236

MEMORIAL DE CONTESTACIN DE DEMANDA

Caso Serafina Conejo Gallo y Adriana Timor v. Elizabetia

ESTADO DE ELIZABETIA
 236

ndice

Abreviaturas III

Bibliografa V

I. Exposicin de Hechos 1

II. Anlisis Legal del Caso 4

2.1 Cuestiones de Admisibilidad 4

2.2 Anlisis de Fondo 8

2.2.1 Elizabetia respet y garantiz el Art. 17.2 en relacin con los Arts.

24, 1.1 y 2 de la CADH 8

2.2.2 Elizabetia respet y garantiz el Art. 17.1 en relacin con los Arts.

1.1 y 2 de la CADH 17

2.2.3 Elizabetia respet y garantiz el Art. 11 en relacin con los Arts.

1.1 y 2 de la CADH 20

2.2.4 Elizabetia respet y garantiz los Arts. 8 y 25 en relacin con los

Arts. 1.1 y 2 de la CADH 23

III. Improcedencia de la solicitud de Medida Provisional 26

IV. Petitorio 30
 236

Abreviaturas

Art(s): Artculo(s)

CADH: Convencin Americana de Derechos Humanos

Carta OEA: Carta de la Organizacin de Estados Americanos

Carta ONU: Carta de las Naciones Unidas

CC: Cdigo Civil de Elizabetia

CCCSJ: Cmara Constitucional de la Corte Suprema de Justicia

CDI ONU: Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas

CEDH: Convenio Europeo de Derechos Humanos

CIDH: Comisin Interamericana de Derechos Humanos

CIJ: Corte Internacional de Justicia

CMR: Comit Mdico Regional

Comit DH: Comit de Derechos Humanos

Corte IDH: Corte Interamericana de Derechos Humanos

CP: Constitucin Poltica de Elizabetia

CV: Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados

DADDH: Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre

DI: Derecho Internacional

DIDH: Derecho Internacional de los Derechos Humanos

Elizabetia: El Estado de Elizabetia

Informe No. 179-12: Informe de Admisibilidad No. 179-12

Informe No. 1-13: Informe de Fondo No. 1-13

JCA: Juzgado Contencioso Administrativo

JDF: Juzgado de Familia

LIG: Ley de Identidad de Gnero

 236

OEA: Organizacin de Estados Americanos

OG: Observacin General

ONG Mariposa: Organizacin No Gubernamental Mariposa

P-300-00: Peticin P-300-00

P-600-12: Peticin P-600-12

PE: Poder Ejecutivo

PIDCP: Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos

PIDESC: Pacto Internacional sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales

Presidenta Aldana: Presidenta Marcela Aldana de Zambrano

RCNE: Registro Civil Nacional de Elizabetia

Reglamento Corte IDH: Reglamento de la Corte Interamericana de Derechos Humanos

SIDH: Sistema Interamericano de Derechos Humanos

SNF: Secretara Nacional de Familia

Srta. Conejo: Serafina Conejo Gallo

Srta. Timor: Adriana Timor

Srtas. Conejo y Timor: Serafina Conejo Gallo y Adriana Timor

TCJGD: Tribunal Colegiado con Jurisdiccin General del Distrito

TEDH: Tribunal Europeo de Derechos Humanos

 236

Bibliografa

Libros y documentos legales

1.1. Libros

- ALBANESE, Susana. El agotamiento de los recursos internos y algunas excepciones

enunciativas en los sistemas de proteccin internacional de los derechos humanos. En: J.A.

1996II812. Citado en pg. 25.

- AGUIAR-ARANGUREN, Asdrbal. Apuntes sobre medidas cautelares en la Convencin

Americana sobre Derechos Humanos. CIDH. 1994. Citado en pg. 28.

- CALAMANDREI, Piero. Introduccin al estudio sistemtico de las providencias

cautelares. Buenos Aires: El Foro. Citado en pgs. 27 y 30.

- CANADO TRINDADE, Antonio. Prlogo del Presidente de la Corte Interamericana de

Derechos Humanos. Compendio de Jurisprudencia: Julio 2000-Junio 2001. Serie E: Medidas

Provisionales. No. 3. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Secretara de la Corte.

San Jos de Costa Rica. 2001. Citado en pgs. 27 y 29.

- CARDONA LLORENS, Jorge. La funcin contenciosa de la Corte Interamericana de

Derechos Humanos. Consideraciones sobre la naturaleza jurdica de la funcin contenciosa

de la Corte a la luz de su jurisprudencia. En: El sistema interamericano de proteccin de

los derechos humanos en el umbral del siglo XXI. Tomo I, 2 edicin. San Jos: Corte

Interamericana de Derechos Humanos. 2003. Citado en pg. 24.

- CARPIZO, Jorge. La soberana del pueblo en el Derecho Interno y en el Internacional.

En: Estudios Constitucionales. 5ta Edicin. Mxico D.F.: UNAM. 1996. p. 57. Citado en

pg.10.

- CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Soberana de los Estados y Derechos Humanos en

 236

el Derecho Internacional Contemporneo. Madrid: Tecnos. 1995. Citado en pg.10.

- EL OUALI, Abdelhmid. Effets juridiques de la sentence internationale. Pars: LGDJ. 1984.

Citado en pg. 27.

- FALCON, Enrique M. Grfica procesal. T. IV. 2 ed. Buenos Aires: Abeledo-Perrot.

Citado en pg. 29.

- FIX-ZAMUDIO, Hctor. Los organismos jurisdiccionales de solucin de controversias

jurdicas internacionales y comunitarias. En: GROS ESPIELL, Hctor. Amicorum Liber.

Bruselas: Bruyland. Volumen 1. 1997. Citado en pg. 28.

- GAETA, Paola. La Giustizia Cautelare el Diritto Internazionale. Miln: CEDAM. 2000.

Citado en pg. 28.

- GARCA RAMREZ, Sergio. La jurisdiccin interamericana sobre derechos humanos.

Actualidad y perspectivas. Mxico: UNAM. 2002. Citado en pg.29.

- GARCA-SAYN, Diego. Una Viva Interaccin: Corte Interamericana y Tribunales

Internos. En: AA.VV, La Corte Interamericana de Derechos Humanos. Un cuarto de siglo:

1979-2004. San Jos: Corte Interamericana de Derechos Humanos. 2005. Citado en pg. 8.

- GARDINER, Richard. Treaty Interpretation. Nueva York: Oxford University Press. 2010.

Citado en pg. 12.

- GMEZ-ROBLEDO VERDUZCO, Alonso. Interpretacin de los tratados en Derecho

Internacional. En: Temas selectos de Derecho Internacional. Mxico: Instituto de

investigaciones jurdicas. Citado en pg. 12

- GUERRERO VERDEJO, Sergio. Derecho Internacional Pblico. Tratados. En: Textos de

Ciencias Polticas No. 13. Mxico. 2003. p. 100. Citado en pg.10.

- HABERLE, Peter y Markus, KOTZUR. De la soberana al Derecho Constitucional Comn.

 236

Palabras clave para un dilogo europeo latinoamericano. Mxico D.F.: Instituto de

Investigaciones Jurdicas. 2001. Citado en pg. 10.

- HILLGRUBER, Christian. Soberana La defensa de un concepto jurdico. En: Revista

para el Anlisis del Derecho. Citado en pg.10.

- MEDINA QUIROGA, Cecilia. La Convencin Americana: Teora y jurisprudencia.

Santiago de Chile: Centro de Derechos Humanos de la Universidad de Chile. 2005. Citado en

pg. 24.

- MEDINA, Graciela. Los homosexuales y el derecho a contraer matrimonio. Rubinzal Culzoni,

Buenos Aires, 2001, Citado en pg. 16.

- MEDINA QUIROGA, Cecilia y Claudio NASH ROJAS. El Sistema Internacional de

Proteccin de los Derechos Humanos. En: Manual de Derecho Internacional de los

Derechos Humanos para Defensores Penales Pblicos. Chile: Defensora Penal Pblica.

2003. Citado en pg. 14.

- NOGUEIRA, Andrs. Dos tipos de medidas provisionales en la jurisprudencia de la Corte

Interamericana de Derechos Humanos en Revista de Derechos Humanos. Citada en pg. 30.

- NOVAK, Fabin y Sandra, NAMIHAS. Los tratados en Derecho Internacional de los

Derechos Humanos. En: Manual para magistrados y auxiliares de justicia. Derecho

Internacional de los Derechos Humanos. Lima: Academia de la Magistratura. 2004. Citado

en pg. 12.

- PEYRANO, Jorge W. Lo urgente y lo cautelar. En: J.A. 1995-I. Citado en pg. 27.

- REMIRO BROTNS, Antonio. Derecho Internacional. Valencia: Tirant lo Blanch. 2007.

Citado en pg. 10.

- REUTER, Paul. Introduccin al Derecho de los Tratados. Mxico: Facultad de Derecho

Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Fondo de Cultura Econmica. 1999. Citado en

 236

pg.12.

- SAGES, Nstor Pedro. Problemas de Interpretacin en Derechos Humanos en Formacin de

magistrados y Derechos Humanos Lima, Comisin Andina de Juristas, 1999. Citado en pg. 15.

1.2. Documentos legales

1.2.1 Naciones Unidas

- Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Citado en pg. 10.

- Comisin de Derecho Internacional de la Asamblea General de las Naciones Unidas.

Documentos Oficiales de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho de los

Tratados, primer perodo de sesiones, Actas resumidas de las sesiones plenarias y de las

sesiones de la Comisin Plenaria. A/Conf.39/11/Add.2, 1969. Citado en pg. 12.

1.2.2 Sistema Universal

- Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Citado en pg. 8.

- Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos. Citado en pgs. 8 y 22.

- Convencin sobre los derechos del nio. Citado en pg. 22.

- Convencin Internacional sobre la proteccin de los derechos de todos los trabajadores

migratorios y de sus familiares. Citado en pg. 22.

1.2.3 Sistema Interamericano

- Carta de la Organizacin de los Estados Americanos.

- Convencin Americana sobre Derechos Humanos..

- Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. Citado en pg. 14.

- Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre derechos humanos en materia de

derechos econmicos, sociales y culturales, "Protocolo de San Salvador".

 236

- Reglamento Corte Interamericana de Derechos Humanos, 2009.

1.2.4 Sistema Europeo

- Convenio Europeo para la proteccin de los Derechos Humanos y las Libertades

Fundamentales. Citado en pg. 8.

1.2.5. Sistema Africano

- Protocolo a la Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos sobre los Derechos de

las Mujeres en frica. Citado en pg. 8.

- Carta africana sobre los Derechos y el Bienestar del Nio, Citado en pg. 22.

1.2.6 Normativa de pases americanos

- Constitucin de la Repblica de Cuba: 24 de febrero de 1976. Artculo 35. Citado en pg. 18.

- Constitucin de la Repblica de El Salvador: 15 de diciembre de 1983. Artculo 32. Citado

en pg. 19.

- Constitucin de la Repblica Federativa de Brasil: 05 de octubre de 1988. Artculo 226.

Citado en pg. 18.

- Constitucin Poltica de la Repblica de Nicaragua: 30 de abril de 1987. Artculo 70. Citado

en pg. 19.

- Constitucin de la Repblica del Paraguay: 20 de junio de 1992. Artculos 70-71. Citado en

pg. 19.

- Constitucin Poltica del Per: 29 de diciembre de 1993. Artculos 49-52. Citado en pg. 19.

- Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela: 20 de diciembre de 1999. Artculo

75-77. Citado en pg. 19.

 236

- Constitucin de la Repblica de Ecuador: 20 de octubre de 2008. Artculo 67. Citado en pgs.

19 y 20.

- Constitucin Poltica del Estado de Bolivia. 07 de febrero 2009: Artculo 62. Citado en pg.

18.

- Argentina. Ley No. 26618 que modifica el artculo 172 del Cdigo Civil. Citado en pg.15.

- Mxico. Ley 18.246 Unin concubinaria,10 de enero de 2008, artculo 2. Citado en pg. 20.

