de las coberturas de salud y pensiones
correspondientes al perodo que va desde el 24 de setiembre al 31
de octubre de 2012. Asimismo, el inferior en grado seal que no se
encontraba subsanada dicha infraccin, pues el nmero de plizas de
salud y pensiones de las Constancias de Aseguramiento no guardaba
correspondencia a lo sealado en los recibos de pago adjuntados; hecho
que por lo dems es reconocido por la inspeccionada al sealar en sus
descargos que no ha presentado el pago efectuado en vista de que no
fue solicitado y porque existe presuncin de credibilidad. No obstante,
respecto de esto ltimo, cabe aclarar que la acreditacin del pago de la
prima correspondiente fue solicitada en la medida de requerimiento, y
no es necesario solicitar ello en el procedimiento sancionador pues la
infraccin se ha configurado en el procedimiento inspectivo, siendo que
ANLISIS LABORAL 43
 ms bien los inspeccionados de mutuo propio pueden subsanar las in-
fracciones para acogerse al beneficio de reduccin de multa; adems, se
requera acreditar las facturas canceladas de las primas correspondientes
para determinar el cabal cumplimiento de las normas sociolaborales. Y,
respecto a los recibos de pago adjuntos a su recurso de apelacin, con
los cuales acreditara el pago correspondiente, conforme lo indicado en
el considerando precedente, la instancia actual carece de competencia
para valorarlos.
Conclusin:
La Resolucin bajo comentario concluye en que para imponer una
sancin solo se deben tomar en cuenta las inspecciones realizadas con
anterioridad a la emisin del Acta de Infraccin y no aquellas realizadas
con posterioridad, por lo que se confirma la multa debido a que en este
caso no se cont inicialmente con el PSST conforme a Ley.
9. ACTUACIONES INSPECTIVAS
Facultades del Inspector Auxiliar
Resolucin Directoral N 230-2013-MTPE/1/20.4
Antecedentes
Mediante Acta de Infraccin se inici el procedimiento sancionador que
impuso sancin econmica al sujeto responsable por haber incurrido en
infracciones en materia de Seguridad y Salud en el Trabajo consistentes
en no haber verificado la contratacin del Seguro Complementario de
Trabajo de Riesgo y no haber implementado los servicios higinicos segn
la cantidad de trabajadores que laboran en el centro de trabajo.
Facultades de los inspectores para ejercer las funciones de vigilancia y
control de las normatividad
El artculo 6 de la Ley N 28806(15), Ley General de Inspeccin del Tra-
bajo (LGIT), establece que los Supervisores Inspectores y los Inspectores
del Trabajo estn facultados para desempear en su integridad todos
los cometidos de la funcin de inspeccin con sujecin a los principios
y disposiciones de la LGIT.
Asimismo, se establece que los Inspectores Auxiliares estn facultados
para ejercer las siguientes funciones:
a. Funciones inspectivas de vigilancia y control de las normas en mi-
croempresas o pequeas empresas(16), as como funciones de colabo-
racin y apoyo en el desarrollo de las funciones inspectivas atribuidas
a los Supervisores Inspectores y a los Inspectores del Trabajo. Todo
ello est bajo la direccin y supervisin tcnica de los Supervisores
Inspectores, responsables del equipo al que estn adscritos.
b. Funciones de orientacin, informacin y difusin de las normas
legales.
c. Resolver interrogantes de los ciudadanos sobre los expedientes de
inspeccin y las normas legales de aplicacin.
d. Brindar apoyo a los directivos y responsables del Sistema de Ins-
peccin en las labores que dispongan.
e. Otras que le puedan ser conferidas.
Conclusin
En este caso las actuaciones inspectivas de investigacin se realizaron
nicamente por una inspectora auxiliar de trabajo, la que de conformidad
con el inciso a) y en concordancia con el inciso e) del art. 6 de la Ley
N 28806, Ley General de Inspeccin del Trabajo (LGIT), no se encon-
traba facultada para ejercer las funciones de vigilancia y control de la
44 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
normatividad aludida en la referida empresa, puesto que la misma, a la
fecha en que se llevaron a cabo dichas actuaciones, contaba con 477
trabajadores cantidad mayor al lmite atribuido a la competencia de la
mencionada inspectora (100 trabajadores.)
En este sentido, se produjo una transgresin al Principio de Legalidad
recogido por el numeral 2.1 de art. 2 de la LGIT, cuando prescribe que
el funcionamiento y la actuacin del Sistema de Inspeccin del Trabajo,
as como de los servidores que lo integran, se regirn con sometimiento
pleno a la Constitucin Poltica del Estado, las leyes, reglamentos y dems
normas vigentes. Por lo tanto, se deja sin efecto la sancin econmica
impuesta a la empresa.
