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2 de Abril de 2017

Ao de Restabelecimento de Auxlio-Doena com Pedido de Tutela

Antecipada

Depresso.

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) FEDERAL

DA ___ VARA FEDERAL (OU JUIZADO FEDERAL) DE
____________________

________________________, brasileira, convivente, assistente

administrativa, portadora do RG n _______________ e do CPF n
________________, NB n __________________________, residente e
domiciliada na Rua __________________________, em
______________________, telefone n ___________________________,
vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, por meio de sua procuradora
constituda (procurao em anexo), ajuizar a presente

AO DE RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-DOENA COM

PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

em face do Instituto Nacional de Seguro Social INSS, na pessoa de seu

representante legal da procuradoria federal da autarquia previdenciria, com
os seguintes fundamentos fticos e jurdicos a serem deduzidos a seguir:

I DOS FATOS

A autora segurada da previdncia social, como demonstram os documentos

anexos na presente exordial, sendo que j teve deferido o benefcio do auxlio-
doena (NB ________________).
Conforme percia realizada, a autora possui doena e sofre com seu
tratamento, motivo pelo qual apresentou dificuldades em continuar
trabalhando e submeteu-se anlise mdica do INSS. Quando da cessao do
benefcio, em 1 de dezembro de 2015, a autora entrou em contato com a
autarquia previdenciria solicitando pedido de prorrogao do benefcio,
momento no qual foi orientada a protocolar um recurso (protocolado sob o n
_____________________, em anexo).

O recurso, no entanto, foi julgado improcedente:

AUXLIO-DOENA PREVIDENCIRIO. RECURSO ORDINRIO.

CESSADO NA AGNCIA DO INSS DE ORIGEM, EM CONCLUSO
MDICO-PERICIAL. LEGISLAO BASE, LEI 8.213/91, DECRETO
3.048/99 ART. 78. NO COMPROVADO O DIREITO A MANUTENO
DO BENEFCIO. MANTIDA CESSAO. RECURSO CONHECIDO E
NEGADO.

Observa-se, no entanto, que a autora no foi submetida a nova percia mdica

e que a enfermidade perdura at o presente momento, pois a autora no
obteve a recuperao e os resultados desejados para seu retorno atividade
laboral. A afirmao supra se faz comprovada por meio dos atestados mdicos
e receiturios anexos, os quais dirimem qualquer questionamento a respeito da
real situao de sade da mesma. Ressalta-se, ainda, que desde o
cancelamento do benefcio de auxlio-doena, a autora tem passado
dificultosa situao financeira, uma vez que possui 02 (dois) filhos, sendo
uma recm-nascida (certides de nascimento anexas), dependendo todos da
renda do companheiro da autora, sendo que no momento nem sequer possuem
dinheiro para comprar os medicamentos que a autora necessita.

V-se, portanto, que o cancelamento do auxlio-doena pela autarquia, ora r,

totalmente descabido, pois deixou de analisar a situao ftica. Desta forma,
restando inexitosa toda e qualquer soluo extrajudicial do litgio, tem-se a
presente demanda como nico meio til e eficaz para dirimir a lide em voga.

II DO DIREITO
A Lei n 8.213/91 estabelece, nos artigos 59 e 62, os requisitos para a
concesso e manuteno do auxlio-doena:

Art. 59. O auxlio-doena ser devido ao segurado que, havendo cumprido,

quando for o caso, o perodo de carncia exigido nesta Lei, ficar incapacitado
para o seu trabalho ou para a sua atividade habitual por mais de 15 (quinze)
dias consecutivos.

Pargrafo nico. No ser devido auxlio-doena ao segurado que se filiar ao

Regime Geral de Previdncia Social j portador da doena ou da leso
invocada como causa para o benefcio, salvo quando a incapacidade sobrevier
por motivo de progresso ou agravamento dessa doena ou leso.

Art. 62. O segurado em gozo de auxlio-doena, insusceptvel de recuperao

para sua atividade habitual, devera submeter-se a processo de reabilitao
profissional para o exerccio de outra atividade. No cessar o benefcio at
que seja dado como habilitado para o desempenho de nova atividade que lhe
garanta a subsistncia ou, quando considerado no recupervel, for
aposentado por invalidez.