2. Decisiones

2.1 Comit de Derechos Humanos

2.1.1 Observaciones Generales

- Observacin General No. 18. No discriminacin. 10 de noviembre de 1989. Citado en pg. 9.

2.1.2 Casos Contenciosos

- Caso Coeriel v. Pases Bajos. Comunicacin 453/1991, 9 de diciembre de 1994. Citado en

pg. 21.

- Caso Joslin v. Nueva Zelanda. Comunicacin 902/1999, 30 de julio de 2002. Citado en pg.

13.

- Caso Toonen v. Australia. Comunicacin 488/1992, 31 de marzo de 2004. Citado en pg. 21.

2.2 Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas

2.2.1 Observaciones Generales

- Observacin General No. 20. La no discriminacin y los derechos econmicos, sociales y

culturales (artculo 2, Prrafo 2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y

Culturales), 2 de julio de 2009. Citado en pg. 16.

 236

2.3 Corte Interamericana de Derechos Humanos

2.3.1 Casos contenciosos

- Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excepciones Preliminares. Sentencia de 26 de

junio de 1987. Serie C No. 1. Citado en pg. 5.

- Caso Fairn Garbi y Sols Corrales Vs. Honduras. Excepciones Preliminares. Sentencia de

26 de junio de 1987. Serie C No. 2. Citado en pgs. 5 y 23.

- Caso Godnez Cruz Vs. Honduras. Excepciones Preliminares. Sentencia de 26 de junio de

1987. Serie C No. 3. Citado en pg. 5.

- Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Fondo. Sentencia del 29 de julio de 1988. Serie C

No. 4. Citado en pg. 5.

- Caso Godnez Cruz Vs. Honduras. Fondo. Sentencia de 20 de enero de 1989. Serie C No. 5.

Citado en pg. 8.

- Caso Loayza Tamayo Vs. Per. Excepciones Preliminares. Sentencia de 31 de enero de 1996.

Serie C No. 25. Citado en pg. 18.

- Caso Durand y Ugarte Vs. Per. Fondo. Sentencia de 16 de agosto de 2000. Serie C No 68.

Citado en pg. 23.

- Caso Bmaca Velsquez Vs. Guatemala. Sentencia de 25 de Noviembre de 2000. Serie C No.

70. Citado en pg. 22.

- Caso del Tribunal Constitucional Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31

de enero de 2001. Serie C No. 71. Citado en pg. 23.

- Caso Baena Ricardo y otros Vs. Panam. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 2 de

febrero de 2001. Serie C No. 72. Citado en pgs. 14 y 23.

 236

- Caso Ivcher Bronstein Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de febrero de

2001. Serie C No. 74. Citado en pg. 23.

- Caso Herrera Ulloa Vs. Costa Rica. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 2 de julio de 2004. Serie C No. 107. Citado en pg. 14.

- Caso de los 19 Comerciantes Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 5

de julio de 2004. Serie C No. 109. Citado en pg. 23.

- Caso Ricardo Canese Vs. Paraguay Sentencia de 31 de agosto de 2004. Serie C No. 111.

Citado en pg. 14.

- Caso de las Hermanas Serrano Cruz Vs. El Salvador. Excepciones Preliminares. Sentencia

de 23 de noviembre de 2004. Serie C No. 118. Citado en pg. 5.

- Caso Caesar Vs. Trinidad y Tobago. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 11 de

marzo 2005. Serie C No. 123. Citado en pg. 8.

- Caso Yatama Vs. Nicaragua. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.

Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127. Citado en pgs. 9 y 17.

- Caso Yean y Bosico Vs. Repblica Dominicana. Sentencia del 8 de septiembre de 2005. Serie

C No. 130. Citado en pg. 22.

- Caso de la Masacre de Mapiripn Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia

de 15 de septiembre de 2005. Serie C No. 134. Citado en pg. 14.

- Caso Garca Asto y Ramrez Rojas Vs. Per. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones

y Costas. Sentencia de 25 de noviembre de 2005. Serie C No. 137. Citado en pg. 4.

- Caso de la Masacre de Pueblo Bello Vs. Colombia. Sentencia de 31 de enero de 2006. Serie

C No. 140. Citado en pg. 8.

- Caso Acevedo Jaramillo y otros Vs. Per. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y
 236

Costas. Sentencia de 7 de febrero de 2006. Serie C No. 144. Citado en pg. 24.

- Caso de las Masacres de Ituango Vs. Colombia. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones

y Costas. Sentencia de 1 de julio de 2006 Serie C No. 148. Citado en pg. 21.

- Caso Claude Reyes y otros Vs. Chile. Sentencia de 19 de septiembre de 2006, Serie C No.

151. Citado en pg. 23.

- Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones

y Costas. Sentencia de 26 de septiembre de 2006. Serie C. No. 154. Citado en pg. 26.

- Caso Acevedo Jaramillo y otros Vs. Per. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones

Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2006. Serie C.

No. 157. Citado en pgs. 24 y 26.

- Caso Trabajadores Cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) Vs. Per. Excepciones

preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2006. Serie C

No. 158. Citado en pg. 23.

- Caso Nogueira de Carvalho y otros Vs. Brasil. Excepciones Preliminares y Fondo. Sentencia

de 28 de Noviembre de 2006. Serie C No. 161. Citado en pgs 4 y 24.

- Caso La Cantuta Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de noviembre de

2006. Serie C No. 162. Citado en pg. 8.

- Caso de la Masacre de la Rochela Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia

de 11 de mayo de 2007. Serie C. No. 163. Citado en pg. 23.

- Caso Escu Zapata Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 4 de julio de

2007. Serie C No. 165. Citado en pg. 21.

- Caso Cantoral Huaman y Garca Santa Cruz Vs. Per. Excepcin Preliminar, Fondo,

Reparaciones y Costas. Sentencia de 10 de julio de 2007. Serie C No. 167. Citado en pg. 23.
 236

- Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez Vs. Ecuador. Excepciones Preliminares, Fondo,

Reparaciones y Costas. Sentencia del 21 de noviembre de 2007. Serie C No. 170. Citado en

pg. 25.

- Caso del Pueblo Saramaka. Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172. Citado en pg. 23.

- Caso Castaeda Gutman Vs. Mxico. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 6 de agosto de 2008. Serie C No. 184. Citado en pgs. 9 y 23.

- Caso Tristn Donoso Vs. Panam. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.

Sentencia de 27 de enero de 2009 Serie C No. 193. Citado en pg. 21.

- Caso Perozo y otros Vs. Venezuela. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 28 de enero de 2009. Serie C No. 195. Citado en pg. 25.

- Caso Revern Trujillo Vs. Venezuela. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.

Sentencia de 30 de junio de 2009. Serie C No. 197. Citado en pg. 5.

- Caso Escher y otros Vs Brasil. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.

Sentencia de 6 de julio de 2009. Serie C No. 200. Citado en pg. 21.

- Caso Dacosta Cadogan Vs. Barbados. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 24 de Septiembre de 2009. Serie C No. 204. Citado en pgs. 24 y 25.

- Caso Usn Ramrez Vs. Venezuela. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.

Sentencia de 20 de noviembre de 2009. Serie C No. 207. Citado en pg. 5.

- Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.

Sentencia de 24 de agosto de 2010. Serie C No. 214. Citado en pg. 17.

- Caso Fernndez Ortega y otros Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010. Serie C No. 215. Citado en pg. 21.
 236

- Caso Rosendo Cant y otra Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2010. Serie C No. 216. Citado en pg. 21.

- Caso Vlez Loor Vs. Panam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.

Sentencia de 23 de noviembre de 2010 Serie C No. 218. Citado en pg. 7.

- Caso Cabrera Garca y Montiel Flores Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,

Reparaciones y Costas. Sentencia de 26 de noviembre de 2010. Serie C No. 220. Citado en

pg. 25.

- Caso Meja Idrovo Vs. Ecuador. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.

Sentencia de 5 de julio de 2011. Serie C No. 228. Citado en pg. 25.

- Caso Grande Vs. Argentina. Excepciones Preliminares y Fondo. Sentencia de 31 de agosto

de 2011. Serie C No. 231. Citado en pg. 5 y 7.

- Caso Contreras y otros Vs. El Salvador. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de

agosto de 2011 Serie C No. 232. Citado en pg. 21.

- Caso Barbani Duarte y Otros Vs. Uruguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 13

de octubre de 2011. Serie C No. 234. Citado en pg. 9.

- Caso Fontevecchia y D`Amico Vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29

de noviembre de 2011. Serie C No. 238. Citado en pg. 21.

- Caso Atala Riffo y Nias Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de

febrero de 2012. Serie C No 239. Citado en pg. 9, 17, 18, 21 y 22.

- Caso Gonzlez Medina y familiares Vs. Repblica Dominicana. Excepciones preliminares,

fondo, reparaciones y costas. Sentencia del 27 de febrero de 2012. Serie C No. 240. Citado

en pg. 5 y 25.

- Caso Daz Pea Vs. Venezuela. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
 236

Sentencia de 26 de junio de 2012. Serie C No. 244. Citado en pg. 24.

- Caso Furlan y Familiares Vs. Argentina. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2012. Serie C No. 246. Citado en pg. 7 y 8.

- Caso Palma Mendoza y Otros Vs. Ecuador. Excepcin Preliminar y Fondo. Sentencia de 3 de

septiembre de 2012. Serie C No. 247. Citado en pg. 24.

- Caso Vlez Restrepo y Familiares Vs. Colombia. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones

y Costas. Sentencia de 3 de septiembre de 2012 Serie C No. 248. Citado en pg. 8.

- Caso Artavia Murillo y otros (Fecundacin in vitro). Vs. Costa Rica Excepciones

Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2012. Serie C

No. 257. Citado en pg. 21 y 22.

- Caso Masacres de Santo Domingo Vs. Colombia. Excepciones preliminares, Fondo y

Reparaciones. Sentencia de 30 de noviembre de 2012. Serie C No. 259. Citado en pgs. 5 y 8.

2.3.2 Opiniones consultivas

- Restricciones a la pena de muerte (Arts. 4.2 y 4.4 Convencin Americana sobre Derechos

Humanos). Opinin Consultiva OC-3/83 de 08 de setiembre de 1983. Citado en pg. 12.

- Propuesta de modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica relacionada con la

naturalizacin. Opinin Consultiva OC-4/84 del 19 de enero de 1984. Serie A No. 4. Citado

en pg. 9.

- La colegiacin obligatoria de los periodistas (Arts. 13 y 29 Convencin Americana sobre

Derechos Humanos). Opinin consultiva OC-5/85 de 13 de noviembre de 1985. Serie A. No.

5. Citado en pg. 15.

- La expresin Leyes en el artculo 30 de la Convencin Americana sobre Derechos

Humanos. Opinin Consultiva OC-6/86 de 9 de mayo de 1986. Serie A No. 6. Citado en pg.
 236

18.

- El Hbeas Corpus bajo suspensin de garantas. Opinin consultiva OC-8/87 de 30 de enero

de 1987. Citado en pg. 23.

- Interpretacin de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en el

Marco del Artculo 64 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Opinin

Consultiva OC-10/89 de 14 de julio de 1989. Serie A No. 10. Citado en pg. 14.

- El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del

Debido Proceso Legal. Opinin Consultiva OC-16/99 del 1 de octubre de 1999. Serie A No.

16. Citado en pg. 17.

- Condicin jurdica y derechos humanos del nio. Opinin Consultiva OC-17/02 de 28 de

agosto de 2002. Serie A No. 17. Citado en pg. 9.

- Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados. Opinin Consultiva OC-

18/03 de 17 de septiembre de 2003. Serie A No. 18. Citado en pg. 17.

- Control de Legalidad en el Ejercicio de las Atribuciones de la Comisin Interamericana de

Derechos Humanos (Arts. 41 y 44 a 51 de la Convencin Americana sobre Derechos

Humanos). Opinin Consultiva OC-19/05 del 28 de noviembre de 2005. Serie A No. 19.

Citado en pg. 7.