10. TRABAJO DE MENORES
Contratacin de menores para la realizacin de trabajos peligrosos
Resolucin Directoral N 279-2013-MTPE/1/20.4
Antecedentes
Mediante Acta de Infraccin se inici el procedimiento sancionador que
impuso sancin econmica al sujeto responsable por haber incurrido en
las infracciones en materia de contratacin de trabajadores menores.
Trabajo de Menores
El art. 23 de la Constitucin Poltica del Per de 1993 dispone que: El
trabajo, en sus diversas modalidades, es objeto de atencin prioritaria
del Estado, el cual protege especialmente a la madre, al menor de edad
y al impedido que trabajan (). Asimismo, el art. 50 de la Ley N
27337, Cdigo de los Nios y Adolescentes establece Los adolescentes
requieren autorizacin para trabajar, salvo en el caso del trabajador
familiar no remunerado. Del mismo modo, el art. 51 de la referida
norma legal seala: Las edades mnimas requeridas para autorizar el
trabajo de los adolescentes son: 1) Para el caso del trabajo por cuenta
ajena o que se preste en relacin de dependencia: b) Diecisis aos para
labores industriales, comerciales (). Igualmente, el art. 58 del mismo
cuerpo normativo indica: Se prohbe el trabajo de los adolescentes en
subsuelo, en labores que conlleven la manipulacin de pesos excesivos
o de sustancias txicas y en actividades en las que su seguridad o la de
otras personas est bajo su responsabilidad. El PROMUDEH, en coor-
dinacin con el Sector Trabajo y en consulta con los gremios laborales
y empresariales, establecer peridicamente una relacin de trabajos
y actividades peligrosas o nocivas para la salud fsica o moral de los
adolescentes en las que no deber ocuprseles".
Non Bis In Idem.- En este caso la empresa alega que la Autoridad Admi-
nistrativa de Trabajo no podra imputarle tres veces la misma sancin por
cuanto no le correspondera; sin embargo, resulta necesario precisar que,
objetivamente cada una de las conductas materia de sancin derivan de
obligaciones diferentes, esto es, contratar a un menor de edad(17) para la
realizacin de trabajos peligrosos (Ley N 27337 Cdigo de los Nios
______
(15) Artculo modificado por la nica Disposicin Complementaria Modificatoria de la Ley N
29381, publicada el 16 de junio de 2009.
(16) De acuerdo a lo establecido en el art. 5 del TUO de la Ley de Promocin de la Competitividad,
Formalizacin y Desarrollo de la Micro y Pequea Empresa y del Acceso al Empleo Decente,
Ley MYPE aprobado por D.S. N 007-2008-TR se considera:
Microempresa: de uno (1) hasta diez (10) trabajadores inclusive y ventas anuales hasta el
monto mximo de 150 Unidades Impositivas Tributarias (UIT).
Pequea Empresa: de uno (1) hasta cien (100) trabajadores inclusive y ventas anuales hasta
el monto mximo de 1700 Unidades Impositivas Tributarias (UIT).
(17) Menor de 17 aos de edad que realiza labores de pulido de plata y pintaba azafates, en el
local ubicado en el tercer piso.
 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
y Adolescentes y D.S. N 003-2010-MIMDES), contratar a un menor
de edad(18) sin contar con la edad mnima requerida para laborar en el
sector comercio (Ley N 27337), contratar a un menor de edad(19) sin
contar con la autorizacin de trabajo del adolescente (Ley N 27337);
por tanto, constituyen conductas infractoras distintas y deben tipificarse
y sancionarse de manera separada.
Conclusin
Al no haberse configurado ninguna de las causales de nulidad previstas
en el art. 10 de la Ley N 27444, que determinen la invalidez del acto
administrativo impugnado, se confirm la multa impuesta a la empresa.
11. CONTRATACIN LABORAL
11.1 Desnaturalizacin de un Contrato de Trabajo Sujeto a Modalidad
Resolucin Directoral N 212-2013-MTPE/1/20.4
Antecedentes
Mediante Acta de Infraccin se impuso sancin a la inspeccionada
(SUNAT) por haber incurrido en la infraccin al ordenamiento jurdico
sociolaboral, por haber desnaturalizado la modalidad contractual de
los trabajadores simulando la suscripcin de contratos para servicio
especfico, todo ello en perjuicio de los trabajadores.