Conforme comprovam os atestados mdicos e receiturios acostados em

anexo, bem como ao laudo do sistema SABI, que ser requerido ao INSS, a
autora preencheu todos os requisitos necessrios para a obteno/manuteno
do auxlio-doena, como se depreende dos artigos supracitados.

A incapacidade no presente caso impede o retorno s atividades habituais,

sendo indispensvel a continuidade do tratamento e o afastamento do
trabalho, na busca de uma possvel recuperao, o que a autora est fazendo
de forma incansvel.

Frise-se que a mdica psiquiatra da autora atestou, em 02 de dezembro de

2015 e em 30 de janeiro de 2016, respectivamente (atestados em anexo):

Atesto que paciente acima no est em condies de retornar ao trabalho.

Paciente est em grave depresso ps-parto, com muitos sintomas ainda:
ansiedade, insnia, dificuldade de concentrao, chora fcil. Devido estar
amamentando no pode usar outra medicao, alm da (...). Necessita no
mnimo 60 (sessenta) dias de afastamento. CID-10: F32-2.

Atesto que paciente acima necessita de mais 60 (sessenta) dias de afastamento

do trabalho, por motivo de sade. Segue com sintomas de depresso ps-
parto, muito sensvel, com choro fcil, ansiedade e insnia de difcil (...). Em
uso de (...). CID-10: F32-2.

Reitera-se que a autora no tem condies para retornar s suas atividades

habituais, em face da situao que ora se encontra. Tudo teve incio devido a
uma complicao na gravidez da segurada, que foi avisada de que o cordo
umbilical estava sufocando a criana, tendo a partir desse momento surgido
diversas complicaes na vida da autora, que acabam implicando inclusive na
criao se seus filhos.

Desde o resultado desta ecografia, em maro de 2015, a autora no consegue

dar a volta por cima e est lutando contra esta terrvel doena que a
depresso, classificada pelo CID-10: F32-2.[1] Tal quadro clnico
amplamente atestado nos documentos anexados a essa exordial, bem como
sero devidamente comprovados pela percia judicial.

A percia fundamental para o deslinde das questes ligadas aos benefcios

por incapacidade acidentrios ou no, sendo que no foi oportunizado pela
autarquia r a realizao de nova percia pela autora. Por este motivo, requer
a autora, desde j, que este digno juzo designe com urgncia a realizao de
percia judicial, a fim de evitar maiores violaes aos direitos da segurada.

III DO PROCESSO ADMINISTRATIVO

Requer-se, desde j, seja intimado o INSS para que junte cpia integral do
processo administrativo referente ao NB _______________, uma vez que,
conforme demonstrado pelo comprovante de agendamento anexo, a segurada
s poderia retirar as cpias na autarquia em 18 de maro do corrente ano, ou
seja, teria que enfrentar mais um ms de espera para poder ingressar com a
presente ao acompanhada do processo administrativo, o que por ora se torna
inconcebvel devido a urgncia da demanda.
IV DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA
JURISDICIONAL

No que diz respeito antecipao dos efeitos da tutela, preceitua o artigo 273,
inciso I do Cdigo de Processo Civil, in verbis:

Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou

parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que,
existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e:

I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou

II fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito

protelatrio do ru.

O provimento antecipatrio da pretenso da requerente se demonstra

necessrio face subsuno dos fatos revelados ao comando normativo
emergente do artigo supracitado.

A prova inequvoca que conduz verossimilhana da alegao cristalina ao

verificar os atestados e receiturios juntados aos autos, bem como pelo fato de
j ter sido concedido o benefcio anteriormente autora.

Alis, no caso em anlise, deve-se observar o preceituado no artigo 5 da Lei

de Introduo ao Cdigo Civil (LICC), o qual estabelece que o juiz deve
aplicar a lei, atendendo aos fins sociais a que ela se dirige; e, como a
finalidade do direito previdencirio propiciar, aos segurados e seus
dependentes, os meios indispensveis existncia digna, a atitude do INSS
em cancelar o auxlio-doena, antes do efetivo retorno da capacidade
laborativa da autora, fere frontalmente o sentido teleolgico do direito
previdencirio. Tratando-se de benefcio previdencirio, que tem carter
nitidamente alimentar, o fundado receio de dano irreparvel decorre da
prpria condio dos beneficirios, que faz presumir inadivel a prestao
jurisdicional postulada, ainda mais no presente caso, quando a segurada se
encontra impossibilitada de exercer suas atividades e de prover por sua
subsistncia e de sua famlia, tendo que viver de auxlio de terceiros.
A situao criada pela autarquia, ora r, ou seja, o cancelamento do benefcio
de auxlio-doena, est pondo em risco a subsistncia da autora, tendo em
vista a natureza alimentar do benefcio. Assim, impe-se a designao de
percia mdica, com urgncia, a fim de que, aps o laudo, possam ser
antecipados os efeitos da tutela, como medida de salvaguardar a subsistncia
da autora. Destaca-se que, em no sendo possvel o agendamento de percia
de forma rpida, ainda assim seja concedida a antecipao da tutela, de forma
a garantir a subsistncia da segurada bem como de sua famlia.

