DERECHO ADMINISTRATIVO II

CONTRATACIN ADMINISTRATIVA.

Introduccin

1) Definiciones y principios generales de la contratacin

administrativa

Los contratos en la Administracin pblica constituyen una

importante herramienta por la cual satisface el inters pblico, con el fin
de la ejecucin de un servicio pblico, de la construccin de una obra
pblica o la adquisicin de bienes o la prestacin de servicios.

En general, es posible afirmar que en estos contratos, a diferencia

de lo que ocurre en materia civil donde el principio bsico es la
igualdad contractual, opera el principio de la desigualdad entre las
partes contratantes, lo que en la prctica se traduce en una
subordinacin del particular o co-contratante a las decisiones de la
Administracin. Adems como estos contratos le es aplicable el Derecho
Administrativo, la Administracin goza de una serie de prerrogativas en
razn de la finalidad pblica del contrato. (al menos tericamente).

Los principios que rigen esta contratacin administrativa son:

i) principio de legalidad, que se traduce en la obligacin que tiene
la Administracin de actuar conforme a lo que la ley seala (ver art. 1
del Reglamento de Contratos de Obra Pblica (RCOP),
(RCOP),
ii) principio de equilibrio financiero, que constituye una garanta

1
para el co-contratante particular respecto de la mantencin de
condiciones pactadas en el acuerdo original con la Administracin, dado
que esta ltima puede modificar las condiciones originales en razn del
inters pblico,
pblico,
iii) principio de mutabilidad del contrato, del cual se deriva que la
Administracin puede introducir modificaciones en el objeto mismo del
contrato, tendientes a asegurar una mejor realizacin del servicio
pblico, o una mejor adaptacin a sus fines. Indudablemente y en razn
del principio de la seguridad jurdica se mantendrn inmutables los
aspectos relativos al equilibrio econmico y el fin mismo del contrato ,
iv) principio de la colaboracin, en virtud del cual la Administracin
considera al particular que contrata con ella, como un colaborador
voluntario cuyos intereses no son totalmente opuestos y que coinciden
en el inters de llevar adelante el contrato; y,
v) principio general de la ejecucin de buena fe.
Las principales consecuencias jurdicas derivadas de tales
principios, son las siguientes: a] la inalterabilidad de la oferta por parte
de la Administracin, b]la aceptacin o rechazo en bloque de la oferta
por parte del cocontratante, c] el ejercicio de la potestad disciplinaria
por parte de la Administracin sobre el cocontratante, d] modificaciones
unilaterales al contrato realizado por la Administracin, e] posibilidad de
poner trmino al contrato unilateralmente por la Administracin, etc.

I.- Definiciones
Contrato Administrativo todo acuerdo de voluntades generador de
obligaciones, celebrado por un rgano estatal en ejercicio de la funcin

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administrativa, caracterizado por un rgimen exorbitante del Derecho
Privado, susceptible de producir efectos con relacin a terceros. Agrega
que en el contrato administrativo, a diferencia de los contratos regidos
por el Derecho privado, la Administracin procura la satisfaccin de un
inters pblico relevante, de realizacin inmediata o directa, que se
incorpora al fin u objeto del contrato, proyectndose en su rgimen
sustativo (ius
(ius variandi,
variandi, interpretacin, equilibro financiero, etc.)
De este modo, habr contrato administrativo aquel:
(i) en que las partes declaran expresamente que lo es;
(ii) en que a lo menos una de las partes es un ente de la
Administracin del Estado;
(iii) en que se contiene una serie de clusulas exorbitantes al
derecho comn;
(iv) en que probablemente las divergencias que ocurran entre las
partes estn sometidas a un tribunal especial establecido por la ley; y
(v) en que el rgimen jurdico del contrato en su preparacin,
adjudicacin, ejecucin y terminacin-, queda conformado con mayor o
menor intensidad por normas de Derecho Pblico.

II.- Caractersticas de los Contratos Administrativos

Son las siguientes:

1) Extensin de las obligaciones que asumen las partes

Las obligaciones del contratante con la Administracin del Estado se
extienden a todo lo que sea necesario para asegurar el funcionamiento
regular y continuo del servicio pblico con el cual se consiente en

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colaborar. Tambin, la Administracin estar obligada ms all de lo que
es propio del Derecho comn, puesto que deber indemnizar al
contratante en caso que la ampliacin de sus obligaciones le cause un
perjuicio anormal o extraordinario, no previsible al momento de
contratar.

2) Desigualdad de las partes

Existe una desigualdad en la posicin jurdica de las partes
contratantes, atendida la supremaca posicional y de prerrogativas de la
Administracin a cuyo cuidado est la satisfaccin de las necesidades
de inters general. Se trata de una posicin supraordenadora de la
Administracin que se manifiesta en sus potestades de direccin del
contrato y en la intensidad de los controles y regulaciones que puede
ejercer la Administracin a su respecto.
respecto.

3) Rgimen de Derecho Pblico

Hay un rgimen de Derecho Pblico que va a permitir que el contrato
sea ms un procedimiento contractual que un contrato que es fijado en
el momento de su celebracin. En efecto, todo el procedimiento de
preparacin, adjudicacin y celebracin del contrato administrativo est
regulado y sancionado por el Derecho Pblico, para as asegurar la
consecucin de la finalidad pblica del bien comn y garantizar la
igualdad de trato de todos los oferentes para obtener una justa
distribucin de los beneficios entre los ciudadanos y una adecuada
participacin en la obra comn. Los contratos propios del derecho
comn que celebra la Administracin del Estado no escapan a esta

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regla. En ellos, el procedimiento de preparacin y adjudicacin se rige
sin excepciones por el Derecho Pblico. Se podrn aplicar al contrato las
normas del Derecho Privado de forma supletoria. Ello podr ser en
materias referidas a la interpretacin de sus clusulas, a algunos
principios generales de contratacin y al objeto, es decir, la
reglamentacin de las prestaciones en cuanto sea compatible con el fin
pblico del contrato que haya celebrado la Administracin. En otras
palabras, la aplicacin del derecho comn debe hacerse de forma
supletoria al Derecho Administrativo y nicamente en la medida que no
contrare los principios que informan este ltimo derecho.

4) Pueden recaer sobre una cosa que se encuentra fuera del

comercio jurdico-privado
A diferencia de los contratos del derecho comn, los
administrativos pueden recaer vlidamente sobre un objeto que se
encuentra fuera del comercio jurdico privado -tal es el caso de los
bienes pblicos, por ejemplo, una playa, un camino pblico, un
aeropuerto, etc.-, o pueden implicar el ejercicio de actividades que de
otra manera se miran como delictivas -el juego y las apuestas que slo
pueden explotar por ciertas y especficas municipalidades y que, de otra
forma recaeran en un objeto ilcito por tratarse de una actividad
criminal. Con lo anterior, queremos explicar que es posible entregar a
privados derechos reales o personales administrativos, por cuya virtud
stos quedan facultados para usar bienes de naturaleza pblica en
condiciones de preferencia, privilegio o con cierta exclusividad o,

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alternativamente, que les otorgan el ejercicio privado de funciones o
actividades sobre bienes que componen dicho Dominio Pblico.

5) Principio de Mutabilidad de las obligaciones vs.

Inmutabilidad de la ecuacin econmicafinanciera
Algunos contratos administrativos se ejecutan durante un tiempo
muy prolongado. Ello ha ameritado que se introduzcan estipulaciones
que otorguen alguna cierta flexibilidad a las prestaciones que son su
objeto, de modo de mantener el equilibrio econmico-financiero
previsto al momento de su celebracin. Adems, es de reconocer que la
Administracin puede afectar el contrato en que es parte, con
potestades que le son propias, sea que se consignen en el contrato (y
sern pues, clusulas contractuales explcitas), o no (y ser ejercicio de
potestades extra-contractuales o prerrogativas implcitas). Debido a la
propia desigualdad jurdica de las partes, la jurisprudencia y la doctrina
han especificado que debe reconocerse y respetarse el derecho de que
es titular el particular contratante de que la Administracin mantenga
inalterable el equilibrio econmico- financiero del contrato, lo que se
traducir en el derecho de ser indemnizado por hechos sobrevinientes,
o producto de casos fortuitos o de fuerza mayor o provenientes o
imputables a la propia Administracin, o como compensacin por el
ejercicio de un ius variandi de ella.

6) Contratacin controlada administrativamente por

Contralora General de la Repblica
Toda la contratacin administrativa se encuentra sometida a
controles de legalidad y de mrito, pero ste ltimo solamente radicado

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en la propia Administracin Activa, a travs de sus poderes jerrquicos.
Los contratos quedan sujetos a control preventivo de juridicidad de
CGR, por va del trmite de toma de razn de las Bases de Licitacin y
del decreto supremo o la resolucin que adjudica el contrato.
Adicionalmente, los actos que aprueben modificaciones posteriores al
rgimen contractual quedan tambin sujetos a trmite de toma de
razn, circunstancia en la que CGR puede controlar con amplias
atribuciones la juridicidad de aquellos.

III.- Tipologa de los Contratos Administrativos-.

1) Contrato administrativo de suministro-.

El contrato de suministro tiene un sustrato jurdico de compraventa de

cosas muebles.

Sin embargo, el artculo 2 de la Ley N 19.886 declara que tambin

quedan comprendidos en el concepto de contrato de suministro los
contratos de o sobre: (i) adquisicin y arrendamiento de equipos y
sistemas para el tratamiento de la informacin, sus dispositivos y
programas y la cesin de derecho de uso de estos ltimos, (ii)
mantenimiento de equipos y sistemas para el tratamiento de la
informacin, sus dispositivos y programas cuando se contrate
conjuntamente con la adquisicin o arrendamiento, y (iii) fabricacin,

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por lo que las cosas que hayan de ser entregadas por el contratista
deben ser elaboradas con arreglo a las caractersticas fijadas
previamente por la Administracin, aun cuando sta se obligue a
aportar, total o parcialmente, los materiales. Excepcionalmente, el
literal a) del artculo 2, que analizamos, califica como contrato de
servicios, que no de suministro, la adquisicin de programas de
computacin a medida.
El contrato de suministro no tiene un contenido obligacional
predeterminado o prefijado de forma alguna: lo nicamente especfico
es que el suministro puede tener por objeto productos, utensilios,
insumos, es decir, bienes muebles que son necesarios para el
cumplimiento de los deberes administrativos.

2) Concesin

La institucin de la Concesin en el Derecho Administrativo tiene

diversas acepciones que originan instituciones diversas.