El principio protector o tuitivo
Nuestro ordenamiento jurdico sociolaboral, segn el principio protector
o tuitivo que inspira al Derecho del Trabajo, ostenta una preferencia
por la relacin laboral a plazo indeterminado, la misma que tiene base
constitucional, siendo as, el art. 4 del TUO del Dec. Leg. N 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, estipula que en toda prestacin
personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la exis-
tencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado, justificndose
la celebracin de un contrato sujeto a modalidad cuando as lo requiere
las necesidades del mercado o la mayor produccin de la empresa as
como cuando lo exija la naturaleza temporal o accidental del servicio
que se va a prestar o de la obra que se ha de ejecutar.
Requisitos formales para la validez de los contratos
En el Captulo V del Ttulo II de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral (LPCL), referido a los requisitos formales para la validez de
los contratos se dispone, a travs del art. 72, que en: los contratos
de trabajo (), debe consignarse en forma expresa su duracin, y las
causas objetivas determinantes de la contratacin, as como las dems
condiciones de la relacin laboral (); y que al no consignarse las
causas objetivas, se ha incumplido con la exigencia sealada en el
citado artculo. Al respecto, el autor Wilfredo Sanguinetti en su obra
Los Contratos de Trabajo de Duracin Determinada, hace mencin a
lo indicado por el profesor Elmer Arce, quien seala que () Aunque
la Ley, de manera incomprensible, no se pronuncia sobre el tema es
posible entender vigente la opinin sustentada en relacin con la regu-
lacin precedente en el sentido de que se trata de requisitos formales,
indispensables para la validez de los contratos de duracin determinada
cuya inobservancia determina la nulidad de la clusula de temporalidad
pactada y la consiguiente consideracin del contrato como uno por
tiempo indeterminado. Dentro del sistema de la LPCL esta conclusin
se desprende de la aplicacin de la presuncin a favor del contrato de
trabajo por tiempo indefinido prevista por su artculo 4, toda vez que
esta solo admite en va de excepcin la celebracin de contratos de
duracin determinada, en los casos y con los requisitos que la presente
ley establece. En favor de este punto de vista abona asimismo el hecho
de que el encabezamiento del Captulo V del Ttulo II de la ley, dentro
del cual se sita el artculo 72, otorgue a ambas formalidades la nada
ambigua calificacin de requisitos formales para la validez del contrato".
Desnaturalizacin de los contratos de trabajo modales
La Casacin N 2365-2005 expedida por la Sentencia de la Sala de
Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema refiere lo siguien-
te, () la conclusin de la Sala Superior sobre la desnaturalizacin
de los contratos de trabajo modales () estos no han observado las
formalidades exigidas por ley, para su validez y eficacia en cuanto no
han precisado de manera descriptiva la causa objetiva que justifique la
contratacin () lo que infringe la exigencia formal contemplada en el
artculo 72 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, por lo
que se establece que entre los litigantes existi una relacin de trabajo de
naturaleza indeterminada considerando el inciso d) del artculo 77 del
citado cuerpo normativo (). De la misma forma, el profesor Sanguinetti
seala que con relacin al inciso d) del artculo 77 de la LPCL. La
situacin prevista aqu no es otra, evidentemente, que la de la ausencia
de causa vlida que justifique la contratacin temporal, Dicho en otras
palabras se recurre a esta para la atencin de necesidades empresariales
permanentes y no transitorias, en un intento de eludir la configuracin
de un nexo por un tiempo indefinido.
El incumplimiento de las disposiciones relacionadas con la contrata-
cin a plazo determinado, cualquiera que sea la denominacin de los
contratos, su desnaturalizacin, su uso fraudulento
De acuerdo a los hechos verificados del Acta de Infraccin del presente
caso, se ha comprobado que los trabajadores en ella detallados, tienen
celebrados por escrito con el sujeto inspeccionado contratos de trabajo
bajo las modalidades por servicio especfico. Siendo que la clusula
primera de dichos contratos de trabajo sujetos a modalidad en cada caso
seala lo siguiente: De conformidad con lo establecido en el Artculo
63 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral () con la finalidad que el Con-
tratado preste servicios como Verificador en la Seccin Auditora V (),
siendo causa objetiva determinante de la contratacin la necesidad de
llevar a cabo operativos de verificacin del cumplimiento de disposiciones
tributarias (); advirtindose de dichos contratos adems, las funciones
para los que han sido contratados los trabajadores, siendo estas de
carcter permanente por la empresa inspeccionada al ser propias de la
actividad de la administrada; en ese sentido, el Tribunal Constitucional
dispone en la Sentencia recada en el Expediente N 107777-2006-
PA/TC, que: "La modalidad contractual de carcter temporal, no puede
ser empleada para labores de naturaleza permanente, que podran ser
realizadas por un trabajador estable () permitir que esta modalidad
de contratacin por obra determinada o servicio especfico, sea
usada para la contratacin de trabajadores que van a realizar labores
permanentes o del giro principal de la empresa, vulnerara el contenido
del derecho al trabajo en su segunda acepcin"; de lo que se colige en
el presente caso, que se ha simulado la contratacin de los trabajadores
que se detallan en la apelada, al haberse suscrito contratos de trabajo
para servicio especfico, para cargos o funciones que son permanen-
tes; constituyendo una infraccin muy grave en materia de relaciones
laborales prevista en el numeral 25.5 del art. 25 del Reglamento de
LGIT, que establece como falta el incumplimiento de las disposiciones
relacionadas con la contratacin a plazo determinado, cualquiera que
______
(18) Menor de 15 aos de edad que venda productos de artesana y haca labores de limpieza.