2.3.3 Medidas provisionales

- James y otros respecto de Trinidad y Tobago. Medidas Provisionales. Resolucin de 29 de

agosto de 1998. Citado en pg. 30.

- Peridico La Nacin respecto de Costa Rica. Medidas Provisionales. Resolucin de 7 de

septiembre de 2001. Citado en pg. 26.

- Penitenciaras de Mendoza respecto de Argentina. Medidas provisionales. Resolucin de 30

 236

de marzo de 2006. Citado en pg. 28.

- Adrin Melndez Quijano y otros respecto de El Salvador. Medidas provisionales. Resolucin de de

02 de febrero de 2010. Citado en pg. 28.

- Juan Almonte Herrera y otros respecto de Repblica Dominicana. Medidas Provisionales.

Resolucin de 25 de mayo de 2010. Citado en pg. 30.

- Caso del Caracazo respecto de Venezuela. Medidas Provisionales. Resolucin de 28 de

mayo de 2010. Citado en pg. 30.

- Haitianos y Dominicanos de Origen Haitiano en la Repblica Dominicana. Medidas

Provisionales. Resolucin de 29 de febrero de 2012. Citado en pg. 26.

- 19 comerciantes respecto de la Repblica de Colombia. Medidas provisionales. Resolucin

de 26 de junio de 2012. Citado en pg. 28.

2.4 Comisin Interamericana de Derechos Humanos

2.4.1 Informes de Fondo

- Informe No. 33/ 98. Caso 10.545. Clemente Ayala Torres y otros Vs. Mxico. 15 de mayo de

1988. Citado en pg. 7.

- Informe No. 4/94. Caso 10.517. Julio Jurez Vs. El Salvador. 1 de febrero de 1994. Citado

en pg. 24.

- Informe No. 28/96. Caso 11.297. Hernndez Lima Vs. Guatemala. 16 de octubre de 1996.

Citado en pg. 23.

2.4.2 Informes Anuales

- Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos 1987-1988 Resolucin

29/88. Caso No. 9260. Citado en pg. 25.

 236

2.4.3 Informes de Admisibilidad

- Resolucin 13/83. Asunto Viviana Gallardo y otras Vs. Costa Rica. 30 de junio de 1983.

Citado en pg. 5.

- Resolucin 15/89. Caso 10.208. Caso Jorge Salvador Blanco Vs. Repblica Dominicana. 14

de abril de 1989. Citado en pg. 26.

- Informe No. 39/96. Caso 11.673. Caso Marzioni Vs. Argentina. 15 de octubre 1996. Citado

en pg. 25.

- Informe No. 96/01 (Inadmisibilidad). Peticin 19/99. Jos Alberto Prez Meza Vs. Paraguay.

10 de octubre de 2001. Citado en pg. 6.

2.4.4 Relatoras

- Relatora sobre los Derechos de la Mujer. Acceso a la justicia para mujeres vctimas de

violencia en las Amricas. 20 enero 2007. Citado en pg. 23.

2.5 Tribunal Europeo de Derechos Humanos

- Caso Tyrer v. Reino Unido. Sentencia de 25 de abril de 1978. Citado en pg. 14.

- Caso Dudgeon v. Reino Unido. Sentencia de 22 de octubre de 1981. Citado en pg. 21.

- Caso X y Y v. Pases Bajos. Sentencia de 26 de marzo de 1985. Citado en pgs. 16 y 21.

- Caso Niemietz v. Alemania. Sentencia de 16 de diciembre de 1992. Citado en pg. 21.

- Caso Burghartz v. Suiza. Sentencia de 22 de febrero de 1994. Citado en pg. 22.

- Caso Keegan v. Irlanda. Sentencia de 26 de mayo de 1994. Citado en pg. 18.

- Caso Kroon v. Holanda. Sentencia de 27 de octubre de 1994. Citado en pg. 18 y 21.

- Caso Stjerna v. Finlandia. Sentencia de 25 de noviembre 1994. Citado en pg. 22.

- Caso X., Y. y Z. v. Reino Unido. Sentencia de 22 de abril de 1997. Citado en pg. 20.

- Caso Smith y Grady v. Reino Unido. Sentencia de 27 de setiembre de 1999. Citado en pg. 21.
 236

- Caso Peck v. Reino Unido. Sentencia de 28 de enero de 2003. Citado en pg. 21.

- Caso Parry y F. v. Reino Unido. Sentencia de 28 de noviembre de 2006. Citado en pg. 15

- R y F. v. Reino Unido. Sentencia de 28 de noviembre de 2006

- Caso E.B v. Francia. Sentencia de 22 de enero de 2008. Citado en pg. 21.

- Caso Shalk and Kopft v. Austria. Sentencia de 24 de junio de 2010. Citado en pg. 13 y 15.

- Caso Gas y Dubois v. Francia. Sentencia de 15 de marzo de 2012. Citado en pg. 13.

- Caso H v. Finlandia. Sentencia de 13 de noviembre de 2012. Citado en pg. 15.

- Caso X y otros v. Austria. Sentencia de 19 de febrero de 2013. Citado en pgs. 13 y 20.

2.6 Corte Internacional de Justicia

- Competencia de la Asamblea General para admitir a un Estado como miembro de las

Naciones Unidas. Opinin Consultiva de 03 de mayo de 1950. Citado en pg. 13.

- Nicaragua Vs. Estados Unidos. Caso relativo a las actividades militares y paramilitares en y

contra Nicaragua Rec: CIJ, 1986. Citado en pg. 10.

- Consecuencias legales para los Estados, de la presencia continua de Sudfrica en Namibia

Opinin consultiva de 21 de junio de 1971. Citado en 14.

2.7 Tribunal Constitucional del Per

- Expediente 03605-2005-AA. Sentencia de 8 de marzo de 2007. Citado en pg. 19.

- Expediente 09332-2006-AA. Sentencia de 30 de noviembre de 2007. Citado en pg. 18.

2.8 Suprema Corte de Justicia de la Nacin de Mxico

- Accin de inconstitucionalidad A.I. 2/2010. Sentencia de 16 de agosto de 2010. Citado en

pg. 18.

2.9 Corte Constitucional de Colombia

- Sentencia C-886-10 de 11 de noviembre de 2010. Citado en pg. 13.

 236

- Sentencia C-577-11 de 26 de julio de 2011. Citado en pg. 13

2.10 Supremo Tribunal Federal de Brasil

- Sentencias de Accin Directa de Inconstitucionalidad ADI 4277 y Denuncia de

Incumplimiento de Precepto Fundamental ADPF 132, el 05 de mayo de 2011. Citado en pg.

20.
 236

I. EXPOSICIN DE HECHOS

El Estado de Elizabetia

1. La Repblica de Elizabetia es un Estado democrtico y plural ubicado en el continente

americano. Si bien Elizabetia ha pasado por diversas vicisitudes polticas desde su

independencia, a mediados del siglo XX se inici un proceso de consolidacin democrtica. As,

en 1960 -culminada la ltima guerra civil- se instal una Asamblea Constituyente que promulg

la CP actualmente vigente y marc el inicio de la VI Repblica.

2. Desde entonces, Elizabetia es reconocido por la comunidad internacional como un Estado

democrtico. Ello responde en gran medida a la presencia de dos partidos polticos que han

alternado el poder, garantizando un rumbo poltico centrista y estabilizando las tendencias ms

extremas. Elizabetia goza tambin de una slida reputacin de respeto a los derechos humanos.

Su CP garantiza la pluralidad de religiones, la libertad de culto, el derecho a la igualdad y la no

discriminacin, entre otros.

b. La legislacin interna de Elizabetia y sus compromisos internacionales en materia de

matrimonio y familia

3. Desde 1960, los cambios legislativos han presentado una clara tendencia progresista. As, el

01 de enero de 1990, Elizabetia ratific la CADH, acept la competencia contenciosa de la Corte

IDH y, el mismo da, en una solemne ceremonia, ratific todos los instrumentos interamericanos

en materia de derechos humanos, sin reserva.

4. En el mbito de su Derecho interno, Elizabetia soberanamente ha regulado el matrimonio en

el artculo 396 de su CC sealando que [t]oda pareja compuesta por un hombre y una mujer

mayores de 18 aos puede, por mutuo consentimiento, contraer matrimonio. Del mismo modo,

ha regulado la unin de hecho, la cual comparte con el matrimonio los mismos efectos legales

1
 236

relativos a la seguridad social, sucesin y la posibilidad de constituir una comunidad de bienes.

A partir del 2010, la unin de hecho es reconocida tambin a parejas del mismo sexo que

acrediten una convivencia ininterrumpida de cinco aos. Esto, como consecuencia de la

declaracin de inconstitucionalidad de la expresin entre un hombre y una mujer utilizada en

dicho artculo.

c. El reconocimiento de la identidad de gnero en Elizabetia a partir de la P-300-00

5. El 10 de febrero de 2000, la Srta. Conejo present una peticin ante la CIDH sealando que

Elizabetia haba cometido un acto de discriminacin al no reconocer su identidad de gnero.

Dicha discriminacin se habra producido por la negativa de inscribirla con el nombre de

Serafina Conejo Gallo y con el sexo femenino en el RCNE, toda vez que la Srta. Conejo era una

mujer trans, al haber nacido genticamente como un hombre y luego haber renunciado a su

identidad masculina y transformado su cuerpo al de una mujer.

6. Como respuesta a dicha peticin, en un acto memorable y profundamente emotivo, la

Presidenta Aldana pidi perdn a la Srta. Conejo por las graves violaciones que haba sufrido en

el transcurso de su vida como consecuencia de la accin y omisin de las autoridades y agentes

de Elizabetia. Seguidamente, anunci la presentacin de un proyecto de LIG, que servira como

herramienta para la inclusin social de todas las personas trans en Elizabetia, la misma que entr

en vigencia tres meses despus de su presentacin al Congreso. Como parte de los actos que

realiz el PE de Elizabetia, a fin de dar cumplimiento a las recomendaciones de la CIDH, se

dispuso el reconocimiento del nombre y la identidad de mujer de la Srta. Conejo en el RCNE de

manera previa a la aprobacin del proyecto de LIG. As, desde el 13 de enero de 2007 1, la Srta.

Conejo aparece en el RCNE como del sexo femenino para todos los efectos legales. De esa

manera, se convirti en la primera mujer trans de Elizabetia en obtener el reconocimiento de su

1
Ver respuesta aclaratoria No. 24

2
 236

identidad de gnero.

d. Hechos que motivaron la P-600-12 presentada por las Srtas. Conejo y Timor

7. En el ao 2010, la Srta. Conejo inici una relacin sentimental con la Srta. Timor. Tras un ao

de convivencia, pese a que las Srtas. Conejo y Timor eran plenamente conscientes de que no

cumplan con los requisitos establecidos por el ordenamiento jurdico vigente, acudieron a la

SNF y solicitaron una autorizacin para contraer matrimonio el 15 de marzo de 2011.

8. En mayo de 2011, esta solicitud fue denegada mediante un acto administrativo cuya

fundamentacin se bas en el CC y la CP, instrumentos jurdicos que establecen que la

institucin idnea para el reconocimiento legal de las relaciones entre personas del mismo sexo

es la unin de hecho.

9. Ante el rechazo de su solicitud, y a pesar de que la resolucin emitida por la SNF se

encontraba debidamente motivada, las Srtas. Conejo y Timor interpusieron un recurso de

reposicin frente a la misma autoridad, el cual fue denegado bajo los mismos argumentos.

10. Frente a esta negativa, las Srtas. Conejo y Timor presentaron un recurso contencioso

administrativo de nulidad ante el JCA No. 7, que fue resuelto negativamente por dicho Juzgado,

argumentando que el acto administrativo impugnado no adoleca de ninguna ilegalidad y se

encontraba motivado con arreglo a las disposiciones del ordenamiento jurdico vigente. Esta

resolucin qued firme el mismo da de su emisin.