(2.1.) Concepto
En efecto, el vocablo Concesin se aplica a la idea de privilegios
en favor de un individuo determinado para la explotacin de ciertas
riquezas, fundamentalmente naturales (ej. tpico: concesin minera,

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concesin marina, etc.)
Un segundo significado, lo encontramos en la autorizacin de la
Administracin para que un individuo determinado o empresa construya
una obra pblica y la explote bajo ciertas condiciones y por el tiempo
que la autoridad concedente seale.
Un tercer significado, en el acto por el cual la Administracin
confiere a un individuo o empresa determinada una funcin que le es
propia, entregndole la realizacin de un servicio pblico, que puede
considerar incorporada o no la realizacion de una obra previa.
En fin, en cuarto lugar, hay concesin tambin en el acto por el
cual la Administracin confiere a un particular un uso especial sobre
bienes pblicos, bajo las condiciones que ella determine.
Vemos as que este vocablo es multisignificante, por el cual el
legislador con mayor o menor fortuna ha hablado de esta institucin.

(2.1.) Clasificaciones
En general, las Concesiones pueden clasificarse conforme a dos
criterios fundamentales: el origen de los derechos y el contenido de la
concesin.
Segn el origen de los derechos del concesionario; ellas
pueden ser constitutivas,
constitutivas, esto es, el derecho del concesionario deriva
del propio ordenamiento jurdico, y se forma ex novo en el particular,
sin que importe una transferencia o delegacin de derechos desde la
Administracin. Este es el caso de las concesiones de personalidad
jurdica o de ttulos honorficos, en que realmente no es posible
visualizar sustrato convencional alguno. Pero, las concesiones tambin

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pueden ser translaticias cuando transfieren derechos de la
Administracin a los particulares (cedente - cesionario), caso en el que
se encuentran las concesiones de obras pblicas y las de servicios
pblicos.
Segn el contenido; las concesiones se clasifican en aquellas que
confieren al particular una situacin jurdica de carcter general y
preexistente,
preexistente, oponible erga omnes, v.gr.: la concesin de nacionalidad o
la concesin de personalidad jurdica a una corporacin o fundacin; o
aquellas que atribuyen al particular un derecho subjetivo de carcter
individual,
individual, por ejemplo, las concesiones de bienes fiscales, de pensiones
de gracia, jubilaciones y montepos; o aquellas que confieren la facultad
de prestacin de un determinado servicio pblico o de ejecucin de una
obra pblica. En este caso, el particular interviene como un
colaborador interesado de la Administracin en la satisfaccin de una
necesidad colectiva. Por ejemplo: servicios sanitarios, de electricidad,
comunicaciones o construccin de obras pblicas.

Tipos de concesiones

(a) La Concesin de uso pblico

Su regulacin particular se contiene en el DL N 1.939, de 1977,
modificado por Ley N 19.478, de 1996. Esta concesin constituye un
permiso de la autoridad para utilizar un bien pblico o fiscal para ciertos
objetos preestablecidos. Por ejemplo: la concesin de playa y de litoral.
Aqu, el titular se obliga bsicamente a usar del bien concedido de

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manera temporal y precaria. Temporal, en cuanto la concesin
regularmente se otorga por un plazo no superior a 5 aos, prorrogables
por perodos iguales y sucesivos. Sin embargo, si las bases de licitacin
as lo sealan, el plazo puede ser mayor pero, en todo caso, no puede
exceder de 50 aos. Y es precaria, puesto que la Administracin se
reserva el derecho de ponerle trmino cuando existe inters pblico en
ello.

(b) La Concesin de servicio pblico

En el caso de las concesiones de servicio pblico, sus estatutos jurdicos
se han fijado en leyes y reglamentos especiales segn el tipo de
actividad o materia sobre la que recae la concesin. As por ejemplo, las
concesiones en materia de electricidad se regulan en el DFL N 1, de
1982, del Ministerio de Minera; las concesiones ferroviarias se
contienen en el Decreto Supremo N 1.157, de 1931, que contiene la
Ley General de Ferrocarriles; las concesiones en materia de
telecomunicaciones se regulan en la Ley N 18.168.
El nacimiento del servicio pblico concedido tiene su origen en la
decisin del Estado de desprenderse de la obligacin de cumplir
directamente su cometido para entregarlo a un particular
(concesionario), quien acepta someterse en sus relaciones con el Estado
a un procedimiento y a una relacin jurdica propia del Derecho Pblico
(SILVA). En palabras de la Contralora ... el servicio concedido arranca
siempre .... de la voluntad de la autoridad que opta por no ejecutar
directamente uno de los cometidos que le conciernen, y que es de
inters pblico, para entregar a un particular concesionario, que acepta
someterse a las normas del derecho pblico, el desarrollar la respectiva

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actividad.
actividad.
La concesin de servicio pblico constituye un contrato administrativo
por el que la autoridad administrativa concede a una persona la
facultad de ejercitar en beneficio pblico cierta parte de las actividades
que corresponden al concedente, no a nombre pblico y en
representacin de ste, sino en su propio nombre y por su propia
cuenta. Tambin, se la define como el permiso administrativo para
ejercer cierta actividad, por un plazo definido o indefinido, sobre un
territorio operacional delimitado, en condiciones de los llamados
monopolio natural (ej.: distribucin de gas, agua potable y
alcantarillado) o de cierta competencia (ej. telecomunicaciones), en que
el Estado usualmente regular el rgimen tarifario y sus condiciones
operativas. Aqu, entonces, un particular se encarga del funcionamiento
de un servicio pblico, mediante el pago de una retribucin que,
ordinariamente, puede consistir en la percepcin de tasas o rentas
provenientes de los individuos que usan dicho servicio.

(c) La Concesin de obra pblica

La Concesin de Obra Pblica Fiscal es un contrato administrativo
celebrado entre el Estado de Chile y un particular concesionario, en
virtud del cual ste asume, en un rgimen de riesgo compartido, la
ejecucin, conservacin o reparacin de una obra pblica fiscal a
cambio del derecho a explotar dicha obra y a obtener la tarifa o peaje
pactados, dentro del plazo y de acuerdo a las condiciones legales y
reglamentarias vigentes.
Resulta curiosa la tautologa que encierra la definicin que la Ley

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de Concesiones de Obras Pblicas entrega en su artculo 39, inciso 1,
acerca del concepto de obra pblica fiscal:
fiscal: ... se entender por obra
pblica fiscal a cualquier inmueble construido, reparado o conservado a
cambio de la concesin temporal de su explotacin o sobre bienes
nacionales de uso pblico o fiscales destinados a desarrollar reas de
servicios. De esta definicin resultara que no hay un lmite natural o
legal a las obras que pueden ser concesionadas mediante esta ley.
Objeto de una concesin de esta clase puede ser un estadio deportivo,
un camino pblico, un puente, una crcel, un teatro, una lnea de
ferrocarril, un tnel, un embalse de agua, un hospital, etc. Como se
advierte, todo atender finalmente a la obligacin que debe asumir el
concesionario -construir, reparar o conservar una obra pblica- y del
derecho correlativo que se le confiere para explotar por un tiempo
determinado la concesin. De aqu tambin resulta, que la concesin de
obra pblica puede tener por objeto la construccin de una cosa
inmueble inexistente todava o simplemente la reparacin o
conservacin de una obra ya construida por el Estado o por un
concesionario anterior.

BASES LEGALES DE LA CONTRATACIN ADMINISTRATIVA

Si bien no hay en Chile una ley general de contratos
administrativos, las bases de la contratacin administrativa se
encuentran consagradas en lo medular en el artculo 63 de la
Constitucin Poltica de la Repblica (CPR), en el artculo 9, de la Ley
18.575 y en la Ley N 19.886, de Bases sobre Contratos Administrativos
de Suministro y Prestacin de Servicios.

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 En la CPR, en cuanto en ella se establece que slo son materias de
ley, las referidas a la contratacin de emprstitos por parte del Estado,
de sus organismos y de las municipalidades, destinados a financiar
proyectos especficos; las referidas a cualquier clase de operaciones que
puedan comprometer en forma directa o indirecta el crdito o la
responsabilidad financiera del Estados, sus organismos y de las
municipalidades; las que fijen las normas con arreglo a las cuales las
empresas del Estado y aquellas en que ste tenga participacin puedan
contratar emprstitos, los que en ningn caso podrn efectuarse con el
Estado, sus organismos o empresas; las que fijen las normas sobre
enajenacin de bienes del Estado o de las municipalidades y sobre su
arrendamiento o concesin; y las que fijen las bases de los
procedimientos que rigen los actos de la administracin pblica.
En la Ley 18.575, en cuanto el artculo 9 prescribe sobre los
sistemas de contratacin administrativos, en los siguientes trminos:
Los contratos administrativos se celebrarn previa propuesta pblica,
en conformidad a la ley. El procedimiento concursal se regir por los
principios de libre concurrencia de los oferentes al llamado
administrativo y de igualdad ante las bases que rigen al contrato. La
licitacin privada proceder, en su caso, previa resolucin fundada que
as lo disponga, salvo que por la naturaleza de la negociacin
corresponda acudir al trato directo.

1) La LOCBGAE sanciona de un modo general la forma como

manifestar la voluntad administrativa contractual

El artculo 9 de la Ley 18.575 ha establecido el procedimiento

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vlido y general para la formacin de voluntad contractual
administrativa: la propuesta pblica.
pblica. A su turno, el numeral 7. del
artculo 62 de la misma ley ha cuidado de sancionar la omisin o elusin
de la propuesta pblica en los casos en que la ley la dispone, como una
conducta que contraviene especialmente el principio de Probidad
Administrativa.

Complementariamente, la CGR ha precisado que la expresin contrato

administrativo que se utiliza en el artculo 9 tiene un alcance amplio y,
por tanto, hace referencia a los contratos administrativos propiamente
tales, como a los contratos que se sujetan a las reglas del Derecho
Privado, los que, en consecuencia, tambin quedaran sujetos a la
obligacin de ser perfeccionados previa propuesta pblica.
pblica.

2) La LOCBGAE consagra principios que antes slo tenan

reconocimiento doctrinario y jurisprudencial

Dichos principios son los de libre concurrencia de los oferentes al

llamado administrativo y de igualdad ante las bases que rigen al
contrato.

(2.1.) Libre concurrencia de los oferentes al llamado

administrativo-.
Toda persona es un potencial contratante de la Administracin del
Estado, ya que tiene el derecho de participar en un llamado de
Licitacin Pblica, sin que la Autoridad licitante pueda impedir esa
participacin. Adicionalmente, el principio tambin hace ver que la

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concurrencia libre del participante es aquella en que la Administracin
no pone ms restricciones que las expresamente dispuestas en la ley.

(2.2.) Principio de igualdad ante las Bases-.

Dentro de un procedimiento administrativo destinado a adjudicar un

contrato, debe prevalecer la garanta que los participantes en l, as
como la propia entidad licitante, se encuentren en todo momento en la
obligacin de sujetarse estrictamente a las bases de licitacin que
normen el procedimiento de contratacin.