(19) Menor de 17 aos de edad que venda aretes y otros productos de artesana y tambin
realizaba labores de limpieza, labores de pulido de plata y pintaba azafates.
ANLISIS LABORAL 45
 sea la denominacin de los contratos, su desnaturalizacin, su uso
fraudulento, y su uso para violar el principio de no discriminacin." .
La contratacin modal para obra o servicio especfico
En la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N
03771-2010-PA/TC, con respecto a la contratacin modal para obra o
servicio especfico, se dispone que: As, se entiende que esta moda-
lidad contractual no puede ser empleada para labores de naturaleza
permanente que podran ser realizadas por un trabajador estable, sino
que se trata ms bien de una modalidad contractual que le permite al
empleador dar cobertura a aquellas labores temporales o estrictamente
especializadas que no forman parte de las labores permanentes de la
empresa, y que requieran un plazo determinado, sustentado en razones
objetivas, que puede ser renovado en la medida en que las circunstan-
cias as lo ameriten. Lo contrario, es decir, permitir que esta modalidad
de contratacin por "obra determinada" o servicio especfico sea
usada para la contratacin de trabajadores que van a realizar labores
permanentes o del giro principal de la empresa, vulnerara el contenido
del derecho al trabajo en su segunda acepcin.
Ante ello, cabe precisar que, las caractersticas de estos contratos es que
al trabajador se le requiere para que ejecute una obra material o intelectual,
o un servicio especfico, y no para que simplemente preste un servicio
durante un perodo de tiempo. Es decir se exige un resultado; y, que
de acuerdo a lo dispuesto por las normas de la SUNAT Ley N 24829,
segundo prrafo del art. 2, el art. 1 del Dec. Leg. N 501 de dicho
cuerpo legal, establece como una de las funciones de dicha institucin
la de () fiscalizar y recaudar los tributos internos (). La actividad de
Verificador o Fiscalizador, es una actividad permanente que se encuentra
enmarcada en la Poltica Tributaria que la SUNAT se ha fijado y adems es
una de las obligaciones con que cuenta la SUNAT ante los contribuyentes
(), mxime si dichas funciones se encuentran sealadas en el Manual
de Organizacin de Funciones de la SUNAT y pertenecen a la Unidad
Organizacional de la Seccin de Auditora II y a la Unidad Organizacional
de la Divisin de control de la deuda y cobranza, respectivamente.
Derecho a la igualdad de trato
La recurrente en su recurso de apelacin argument que lo resuelto por el
inferior en grado no advirti la falta de motivacin y estudios adecuados
por parte de las Inspectoras del Trabajo, enumerando del mismo modo
las funciones descritas en el contrato de trabajo sin examinar a que se
refieren estas labores, dado que sobre los documentos de gestin de la
inspeccionada como su ROF, MOF y CAP, se identifica la labor de Verificador
de casos vinculados a Devoluciones y no la de Verificador, puesto que el
primero posee ms responsabilidad que el segundo, y este ltimo es con-
tratado para asistir al personal estable de la inspeccionada y que laboran
como Verificador de casos vinculados a Devoluciones; en consecuencia,
alude que los contratos celebrados se encuentran de acuerdo a ley, con
arreglo a la modalidad y requisitos formales de validez previstos.