11. En noviembre de 2011, las Srtas. Conejo y Timor interpusieron un recurso de amparo contra

la decisin emitida por el JCA No. 7 a pesar de que este recurso solo procede en casos de

arbitrariedad manifiesta. El recurso fue resuelto por el JDF No. 3 en funciones de amparo, el

cual, al no encontrar ninguna arbitrariedad, lo rechaz sin pronunciarse sobre el fondo. Esta

decisin fue apelada por las Srtas. Conejo y Timor ante el TCJGD No. 5 en funciones de amparo,

3
 236

que confirm lo decidido por el JDF No. 3.

12. Ante ello, el 01 de febrero de 2012, la ONG Mariposa, en representacin de las Srtas.

Conejo y Timor, present la P-600-12 ante la CIDH. Tras decidir que la peticin sera objeto de

per saltum, la CIDH abri trmite el 10 de mayo de 2012 notificando a Elizabetia e iniciando as

la etapa de admisibilidad. En dicha etapa, Elizabetia oportunamente solicit que la peticin fuera

declarada inadmisible en tanto las Srtas. Conejo y Timor no haban agotado los recursos internos.

13. En su Informe No. 179-12, la CIDH declar que los hechos denunciados podan constituir

violaciones a los Arts. 11, 17, 24, 8 y 25 en relacin con el Art. 1.1 de la CADH. Finalmente, el

03 de enero de 2013, la CIDH emiti el Informe No. 1-13, declarando responsable a Elizabetia

por la violacin de los artculos declarados admisibles. Adicionalmente, pese a no haberlo

incluido el Informe No. 179-12, declar la violacin del Art. 2 de la CADH.

14. El 01 de febrero de 2013, Elizabetia, de conformidad con el Art. 63 del Reglamento Corte

IDH, someti el caso a la jurisdiccin de dicho Tribunal como manifestacin de su

disconformidad con el anlisis efectuado por la CIDH, tanto en la etapa de admisibilidad como

de fondo, por los argumentos que a continuacin se exponen.

II. ANLISIS LEGAL DEL CASO

2.1. Cuestiones de admisibilidad

15. Elizabetia, de conformidad con el Art. 42 del Reglamento Corte IDH interpone las

excepciones de (i) falta de agotamiento de los recursos internos y (ii) violacin del derecho de

defensa del Estado. Cabe mencionar que tales excepciones fueron presentadas de manera

oportuna 2; es decir, en la etapa de admisibilidad del procedimiento ante la CIDH 3 .

2
Ver Prrafos No.55 y 55 de los hechos del caso.
3
Corte IDH. Caso Nogueira de Carvalho y otro Vs. Brasil. Excepciones Preliminares y Fondo. Sentencia de 28 de
Noviembre de 2006. Serie C No. 161, prr. 51; Caso Garca Asto y Ramrez Rojas Vs. Per. Excepcin Preliminar,
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 25 de noviembre de 2005. Serie C No. 137, prr. 49; y, Caso de las

4
 236

2.1.1 Excepcin de falta de agotamiento de los recursos internos

16. En el presente caso, las Srtas. Conejo y Timor no han cumplido con interponer y agotar los

recursos disponibles al interior de Elizabetia, de manera previa a la presentacin de su peticin

ante la CIDH, vulnerando lo dispuesto por el literal a) inciso 1) del Art. 46 de la CADH.

17. Como ha sealado esta honorable Corte IDH , la regla que exige el previo agotamiento de los

recursos de la jurisdiccin interna, constituye un medio de defensa del Estado, que lo dispensa de

responder ante un rgano del SIDH, antes de haber tenido la oportunidad de remediar por sus

propios medios los actos que se le imputan. 4

18. Si bien es cierto que las Srtas. Conejo y Timor interpusieron un recurso contencioso

administrativo y un recurso de amparo contra las decisiones de la SNF y del JCA No. 7,

respectivamente, que les impedan contraer matrimonio; la interposicin de dichos recursos no

extingue su obligacin de agotar los recursos de la jurisdiccin interna, pues ninguno de estos

resultaba adecuado 5 para satisfacer la verdadera pretensin de las Srtas. Conejo y Timor, esto es,

cuestionar la legislacin del Estado.

19. De acuerdo con la legislacin de Elizabetia, en el recurso de amparo los Juzgados no tienen

la posibilidad de revisar decisiones judiciales de instancias previas, salvo en los casos en que

estas sean manifiestamente arbitrarias; es decir, que hayan sido adoptadas de manera contraria o

Hermanas Serrano Cruz Vs. El Salvador. Excepciones Preliminares. Sentencia de 23 de noviembre de 2004. Serie C
No. 118, prr. 135. Caso Grande Vs. Argentina. Excepciones Preliminares y Fondo. Sentencia de 31 de agosto de
2011. Serie C No. 231, nota al pie 14.
4
Corte IDH. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Fondo. Sentencia de 29 de julio de 1988. Serie C No.4, prr.
61; Caso Gonzlez Medina y familiares Vs. Repblica Dominicana. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia del 27 de febrero de 2012. Serie C No. 240. prr. 19; Caso Masacres de Santo Domingo Vs.
Colombia. Excepciones preliminares, Fondo y Reparaciones. Sentencia de 30 de noviembre de 2012. Serie C No.
259, prr. 33; Caso Revern Trujillo Vs. Venezuela. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia
de 30 de junio de 2009. Serie C No. 19, prr. 21 y CIDH. Resolucin 13/83 Asunto Viviana Gallardo y otras Vs.
Costa Rica. 30 de junio de 1983, prr. 26.
5
Corte IDH. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excepciones preliminares Op. cit., prr. 64; Caso Godnez
Cruz Vs. Honduras. Excepciones Preliminares. Sentencia de 26 de junio de 1987. Serie C No. 3, prr. 67 y Caso
Fairn Garbi y Sols Corrales Vs. Honduras. Excepciones Preliminares. Sentencia de 26 de junio de 1987. Serie C
No. 2, prr. 88. y Usn Ramrez Vs. Venezuela. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
20 de noviembre de 2009. Serie C No. 207, prr. 19.

5
 236

incompatible con el ordenamiento jurdico. No obstante, a lo largo de todas las etapas del

proceso iniciado por las Srtas. Conejo y Timor, los Juzgados han aplicado la legislacin vigente

en Elizabetia, que se encuentra en armona con lo dispuesto en la CADH, por lo que no hay

razones para suponer que se trat de decisiones arbitrarias. En consecuencia, la interposicin del

recurso de amparo no agota la va interna al no ser idneo para obtener la tutela que pretenden

las Srtas. Conejo y Timor.

20. Teniendo en cuenta lo anterior, y siguiendo la lnea trazada por la CIDH en el caso Jos

Alberto Prez Meza contra Paraguay 6, las Srtas. Conejo y Timor debieron utilizar un recurso

destinado a discutir si las normas eran o no discriminatorias. En ese sentido, el recurso idneo

que debi agotarse es la accin de inconstitucionalidad. Esto porque al cuestionar el contenido de

una norma, lo que corresponda era buscar la modificacin o eliminacin de aquella. En

Elizabetia este propsito solo puede alcanzarse a travs de la accin de inconstitucionalidad que

puede ser iniciada sin inconveniente de manera individual por los ciudadanos de Elizabetia.

21. Sin embargo, las Srtas. Conejo y Timor no han cuestionado de manera directa ante las

autoridades judiciales que las disposiciones del CC sean discriminatorias. Lo que han hecho, en

buena cuenta, es cuestionar el sentido de un acto administrativo emitido con arreglo a Derecho,

exigiendo en reiteradas oportunidades que su solicitud de matrimonio sea admitida. Al no

haberse atacado las normas del CC mediante la accin de inconstitucionalidad, recurso interno

idneo para ese fin, esta honorable Corte IDH deber concluir que no se han agotado los recursos

internos.

2.1.2. La CIDH viol el derecho de defensa del Estado

22. La CIDH viol el derecho de defensa de Elizabetia al declararlo responsable por la violacin

6
CIDH, Informe No. 96/01 (Inadmisibilidad) Peticin 19/99 Jos Alberto Prez Meza Vs. Paraguay, 10 de octubre
de 2001.

6
 236

del Art. 2 de la CADH, pese a que tal artculo no haba sido declarado admisible en la etapa

correspondiente. Dado que Elizabetia no tena conocimiento de que se estaba analizando su

presunta responsabilidad por la violacin del Art. 2 no pudo desarrollar una estrategia de defensa

adecuada.

23. Elizabetia no ignora que a nivel jurisprudencial se ha reconocido la posibilidad de que la

CIDH aplique el principio iura novit curia. 7 Sin embargo, no debe perderse de vista que dicha

facultad no ha sido reconocida en la CADH, por lo que su ejercicio por parte dicho rgano, en

aras de tutelar la equidad procesal de las partes, debe realizarse procurando un balance entre el

derecho de defensa del Estado y la aplicacin de dicho principio.

24. La CIDH ha sealado que su pronunciamiento sobre la admisibilidad tiene como propsito

lograr mayor seguridad y certeza jurdica, adems de enfocar a las partes en las cuestiones

centrales del caso 8, de modo que estas puedan concentrarse en aquellos aspectos relevantes para

la solucin del mismo. En el caso concreto, declarar la violacin de un artculo de la CADH en el

Informe No. 1-13 y no en la etapa de admisibilidad, se impidi que Elizabetia se enfocar en

aquellos argumentos de hecho y de derecho que debi utilizar para defenderse.

25. En razn de lo anterior, la CIDH solo debi evaluar la presunta responsabilidad

internacional de Elizabetia a la luz de los artculos declarados admisibles a fin de garantizar la

vigencia de los principios de contradictorio, equidad procesal y seguridad jurdica aplicables 9 y,

con ello, el ejercicio del derecho de defensa de Elizabetia. 10 Lo contrario representa una

7
Corte IDH. Caso Furlan y Familiares Vs. Argentina. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 31 de agosto de 2012 Serie C No. 246, prr. 55 y Caso Vlez Loor Vs. Panam. Excepciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 23 de noviembre de 2010 Serie C No. 218, prr 184.
8
CIDH, Informe No. 33/98 (Admisibilidad) Caso 10.545, Clemente Ayala Torres y otros Vs. Mxico. 15 de mayo de
1988, prr. 22.
9
Corte IDH. Caso Grande Vs. Argentina. Excepciones Preliminares y Fondo. Op. cit., prr. 46.
10
Corte IDH. Control de Legalidad en el Ejercicio de las Atribuciones de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos (Arts. 41 y 44 a 51 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-
19/05 del 28 de noviembre de 2005. Serie A No. 19, prr. 27.

7
 236

violacin a tal derecho, en tanto Elizabetia se vio impedido de presentar argumentos de manera

oportuna y adecuada para defender su ausencia de responsabilidad respecto de la violacin del

Art. 2 de la CADH.

26. Por todo lo expuesto, Elizabetia solicita a la Corte IDH, declarar inadmisible la peticin

formulada por las Srtas. Conejo y Timor.

2.2. Anlisis de Fondo

27. Con relacin al fondo de la controversia, quedar demostrado que Elizabetia respet y

garantiz los derechos de la CADH 11 de acuerdo con los deberes especiales que derivan del Art.

1.1 de dicho tratado. 12 Asimismo, se demostrar que Elizabetia, en concordancia con el Art. 2 de

la CADH, adopt medidas adecuadas 13 para garantizar que los artculos de la CADH sean

respetados en su ordenamiento jurdico interno. 14

2.2.1 Elizabetia respet y garantiz el Art. 17.2 en relacin con los Arts. 24, 1.1 y 2 de la

CADH.