Este principio se satisface reconociendo, entre otros, que est vedado

para la Administracin modificar las Bases de Licitacin, lo que las hace
ser irrevocables. Por de pronto, y para precisar, verdaderamente las
bases se hacen inmodificables recin a partir del momento en que se da
inicio al acto de entrega de ofertas y hasta que no se adjudique ni
perfeccione el contrato, puesto que, como se ver ms adelante, el ius
variandi de la Administracin autoriza a sta a modificar posteriormente
ciertos aspectos del contrato, aun sin el consentimiento del contratante
privado en determinadas circunstancias. A modo de ejemplo, el artculo
3 del Reglamento para Contratos de Obra Pblica prescribe que Las
bases administrativas de una licitacin no podrn modificarse una vez
que sta haya sido abierta,
abierta, es decir, una vez que se hayan presentado
las ofertas de los licitadores o interesados.

Como se ha dicho ms arriba, en lo que respecta a los participantes, el

principio supone el deber de someterse estrictamente a las Bases de

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Licitacin, so pena de presentar una oferta no vlida o inadmisible y,
por tanto, de ser descalificados del procedimiento.

La igualdad ante las Bases hace significar que debe mantenerse y

garantizarse, adems, una igualdad jurdica -que no de hecho, material
o fsica- de los participantes para el ejercicio de los derechos de que son
titulares, lo que se alcanza por medio de la actuacin imparcial de la
Administracin, que establezca en las Bases de Licitacin requisitos
impersonales y de aplicacin general, vinculantes de igual manera para
todos los participantes.

LEY N 19.886 DE BASES SOBRE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

DE SUMINISTRO Y PRESTACIN DE SERVICIOS (LBCA)

1) Antecedentes generales
Esta ley fue publicada en el Diario Oficial con fecha 30 de julio de
2003, por aplicacin del inciso primero del artculo 39 entr a regir 30
das despus de esa publicacin.

Puede dividirse en tres grandes reas.

La primera se refiere a las reglas generales de los contratos
administrativos, la normativa que los integra, los procedimientos
formadores y perfeccionadores de la voluntad contractual, garantas,

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cesin de contratos, facultades o prerrogativas de la Administracin,
causales de terminacin y otras.

La segunda consiste en la implementacin y regulacin de un Sistema

Electrnico de Informacin e Intermediacin de Compras y Contratacin
Pblica. La finalidad de este sistema es permitir el conocimiento pblico
de todas las licitaciones y contrataciones realizadas por la
Administracin, salvo las que se excluyan por razones de seguridad o
inters nacional; facilitar que se licite, contrate y cotice por medios
electrnicos; posibilitar el intercambio de informacin entre las
reparticiones de la Administracin, acerca de los procesos de
contratacin y los valores resultantes, y entre stas y los contratistas.

La tercera consiste en la creacin de un tribunal especial llamado

Tribunal de Contratacin Pblica- a quien se le confiere la competencia
para conocer de impugnaciones contra actos u omisiones, ilegales o
arbitrarios, que ocurran en los procedimientos administrativos de
contratacin.

2) Las exclusiones
Las exclusiones establecidas en el artculo 3 de la LBCA tienen su
causa en la circunstancia que ciertos contratos se encuentran tipificados
por leyes especiales; o debido a que ciertos contratos no pueden ser
asimilados de manera alguna al de suministro de bienes muebles o de
servicios que se requieren para el desarrollo de las funciones de la
Administracin del Estado; o porque en razn de la naturaleza del
contrato o la calidad de las partes contratantes, ste debe

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necesariamente someterse a procedimientos de negociacin y
contratacin especiales, que son incompatibles con los procesos
licitatorios de la LBCA.
Son los siguientes:
- Contratos que se encuentran tipificados y regulados en leyes
especiales, y que por tal motivo se excluyen de las regulaciones
dispuestas por la LBCA.
- Contratos que no pueden ser asimilados a los contratos de
suministro o de servicios que se requieren para el desarrollo de las
funciones de la Administracin del Estado.
- Contratos que, en razn de su naturaleza o la calidad de los
intervinientes, debe necesariamente someterse a procedimientos de
negociacin y contratacin especiales, que son incompatibles con los
procesos licitatorios de la LBCA.

ELEMENTOS DE LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA EN CHILE

Al considerar estos aspectos de la contratacin tomaremos como
texto de referencia tanto la ley 18,575 como la ley 19.886, en particular
porque esta ltima, no solo por su ambicin de generalidad, sino porque
se estructura sobre la base de principios y criterios tradicionalmente
asumidos como propios de la contratacin administrativa.
Se distinguen los elementos subjetivos, objetivos y formales.
I.- Elementos subjetivos del contrato administrativo.-
Dice relacin con las partes que celebran un contrato administrativo:
A.- Por una parte est la Administracin: la que estara
singularizada por las personas jurdicas administrativas que desean
celebrar un contrato y que deben estar investidas legal y regularmente

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de las facultades para ello.
El inciso segundo del art. 1 de la ley 19.886 seala que para los
efectos de esta ley, se entendern por Administracin del Estado los
rganos y servicios indicados en el artculo 1 de la ley N18.575, salvo
las empresas pblicas creadas por ley y dems casos que seale la ley .
En la prctica, en la ley orgnica de cada servicio, empresa, se
encuentra la facultad para que el jefe de cada servicio celebre todos los
actos y contratos para el funcionamiento del servicio pblico y en el
mbito de la administracin central el Presidente de la Repblica puede
delegar en los Jefes de los Servicios Pblicos, la representacin
extrajudicial del Fisco, para que el fisco pueda celebrar actos y
contratos (codelco, municipalidades, etc.)
B.- Por la otra parte est el Particular: Este es el cocontratante de
la administracin. Opera aqu el Principio de Idoneidad del Contratante
que resulta inherente a la actividad contractual de la Administracin, el
cual le impone el deber - acorde a lo expresado en el mensaje de la N
19.886 - "de garantizar y velar que los sujetos que contraten con ella
sean dignos de confianza y tengan la experiencia necesaria". (Dictamen
N7.241 de 13-II-2007).
Requisitos generales o comunes:
.- Debe tener capacidad suficiente para celebrar el contrato, si es
persona natural capacidad de goce y de ejercicio, si es persona jurdica
deber obedecer al giro respecto del cual se contrata.
Requisitos de carcter especial:
Estos dicen relacin con el propio contrato administrativo y la
necesidad pblica que se desea satisfacer, para un mejor resguardo de
los intereses pblicos.

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a.- Deben tener y acreditar Capacidad Econmica Disponible, el
contratista debe demostrar a la administracin que tiene la capacidad
econmica para ejecutar el contrato por si mismo. De conformidad a lo
establecido en el artculo 4 de la ley, 19.886 podrn contratar con la
Administracin del Estado, las personas naturales o jurdicas, chilenas o
extranjeras, que acrediten su situacin financiera e idoneidad tcnica
conforme lo disponga el reglamento, cumpliendo con los dems
requisitos que ste seale y con los que exige el derecho comn.
b.- Deber acreditar su experiencia previa. Aunque no es obligatorio.
c.- No tener ciertas incapacidades especiales Diversas leyes establecen
inhabilidades que pueden afectar al contratista.
d.- Respecto de las consultoras, ejecucin de obras, adquisicin de
bienes, la forma usada es el sistema de los registros, el contratista
previamente a contratar deber inscribirse en un registro que posee la
administracin por obras o tipos de servicios a prestar o bienes a
adquirir.

Registro electrnico oficial de contratistas de la Administracin:

De conformidad a lo dispuesto en el artculo 16 de la ley 19.886 existir
un registro electrnico oficial de contratistas de la Administracin, a
cargo de la Direccin de Compras y Contratacin Pblica. En dicho
registro se inscribirn todas las personas naturales y jurdicas, chilenas
y extranjeras que no tengan causal de inhabilidad para contratar con los
organismos del Estado. Este registro ser pblico y se regir por las
normas de esta ley y de su reglamento. Los organismos pblicos
contratantes podrn exigir a los proveedores su inscripcin en el
registro de contratistas y proveedores a cargo de la Direccin de

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Compras y Contratacin Pblica, para poder suscribir los contratos
definitivos.

II.- Elemento Objetivo:

Dice relacin con la prestacin y contraprestacin (contenido material)
de las partes por un lado y por otra parte con el contenido jurdico del
contrato (objeto del contrato), es decir, se refiere a los derechos y
obligaciones de las partes.

III.- Elemento Formal:

Dice relacin con la forma de seleccionar a la contraparte o
cocontratante, se pueden distinguir 3 tipos de procedimientos de
seleccin del cocontratante:
La determinacin del particular con el que se contrata es un proceso
objetivo que busca establecer quien es el que rene las mayores
condiciones para gestionar en forma ptima el encargo de la
administracin.-

Formas de seleccin del contratista.-

El art.9 de la ley 18.575 establece que "los contratos administrativos
se celebrarn previa propuesta pblica, en conformidad a la ley. La
licitacin privada proceder, en su caso, previa resolucin fundada que
as lo disponga, salvo que por la naturaleza de la negociacin
corresponda acudir al trato directo.''
A su vez el inciso primero del artculo 7 del DS.250/04 de
Hacienda, que contiene el Reglamento de la ley 19.886, indica que las
adquisiciones o contrataciones de bienes o servicios sern efectuadas

22
por las Entidades a travs de Convenios Marcos, Licitacin Pblica,
Licitacin Privada y Trato o Contratacin Directa, de conformidad a la
Ley de Compras y al Reglamento.
De ello se desprende que existen tres modalidades de contratacin
para la generalidad de los contratos administrativos pudiendo la
administracin optar por una de ellas. En el caso del contrato de
suministro y de servicios se puede adems agregar una cuarta que es la
compra a travs de convenio marco.

La Contralora ha concluido que la regla general en materia de

contratacin administrativa es la propuesta pblica y excepcionalmente
la propuesta privada o el trato directo. (Dict. 45.730/03), agregando que
el artculo 9 de la ley de Bases concibe el sistema de propuesta pblica
como un mecanismo esencial para resguardar el principio de probidad,
asegurando la transparencia que deben revestir los procesos de
contratacin, agregndose que la normativa brinda primaca al
principio de libre concurrencia y por ende de propuesta pblica por
sobre los tratos directos.(Dictamen. N 46.746/09)
La Administracin no podr fragmentar sus contrataciones con el
propsito de variar el procedimiento de contratacin (art. 7 de la ley
19.886).