En este sentido, siendo la actividad desempeada por los trabajadores
afectados similar a las desempeadas por personal con relacin laboral
de carcter permanente cargo de Verificador de casos vinculados a
Devoluciones (segn el ROF y MOF de la entidad inspeccionada), carece
de sentido, hacer distinciones en razn del grado de complejidad de las
labores, como afirma la inspeccionada. El Tribunal Constitucional en la
sentencia recada en el Expediente N 10777-2006-PA/TC, manifiesta
sobre un caso similar, lo siguiente: Los recurrentes afirman que SUNAT
emplea en su gran mayora personal contratado bajo la modalidad de
servicio especfico, existiendo excepciones a dicha forma de proceder
en el caso de trabajadores que, ejerciendo las mismas labores, poseen
un contrato laboral a plazo indeterminado, hecho que vulnera su derecho
constitucional a la igualdad de trato, derecho constitucional reconocido
46 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
en el artculo 2 numeral 2), puesto que estas labores tienen carcter
permanente, por ende indefinidas, y les son propias a las actividades
de la inspeccionada, en vista que la funcin de fiscalizacin o verifica-
cin de la obligacin tributaria (en congruencia con lo establecido en
el artculo 61 del Cdigo Tributario) debe condecirse necesariamente
con la contratacin personal que ha de realizar las funciones. Por tanto,
las funciones de verificador en SUNAT obedecen, conforme a las normas
expuestas por dicha entidad, a una necesidad permanente en el ejerci-
cio habitual de sus funciones, por lo que, se tiene que las funciones o
actividades realizadas segn lo dispuesto en los contratos de los traba-
jadores afectados, como son, la de verificador, son consustanciales o se
relacionan directamente a las facultades y funciones permanentes de
un Verificador de casos vinculados a Devoluciones que realiza la SUNAT
siendo esta de naturaleza permanente, hecho que no se condice con la
finalidad del contrato temporal para servicio especfico regulado por el
artculo 63 de la norma acotada, por lo que se habra desnaturalizado
los referidos contratos en los trminos expresados en el artculo 77,
literal d) del D.S. N 003-97-TR.
Anlisis de las labores que desarrollan los trabajadores
La inspeccionada argument lo siguiente: i) que las inspectoras comi-
sionadas no habran efectuado un correcto anlisis de las labores que
desarrollaban los trabajadores afectados en el cargo de Verificador, toda
vez que, de sus contratos de trabajo se evidencia que la causa determi-
nante de su contratacin as como sus labores eran diferentes a las de los
trabajadores a plazo indeterminado; siendo estas actividades accesorias
y temporales a las actividades principales que realiza dicha entidad del
Estado, ii) el contrato sujeto a modalidad se haba celebrado conforme
a ley, iii) en los contratos sujetos a modalidad regulados en el art. 63
de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, no se precisa plazo
mximo alguno para su contratacin, por lo que su duracin podra ser
escasa o prolongada dependiendo de las caractersticas del servicio. Al
respecto, cabe indicar que, nuestro ordenamiento jurdico sociolaboral,
segn el principio protector o tuitivo que inspira al Derecho del Trabajo,
ostenta una preferencia por la relacin laboral a plazo indeterminado,
la cual tiene base constitucional, siendo as, el artculo 4 del TUO
del Dec. Leg. N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
estipula que en toda prestacin personal de servicios remunerados
y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a
plazo indeterminado, justificndose la celebracin de un contrato sujeto
a modalidad cuando as lo requiere las necesidades del mercado o la
mayor produccin de la empresa as como cuando lo exija la naturaleza
temporal o accidental del servicio que se va a prestar o de la obra que
se ha de ejecutar.
Conclusin:
Resulta necesario reconocer si el objeto del contrato es de carcter
temporal (para servicio especfico), o se trata ms bien de una prestacin
cuya naturaleza es permanente en el tiempo y que es encubierta bajo
la modalidad de contratacin antes mencionada. En este sentido, cabe
mencionar que la naturaleza de las labores efectuadas tienen carcter
permanente, en vista que, las funciones para las que fueron contratados
los trabajadores afectados (en congruencia con la normatividad de la
SUNAT, Ley N 24829 y el Decreto Legislativo N 501), obedecen a
una necesidad permanente en el ejercicio habitual de sus funciones,
pues por tanto son consustanciales o se relacionan directamente con
las facultades y funciones permanentes, que realiza la SUNAT; no se
condice con la finalidad del contrato temporal para servicio especfico
regulado por el artculo 63 de la norma acotada. Los contratos de
trabajo sujetos a modalidad pueden celebrarse cuando as lo requieran
las necesidades del mercado o mayor produccin de la empresa, as
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como cuando lo exija la naturaleza temporal o accidental del servicio
que se va a prestar o de la obra que se va a ejecutar, en ese sentido, de
la revisin de los contratos sujetos a modalidad materia de autos y sus
renovaciones se advierte que la recurrente no ha logrado acreditar que
la prestacin laboral, desarrollada por los trabajadores afectados, sea
de naturaleza temporal, sino ms bien permanente, por lo que se haba
desnaturalizado los referidos contratos en los trminos expresados en
el art. 77, literal d) del D.S. N 003-97-TR; procediendo confirmar la
sancin impuesta a la inspeccionada.