28. El Art. 17.2 de la CADH consagra el derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio

si tienen la edad y las condiciones requeridas para ello segn las normas internas. Esta institucin

ha sido recogida por diversos tratados internacionales de derechos humanos 15 en el mismo tenor

11
Corte IDH. Caso Godnez Cruz v. Honduras, Fondo. Op. cit., prr. 178; Masacre de Santo Domingo Vs. Colombia.
Excepciones Preliminares, Fondo y Reparaciones. Op. cit., prr. 188 y Vlez Restrepo y Familiares Vs. Colombia.
Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 3 de septiembre de 2012 Serie C No. 248, prr.
125.
12
Corte IDH. Caso de la Masacre de Pueblo Bello Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas, prr. 111; Caso
Furlan y Familiares Vs. Argentina, Op. cit., prr. 134 y Caso Masacres de Santo Domingo Vs. Colombia, Op. cit.,
prr. 188.
13
GARCA-SAYN, Diego. Una Viva Interaccin: Corte Interamericana y Tribunales Internos. En: AA.VV, La
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Un cuarto de siglo: 1979-2004. San Jos: Corte Interamericana de
Derechos Humanos. 2005, p. 329.
14
Corte IDH. Caso La Cantuta Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de noviembre de 2006, prr.
171; Caso Caesar v. Trinidad y Tobago. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 11 de marzo 2005, Serie C No.
123, prr. 91.
15
Protocolo a la Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos sobre los Derechos de las Mujeres en frica,
artculo 6; Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, artculo 23; Convenio Europeo para la Proteccin de
los Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales, artculo 12; Declaracin Universal de los Derechos

8
 236

de la CADH.

29. Por su parte, el Art. 24 de la CADH, recoge el principio de igualdad y no discriminacin,

principio bsico y general relativo a la proteccin de los derechos humanos 16 que establece la

obligacin de los Estados de garantizar la igualdad ante la ley de todas las personas 17 y, en

atencin a ello, prohbe toda diferencia de trato de origen legal. 18 Ello quiere decir, que la

proteccin que ofrece alcanza no solo a los derechos reconocidos en la CADH sino a todas las

normas que apruebe y aplique el Estado. 19

30. Elizabetia comprende que la obligacin que se deriva de interpretar el Art. 17.2 en relacin

con los Art. 1.1, 2 y 24 de dicho tratado, se concretiza en la prohibicin del Estado de introducir

disposiciones en su ordenamiento interno que regulen el derecho al matrimonio de manera tal

que ello genere una lesin al principio de igualdad ante la ley.

31. En el presente caso, las Srtas. Conejo y Timor afirman que la legislacin de Elizabetia que

no admite la celebracin del matrimonio entre personas del mismo sexo es contraria al principio

de igualdad y no discriminacin que recoge la CADH. Sin embargo, se debe precisar que

Elizabetia cumpli con regular el matrimonio a partir de normas internas que respetan el

principio de no discriminacin e igualdad ante la ley y que son compatibles con las obligaciones

que se encuentran recogidas en los artculos de la CADH, como se demostrar con los

argumentos que a continuacin se exponen.

Humanos, artculo 16.

16
Comit DH. Observacin General No. 18, No discriminacin. 10 de noviembre de 1989, prr. 1.
17
Corte IDH. Condicin Jurdica y Derechos Humanos del nio. Opinin Consultiva OC-17/02 de 28 de agosto de
2002 Serie A No. 17, prr 44; Caso Castaeda Gutman Vs. Mxico. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia de 6 de agosto de 2008. Serie C No. 184, prr. 210 y Caso Yatama Vs. Nicaragua. Sentencia de
23 de junio de 2005. Serie C No. 127, prr. 186.
18
Corte IDH. Propuesta de modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica relacionada con la naturalizacin.
Opinin Consultiva OC-4/84 del 19 de enero de 1984. Serie A No 4, prr. 53.
19
Corte IDH Caso Atala Riffo y Nias Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de febrero de 2012.
Serie C No 239 prr. 82 y Caso Barbani Duarte y Otros Vs. Uruguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
13 de octubre de 2011. Serie C No. 234, prr. 174.

9
 236

La CADH no regula la obligacin de los Estados de reconocer el derecho al matrimonio a las

parejas del mismo sexo.

32. Los Estados, en tanto entidades soberanas, tienen derecho a desenvolver libremente la

conduccin de sus asuntos internos. 20 La soberana se materializa como una autoridad universal

y originaria de la que este goza 21 . En atencin a dicha soberana, los Estados (i) tienen un poder

pleno para crear normas internas y elegir su propio modelo poltico 22 y (ii) no se encuentran

subordinados a otra instancia de decisin o jurisdiccin externa. 23

33. Los Estados, en ejercicio de su soberana, pueden asumir unilateral y discrecionalmente las

obligaciones jurdicas internacionales que les vinculan 24, a travs, por ejemplo, de la ratificacin

de normas convencionales. La vinculacin a estas obligaciones se da a travs del consentimiento

estatal, 25 de conformidad con el principio del Derecho de los tratados ex consensu advenit

vinculum recogido en la CV. Una vez emitido este consentimiento, en aplicacin del principio de

pacta sunt servanda, lo pactado por los Estados a partir de un tratado que est en vigor, los

obliga y debe ser cumplido de buena fe. 26 En consecuencia, en el Derecho de los tratados, solo a

partir de la expresin del consentimiento surge la obligacin de observancia y respeto de los

Estados de dicha norma internacional, obligacin que existe nicamente con respecto al texto del

tratado.

34. Elizabetia ratific la CADH en 1990, brindando para ello su consentimiento a travs de los
20
REMIRO BROTNS, Antonio. Derecho Internacional Tirant lo Blanch. Valencia. 2007, p. 127.
21
HILLGRUBER Christian. Soberana La defensa de un concepto jurdico en Revista para el Anlisis del
Derecho. p. 8. Disponible en < http://www.indret.com/pdf/593_es.pdf>.
22
CIJ. Nicaragua Vs. Estados Unidos. Caso relativo a las actividades militares y paramilitares en y contra Nicaragua.
Rec: CIJ, 1986, p. 131 y CARPIZO Jorge La soberana del pueblo en el Derecho Interno y en el Internacional
en Estudios Constitucionales, UNAM, 5ta Edicin, Mxico D.F. 1996, p. 57.
23
HABERLE Peter y Markus KOTZUR. De la soberana al Derecho Constitucional Comn. Palabras clave para
un dilogo europeo latinoamericano. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico D.F, 2001, p. 97.
24
CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Soberana de los Estados y Derechos Humanos en el Derecho
Internacional Contemporneo. Madrid: Tecnos, 1995, p. 13.
25
GUERRERO VERDEJO, Sergio. Derecho Internacional Pblico Tratados en Textos de Ciencias Polticas No.
13, Mxico, 2003, p. 100.
26
Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, artculo 26.

10
 236

rganos legitimados para hacerlo y asumi, sin formular reserva alguna, todas las obligaciones

que se regulan a lo largo de los 82 artculos de dicho instrumento jurdico. Dentro de estos

artculos, Elizabetia reconoci el Art. 17, el cual regula, inter alia, el derecho del hombre y la

mujer a contraer matrimonio.

35. En atencin a que la legislacin interna era acorde con dicha disposicin, Elizabetia,

respetando lo dispuesto por el Art. 2 de la CADH, mantuvo vigente la regulacin de su CC en lo

referente al matrimonio de acuerdo al siguiente tenor:

CC de Elizabetia CADH

Art. 396. Toda pareja compuesta por un Art.17. 2. Se reconoce el derecho del

hombre y una mujer mayores de 18 aos hombre y de la mujer a contraer

puede, por mutuo consentimiento, contraer matrimonio y a fundar una familia si tienen

matrimonio. () (el resaltado es nuestro). la edad y las condiciones requeridas para

ello por las normas internas ().

3. El matrimonio no puede celebrarse sin el

libre y pleno consentimiento de los

contrayentes. (el resaltado es nuestro).

36. Si se comparan ambas normas se ver que no existe incompatibilidad alguna entre ellas. El

Art. 17.2 de la CADH, seala que el Estado tiene el deber de garantizar el derecho del hombre y

la mujer a contraer matrimonio. En otras palabras, la CADH, de acuerdo al sentido corriente de

sus trminos, concibe al matrimonio como un derecho que se concreta a partir de la unin libre

entre un hombre y una mujer. Por tal motivo, no es vlido afirmar que el Art. 17.2 recoge

tambin la obligacin de los Estados de respetar y garantizar el matrimonio a parejas del mismo

sexo.

11
 236

37. Esta interpretacin conforme al sentido corriente de los trminos es uno de los criterios

interpretativos planteados en el Art. 31 de la CV, y tal como ha sealado la CDI ONU, debe ser

considerado el punto de partida de la interpretacin 27, ya que esta consiste en elucidar el sentido

del texto del tratado y no en investigar ab initio la intencin de las partes al ratificarlo. 28

38. En efecto, en el Derecho de los tratados la primaca del texto es la norma cardinal de toda

interpretacin, 29 dado que el texto del tratado es la expresin ms directa de la intencin de los

Estados al ratificar dicho documento. Prueba de ello, es que de la interpretacin de los artculos

de la CV se puede concluir la existencia de una presuncin, segn la cual el texto de un tratado

es la manifestacin autntica de la voluntad de las partes. 30 En el mismo sentido, esta Corte IDH

ha sealado que el principio de la primaca del texto como mtodo objetivo de interpretacin,

resulta idneo para analizar los tratados de derechos humanos. 31

39. El Art. 17.2 de la CADH seala de manera especfica que son el hombre y la mujer quienes

tienen el derecho a contraer matrimonio. La estructura sintctica de este artculo no deja lugar a

dudas con respecto al sexo de los participantes en dicha institucin jurdica. Es decir, el Art. 17.2

interpretado de acuerdo al sentido natural y usual de sus trminos 32 solo reconoce la posibilidad

legal del matrimonio entre parejas de sexos opuestos.

40. Sin embargo, esta no es solo la interpretacin de Elizabetia, sino que se trata de una lnea de

interpretacin de gran asidero en el DIDH. As, en el caso Joslin vs. Nueva Zelanda, el Comit

27
GARDINER, Richard. Treaty Interpretation. Oxford University Press, New York, 2010, p. 144.
28
Comisin de Derecho Internacional de la Asamblea General de la ONU. A/Conf.39/11/Add.2, 1969.
29
REUTER, Paul. Introduccin al Derecho de los Tratados. Facultad de Derecho Universidad Nacional
Autnoma de Mxico Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1999, p. 118.
30
GMEZ-ROBLEDO VERDUZCO, Alonso. Interpretacin de los tratados en Derecho Internacional en
Temas selectos de Derecho Internacional. Instituto de investigaciones jurdicas, Mxico, 2004, p. 76.
31
Corte IDH. Opinin Consultiva OC-3/83 Restricciones a la pena de muerte (Arts. 4.2 y 4.4 Convencin
Americana sobre Derechos Humanos 08 de setiembre de 1983. Prr. 50.
32
NOVAK Fabin y Sandra NAMIHAS.Los tratados en Derecho Internacional de los Derechos Humanos en
Manual para magistrados y auxiliares de justicia. Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Academia de la
Magistratura, Lima, 2004, p. 56.

12
 236

DH, al interpretar el Art. 23 del PIDCP (cuyo texto es idntico al referido artculo 17.2 de la

CADH), ha sealado que este recoge el nico derecho de aquel tratado cuyo texto alude

especficamente al sexo con la expresin el hombre y la mujer, mientras que en todos los

dems derechos se prescinde de distincin alguna basada en dicha categora y, en lugar de ello,

se habla del derecho de todo ser humano, todas las personas, entre otros. 33

41. En el mismo sentido, el TEDH ha sealado que el Art. 12 del CEDH garantiza el derecho al

matrimonio del hombre y de la mujer, a diferencia del resto de artculos que garantizan derechos

para todos. El uso de los trminos hombre y mujer en la redaccin del Art. 12 debe ser

considerada deliberada. 34

42. Asimismo, en el Derecho comparado, la Corte Constitucional de Colombia ha sealado que

las normas de la Constitucin Poltica de Colombia y de su Cdigo Civil que conforman el

bloque de constitucionalidad, al igual que los instrumentos internacionales, refieren que el

matrimonio es celebrado entre un hombre y una mujer. No se deriva de estas normas la

obligacin de los Estados de regular el matrimonio entre personas del mismo sexo. 35

43. Como puede apreciarse, el texto del Art. 17.2 tiene perfecto sentido cuando se le atribuye su

significado natural y corriente, por tal motivo, no es necesario utilizar otros mtodos

interpretativos para conocer su significado. 36 En consecuencia, es posible concluir de manera

vlida que el matrimonio constituye un derecho que en el DI se materializa a travs de la unin

entre un hombre y una mujer. Por lo tanto, su regulacin en la CADH no genera la obligacin de

los Estados de reconocer el matrimonio a parejas del mismo sexo.