En nuestro derecho y conforme a la ley 19.886 estos

procedimientos son:

1.- Contratacin Directa o Trato Directo: Segn el art. 7 de la ley

19.886 es el procedimiento de contratacin que, por la naturaleza de la

23
negociacin que conlleva, deba efectuarse sin la concurrencia de los
requisitos sealados para la licitacin o propuesta pblica y para la
privada. Tal circunstancia deber, en todo caso, ser acreditada segn lo
determine el reglamento.
La regla de oro en materia contractual administrativa puede
expresarse diciendo que en todos aquellos casos en que no hay ley que
exija propuesta pblica, procede actuar por trato directo.
Ello, sin perjuicio de que la autoridad administrativa pueda
considerar conveniente someterse, en esos casos, al procedimiento de
la propuesta pblica o de la propuesta privada.
Las causales de propuesta privada o trato directo son taxativas y
de derecho estricto y por ende, deben constar en el acto administrativo
que aprueba el convenio respectivo, y acreditar su concurrencia, tanto
desde el punto de vista de hecho como desde el punto de vista jurdico.

2.- Licitacin o Propuesta Privada : 1 El art. 7 de la ley 19.886 lo

1 De conformidad a lo establecido en el artculo 8 de la ley 19.886 , procede la licitacin privada o el trato o
contratacin directa en los casos fundados que a continuacin se sealan:
a.- Si en las licitaciones pblicas respectivas no se hubieren presentado interesados. En tal situacin proceder primero
la licitacin o propuesta privada y, en caso de no encontrar nuevamente interesados, ser procedente el trato o
contratacin directa.
Las bases que se fijaron para la licitacin pblica debern ser las mismas que se utilicen para contratar directamente o
adjudicar en licitacin privada. Si las bases son modificadas, deber procederse nuevamente como dispone la regla
general;
b.- Si se tratara de contratos que correspondieran a la realizacin o terminacin de un contrato que haya debido
resolverse o terminarse anticipadamente por falta de cumplimiento del contratante u otras causales y cuyo remanente
no supere las 1.000 unidades tributarias mensuales;
c.- En casos de emergencia, urgencia o imprevisto, calificados mediante resolucin fundada del jefe superior de la
entidad contratante, sin perjuicio de las disposiciones especiales para casos de sismos y catstrofes contenidas en la
legislacin pertinente.
Sin perjuicio de la validez o invalidez del contrato, el jefe superior del servicio que haya calificado indebidamente una
situacin como de emergencia, urgencia o imprevisto, ser sancionado con multa a beneficio fiscal
d.- Si slo existe un proveedor del bien o servicio;
e.- Si se tratara de convenios de prestacin de servicios a celebrar con personas jurdicas extranjeras que deban
ejecutarse fuera del territorio nacional;
f.- Si se trata de servicios de naturaleza confidencial o cuya difusin pudiere afectar la seguridad o el inters nacional,

24
define como el procedimiento administrativo de carcter concursal,
previa resolucin fundada que lo disponga, mediante el cual la
Administracin invita a determinadas personas para que, sujetndose a
las bases fijadas, formulen propuestas, de entre las cuales seleccionar
y aceptar la ms conveniente.
La ley 19.886, establece, contrario sensu a lo dispuesto en el
artculo 5, que procede la licitacin privada, tratndose de
contrataciones cuyo monto no exceda 1000 UTM; y que adems, pese a
exceder dicho monto puede proceder en los casos enunciados en el
artculo 8 de la ley y especificados en el reglamento.
En la propuesta privada, la Administracin selecciona a las
personas que le parecen ms idneas para realizar la prestacin que le
interesa y a ellos dirige su proposicin, sealando las bases
administrativas que especifican el servicio u obra de que se trate y que
contienen la normativa que habr de regir la ejecucin del contrato.

3.- Licitacin o Propuesta Pblica: El art. 7 de la ley 19.886 la define

como el procedimiento administrativo de carcter concursal mediante el
cual la Administracin realiza un llamado pblico, convocando a los
interesados para que, sujetndose a las bases fijadas, formulen
propuestas, de entre las cuales seleccionar y aceptar la ms
conveniente.

los que sern determinados por decreto supremo;

g.- Cuando, por la naturaleza de la negociacin, existan circunstancias o caractersticas del contrato que hagan del todo
indispensable acudir al trato o contratacin directa, segn los criterios o casos que seale el reglamento de esta ley, y
h.- Cuando el monto de la adquisicin sea inferior al lmite que fije el reglamento.
En todos los casos sealados anteriormente, deber acreditarse la concurrencia de tal circunstancia, la que contar con
las cotizaciones en los casos que seale el reglamento.

25
 En las licitaciones pblicas cualquier persona podr presentar
ofertas, debiendo hacerse el llamado a travs de los medios o sistemas
de acceso pblico que mantenga disponible la Direccin de Compras y
Contratacin Pblica, en la forma que establezca el reglamento.
Adems, con el objeto de aumentar la difusin del llamado, la entidad
licitante podr publicarlo por medio de uno o ms avisos, en la forma
que lo establezca el reglamento.
Con todo y en el mbito de los contratos regulados por la ley
19.886 este procedimiento ser obligatorio tratndose de
contrataciones cuyo monto supere la 1000 UTM. Sin embargo, existen
mltiples excepciones para esta regla, las cuales se enumeran en el
artculo 8 de la ley. Dicho artculo seala, los casos en los cuales
procede la licitacin privada o la contratacin directa.

4.-Convenios Marcos: El artculo 2, N 10, decreto N 250 de 2004,

del Ministerio de Hacienda seala que el convenio marco es "el
procedimiento de contratacin realizado por la Direccin de Compras,
para procurar el suministro directo de bienes y/o servicios a las
Entidades, en la forma, plazo y dems condiciones establecidas en
dicho convenio."
En su artculo 8, al regular las circunstancias en que procede la
utilizacin de un convenio marco, previene que las entidades celebrarn
directamente sus contratos de suministro o servicio por medio de los
convenios marco, "licitados y adjudicados por la Direccin de Compras,
sin importar el monto de las contrataciones, los que sern publicados a
travs de un Catlogo de Convenios Marco en el Sistema de Informacin
o en otros medios que determine la Direccin.".

26
 Por ende La licitacin de convenios marco tiene como propsito que
la Direccin de Compras y Contratacin Pblica seleccione al oferente
que est en condiciones de suministrar a las entidades que lo requieran
determinados bienes o servicios, en los trminos que para tal efecto se
definan en las bases pertinentes y en la oferta respectiva. De este
modo, al celebrar convenios marco esa Direccin no adquiere bienes
muebles o servicios, sino que obtiene del adjudicatario el compromiso
de que ste suministre a las entidades los que ellas le soliciten.
La suscripcin de estos convenios marco no ser obligatoria para
las Municipalidades y las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad
Pblica, y como para las entidades que obtuvieren por su propia cuenta
condiciones ms ventajosas sobre bienes o servicios respecto de los
cuales la Direccin de Compras y Contratacin Pblica mantiene
convenios marco vigentes.( Art. 8 DS.250/04 hacienda).

PRINCIPIOS RECTORES DE TODA PROPUESTA O LICITACIN

PBLICA O PRIVADA
El art. 9 de la ley 18.575, reiterado por el art. 7 de la
ley 19.886 seala que toda licitacin debe respetar la:
a.- Libre concurrencia de los oferentes al llamado administrativo
b.- Igualdad ante las bases que rigen el contrato.

a.- Libre concurrencia de los oferentes al llamado

administrativo
El principio jurdico de la libre concurrencia afianza la posibilidad de
oposicin entre los interesados en la futura contratacin, y si bien
implica la prohibicin para la Administracin de imponer condiciones

27
restrictivas para el acceso al concurso, no es absoluto, toda vez que la
ley y las bases pueden imponer limitaciones fundadas en el inters
general
Nuestro derecho ya impone ciertas limitaciones, cuando establece
en al art. 4 de la ley 19.886 que los oferentes deben acreditar su
situacin financiera e idoneidad tcnica conforme lo disponga el
reglamento, cumpliendo con los dems requisitos que ste seale y con
los que exige el derecho comn .Pero adems de esta capacidad
genrica, la Administracin puede exigir en las bases y
especificaciones , determinados recaudos de capacidad tcnica y de
solvencia econmico financiera, y en general todas las condiciones
que impacten los beneficios o costos que se espera del bien y/o
servicio que le aseguren un contratista idneo, debiendo
siempre propenderse a la eficacia , eficiencia, calidad de los
bienes y servicios que se pretende contratar y ahorro en sus
contrataciones (art. 20 inc. 2 del Reglamento de la ley 19.886).
De all que el primera aspecto a considerar en las Bases segn
el art. 22 del Reglamento de la Ley 19.886 son los requisitos y
condiciones que deben cumplir los oferentes para que sus
ofertas sean aceptadas.

b.- Igualdad ante las bases que rigen el contrato.

El principio de igualdad exige que desde un principio del procedimiento
de seleccin hasta la adjudicacin del contrato, todos los oferentes se
encuentren en la misma situacin, contando con las mismas facilidades
y haciendo sus ofertas sobre bases idnticas.

28
 En el dictamen N 43.704 de 23-XI-2001 se seala que el principio
de igualdad ante la ley impide a la autoridad administrativa, en lo que
interesa, el establecimiento de diferencias arbitrarias, esto es, aquellas
que se encuentran al margen del ordenamiento jurdico, de la justicia o
de la racionalidad; y que son, por lo tanto, fruto de un mero capricho.

El trato igualitario se traduce en una serie de derechos en favor

de los oferentes:
1.- Consideracin de su oferta en competencia con la de los dems
concurrentes
2.- Respeto, dentro de lo posible, de los plazos establecidos para el
desarrollo del procedimiento; si es necesario modificar un plazo, el
mismo debe ser igual para todos los concurrentes.
3.- Cumplimiento por parte de la Administracin y de los participantes
de las normas positivas que rigen el procedimiento de eleccin del
contratista
4.- Inalterabilidad en lo esencial de las Bases. Con todo los errores
intrascendentes o no esenciales no constituyen causal suficiente
para rechazar postulaciones en procesos concursales -.
5.- Respeto del secreto de las ofertas hasta el acto de apertura;
6.- Publicidad de las actuaciones administrativas en las que se tramita
la licitacin.
7.- Conocimiento de las dems ofertas despus del acto de apertura
8.- Indicacin de las deficiencias formales subsanables que pueda
contener su oferta
9.- Invitacin a participar en la licitacin que se promoviera ante el
fracaso de otra anterior.

29
Los pliegos de condiciones, en suma, deben establecer reglas generales
e impersonales que mantengan fielmente el principio de igualdad, lo
que excluye que se establezcan ciertas preferencias a favor de
determinadas categoras de oferentes, por ejemplo preferencias por las
firmas nacionales, o por productos nacionales, o por empresas
radicadas en el pas, etc.

Consecuentemente, la adjudicacin o la formalizacin del contrato

respectivo debe hacerse exacta y precisamente sobre las bases que
determinaron la adjudicacin, no pudendo despus de esta, modificar
condiciones sobre el que se efecto la licitacin, en oportunidad de
formalizarse el contrato. Si ello se hiciere es ilegal y quiebra el principio
de igualdad, haciendo ilusoria la garanta de la licitacin.