11.2 Contratos por Necesidades de Mercado
Resolucin Directoral N 452-2013-MTPE/1/20.4
Antecedentes
Se trata de una apelacin interpuesta por Industrial Papelera Atlas S.A.
contra la Resolucin Sub Directoral N 212-2013-MTPE/1/20.41 a
travs de la cual se le multa por haber incurrido en infracciones al orde-
namiento jurdico sociolaboral, una de ellas por haber desnaturalizado
los contratos sujetos a modalidad por necesidades del mercado, en
perjuicio de determinados trabajadores.
Los Hechos Verificados
Visto el Recurso de Apelacin antes mencionado, en la R.D. N 452-
2013-MTPE/1/20.4 bajo comentario se establece que la inspeccionada
no cumpli con consignar, al momento de celebrar los contratos de
trabajo a plazo fijo con los afectados, la causa objetiva determinante
de la contratacin, en forma clara y precisa, como lo exige el artculo
72 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, cuyo TUO fue
aprobado por el D.S. N 003-97-TR, (en adelante LPCL) habindose
consignado una causa genrica, imprecisa y ambigua.
Se precisa tambin que se verific el hecho que la inspeccionada
no acredit el sustento de la causa objetiva (necesidad de mercado)
consignada en los referidos contratos de trabajo, a pesar de haber sido
debidamente solicitado por los comisionados mediante los requerimien-
tos de comparecencia de fecha 12 de julio y 18 de setiembre de 2012;
contrariamente a lo que argumenta la apelante. Asimismo, se verific
que las variaciones en la produccin de la apelante se relacionan en
proporcin inversa a la contratacin a plazo fijo de trabajadores, es decir
que, cuando incrementaba la produccin se contrataba menos trabaja-
dores temporales, y cuando disminua la produccin se contrataba ms
personal temporal, de lo que se colige que en realidad las fluctuaciones
en la produccin de la inspeccionada no determinaron la contratacin
a modalidad de los afectados, como lo alega la inspeccionada a pesar
de no haber detallado dicha causa objetiva en los referidos contratos
de trabajo.
Argumentos de la Empresa
La empresa inspeccionada argument, por su parte, que los contratos
de trabajo sujetos a modalidad suscritos con los trabajadores afectados
seran legalmente vlidos, no habindose evaluado correctamente los
mismos ni la documentacin adjunta, sealando, adems que, la mo-
dalidad de contratacin a plazo fijo utilizada se ha empleado en clara
aplicacin del Ttulo II de la LPCL.
Adicionalmente, en el escrito de apelacin indica que las oscilaciones
en la demanda de sus productos no constituyen la nica circunstancia
capaz de determinar el aumento ocasional de las labores ordinarias de
la empresa, toda vez que existen otras situaciones igualmente atendibles;
sin embargo, la AAT se pronuncia en el sentido que al no estar consig-
nadas las mismas en los contratos modales suscritos no corresponde
ser analizadas en el caso de autos.
Argumentos de la AAT
La AAT precisa en la R.D. bajo comentario que nuestro ordenamiento
jurdico sociolaboral, segn el principio protector o tuitivo que inspira al
Derecho del Trabajo, ostenta una preferencia por la relacin laboral a
plazo indeterminado, la misma que tiene base constitucional (artculo
22 de la Constitucin Poltica de 1993), siendo as, el artculo 4 de la
LPCL estipula que en toda prestacin personal de servicios remunerados
y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a
plazo indeterminado, justificndose la celebracin de un contrato sujeto
a modalidad cuando as lo requieren las necesidades del mercado o la
mayor produccin de la empresa as como cuando lo exija la naturaleza
temporal o accidental del servicio que se va a prestar o de la obra que
se ha de ejecutar.
En este contexto precisa que, en el Captulo V del Ttulo II de la LPCL,
referido a los requisitos formales para la validez de los contratos, se
dispone a travs del artculo 72 que en: Los contratos de trabajo (),
debe consignarse en forma expresa su duracin, y las causas objetivas
determinantes de la contratacin, as como las dems condiciones de
la relacin laboral (); seguidamente el segundo prrafo del artculo
73 prescribe que la Autoridad Administrativa de Trabajo puede ordenar
la verificacin posterior de la veracidad de los datos consignados en el
contrato, a efectos de lo dispuesto en el inciso d) del artculo 77, de la
misma ley, sin perjuicio de la multa que se puede imponer al empleador
por el incumplimiento incurrido, en virtud a lo cual se ha realizado la
etapa inspectiva.