33
Comit DH. Caso Joslin Vs. Nueva Zelanda. Comunicacin No. 902/1999 de 30 de julio de 2002, prr. 4.3.
34
TEDH. Caso Shalk y Kopft Vs. Austria, Sentencia de 24 de junio de 2010, prr. 63; Caso Gas y Dubois Vs.
Francia, Sentencia de 15 de marzo de 2010; prr. 66. y Caso X y otros Vs Austria. Sentencia de 19 de febrero de
2013, prr. 106.
35
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-577-11, Bogot, 26 de julio de 2011; Sentencia C-886-10,
Bogot, 11 de noviembre de 2010.
36
CIJ. Opinin Consultiva de 03 de mayo de 1950. Competencia de la Asamblea General para admitir a un Estado
como miembro de las Naciones Unidas.

13
 236

44. Es imposible negar la jurisprudencia de esta Corte IDH, en el sentido que las normas

contenidas en los tratados de derechos humanos deben ser interpretadas de manera dinmica,

tomando en cuenta la evolucin de los tiempos 37 y a la luz del principio de la norma ms

favorable al ser humano 38 - pro persona-. Sin embargo, en el presente caso no resulta vlido

aplicar dichos criterios de interpretacin ya que (i) no se ha dado un cambio en las circunstancias

o en el contexto del SIDH que acredite la existencia de una tendencia a reconocer el matrimonio

a parejas del mismo sexo y (ii) la norma es lo suficientemente clara y no genera un vaco o

imprecisin en torno a su sentido.

45. En primer lugar, se debe considerar que la finalidad de la interpretacin dinmica es que las

normas de derechos humanos sean interpretadas de modo que se adapten a las nuevas realidades

y sean efectivas en el momento en que son interpretadas. 39 As, como esta honorable Corte IDH

ha sealado al analizar la DADDH, el sentido de las normas debe determinarse segn el

momento actual, ante lo que es hoy el sistema interamericano y no a la luz de lo que ellas

representaban en el momento de su creacin. 40 Esta posicin tambin ha sido asumida por la

CIJ. 41

46. Sin embargo, la actual situacin del SIDH con respecto a la regulacin del matrimonio es

exactamente la misma que exista en el momento en que la CADH fue adoptada. En efecto, a la

37
Corte IDH Caso de la Masacre de Mapiripn Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 15 de
septiembre de 2005. Serie C No. 134, prr. 106 y TEDH. Tyrer Vs. Reino Unido, Sentencia de 25 de abril de 1978,
prr. 31.
38
Corte IDH Caso Ricardo Canese Vs Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2004.
Serie C No. 111, prr. 181; Caso Herrera Ulloa v. Costa Rica. Excepciones preliminares, Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 2 de julio de 2004. Serie C No. 107, prr. 184, y Caso Baena Ricardo y otros v. Panam.
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 2 de febrero de 2001. Serie C No. 72, prr. 189.
39
MEDINA QUIROGA, Cecilia y Claudio NASH ROJAS. El Sistema Internacional de Proteccin de los
Derechos Humanos en Manual de Derecho Internacional de los Derechos Humanos para Defensores Penales
Pblicos Defensora Penal Pblica, Chile, 2003, p. 19.
40
Corte IDH. Interpretacin de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en el marco del
artculo 64 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos Opinin Consultiva OC-10/89 14 de julio de
1989, prr. 37.
41
CIJ. Opinin consultiva. Consecuencias legales para los Estados, de la presencia continua de Sudfrica en
Namibia, 1970, pp. 16 31.

14
 236

fecha no se ha producido ningn cambio sustancial en las circunstancias del SIDH que justifique

hacer una interpretacin dinmica de la institucin del matrimonio y extender sus alcances a

parejas del mismo sexo. Prueba de ello es que solo Argentina ha recogido esta posibilidad en su

legislacin desde el ao 2010. 42 En otras palabras, solo un Estado parte de la CADH reconoce el

matrimonio a parejas del mismo sexo, por lo que es correcto afirmar que la voluntad de los

Estados contina siendo la misma que en 1969, esto es, reconocer el matrimonio solo a la unin

entre un hombre y una mujer.

47. Cabe mencionar, que el reconocimiento en Argentina del matrimonio entre personas del

mismo sexo no responde a una interpretacin debida u obligatoria del Art. 17.2 de la CADH,

sino a que as lo ha estimado conveniente dicho Estado en tanto ello refleja su propia visin del

matrimonio de acuerdo a su sociedad, 43 del mismo modo que en Elizabetia, de manera soberana

y sin que exista una obligacin internacional al respecto, se opt por reconocer la unin de hecho

a parejas del mismo sexo.

48. Por otro lado, con respecto a la aplicacin del principio pro persona surgen dos

posibilidades (i) que ante la presencia de dos o ms normas aplicables a una misma situacin, se

elija la ms favorable al ser humano, independientemente de su jerarqua o su naturaleza de

norma interna o internacional, 44 y (ii) que la norma aplicable sea interpretada de la forma ms

favorable al ser humano si esta admite dos o ms interpretaciones vlidas. 45

49. Con respecto a la primera posibilidad, como se ha sealado, no existe una norma en

Elizabetia ni en tratado alguno de derechos humanos que reconozca el matrimonio a parejas del

42
Argentina. Ley No- 26618 que modifica el artculo 172 del Cdigo Civil.
43
TEDH. Parry Vs. Reino Unido. Sentencia de 28 de noviembre de 2006; R y F. Vs. Reino Unido. Sentencia de 28 de
noviembre de 2006; Caso Shalk y Kopft Vs. Austria. Op. cit., y Caso H Vs. Finlandia. Sentencia de 13 de noviembre
de 2012, prr. 38.
44
Corte IDH. La colegiacin obligatoria de los periodistas (Arts. 13 y 29 Convencin Americana sobre Derechos
Humanos Opinin consultiva OC-5/85, 13 de noviembre de 1985. Serie A. No. 5, prr. 52.
45
SAGES, Nstor Pedro. Problemas de Interpretacin en Derechos Humanos en Formacin de magistrados y
Derechos Humanos Lima, Comisin Andina de Juristas, 1999, p. 36.

15
 236

mismo sexo, por lo que la aplicacin del principio pro persona en esa faceta no es posible. Por

otro lado, tampoco resulta aplicable la segunda acepcin del principio, toda vez que del

enunciado contenido en el Art. 17.2 de la CADH no se derivan dos o ms interpretaciones

vlidas. Como ha sido demostrado, este artculo hace referencia expresa a que el matrimonio

debe ser celebrado entre un hombre y una mujer, y esta no es una interpretacin restrictiva del

Art. 17.2, sino la nica posible 46 (supra 28).

Elizabetia no ha vulnerado el principio de igualdad y no discriminacin

50. El principio de igualdad y no discriminacin supone el deber de los Estados de no buscar

limitar, o limitar efectivamente, el goce y ejercicio de los derechos de las personas sobre la base

de un motivo prohibido. 47 Este principio, como ha sido sealado (supra 29) se encuentra

recogido en los Arts. 1.1 y 24 de la CADH.

51. En el presente caso, las Srtas. Conejo y Timor han denunciado a Elizabetia ante la CIDH

argumentando que la negativa del Estado de reconocer el matrimonio a parejas del mismo sexo

resulta discriminatoria con motivo de la orientacin sexual. Sin embargo, dicha afirmacin es

incorrecta pues, como ha quedado establecido, no existe en la CADH un derecho al matrimonio

de parejas del mismo sexo, por lo que Elizabetia no est limitando de manera irrazonable el

supuesto derecho al matrimonio de las Srtas. Conejo y Timor como pareja. El derecho que

reclaman, no existe en el mbito del DIDH, y por lo tanto no puede cometerse un acto de

discriminacin en el acceso o disfrute a dicho derecho. 48

52. Tomar por cierta la afirmacin de las Srtas. Conejo y Timor implica reconocer que el Art.

17.2 contradice lo establecido por los Arts. 1.1 y 24 de la CADH. Ello traera como

46
MEDINA, Graciela. Los homosexuales y el derecho a contraer matrimonio. Rubinzal Culzoni, Buenos Aires,
2001, p. 201.
47
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Observacin General No. 20 La no discriminacin y los
derechos econmicos, sociales y culturales, 2 de julio de 2009, prr. 7.
48 TEDH. Caso X y Y Vs. Pases Bajos. Sentencia de 26 de marzo de 1985, prr. 32.

16
 236

consecuencia, afirmar que existe una contradiccin al interior de la CADH, a la vez que se

estara aceptando que la CADH posee un artculo que es contrario a una norma de ius cogens

como lo es el principio de igualdad y no discriminacin, 49 y que en aplicacin del Art. 53 de la

CV, es un tratado nulo. Como es evidente, tal premisa no es admisible.

53. Sin perjuicio de lo anterior, resulta claro que no corresponde a Elizabetia hacer un control de

legalidad de la CADH en el marco de un procedimiento ante el SIDH, ni al momento de evaluar

la compatibilidad de su ordenamiento interno con las normas que dicho instrumento jurdico

contiene. Por el contrario, es obligacin de Elizabetia aplicar las normas internacionales de

acuerdo lo establecido en su texto y en la interpretacin que de ellas han emitido los rganos de

proteccin de derechos humanos. Esta ha sido la forma de proceder de Elizabetia.

54. Por tal motivo, en el presente caso no debe cuestionarse la convencionalidad de la CADH,

en la medida que no forma parte de las pretensiones de las Srtas. Conejo y Timor, ni es una

facultad que posea Elizabetia. La norma de Elizabetia que regula el matrimonio, al ser una

rplica perfecta del Art. 17.2 de la CADH, debe ser considerada convencional por esta honorable

Corte IDH en los trminos establecidos en dicho tratado, y de acuerdo a la jurisprudencia

internacional reseada.

55. Por todo lo expuesto, Elizabetia solicita a esta honorable Corte IDH que concluya y declare

que el Estado respet y garantiz el Art. 17.2 en relacin con los Arts. 1.1, 2 y 24 de la CADH..

2.2.2 Elizabetia respet y garantiz el Art. 17.1 en relacin con los Arts. 1.1 y 2 de la

CADH.

56. El Art. 17.1 de la CADH define a la familia como elemento natural y fundamental de la

49Corte IDH Caso Atala Riffo y Nias v. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Op. cit., prr. 79; Condicin Jurdica
y Derechos de los Migrantes Indocumentados. Opinin Consultiva OC-18/03, 17 de septiembre de 2003. Serie A
No. 18, prr. 101 y Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 24 de agosto de 2010 Serie C No. 214, prr. 269; Yatama Vs. Nicaragua. Op. cit., prr. 184 y El
Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del Debido Proceso Legal.
Opinin Consultiva OC-16/99 del 1 de octubre de 1999. Serie A No. 16, prr. 28.

17
 236

sociedad, que debe ser protegida por la sociedad y el Estado. Esta proteccin tambin se

encuentra reconocida en el Art. VI de la DADDH y el Art. 15 del PIDESC.

57. La Corte IDH, en la misma lnea de interpretacin del TEDH 50, ha sostenido que el concepto

de familia no se reduce al matrimonio, descartando un modelo tradicional de familia -padres

unidos en matrimonio y su descendencia- para entender el trmino en un sentido amplio 51 .