El art. 10 inc. 3 de la ley 19.886 establece que los procedimientos de

licitacin se realizarn con estricta sujecin, de los participantes y de la
entidad licitante, a las bases administrativas y tcnicas que la regulen.
Las bases sern siempre aprobadas previamente por la autoridad
competente.

Carcter relativo del principio de igualdad:

Ahora bien este principio no debe interpretarse en trminos absolutos,
sino que admiten excepciones genricas fundadas en pautas objetivas y
razonables, como por ejemplo aquellas que tienden a priorizar el origen
de los productos o de sus productores.

30
En el dictamen N 43.704 de 23-XI-2001 se seala que el principio de
igualdad no debe ser entendido en trminos absolutos, puesto que la
igualdad supone, en s misma, un tratamiento igual para quienes se
encuentran en las mismas condiciones, y uno razonablemente diferente
para quienes no lo estn. En este sentido, aparece que la aplicacin
equitativa del principio de igualdad ante la ley impone la necesidad de
tener en cuenta las circunstancias especficas que concurren en cada
caso, verificando si los contenidos normativos de que se trata son
aplicables o no, y del mismo modo, a todos los sujetos a quienes
afecten los preceptos respectivos.

ETAPAS DE LA LICITACIN.-
a) Decisin de contratar.
b) Elaboracin de las bases.
c) Llamado a ofertar a los eventuales contratistas.
d) Plazo de observacin y consulta de las bases.
e) Presentacin de las propuestas.
f) Apertura de las propuestas.
g) La adjudicacin;
h.- Evaluacin
i.- Declaracin de "desierta" o adjudicacin
h) Suscripcin del contrato.-
i) Impugnacin.

a) Decisin de contratar:
Para que se produzca una licitacin se requiere que un rgano de la

31
administracin del Estado se encuentre en la necesidad de contratar,
encontrndose habilitado por la ley para proceder de esta forma.-

b) Elaboracin de las bases:

Adoptada la decisin el rgano estructura las bases que definen el
contenido del futuro contrato tanto en sus aspectos tcnicos jurdicos y
econmicos.
Conforme al art. 2 N 3,4 y 5 del DS250/04 del Ministerio de Hacienda
las bases son documentos aprobados por la autoridad competente que
contienen el conjunto de requisitos, condiciones y especificaciones,
establecidos por la Entidad Licitante, que describen los bienes y
servicios a contratar y regulan el Proceso de Compras y el contrato
definitivo incluyen :
b.-1.- las Bases Administrativas : Que son los documentos que
contienen de manera general y/o particular, las etapas, plazos,
mecanismos de consulta y/o aclaraciones, criterios de evaluacin,
mecanismos de adjudicacin, modalidades de evaluacin, clusulas del
contrato definitivo, y dems aspectos administrativos del Proceso de
Compras.

b.2.-Las Bases Tcnicas que son los que contienen de manera

general y/o particular las especificaciones, descripciones, requisitos y
dems caractersticas del bien o servicio a contratar.

El art. 6 de la ley 19.886 seala que las bases de licitacin debern

establecer las condiciones que permitan alcanzar la combinacin ms
ventajosa entre todos los beneficios del bien o servicio por adquirir y

32
todos sus costos asociados, presentes y futuros. Estas condiciones no
podrn establecer diferencias arbitrarias entre los proponentes, ni slo
atender al precio de la oferta.
A su vez el art. 10 inc. 3 de la ley 19.886 dispone que las bases
sern siempre aprobadas previamente por la autoridad
competente, lo que obviamente implica un acto administrativo-
resolucin - que apruebe las mismas. Ella debe contener las bases
que ella misma aprueba, incluyendo las especificaciones y
documentos que la integran.

El art.22 del DS.250/04 del M. de hacienda seala que ellas se deben

redactar en un lenguaje preciso y directo. Asimismo seala el contenido
mnimo de ella son lo siguiente:
1.- Los requisitos y condiciones para que las ofertas sean aceptadas.
2.- Las especificaciones de los bienes y/o servicios que se quieren
contratar, las cuales debern ser genricas, sin hacer referencia a
marcas especficas. En el caso que sea necesario hacer
referencia a marcas especficas, deben admitirse, en todo caso,
bienes o servicios equivalentes de otras marcas o genricos
agregndose a la marca sugerida la frase "o equivalente".
3.- Las etapas y plazos de la licitacin, los plazos y modalidades de
aclaracin de las bases, la entrega y la apertura de las ofertas, la
evaluacin de las ofertas, la adjudicacin y la firma del Contrato de
Suministro y Servicio respectivo y el plazo de duracin de dicho
contrato.
4.- La condicin, el plazo y el modo en que se compromete el o los
pagos del Contrato de Suministro y Servicio, una vez recepcionados

33
 conforme los bienes o servicios de que se trate, en los trminos del
79 Bis del Reglamento. (30 das).
5.- El plazo de entrega del bien y/o servicio adjudicado.
6.- El monto de la o las garantas que la entidad licitante exija a los
oferentes y la oportunidad en que sern restituidas.
7.- Los criterios objetivos que sern considerados para decidir la
adjudicacin, atendido la naturaleza de los bienes y servicios que
se licitan, la idoneidad y calificacin de los Oferentes y cualquier
otro antecedente que sea relevante para efectos de la
Adjudicacin.
En el caso de servicios habituales debern considerarse el criterio
relativo a las mejores condiciones de empleo y remuneraciones.

Las modificaciones que eventualmente se realicen a unas bases ,

debern ser aprobadas por el respectivo acto administrativo, no a
travs de una aclaracin hecha en el proceso de licitacin.

La resolucin que aprueba estas bases podr o no estar afecta a toma

de razn segn seale la Res. 16000/08 de Contralora General de la
Republica.

c) Llamada a ofertar :
Si se trata de un contrato de suministro o de un compra de servicios,
ambos contratos regidos por la ley 19.886, segn lo establecido en el
artculo 18 de la ley 19.886 , se deber cotizar, licitar, contratar,
adjudicar, solicitar el despacho y, en general, desarrollar todos los
procesos, utilizando solamente los sistemas electrnicos o digitales que

34
establezca al efecto la Direccin de Compras y Contratacin Pblica.

Consecuencia de ellos es que los organismos pblicos regidos por la ley

19.886 no podrn adjudicar contratos cuyas ofertas no hayan sido
recibidas a travs de los sistemas electrnicos o digitales establecidos
por la Direccin de Compras y Contratacin Pblica.
d) Plazo de observacin y de aclaracin de las bases : ( art. 25
al 27 DS.250/04 de hacienda)
El llamado a licitacin va seguido del plazo para recibir ofertas y hacer
consultas. Estas debieran ser absueltas por la Unidad Tcnica encargada
de la Licitacin. Tambin en esta fase se puede modificar las Bases,
modificacin que se somete al mismo procedimiento de aprobacin
(resolucin)
Conforme al art. 25 del DS. 250/04 y sus modificaciones en el caso de la
licitacin pblica los plazos entre el llamado y cierre de recepcin de
ofertas se fijarn por cada entidad atendiendo al monto y complejidad
de la adquisicin, considerando particularmente el tiempo requerido
para que los proveedores preparen sus ofertas. Con todos e imponen las
siguientes restricciones:
.- Licitacin igual o superior a 5000 UTM: El llamado deber
publicarse con una antelacin de a lo menos 30 das corridos.
.- Licitacin igual o superior a 1.000 e inferior a 5000 UTM: El
llamado deber publicarse con una antelacin de a lo menos 20
das corridos anteriores a la fecha de recepcin de las ofertas.
.- Licitacin inferior a 1.000 UTM: El llamado deber publicarse
con una antelacin de a lo menos 10 das corridos anteriores a la
fecha de recepcin de las ofertas.

35
.- Contrataciones iguales o inferiores a 100 UTM: El plazo
mnimo que debe mediar entre la publicacin de las bases y la
recepcin de las ofertas ser de 5 das corridos.
El plazo no podr vencer en das inhbiles ni en un da lunes o en un da
siguiente a un da inhbil, antes de medio da

La posibilidad de introducir modificaciones al pliego de condiciones slo

procede hasta antes del cierre de recepcin de ofertas, acorde con lo
dispuesto por el artculo 19, inciso primero, del citado decreto N 250,
de 2004.

La Entidad Licitante no podr tener contactos con los Oferentes, salvo a

travs del mecanismo de las aclaraciones, las visitas a terreno
establecidas en las Bases y cualquier otro contacto especificado en las
Bases.

e) Presentacin de la Propuesta:
El oferente debe presentar sus propuestas dentro del plazo y en la
forma determinada por las bases, el oferente debe subir en formato
electrnico su propuesta al Portal.
No se acepta que se acompaen antecedentes en soporte de papel,
salvo casos excepcionales en que normalmente hay impedimento del
sistema o fsicamente no se pueda subir al portal ( art. 30 DS.250/04 de
Hacienda).

Cada Entidad Licitante establecer para cada Proceso de Compra el

formulario de oferta, a travs de la cual recibir la informacin que

36
solicita a los Oferentes. Las ofertas se harn a travs de ellos,
ajustndose a las Bases y adjuntando todos y cada uno de los
documentos solicitados en ellas, en soporte electrnico. (Artculo 32
DS.250/04 de Hacienda).

f) Garanta de seriedad de la oferta

Las garantas de seriedad de la oferta tienen por objeto resguardar el
correcto cumplimiento, por parte del proveedor oferente y lo
adjudicado, de las obligaciones emanadas de la oferta y/o del contrato.
( art. 22 DS.250/04 de Hacienda)
Las Bases debern establecer el monto, plazo de vigencia y si debe
expresarse en pesos chilenos, unidades de fomento o en otra moneda o
unidad reajustable

Bajo el umbral de las 2.000 UTM es facultativo el exigir esta garanta,

debiendo la entidad licitante ponderar el riesgo involucrado en cada
contratacin para determinar si requiere la presentacin de esta
garanta.

La devolucin de las garantas de seriedad a aquellos oferentes cuyas

ofertas hayan sido declaradas inadmisibles o desestimadas, se
efectuar dentro del plazo de 10 das contados desde la notificacin de
la resolucin que d cuenta de la inadmisibilidad, de la preseleccin de
los oferentes o de la adjudicacin, en la forma que se seale en las
bases de licitacin. Sin embargo, este plazo podr extenderse cuando
en las bases se haya contemplado la facultad de adjudicar aquella
oferta que le siga en puntaje a quien haya obtenido la mejor

37
calificacin, para el caso que este ltimo se desistiera de celebrar el
respectivo contrato ( art. 31 DS. 250/04 de Hacienda).

g.- Apertura de la Propuesta:

Es un acto solemne efectuado el da prefijado en el lugar y a la hora
sealada. La apertura es hecha en forma electrnica en el Portal de
Chile Compras.