V - DOS PEDIDOS

Isto posto, demonstrado o adimplemento de todos os requisitos necessrios

obteno do restabelecimento do benefcio de auxlio-doena, requer a autora:

a) liminarmente, a concesso da tutela antecipada, de imediato ou aps a

realizao de percia mdica (se possvel), determinando-se ao INSS que
inicie imediatamente o pagamento das prestaes do benefcio previdencirio
de auxlio-doena, enquanto persistir a enfermidade ensejadora do benefcio;

b) a intimao da EADJ Caxias do Sul/RS para que junte aos autos, com
urgncia, o processo administrativo referente ao NB
__________________(artigo 11 da Lei n 10.259/11);

c) a citao do ru, por meio do sistema eproc, para, querendo, apresentar

resposta;

d) a condenao do INSS ao pagamento das prestaes previdencirias de

auxlio-doena, devidas desde o dia 02 de dezembro de 2015, tornando
definitiva a tutela antecipada deferida, acrescidas de correo monetria a
partir do vencimento de cada prestao at a efetiva liquidao, respeitada a
prescrio quinquenal, adotando-se, como critrio de atualizao, o INPC (a
partir de 04/2006, conforme o art. 31 da Lei n 10.741/2003, combinado com
a Lei n 11.430/06, precedida da MP n 316, de 11.08.2006, que acrescentou o
art. 41-A Lei n 8.213/91, e REsp n 1.103.122/PR). Requer-se ainda a
aplicao dos juros de mora a serem fixados taxa de 1% ao ms, a contar da
citao, com base no art. 3 do Decreto-lei n 2.322/1987, aplicvel,
analogicamente, aos benefcios pagos com atraso, tendo em vista o seu carter
alimentar;

e) a condenao do INSS ao pagamento dos honorrios advocatcios

devidamente atualizados, na base de 20% (vinte por cento) sobre o valor da
condenao, apuradas em liquidao de sentena, conforme dispem os
artigos 55 da Lei n 9.099/95 e 20, 3, do Cdigo de Processo Civil.

f) a concesso do benefcio da assistncia judiciria gratuita, por ser a

requerente pobre no sentido legal, conforme declarao anexa.

Para a prova dos fatos alegados, alm do conhecimento dos documentos que
acompanham a presente ao, requer e protesta pela produo de todos os
meios de prova admitidos em direito, em especial a percia mdica, sem
excluso de nenhum outro meio que se fizer necessrio ao deslinde da
demanda. Requer, portanto, a nomeao de perito, escolhido por este digno
juzo, para a realizao da percia mdica, inclusive, se necessrios, a
realizao de exames suplementares, alm dos apresentados, que sejam
considerados indispensveis para a constatao da incapacidade.

Atribui-se causa o valor de R$ 6.000,00 (seis mil reais) - termo de renncia

em anexo.

Nestes termos, pede deferimento.

Local, data.

Advogado

OAB

[1] Angstia ou agitao considervel. Perda de autoestima ou sentimento de

inutilidade ou culpa, provavelmente so proeminentes e o suicdio um
perigo marcante. Todos os trs sintomas tpicos devem estar presentes e mais
pelo menos quatro outros sintomas (alguns de intensidade grave).
 improvvel que o paciente seja capaz de continuar suas atividades sociais,
laborais ou domsticas, exceto em uma extenso muito limitada. Disponvel
em: <https://psicologado.com/psicopat ologia/transtornos-
psiquicos/depressao>. Acesso em 16 fev. 2016.

Disponvel em: http://ingridbays.jusbrasil.com.br/modelos-pecas/306633594/acao-de-

restabelecimento-de-auxilio-doenca-com-pedido-de-tutela-antecipada