Cambios sociales y jurdicos, como la inclusin social y laboral de la mujer, la regulacin del

divorcio, las migraciones hacia las ciudades, entre otros, han significado un cambio en la

estructura de la familia tradicional nuclear. 52 Este concepto amplio de familia abarca tambin

otros lazos familiares distintos del matrimonio, as como la relacin entre personas del mismo

sexo. 53 En este sentido, la proteccin del Art. 17.1 comprende a todas las formas y

manifestaciones de familia entendida en su concepto amplio, ya sea que deriven del matrimonio,

familias monoparentales, uniones de hecho u otra figura similar. 54

58. Cuando en el Art. 85 de su CP Elizabetia se refiere a la familia que deriva de la unin libre

entre un hombre y una mujer, lo que hace es identificar una clase de familia, lo cual no significa

que no reconozca otras de sus manifestaciones. No puede ser ignorado por la Corte IDH que

otros Estados Americanos comparten una redaccin similar sobre la familia en sus respectivas

Constituciones Polticas. En efecto, Bolivia, Brasil, Cuba, Ecuador, El Salvador, Nicaragua,

Paraguay, Per y Venezuela 55 reconocen la familia derivada de la unin entre un hombre y una

50
TEDH Caso Keegan Vs. Irlanda. Sentencia de 26 de mayo de 1994, prr. 44 y Caso Kroon y otros Vs. Holanda.
Sentencia de 27 de octubre de 1994, prr. 30.
51
Corte IDH. La Expresin "Leyes" en el Artculo 30 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Opinin Consultiva OC-6/86 del 9 de mayo de 1986. Serie A No. 6, prr. 66 y 70; Atala Riffo y nias Vs. Chile.
Fondo, Reparaciones y Costas. Op. cit., prr. 142 y Loayza Tamayo Vs. Per. Reparaciones y Costas. Sentencia de
27 de noviembre de 1998. Serie C No. 42, prr. 92.
52
Tribunal Constitucional del Per. Expediente 09332-2006-AA, Fundamento 7, 30 de noviembre de 2007.
53
TEDH. Caso Schalk y Kopf Vs. Austria. Op. cit., prr. 91, 93 y 94.
54
Suprema Corte de Justicia de la Nacin de Mxico. Accin de inconstitucionalidad A.I. 2/2010, 16 de agosto de
2010, pp. 137 y 138.
55
Ver: Constitucin Poltica del Estado de Bolivia, 07 de febrero de 2009, artculo 62; Constitucin de la Repblica
Federativa del Brasil, 05 de octubre de 1988, artculo 226; Constitucin de la Repblica de Cuba, 24 de febrero de

18
 236

mujer, y le brindan una proteccin especial, sin que ello implique que no se reconozca y proteja

otras clases de familia.

59. Ahora bien, al igual que en otros Estados, en Elizabetia se reconoce a la familia por vnculo

sanguneo y por vnculo legal. En el primer caso, se trata de la familia biolgica -por ejemplo, el

vnculo familiar entre un padre y un hijo, o aquel entre un to y un sobrino, un abuelo y su nieto-.

En el segundo caso, la condicin de familia se manifiesta cuando se han cumplido los requisitos

legales preestablecidos por el Estado pertinente, como es el caso del matrimonio, la unin de

hecho o la adopcin. En Elizabetia, la condicin de familiar por vnculo sanguneo se acreditar

mediante constancias de nacimiento (en el caso de los padres, hermanos o hijos), o medios

probatorios genricos (testimonial, pericial o documental) en el caso de otros familiares. Por otro

lado, la acreditacin de la condicin de familiar por vnculo legal depende de la regulacin que

prevea Elizabetia para cada figura 56. En este caso, interesa la calidad de cnyuge.

60. En Elizabetia, la calidad de cnyuge se puede obtener como resultado de dos situaciones: i)

el matrimonio (Art. 396 del CC); y, (ii) la unin de hecho (Art. 406 del CC). Las parejas del

mismo sexo, como las Srtas. Conejo y Timor, obtienen esta calidad de cnyuges al amparo de la

unin de hecho, figura jurdica que trae consecuencias similares a las del matrimonio, relativas a

la seguridad social, sucesin y posibilidad de constituir una comunidad de bienes (Art. 397 del

CC). Es importante destacar, que esta situacin es distinta a la de otros Estados parte de la

CADH. Por ejemplo, en el caso peruano, solo se atribuyen a las uniones de hecho efectos de

naturaleza patrimonial. 57

1976, artculo 35; Constitucin de la Repblica de Ecuador, 20 de Octubre de 2008, artculo 67; Constitucin de la
Repblica de El Salvador, 15 de diciembre de 1983, artculo 32; Constitucin Poltica de la Repblica de Nicaragua,
30 de abril de 1987, artculos 70 71; Constitucin de la Repblica del Paraguay, 20 de junio de 1992, artculos 49-
52; Constitucin Poltica del Per, 29 de diciembre de 1993, artculos 4-5; Constitucin de la Repblica Bolivariana
de Venezuela, 20 de diciembre de 1999, artculos 75-77.
56
Ver pregunta aclaratoria No. 30.
57
Tribunal Constitucional del Per. Expediente 03605-2005-AA, Fundamento 8, 08 de marzo de 2007.

19
 236

61. As, en Elizabetia las parejas del mismo sexo son reconocidas como familia 58 a travs de la

unin de hecho y, como tal, se les otorga la proteccin correspondiente. Situacin similar ocurre

en Mxico 59, Colombia 60, Uruguay61, Ecuador 62 y Brasil 63 en los cuales el reconocimiento de las

parejas del mismo sexo es a travs de la unin civil. En la medida que el vnculo que deriva de

una relacin de pareja bajo la unin de hecho es de naturaleza legal, los Estados deben

determinar qu factores se tomarn en cuenta para reconocer esta relacin dentro de la nocin de

vida familiar. En este caso Elizabetia, toma en cuenta los factores previstos en el Art. 406 de

su CC, como son, si la pareja mantiene vida en comn, la extensin de su relacin y si han

cumplido con demostrar mutuo compromiso. 64

62. Estas condiciones en s mismas no afectan los estndares establecidos por la CADH y, por lo

tanto, Elizabetia, en cumplimiento del Art. 2, ha elaborado esta norma de manera que permita el

reconocimiento de la relacin de parejas del mismo sexo, ejemplo que no todos los Estados

Americanos comparten.

63. Por todo lo expuesto, Elizabetia solicita a esta honorable Corte IDH que concluya y declare

que respet y garantiz el derecho a la proteccin de la familia establecido en el Art. 17.1 en

relacin con los Arts. 1.1 y 2 de la CADH.

2.2.3 Elizabetia respet y garantiz el Art. 11 en relacin con los Arts. 1.1 y 2 de la CADH.

64. El Art. 11 de la CADH, reconoce el derecho de toda persona al respeto de su honra y al

reconocimiento de su dignidad; y protege de las injerencias abusivas o arbitrarias en la vida

58
TEDH. Caso X y otros Vs. Austria. Sentencia de 13 de febrero de 2013, prr. 95.
59
Decreto de Ley de Sociedad de Convivencia para el Distrito Federal, 16 de noviembre de 2006, artculo 2.
60
Sentencia No. 075/07 de Corte Constitucional del 7 de Febrero de 2007, que modifica la Ley No. 54 de 1990 para
parejas homosexuales.
61
Ley 18.246Unin concubinaria,10 de enero de 2008, artculo 2.
62
Constitucin de la Repblica del Ecuador, 24 de Julio del 2008, artculo 68.
63
Sentencias de Accin Directa de Inconstitucionalidad ADI 4277 y Denuncia de Incumplimiento de Precepto
Fundamental ADPF 132, Supremo Tribunal Federal, el 05 de mayo de 2011.
64
TEDH Caso X., Y. y Z. Vs. Reino Unido. Sentencia de 22 de abril de 1997, prr. 36.

20
 236

privada. 65 La Corte IDH 66, el TEDH 67 y el Comit de DH 68 han sealado que la vida privada es

un concepto amplio, que corresponde a un mbito personal que debe encontrarse exento e

inmune de toda injerencia arbitraria o abusiva por parte de terceros o el mismo Estado y que

comprende, entre otros, la vida sexual y el derecho a establecer y desarrollar relaciones con los

dems. 69 Como se desprende de lo anterior, de no presentarse un mbito de proteccin que

tutelar, no puede sostenerse la existencia de alguna injerencia, ya que la vida privada se concreta

en un derecho protegido. 70

65. En ese sentido, para que se declare la violacin del Art. 11 en la presente controversia se

debera concluir que Elizabetia ha incurrido en una injerencia arbitraria y abusiva en la vida

privada de las Srtas. Conejo y Timor. Sin embargo, esta situacin no se configura en el presente

caso, en la medida que, como se ha demostrado (supra 43), no existe un derecho precedente que

pueda ser objeto de injerencia alguna. Es decir, el anlisis en este caso no se concreta en derecho

65
Corte IDH. Masacres de Ituango Vs. Colombia. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia
de 1 de julio de 2006 Serie C No. 148, prr. 193; Tristn Donoso Vs. Panam. Excepcin Preliminar, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de enero de 2009 Serie C No. 193, prr. 55, y Escher y otros Vs. Brasil.
Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de julio de 2009, Serie C No. 208, prr.
114; Rosendo Cant y otra Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de
agosto de 2010. Serie C No. 216, prr. 119.
66
Corte IDH. Caso Atala Riffo y Nias Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Op. cit., prr. 162; Rosendo Cant
y otra Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Op. cit, prr. 119; Fernndez Ortega y
otros. Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C
No. 215, prr. 129; Escu Zapata Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 4 de julio de 2007.
Serie C No. 165, prr. 95; Artavia Murillo y otros (Fecundacin in Vitro) Vs. Costa Rica. Excepciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2012, prr. 145; Escher y Otros vs.
Brasil. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Op. cit., prr. 113; y, Fontevecchia y DAmico Vs.
Argentina . Sentencia de 29 de noviembre de 2011. Fondo, Reparaciones y Costas. Serie C No. 238, prr. 48.
67
TEDH. Caso Dudgeon Vs. Reino Unido. Sentencia de 22 de octubre de 1981, prr. 41; Caso X y Y Vs. Pases
Bajos, Op. cit., prr. 22; Caso Niemietz Vs. Alemania. Sentencia de 16 de diciembre de 1992, prr. 29; Caso Peck
Vs. Reino Unido. Sentencia de 28 de enero de 2003, prr. 57; y, Kroon Vs. Holanda. Op. cit., prr.31; Caso E.B Vs.
Francia. Sentencia de 22 de enero de 2008, prr. 43; y, Caso Smith y Grady Vs. Reino Unido Sentencia de 27 de
setiembre de 1999, prr. 90.
68
Comit D.H., Toonen Vs. Australia, Comunicacin No. 488/1992, 31 de marzo de 2004, prr. 8.3; y Coeriel Vs.
Pases Bajos. Comunicacin No. 453/1991, 9 de diciembre de 1994.
69
Corte IDH. Atala Riffo y Nias Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Op. cit., prr. 162 y 165; Rosendo Cant
y otra Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Op. cit, prr. 119; y, Fernndez Ortega y
otros Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Op. cit., prr. 129.
70
Corte IDH. Escher y Otros Vs. Brasil. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Op. cit., prr.
113; Fontevecchia y DAmico Vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas. Op. cit., prr. 48. Contreras y Otros Vs.
El Salvador. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2011. Serie C No. 232, prr. 114.

21
 236

alguno.

66. En ese sentido, Elizabetia no ha interferido en la vida privada de las Srtas. Conejo y Timor.

Por el contrario, el actuar del Estado se ha caracterizado en todo momento por respetar los

parmetros establecidos por la CIDH con respecto a la identidad de gnero y la orientacin

sexual. Es as que, el 13 de enero de 2007 Elizabetia, acatando oportunamente las

recomendaciones del Informe de Fondo del 10 de marzo de 2005 emitido por la CIDH, reconoci

la identidad de gnero de la Srta. Conejo como primera mujer trans a travs de la promulgacin

de la LIG. Esta ley protege la vida privada de las personas en la medida que la Corte IDH

tambin ha reconocido que la vida privada abarca factores relacionados con la dignidad del

individuo, como por ejemplo, la capacidad para desarrollar la propia personalidad y aspiraciones,

determinar su propia identidad y definir sus propias relaciones personales, 71 garantizndose el

derecho al nombre como parte de esta identidad 72 y la dignidad de la persona humana, 73 en este

caso de la Srta. Conejo.