La apertura, conforme al art.34 del DS. 250/04 de hacienda puede ser

en una o dos etapas.
a.- Apertura en una etapa: Consiste en que en el acto de la apertura
se procede a abrir tanto la oferta tcnica como la oferta econmica.

b.-Apertura dos etapas ; Consiste en que existen dos aperturas

diferidas de ofertas; una de las ofertas tcnicas y otra respecto de las
ofertas econmicas. En este caso, la apertura de las ofertas econmicas
slo se efectuar en relacin a los Oferentes que hubiesen calificado su
oferta tcnica.

Si la apertura es electrnica se efectuar a travs del Sistema de

Informacin, liberndose automticamente las ofertas en el da y hora
establecido en las Bases. Se deber asegurar certeza en la hora y fecha
de la apertura y permitir a los Oferentes conocer a lo menos las
siguientes condiciones del resto de las ofertas:
a) Individualizacin del Oferente.
b) Descripcin bsica del bien o servicio ofrecido.
c) Precio unitario y total de la oferta.

38
d) Individualizacin de la garanta de seriedad de la oferta si fuere el
caso.
Excepcionalmente en caso de ofertas en soporte papel podrn
efectuarse aperturas en las dependencias de la Entidad Licitante a la
que podrn asistir los representantes de los Oferentes.
Los proponentes podrn efectuar observaciones dentro de las 24 horas
siguientes a la apertura de las ofertas. Estas observaciones debern
efectuarse a travs del Sistema de Informacin. En el caso de aperturas
de ofertas en Soporte Papel podrn solicitar que se deje constancia de
dichas observaciones o quejas en el acta que se levantar
especialmente al efecto.

h) Inadmisibilidad, declaracin de desierta

Si no hay oferentes se declara inmediatamente desierta la propuesta
por resolucin fundada en dicha circunstancia.- (artculo 9 de la ley
19.886).

Existiendo ofertas debe primeramente evaluarse su admisibilidad.

Conforme al artculo 9 de la ley 19.886 el rgano contratante declarar
inadmisibles las ofertas cuando stas no cumplieren los requisitos
establecidos en las bases. Este concepto es indirectamente precisado
por el art. 10 n7 letra l.-) del DS. 250/04 de Hacienda agregado por el
DS. N 1.763/09 de Hacienda que se refiere a las ofertas declaradas
inadmisibles por no ajustarse a los requisitos esenciales establecidos en
las bases, dando por ende a entender que no cualquiera omisin genera
inadmisibilidad sino solo la que conlleva afectacin a requisitos
esenciales.

39
i.-) Evaluacin
Conforme al art. 37 del DS 250/054 250/04 de Hacienda, modificado
por el DS. N 1.763/09 de Hacienda en las licitaciones en que la
evaluacin de las ofertas revista gran complejidad y en todas aquellas
superiores a 1.000 UTM, las ofertas debern ser evaluadas por una
comisin de al menos tres funcionarios pblicos, internos o externos al
organismo respectivo, de manera de garantizar la imparcialidad y
competencia entre los oferentes. Excepcionalmente, y de manera
fundada, podrn integrar esta comisin personas ajenas a la
administracin y siempre en un nmero inferior a los funcionarios
pblicos que la integran.

La entidad licitante podr proveer a la comisin evaluadora de la

asesora de expertos de reconocido prestigio en las materias tcnicas a
revisar en los procesos de licitacin.

La integracin de la comisin evaluadora se publicar en el Sistema de

Informacin de Compras y Contratacin Pblica.

En las bases debe haber estado descrito el procedimiento de calificacin

de las ofertas, y especificar los puntajes asignados a los factores de
evaluacin que se utilizarn para tal efecto. (Dictamen N 34.959 Fecha:
28-VII-2008). En ese mismo orden de ideas, cabe sealar que no
corresponde consignar en las bases que se otorgar mayor puntaje en
caso que un oferente ofrezca servicios adicionales (Dictamen N 43.406
Fecha: 15-IX-2008).

40
Los criterios a considerar sern tcnicos y econmicos y debern
considerar uno o ms factores pudiendo incorporar, en caso de
estimarlo necesario, uno o ms subfactores.

Adems, se deber contemplar un mecanismo para resolver los

empates que se puedan producir en el resultado final de la evaluacin.

Conforme al art. 40 del DS. 250/04 la entidad licitante podr permitir la

presentacin de certificaciones o antecedentes que los oferentes hayan
omitido presentar al momento de efectuar la oferta, siempre que dichas
certificaciones o antecedentes se hayan producido u obtenido con
anterioridad al vencimiento del plazo para presentar ofertas o se
refieran a situaciones no mutables entre el vencimiento del plazo para
presentar ofertas y el periodo de evaluacin.
Durante el perodo de evaluacin, los oferentes slo podrn mantener
contacto con la entidad licitante para los efectos de la misma, quedando
absolutamente prohibido cualquier otro tipo de contacto. (art. 30 DS.
250/02).

j-.) Adjudicacin:
Fruto de la evaluacin se abren dos opciones:
.-Declarar desierta, cuando las ofertas no resulten convenientes a los
intereses del Servicio. La resolucin que as lo declara deber ser
fundada. (artculo 9 de la ley 19.886).
.- Adjudicar: Segn el art. 10 de la ley 19.886, se adjudica el contrato,
a aquel oferente que en su conjunto, haga la propuesta ms ventajosa,

41
 teniendo en cuenta las condiciones que se hayan establecido en las
bases respectivas y los criterios de evaluacin que seale el
reglamento.

Segn el art. 10 de la ley 19.886 la adjudicacin se efecta por

resolucin fundada.

j. Garanta de cumplimiento del contrato:

Son tales las garantas que tienen por objeto resguardar el correcto
cumplimiento, por parte del proveedor de las obligaciones emanadas
del contrato (artculo 22 del DS. N 250/04 de Hacienda).
En el caso de contrataciones de prestacin de servicios, se
entender, sin necesidad de estipulacin expresa, que las garantas
constituidas para asegurar el fiel cumplimiento del contrato caucionan
tambin el pago de las obligaciones laborales y sociales con los
trabajadores de los contratantes (art. 22 y 68 del DS. 250/04 de
Hacienda)
Las Bases podrn establecer que la garanta sea otorgada a travs de
vale a la vista, pliza de seguro, depsito a plazo o cualquier otra forma
que asegure el pago de la garanta de manera rpida y efectiva.

La Entidad Licitante solicitar a todos los participantes la misma

garanta, no pudiendo establecer diferencias entre los distintos
oferentes.

Las cauciones o garantas ascendern entre un 5% y un 30% del valor

total del contrato. Al fijarse el monto de la misma, se tendr presente

42
 que ste no desincentive la participacin de oferentes. (art. 43 del DS.
250/04 de Hacienda)

En la garanta de fiel cumplimiento se podrn hacer efectivas las

eventuales multas y sanciones.

El plazo de vigencia de la garanta de fiel cumplimiento ser el que

establezcan las respectivas Bases o Trminos de Referencia. En los
casos de contrataciones de servicios, ste no podr ser inferior a 60
das hbiles despus de terminados los contratos. Para las dems
contrataciones, ste plazo no podr ser inferior a la duracin del
contrato. En el caso de que las bases omitan sealar el plazo de
vigencia de la garanta, ste ser de 60 das hbiles despus de
terminado el contrato. (artculo 70 DS. 250/04 de Hacienda).

k. Suscripcin del contrato :

Segn el art. 63 del DS.250/04 del M. de Hacienda los contratos
menores a 100 UTM se formalizarn mediante la emisin de la orden de
compra y la aceptacin de sta por parte del proveedor. De la misma
forma actualmente podrn formalizarse los contratos de monto superior
a 100 UTM e inferiores a 1000 UTM cuando se trate de bienes o
servicios estndar de simple y objetiva especificacin cuando se haya
establecido de esa forma en las bases, por sobre las 1000 UTM se
requiere de un contrato.

El contrato lo firma el representante del organismo y el contratista.-Se

trata de contratos solemnes. Nunca los contrato de la administracin al

43
menos en nuestro derecho son consensuales.-Ellos son ser
formalizados a travs de una resolucin
Conforme a la ley 19.886 la suscripcin del contrato y su aprobacin por
resolucin es posterior al acto administrativo de adjudicacin. Si las
bases nada dicen, conforme al DS.250/04 de Hacienda el contrato,
deber ser suscrito por las partes dentro de un plazo de 30 das corridos
contados desde la notificacin de la Adjudicacin.

l) Impugnacin de la adjudicacin :
Se puede impugnar ante la Contralora y ante los Tribunales Ordinarios
de Justicia, y ante el Tribunal de Contratacin Pblica, en el caso de los
contratos que caen bajo la esfera de su competencia.
a.-Tribunales Ordinarios: La forma usual es el Recurso de Proteccin o
la accin de nulidad de derecho publico.
b.-Rol de la Contralora: Este Rol esta muy bien expresado en el
dictamen N 018740/04 el cual seala que no procede que la
Contralora resuelva los reclamos de particulares en contra de los
rganos de la administracin con ocasin de los procedimientos
regulados en ley 19886, ya que ello cae en la esfera de competencia del
Tribunal de Contratacin Publica
b.-El Tribunal de Contratacin Pblica :El artculo 22 de la ley
19.886 contempla la creacin de un tribunal, denominado "Tribunal de
Contratacin Pblica", que tendr su asiento en Santiago.

El Tribunal estar integrado por tres abogados designados por el

Presidente de la Repblica, con sus respectivos suplentes, previas
propuestas en terna hechas por la Corte Suprema.

44
Este Tribunal fallar conforme a derecho y estar sometido a la
superintendencia directiva, correccional y econmica de la Corte
Suprema, de conformidad con lo que establece el artculo 79 de la
Constitucin Poltica de la Repblica.

El auto acordado, de fecha veinte de octubre de dos mil tres, dictado

por la Corte Suprema, regulo las materias relativas a su funcionamiento
administrativo interno, velando por la eficaz expedicin de los asuntos
que conozca el Tribunal.

COMPETENCIA DEL TRIBUNAL DE CONTRATACIN PBLICA

Y PROCEDIMIENTO
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 24, el Tribunal ser
competente para conocer de la accin de impugnacin contra actos
u omisiones, ilegales o arbitrarios, ocurridos en los
procedimientos administrativos de contratacin con organismos
pblicos regidos por esta ley.

La accin de impugnacin proceder contra cualquier acto u

omisin ilegal o arbitrario que tenga lugar entre la aprobacin
de las bases de la respectiva licitacin y su adjudicacin, ambos
inclusive.