Dentro del sistema de la LPCL existe como ya se rese anteriormente una
presuncin a favor del contrato de trabajo por tiempo indefinido prevista
por su artculo 4, toda vez que sta solo admite en va de excepcin la
celebracin de contratos de duracin determinada, en los casos y con
los requisitos que la presente ley establece. En favor de este punto de
vista abona asimismo el hecho de que el encabezamiento del Captulo
V del Ttulo II de la LPCL, dentro del cual se sita el citado artculo 72,
otorgue a ambas formalidades la nada ambigua calificacin de requisitos
formales para la validez del contrato.
Bajo dicho contexto, la AAT seala que resulta necesario indicar que,
de conformidad con lo indicado en los Hechos Verificados del Acta de
Infraccin, en el caso materia de anlisis se ha comprobado que los
trabajadores afectados celebraron por escrito con la inspeccionada
contratos de trabajo bajo la modalidad por necesidades del mercado,
advirtindose de estas, que no se ha precisado de manera descriptiva
la causa objetiva que justifique la contratacin de dichos trabajadores,
conforme exige el artculo 72 de la LPCL, limitndose en la segunda
clusula de los contratos a sealar de forma general que es causa
objetiva determinante de la contratacin por necesidades del mercado,
por cuanto al celebrarse nuevos contratos comerciales con terceros, el
personal permanente resulta limitado para cumplir con los compromi-
sos adquiridos (), lo que no justifica la causa objetiva que motiva
la intermitencia de la relacin laboral o los motivos que justifiquen la
contratacin por necesidades de mercado.
Siguiendo esta lnea el inferior en grado manifest que la inspeccionada
no ha cumplido con consignar en los contratos de trabajo las causas
objetivas y determinantes de la contratacin bajo esa modalidad de
acuerdo a lo establecido en el artculo 77 de la LPCL, afirmacin que se
encuentra corroborada con los contratos de trabajo sujetos a modalidad
obrantes en el expediente correspondiente a la etapa investigatoria; de
lo que se concluye, que este ltimo razonamiento tiene sustento en lo
indicado por los inspectores del Trabajo comisionados, en el sentido que
los contratos de trabajo no cumplen con los requisitos formales al no
consignarse en forma expresa las causas objetivas determinantes de
la contratacin. Esto es, no cumplen con todos los requisitos exigidos,
pues no existe causa objetiva alguna que motive la suscripcin de los
ANLISIS LABORAL 47
 mencionados contratos, contraviniendo lo dispuesto en el artculo 58
de la LPCL.
Asimismo, la AAT considera pertinente indicar que los contratos por
necesidades del mercado no cumplen con lo exigido por el citado
artculo 58 de la LPCL al no sustentarse en un incremento temporal e
imprevisible del ritmo normal de la actividad productiva, con la exclusin
de las variaciones de carcter cclico o de temporada que se producen
en algunas actividades productivas de carcter estacional.
Y es que advierte que los contratos modales exhibidos por la inspec-
cionada en la etapa investigatoria no contemplan de manera clara e
indubitable la causa objetiva, ya que el hecho de describir en los contratos
que es causa objetiva determinante de la contratacin por necesidades
del mercado, por cuanto al celebrarse nuevos contratos comerciales con
terceros, el personal permanente resulta limitado para cumplir con los
compromisos adquiridos (), resulta genrico e indeterminado.
Sin perjuicio de ello, los comisionados sealan en el Acta de Infraccin
que, si bien en el plano formal, la empresa ha presentado contratos por
necesidades de mercado que sealan la supuesta causa objetiva, esta
no ha sido acreditada en la realidad. En el plano de lo real (primaca
de la realidad), es decir, las causas que podran originar un contrato de
esta naturaleza, como son los cambios coyunturales en la demanda de
sus productos (pedidos/clientes), si bien ha quedado demostrado, que
estos cambios se han dado, tambin es cierto que no guarda relacin con
la contratacin de personal bajo esa modalidad. Cuando la demanda
ha disminuido y ha disminuido la produccin se ha incrementado la
contratacin de personal bajo la modalidad mencionada y viceversa, es
decir, que cuando se ha incrementado la demanda y aumentado la pro-
duccin ha disminuido la contratacin de personal bajo esta modalidad,
por lo que se habra configurado la desnaturalizacin de los contratos
de trabajo sujetos a modalidad y la infraccin muy grave en materia de
relaciones laborales, segn lo descrito en el numeral 25.5 del artculo
25 del Reglamento de la Ley General de Inspeccin del Trabajo.
Pronunciamiento
Es por ello que la AAT revoca en parte la Resolucin Subdirectoral N 212-
2013-MTPE/1/20.41 y la confirma en la parte pertinente a la inexistencia
de causa objetiva de la contratacin en los contratos por necesidades
de mercado celebrados por la apelante con sus trabajadores.
12. RELACIONES LABORALES
Reconocimiento de vnculo laboral
Resolucin Directoral N 119-2013-MTPE/1/20.4
Antecedentes
Mediante Acta de Infraccin se impuso sancin a la inspeccionada por
haber incurrido en la infraccin al ordenamiento jurdico sociolaboral,
por consignar una fecha de ingreso distinta a la real de un determinado
trabajador.
El Principio de Conducta Procedimental
De la revisin del recurso de apelacin alega la recurrente que err-
neamente se habra consignado como inicio del perodo laboral del
trabajador el da 13 de setiembre de 2007, cuando su fecha real de
ingreso sera el 10 de junio de 2009. Al respecto, es oportuno realizar
la siguiente apreciacin: el artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley
N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, consagra el
Principio de Conducta Procedimental que a la letra dice: La autoridad
48 DIRECTIVAS, INFORMES Y PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS MTPE / EDICIN ELECTRNICA
administrativa, los administrados, sus representantes o abogados y en
general todos los partcipes del procedimiento, realizan sus respectivos
actos procedimentales regulados por el respeto mutuo, la colabora-
cin y la buena fe (). Del mismo modo, el artculo 56 del cuerpo
normativo antes citado dispone: los administrados respecto del proce-
dimiento administrativo, as como quienes participen en l, tienen los
siguientes deberes generales: 1. Abstenerse de formular pretensiones
o articulaciones ilegales, de declarar hechos contrarios a la verdad o
no confirmados como si fueran fehacientes, de solicitar actuaciones
meramente dilatorias, o de cualquier otro modo afectar el principio de
conducta procedimental. A mayor ahondamiento, el autor Juan Morn
Urbina en su obra Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo
General seala: la buena fe o la confianza legtima, como es conocido
este principio en otros ordenamientos, impone el deber de coherencia
en el comportamiento propio de las autoridades los administrados, los
representantes, y abogados.
La Etapa investigatoria
Del anlisis de las actuaciones inspectivas de investigacin que obran
en el expediente correspondiente a la etapa investigatoria, se advierte
que en la visita inspectiva al centro de trabajo el da 14 de noviembre de
2011, el sujeto responsable a travs de su Gerente General le manifest
al Inspector actuante lo siguiente: que el referido trabajador, es su
subordinado desde el 13.09.2007, manifestando que tiene la voluntad
de arreglar la situacin del trabajador, efectuando de este modo un
reconocimiento de vnculo laboral entre la administrada y el trabajador,
por tanto la declaracin que confirma la existencia de vnculo laboral no
puede ser eludida de conformidad con el art. 17 de la LGIT que seala
en su parte pertinente: Las actuaciones inspectivas se seguirn con
los sujetos obligados al cumplimiento de las normas, que podrn actuar
por medio de representantes, debidamente acreditado ante el inspector
actuante, con el que se entendern las sucesivas actuaciones. El repre-
sentante no podr eludir la declaracin sobre hechos o circunstancias
con relevancia inspectiva que deban ser conocidos por el representado
(), en esa lnea de ideas, el documento denominado ficha de datos
personales del referido trabajador no enerva los hechos constatados y
formalizados en el Acta de Infraccin; en consecuencia, corresponda
sancionar a la apelante conforme a lo resuelto por el inferior en grado.
Conclusin
Respecto a la tacha, oposicin e impugnacin presentadas, cabe pre-
cisar que la autoridad de primera instancia encauz el referido escrito
como uno de descargos realizando la valoracin de este ltimo, lo que
implica un anlisis de legalidad del Acta de Infraccin. Con relacin a la
fecha de ingreso del trabajador se precisa que esta fue reconocida por
el Gerente General, esto es, el 13 de setiembre de 2007, por lo que, en
esta circunstancia es aplicable la presuncin de certeza de los hechos
constatados por el Inspector comisionado, de conformidad a lo previsto
en los artculos 16 y 47 de la LGIT.