Comparecencia.- Conforme al artculo 8 del auto acordado toda

persona que comparezca ante el Tribunal a su propio nombre o como
representante de otra, deber actuar patrocinada por abogado

45
habilitado para ejercer la profesin y ser representada en conformidad
con la ley 18.120.

La demanda:
La demanda mediante la cual se ejerza la accin de impugnacin podr
ser interpuesta por toda persona natural o jurdica, que tenga un inters
actualmente comprometido en el respectivo procedimiento
administrativo de contratacin.
La demanda deber deducirse dentro del plazo fatal de diez das
hbiles, contado desde el momento en que el afectado haya conocido el
acto u omisin que se impugna o desde la publicacin de aqul. Se
presentar directamente ante el Tribunal de Contratacin Pblica, pero
cuando el domicilio del interesado se encontrara ubicado fuera de la
ciudad de asiento del Tribunal, podr presentarse por medio de las
Intendencias Regionales o Gobernaciones Provinciales respectivas. En
este caso, el Intendente o Gobernador, segn corresponda, deber
remitirla al Tribunal el mismo da, o a ms tardar el da hbil siguiente,
contado desde su recepcin.

La demanda deber contener la mencin de los hechos que constituyen

el acto u omisin ilegal o arbitraria, la identificacin de las normas
legales o reglamentarias que le sirven de fundamento, y las peticiones
concretas que se someten al conocimiento del Tribunal.

Admisibilidad de la demanda:
El Tribunal podr declarar inadmisible la impugnacin que no cumpla
con los requisitos exigidos en los incisos precedentes, teniendo el

46
demandante cinco das contados desde la notificacin de la
inadmisibilidad para corregir la impugnacin.

Informe de la autoridad recurrida:

Por su parte, el artculo 25 seala que, acogida a tramitacin la
impugnacin, el Tribunal oficiar al organismo pblico respectivo,
acompaando el texto ntegro de la demanda interpuesta, para que, en
el plazo fatal de diez das hbiles, contado desde la recepcin del oficio,
informe sobre la materia objeto de impugnacin y las dems sobre las
que le consulte el Tribunal.

Suspensin del procedimiento de licitacin:

El Tribunal podr decretar, por resolucin fundada, la suspensin del
procedimiento administrativo en el que recae la accin de impugnacin.

Notificaciones.- Conforme al artculo 11 del auto acordado de fecha 20

de Octubre del 2003, las resoluciones se notificarn por el Estado Diario
que llevar al efecto el Ministro de Fe, sin perjuicio del envo de carta
certificada al domicilio que las partes o sus apoderados hayan sealado,
salvo la sentencia definitiva, que se notificar por cdula.

Recepcin causa a prueba:

Recibido el informe o transcurrido el plazo fatal de diez das hbiles
indicado en el inciso primero, sin que el organismo pblico haya
informado, el Tribunal examinar los autos y, si estima que hay o puede
haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente, recibir
la causa a prueba y fijar, en la misma resolucin, los hechos

47
sustanciales controvertidos sobre los cuales deba recaer.

Trmino probatorio:
Desde que esta resolucin haya sido notificada a todas las partes, se
abrir un trmino probatorio comn de diez das hbiles, dentro del cual
debern rendirse todas las probanzas que se soliciten. Si se ofreciera
prueba testimonial, se acompaar la lista de testigos dentro de los dos
primeros das hbiles del trmino probatorio. El Tribunal designar a
uno de sus integrantes para la recepcin de esta prueba.
Vencido el trmino probatorio, el Tribunal citar a las partes a or
sentencia.
Efectuada esta citacin, no se admitirn escritos ni pruebas de ningn
gnero.

Medidas para mejor resolver desde recepcin causa a prueba:

A partir de la recepcin de la causa a prueba, el Tribunal podr decretar
de oficio, para mejor resolver, cualquiera de las medidas a que se
refiere el artculo 159 del Cdigo de Procedimiento Civil (se refiere a
medidas para mejor resolver) u otras diligencias encaminadas a
comprobar los hechos controvertidos. Estas medidas debern cumplirse
en el plazo de diez das hbiles, contado desde la fecha de la resolucin
que las decreta. En todo caso, sern decretadas y cumplidas con
anterioridad al vencimiento del trmino para dictar sentencia.

Incidentes:
Los incidentes que se promuevan en el juicio no suspendern el curso
de ste y se substanciarn en ramo separado.

48
 Sentencia definitiva del Tribunal de Contratacin Pblica y el
recurso de reclamacin
La sentencia definitiva deber dictarse en el plazo de diez das hbiles,
contado desde la fecha de la resolucin que cita a las partes a or
sentencia.
En la sentencia definitiva, de acuerdo a lo establecido en el artculo 26,
el Tribunal se pronunciar sobre la legalidad o arbitrariedad del acto u
omisin impugnado y ordenar, en su caso, las medidas que sean
necesarias para restablecer el imperio del derecho.
La sentencia definitiva se notificar por cdula.
La parte agraviada con esta resolucin podr, dentro del plazo de cinco
das hbiles, contado desde su notificacin, deducir ante el Tribunal
recurso de reclamacin, el que ser conocido por la Corte de
Apelaciones de Santiago. La reclamacin se conceder en el solo efecto
devolutivo.
La reclamacin se ver en cuenta, sin or alegatos, salvo que la Corte
as lo acuerde, a solicitud de cualquiera de las partes. En este caso, la
causa ser agregada en forma extraordinaria a la tabla. No proceder
la suspensin de la vista de la causa por el motivo establecido en el N
5 del artculo 165 del Cdigo de Procedimiento Civil. En todo caso, el
Tribunal de Alzada podr decretar, fundadamente, orden de no innovar
por un plazo de hasta treinta das, renovable.

La resolucin que falle el recurso de reclamacin deber pronunciarse, a

ms tardar, dentro de los diez das hbiles siguientes a aqul en que la
causa se haya visto en cuenta o haya quedado en acuerdo. En su

49
contra no proceder recurso alguno.

De acuerdo al artculo 27 la accin de impugnacin se tramitar de

acuerdo con las normas contenidas en este Captulo (V), y
Supletoriamente, se aplicarn las disposiciones comunes a todo
procedimiento establecidas en el Libro I del Cdigo de Procedimiento
Civil y las del juicio ordinario civil de mayor cuanta que resulten
conformes a la naturaleza breve y sumaria de este procedimiento.

POTESTADES DE LA ADMINISTRACIN
EN LA EJECUCIN DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Desde un punto de vista del Derecho positivo, lo que explica la
singularidad de estos contratos son los privilegios de la administracin o
potestades que son propias y especificas de los mismos contrataos.
La jurisprudencia administrativa y judicial hace derivar en Chile la
existencia de estas potestades, de la ley del legislador o de la ley del
contrato, sin admitir que haya contratos que per se, por naturaleza,
sean configuradores de un contrato administrativo, con derecho y
obligaciones preestablecidos como pertenecientes a una categora
especial de convenciones.

En el derecho espaol se diferencian los privilegios en positivo de los

en negativo, distincin que es plenamente aplicable en nuestro pas,
desde una visin ordenadora de los mismos.
A) Privilegios en positivo: Implica que dentro de los lmites y con
sujecin a los requisitos de la Ley, el rgano de contratacin podr
interpretar, resolver dudas, modificar y determinar los efectos de la

50
resolucin de un Contrato Administrativo.
1.- Interpretacin del contrato: La Administracin puede imponer
su criterio interpretativo frente al contratista, en Derecho Civil esto
es inadmisible. El privilegio de la interpretacin e imposicin a
la otra parte de esa interpretacin tiene un carcter procesal
basado en la presuncin iuris tantum por la que se supone que
quien mejor conoce el contenido de las clusulas es el que las ha
redactado. De ello se derivan los privilegios de resolver las dudas
que ofrezca el cumplimiento e imponer una resolucin. Todo
ello, sin perjuicio, que los Tribunales puedan posteriormente en
forma revisora opinar en forma diversa. Pero mientras el contrato
est pendiente es la administracin que por s y ante si interpreta
y hace cumplir el contrato.-
2. La Direccin del Contrato: En general, la Administracin pblica
tiene el poder para dirigir la correcta ejecucin del contrato por
parte del contratista, mediante el dictado de todas aquellas
rdenes e instrucciones que, en interpretacin del proyecto o de las
prescripciones tcnicas, deba el contratista ajustar su
cumplimiento.
3. La potestad para modificar unilateralmente el contrato: el
"ius variandi": Antiguamente, jams se puso en duda que el
contrato administrativo, al igual que el privado es una ley para los
contratantes. No obstante desde la dcada del 40 se viene
sosteniendo que la administracin dispone de un poder de
modificacin unilateral de las estipulaciones de los contratos
administrativos, en la cual puede imponer al co-contratante
prestaciones diversas a las inicialmente convenidas. Dicha facultad

51
 ha sido llamada" Ius Variandi".-
Esta facultad est subordinada a dos condiciones:
.- Solo pueden modificar las clusulas que tengan incidencia directa
sobre las modalidades de funcionamiento de un servicio pblico.
.- El contratante debe ser indemnizado si tal modificacin significa
una carga financiera ms pesada de lo originariamente prevista.-
Como prcticamente todas las clusulas de un contrato
administrativo tienen incidencia sobre los servicios pblicos, esta
potestad era prcticamente absoluta para la administracin.
Amparado en ella la administracin poda modificar radicalmente
los planos de una obra en el caso de un contrato de obra pblica;
sustituir un producto por otro en el caso de un contrato de
suministro; aumentar las prestaciones del concesionario, como
sera alargar el recorrido de una lnea de buses de transporte
urbano, etc.-
La clusula era adems considerada como un elemento de la
naturaleza del contrato administrativo, esto es se la consideraba
formando parte de l sin necesidad de que se hubiese expresado.-
En Chile histricamente la Corte Suprema ha rechazado el Ius
Variandi reiteradamente, sosteniendo que el contrato
administrativo es una ley para las partes y no puede ser dejado sin
efecto o alterado unilateralmente por la administracin, si as
fuera, nadie contratara con la administracin puesto que nadie que
est en su sano juicio admitira ser esquilmado o arruinado por el
arbitrario de un funcionario muchas veces iletrado e incluso falto
de escrpulos o de la debida probidad administrativa. (R.V.D. Tomo
LXXXIX N1 2, Mayo-Agosto 1992, Sec. V, pg. 139, y casos Ferr-

52
Grau R.D.V. T. 88 , 1991, Sec. V pg. 333-340).
El Mensaje, nmero 9-341 de 27 de octubre de 1999, que dio
origen a la Ley 19.886 sobre compras de servicios y suministros
respecto del principio de la mutabilidad del contrato indica: La
contratacin pblica de la administracin, como se ha sealado,
regularmente va asociada a la naturaleza de las prestaciones
pblicas en ella involucradas. De ah entonces que los contratos
que celebre la administracin puedan verse alterados por las
necesidades a los cuales ellos van asociados. La mutabilidad del
contrato ofrece una doble vertiente. De una parte, es la
consecuencia del ius variandi que se reconoce a la administracin;
de otra, resulta de la admisin de una serie de teoras encaminadas
a explicar, en beneficio del contratista, la adaptacin del contrato a
circunstancias sobrevinientes. Sin embargo, la mutabillidad del
contrato, que se justifica en el inters pblico involucrado, debe
compatibilizarse con el derecho del contratista de la administracin
a que sus derechos sean debidamente garantizados. Por ello, el
proyecto garantiza patrimonialmente al contratante frente a la
mutabilidad del contrato, sea a travs del alza del precio, sea a
travs de la indemnizacin correspondiente.
El art. 13 de la ley 19886 seala que el contrato puede modificarse
o terminarse por exigirlo el inters pblico o la seguridad nacional y
las que se establezcan en las respectivas bases de la licitacin o en
el contrato. Dichas bases podrn establecer mecanismos de
compensacin y de indemnizacin a los contratantes. Las
resoluciones o decretos que dispongan tales medidas debern ser
fundadas.

53
4. Terminacin del contrato: La Administracin puede poner
termino el contrato tanto si hay incumplimiento del contratista
2
como si se compromete el inters general .

a.- La caducidad o resolucin :Ella acta como condicin resolutoria

por el incumplimiento del contratante de las obligaciones pactadas.
Opera de pleno derecho y es constatada por la administracin, quien
tiene que declararla a travs de un acto administrativo.
El art. 13 de la ley 19.886 letra b.-) establece que los contratos
administrativos regulados por esta ley podrn modificarse o terminarse
anticipadamente el incumplimiento grave de las obligaciones
contradas por el contratante. Con todo la resolucin o decretos que
disponga tal medida deber ser fundada.

Marienhoff destaca que: "Algunos expositores le llaman "rescisin

unilateral"; y es una prerrogativa de la Administracin Pblica de
"rescindir" el contrato administrativo. Desde luego, tratase de la
rescisin "unilateral" dispuesta por ella, no de la rescisin bilateral
dispuesta por acuerdo entre la administracin Pblica y el
cocontratante. Tratase, en suma, de la rescisin que puede decretar la
Administracin en ejercicio de sus prerrogativas pblicas, pues esa

2 El art. 13 de la ley 19.886 establece que Los contratos administrativos regulados por esta ley podrn modificarse o
terminarse anticipadamente por las siguientes causas:
a) La resciliacin o mutuo acuerdo entre los contratantes.
b) El incumplimiento grave de las obligaciones contradas por el contratante.
c) El estado de notoria insolvencia del contratante, a menos que se mejoren las cauciones
entregadas o las existentes sean suficientes para garantizar el cumplimiento del contrato.
d) Por exigirlo el inters pblico o la seguridad nacional.
e) Las dems que se establezcan en las respectivas bases de la licitacin o en el contrato. Dichas bases podrn establecer
mecanismos de compensacin y de indemnizacin a los contratantes.
Las resoluciones o decretos que dispongan tales medidas debern ser fundadas.

54
potestad constituye una clusula exorbitante "virtual" del derecho
privado".
Y agrega: "El poder de la Administracin Pblica para "rescindir", por s
y ante s, un contrato administrativo, presenta dos modalidades: a)
cuando dicho poder no est previsto en el contrato; b) cuando dicho
poder est previsto en el contrato. En ambos supuestos la rescisin
implicar una sancin por "culpa" o "falta" cometidas por el
cocontratante. Jams proceder la rescisin "unilateral" de un contrato,
dispuesta por la Administracin Pblica, sino ante la existencia de
"culpa" o "falta" del cocontratante en el cumplimiento de sus
obligaciones....".

En definitiva de lo expuesto podemos concluir que la naturaleza jurdica

de la caducidad como forma de extinguir los contratos- no es ms que
la de una verdadera sancin impuesta por la administracin ante el
incumplimiento por el contratista particular.

Sobre este punto, es preciso acotar que en los contratos administrativos

la caducidad del mismo se manifiesta como una "prerrogativa" que se
establece en favor del poder pblico, una clusulas exorbitante
propiamente tal, que en un contrato civil sera totalmente ilcita.

b.-La terminacin unilateral del contrato: Se reconoce el derecho

de la administracin de alegar como causa legal de terminacin del
contrato la existencia de un inters pblico concreto y debidamente
existente en la realidad que aconseje no seguir con el contrato y que
lleva anexa la obligacin de indemnizar al contratista por el dao que

55
tal terminacin le produce, a fin de mantener la igualdad ante la
contratacin.-
Toma el nombre de rescate cuando se trata del contrato de
concesin de servicio pblico.-
El art. 13 de la ley 19.996 permite poner trmino al contrato conforme a
las causales que se establezcan en las respectivas bases de la licitacin
o en el contrato, las que podrn establecer mecanismos de
compensacin y de indemnizacin a los contratantes. Con todo la
resolucin o decretos que disponga tal medida deber ser fundada.

5.- Poder de sancin: Gracias a esta facultad la administracin

puede imponer en caso de incumplimiento del co-contratante de
las obligaciones pactadas, sanciones pecuniarias, como multas por
los retardos o atrasos(que se descuentan de los pagos) , sanciones
coercitivas como llegar a la sustitucin del co-contratante y
cumplimiento de la obligacin por el sustituto con cargo al
incumplidor, e incluso sanciones resolutivas, como la caducidad y
rescisin unilateral

B) Privilegios en negativo: Suponen el manto del equilibrio

econmico del contrato.
1.- Cuando se ejercita el ius variandi (modificacin), y se materializa
en la obligacin de indemnizar.
2.- Formalidades y normas de publicidad en la seleccin del
contratista que restringen la capacidad de maniobra de la
administracin, a diferencia de la amplia libertad del Derecho
Privado.

56
3.- El respeto de los principios de sujecin a la bases y de igualdad de
los oferentes son de esta naturaleza.
4.- Doctrina del derecho del prncipe y del caso fortuito: La
Regla General es que toca al particular soportar el riesgo o
ventura, es decir soportar el riesgo del cumplimiento de las
obligaciones que le impone el contrato, salvo las excepciones que
posibilitan que en ciertos casos el riesgo sea de cargo de la
administracin. Esto ltimo ocurre a travs de la figura de la
imprevisin, del hecho del prncipe o acto de autoridad , del caso
fortuito y de las clusulas de reajuste.
En el derecho chileno, la llamada teora del prncipe se
asimila con la figura de la fuerza mayor, prevista en el art. 45 del C.
Civil , por cuanto en dicha norma se prev como evento de esta
especie el acto de autoridad ( hecho del prncipe) norma que tiene
plena aplicacin en el mbito del Derecho Administrativo. Se
aplican por lo mismo los requisitos que el derecho civil seala para
que nos encontremos ante el uno o el otro.
Hay hecho del prncipe cuando una administracin pblica,
ligada con un particular por un contrato que comporta ejecucin de
servicios pblicos, de aprovisionamiento o ejecucin de obra
pblica, aporta un cambio al contrato por medio de uno de esos
actos en que se revela el imperio, independientemente, en
particular un acto reglamentario; es pues el hecho del poder
pblico que, tras haber condescendido a tratar, a negociar, a
obligarse, de pronto se revela Prncipe, esto es, absoluto en el
sentido originario de la palabra, liberado de todo vnculo, y aquello
en circunstancias tales que esta manifestacin del poder absoluto

57
 es susceptible de modificar los elementos de la situacin
contractual que haba dejado establecerse con anterioridad.
La Regla General es que el acto de autoridad y el caso
fortuito sean de responsabilidad del Estado, salvo que el particular
haya tomado en forma expresa el riesgo, dado que de lo contrario
se encarecera fuertemente los contratos con particulares, toda vez
que las empresas se veran obligadas a presumir en el momento de
formular sus ofertas la ocurrencia de tales circunstancias
aumentando el valor de las cotizaciones (Dictamen N41.409/94 de
la Contralora General de la Repblica-.
b) Teora de la imprevisin: En el derecho privado el principio de
que lo contratado es una ley para las partes contratantes es
absoluto, no puede ser modificado, (estamos ante una "ley
contractual esttica").Ningn juez puede alterar o extinguir lo
acordado por las partes, so pretexto de circunstancias
sobrevivientes, que si bien no impiden cumplir lo hacen ms
oneroso para una de ellas. Tal caracterstica es conocida como
"pacta sunt servanda".-

En toda contratacin administrativa va implcita la "clusula revus

sic stantibus: las partes se obligan en consideracin a las
circunstancias existentes al momento de su celebracin. La
inmutabilidad del acto depende de la inmutabilidad de estas
circunstancias; de no ser as el contrato podr ser modificado e
incluso extinguido.-

Para que se pueda aplicar esta teora deben reunirse las siguientes

58
condiciones: que durante la ejecucin del contrato se produzcan
hechos imprevisibles en el mismo; que la ocurrencia de estos
hechos sean ajenos a la voluntad de los contratantes, como por
ejemplo, una crisis econmica, la presencia de un estado de guerra,
hechos de la naturaleza como terremotos; y, por ltimo, que se
produzcan efectos serios en la ejecucin del contrato, que eviten
que este pueda cumplirse plenamente.

La diferencia con el caso fortuito es que el hace imposible el

cumplimiento de la obligacin, en cambio en la imprevisin la
obligacin se puede cumplir pero en forma ms onerosa que la
inicialmente prevista, mayor costo que si se hubiese previsto
habra obstado a la celebracin del contrato o habra hecho que
este se suscribiera en otros trminos.

La Contralora refirindose a esta teora en el dictamen N 41.183

de 1997 seala que tampoco puede afirmarse que por el acto de
adjudicacin se ha configurado un caso de teora de la imprevisin
que ha derivado en la ruptura del equilibrio econmico de las
partes dentro del contrato, porque ambas figuras suponen que el
hecho o acto que provoca el desequilibrio sobreviene con
posterioridad al perfeccionamiento del contrato. Criterio reiterado
en el dictamen N 25.127 de 26-V-2005 en el que concluye que no
puede aplicarse la teora de la imprevisin, dado que las
circunstancias en que se practico la licitacin fueron conocidas por
todos los concursantes en el momento en que se llevo a cabo la
propuesta y no sobrevinieron con posterioridad

59
Esta clusula juega tanto a favor del Estado como del contratista.
Entendido de esta forma no solo se asegura el cumplimiento del fin
pblico del contrato que se vera afectado por la ruina del
empresario, sino que se cautela el respeto al particular del motivo
final que lo indujo a contratar, a saber, el lucro razonable. Adems
desconocer la teora de la imprevisin en favor del particular atenta
contra el principio de la "buena fe", ya que es contradictorio con el
la ruina de una de las partes en beneficio de la otra

60