67. Asimismo, la Corte IDH ha sealado que la imposicin de un concepto nico de familia

constituye una posible injerencia arbitraria contra la vida privada. 74 Elizabetia respeta el Art. 17,

como se ha concluido (supra 61), en la medida que asegura legislativamente la posibilidad de las

parejas del mismo sexo a constituirse en familia y gozar de la proteccin del Estado.

68. Por todo lo expuesto, Elizabetia solicita a esta honorable Corte IDH que concluya y declare

71
Corte IDH Artavia Murillo y otros (Fecundacin in Vitro) Vs. Costa Rica. Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas. Op. cit., prr. 143; Bmaca Velsquez Vs Guatemala. Fondo. Sentencia de 25 de Noviembre
de 2000, Serie C No. 70, prr. 179.
72
Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, artculo 24.2; Convencin sobre los Derechos del Nio,
artculo 7.1; Carta Africana sobre los Derechos y el Bienestar del Nio, artculo 6.1, y Convencin Internacional
sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares, artculo 29. TEDH.
Caso Stjerna Vs. Finland. Sentencia de 25 de noviembre de 1994, prr. 37, y, Caso Burghartz Vs. Suiza. Sentencia
de 22 de febrero de 1994, prr. 24.
73
Corte IDH. Nias Yean y Bosico Vs. Repblica Dominicana. Sentencia de 8 de septiembre de 2005. Serie C No.
130, prr. 179.
74
Corte IDH. Caso Atala Riffo y Nias Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Op. cit., prr. 175.

22
 236

que Elizabetia respet y garantiz el derecho a la proteccin de la vida privada establecido en el

Art. 11 de la CADH, en relacin con los Arts. 1.1 y 2 de dicho tratado.

2.2.4 Elizabetia respet y garantiz los Arts. 8 y 25 en relacin con los Arts. 1.1 y 2 de la

CADH.

69. Las garantas judiciales -Art. 8- sirven para proteger, asegurar o hacer valer la titularidad o

el ejercicio de un derecho. 75 Por su parte, la proteccin judicial -Art. 25- exige la existencia de
76
recursos adecuados y efectivos que permitan alcanzar la tutela de los derechos

fundamentales 77. Por ello, en virtud de la proteccin otorgada por los Arts. 8 y 25 de la CADH,

los Estados estn obligados a suministrar recursos judiciales efectivos a las vctimas de

violaciones de los derechos humanos, que deben ser sustanciados de conformidad con las reglas

del debido proceso legal.

70. Con relacin al proceso por medio del cual las Srtas. Conejo y Timor solicitaron una

autorizacin para contraer matrimonio, se debe precisar que Elizabetia cumpli con brindar

recursos judiciales adecuados y efectivos en armona con su legislacin. Cada uno de los

procesos y recursos interpuestos por las Srtas. Conejo y Timor se tramitaron de conformidad con

las reglas del debido proceso. 78

75
Corte IDH. El Hbeas Corpus Bajo Suspensin de Garantas (arts. 27.2, 25.1 y 7.6 Convencin Americana sobre
Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-8/87 del 30 de enero de 1987. Serie A No. 8, prr. 25; Baena Ricardo
y otros Vs. Panam. Fondo, Reparaciones y Costas. Op. cit., prr. 124; Ivcher Bronstein Vs. Per. Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de febrero de 2001. Serie C No. 74, prr. 102; Tribunal Constitucional Vs.
Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de enero de 2001. Serie C No. 71, prr. 69; y Claude Reyes y
otros Vs. Chile. Sentencia de 19 de septiembre de 2006, Serie C No. 151, prr. 116.
76
Corte IDH. Castaeda Gutman Vs. Mxico. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Op. cit.,
prr. 78; y, Pueblo Saramaka. Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prrs. 43-44. Asimismo, vase: CIDH. Informe de fondo No. 28/96.
Caso 11.297. Hernndez Lima Vs. Guatemala, prr. 72; Acceso a la justicia para mujeres vctimas de violencia en
las Amricas, 20 enero 2007, prr. 23.
77
Corte IDH. Caso Durand y Ugarte Vs. Per. Excepciones Preliminares. Sentencia de 28 de mayo de 1999. Serie
C No. 50, prr. 101.
78
Corte IDH. Caso Cantoral Huaman y Garca Santa Cruz Vs. Per. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia de 10 de julio de 2007. Serie C No. 167, prr. 124; Masacre de la Rochela Vs Colombia. Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 11 de mayo de 2007. Serie C. No. 163, prr. 145; Trabajadores Cesados del

23
 236

71. Como se puede apreciar, en el presente caso la peticin de las Srtas. Conejo y Timor no es

ms que un llamado a esta honorable Corte IDH a realizar un ejercicio de cuarta instancia o,

dicho de otra manera, un requerimiento para que sustituya a la jurisdiccin interna,

desconociendo as el carcter subsidiario de la jurisdiccin internacional 79 No obstante, esta

Corte IDH se ha pronunciado en el caso Nogueira de Carvalho y otro vs. Brasil sealando que

no compete a este Tribunal sustituir a la jurisdiccin interna estableciendo las modalidades

especficas de investigacin y juzgamiento en un caso concreto para obtener un mejor o ms

eficaz resultado. 80

72. Eso es precisamente lo que las Srtas. Conejo y Timor pretenden: que esta honorable Corte

IDH sustituya a la jurisdiccin interna y emita un nuevo pronunciamiento. La nica razn por la

que las Srtas. Conejo y Timor acudieron a las instancias internacionales es porque el fallo les

pareci injusto. No obstante, tal y como se seal en el caso Dacosta Cadogan vs. Barbados si

una peticin se sustenta en que la decisin del tribunal nacional es incorrecta o injusta, [la Corte]

deber aplicar la frmula de la cuarta instancia y declarar la peticin inadmisible ratione

materiae. 81 Por el contrario, las Srtas. Conejo y Timor han accionado el SIDH porque el fallo

Congreso (Aguado Alfaro y otros) Vs. Per. Excepciones preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
24 de noviembre de 2006. Serie C No. 158, prr. 106; 19 Comerciantes Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 5 de julio de 2004. Serie C No. 109, prr. 194; Fairn Garbi y Sols Corrales Vs. Honduras.
Excepciones Preliminares. Op. cit., prr. 90; y Voto Razonado del Juez Antonio Canado Trindade en Acevedo
Jaramillo Vs. Per. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 7 de febrero de 2006.
Serie C No. 144, prr. 6. CIDH. Informe de fondo No. 4/94. Caso 10.517. Julio Jurez Vs. El Salvador. Vase
tambin: CARDONA LLORENS, Jorge. La funcin contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos. Consideraciones sobre la naturaleza jurdica de la funcin contenciosa de la Corte a la luz de su
jurisprudencia en El sistema interamericano deproteccin de los derechos humanos en el umbral del siglo XXI,
tomo I, 2 edicin. San Jos: Corte Interamericana de Derechos Humanos. 2003, p. 321 y MEDINA QUIROGA,
Cecilia. La Convencin Americana: Teora y jurisprudencia. Santiago de Chile: Centro de Derechos Humanos de la
Universidad de Chile. 2005, p. 360.
79
Corte IDH. Acevedo Jaramillo y otros Vs. Per. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares,
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2006. Serie C No. 157, prr. 38; Daz Pea Vs.
Venezuela. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 26 de junio de 2012. Serie C No.
244, prr. 114 y Palma Mendoza y Otros Vs. Ecuador Excepcion Preliminar y Fondo. Sentencia de 3 de septiembre
de 2012. Serie C No. 247; prr. 16.
80
Corte IDH. Nogueira de Carvalho y otros Vs. Brasil. Excepciones Preliminares y Fondo. Op. cit., prr. 80.
81
Corte IDH. Dacosta Cadogan Vs. Barbados. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia

24
 236

del TCJGD No. 5, no se ajusta a sus intereses, aun cuando este respeta lo dispuesto en la CADH

y la interpretacin dada por rganos de proteccin de derechos humanos.

73. Contrariamente a la voluntad de las Srtas. Conejo y Timor, reiteradas sentencias de la Corte

IDH evidencian la existencia de un criterio jurisprudencial en que se denota que la misma no es

una cuarta instancia. 82 A manera enunciativa, mas no limitativa, en el caso Chaparro lvarez y

Lapo Iiguez vs. Ecuador se indic que [l]a premisa bsica de la frmula de la cuarta instancia

es que los rganos del Sistema Interamericano no pueden revisar las sentencias dictadas por los

tribunales nacionales que actan en la esfera de su competencia y aplicando las debidas garantas

judiciales, a menos que considere la posibilidad que se haya cometido una violacin de la

Convencin. 83

74. Como se puede apreciar, la Corte IDH ha sentado marcada jurisprudencia en la que ratifica

que no es una cuarta instancia y que se limita a cumplir un papel subsidiario, coadyuvante y

complementario de la jurisdiccin interna. Corresponde pues, que esta honorable Corte IDH

contine con esta tendencia y reafirme que no es una cuarta instancia, ya que la peticin de las

Srtas. Conejo y Timor no es ms que un intento disfrazado para utilizar los procesos

interamericanos como una cuarta instancia de apelacin. 84

75. Un importante punto a tener en cuenta es que la frmula de la cuarta instancia", est

del 24 de septiembre de 2009. Serie C No. 204, prr. 21.

82
CIDH. Informe 39/96, Caso 11.673 Santiago Marzioni Vs. Argentina, 15 de octubre 1996, prr. 50; Resolucin
29/88, Caso No. 9260, Informe Anual de la CIDH 1987-1988, p. 161, prr. 5. Corte IDH. Caso Gonzlez Medina y
familiares Vs. Repblica Dominicana Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Op. cit., prr. 38;
Perozo y otros Vs. Venezuela. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de enero
de 2009. Serie C No. 195, prr. 64; Cabrera Garca y Montiel Flores Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 26 de noviembre de 2010. Serie C No. 220, prr. 16.
83
Corte IDH. Chaparro lvarez y Lapo iguez Vs. Ecuador. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia del 21 de noviembre de 2007, prr. 19; Meja Idrovo Vs. Ecuador. Excepciones Preliminares,
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 5 de julio de 2011. Serie C N 228, prr. 27.
84
Corte IDH. Dacosta Cadogan Vs. Barbados. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas, Op. cit.,
prr. 24.

25
 236

ntimamente enlazada con el agotamiento de los recursos internos, 85 en la medida que ambas

instituciones buscan reforzar el carcter subsidiario de los tribunales internacionales. 86 Por lo

mismo, tanto la exigencia de agotamiento de los recursos internos como la frmula de la cuarta

instancia son una expresin de soberana estatal. Pues bien, en ejercicio de su soberana,

Elizabetia dise recursos adecuados y efectivos que han sido sustanciados conforme a las reglas

del debido proceso legal. En razn a ello, admitir como vlidas las alegaciones de las Srtas.

Conejo y Timor implicara no solo desconocer la validez de los recursos adecuados y efectivos

diseados por Elizabetia, sino desconocer el principio de soberana inherente a los Estados.

76. Finalmente, esta Corte IDH debe considerar que no corresponde en el presente caso aplicar

la figura del control de convencionalidad 87, dado que las normas que sustentaron los fallos de los

tribunales de Elizabetia son perfectamente compatibles con las normas de la CADH.

77. En atencin a lo expuesto, Elizabetia solicita a esta honorable Corte IDH que concluya y

declare que respet y garantiz las garantas judiciales y la proteccin judicial establecidas en los

Arts. 8 y 25 de la CADH en relacin con los Arts. 1.1 y 2 de dicho tratado.

III. IMPROCEDENCIA DE LA SOLICITUD DE MEDIDA PROVISIONAL

78. En el DI, las medidas provisionales tienen un carcter no slo cautelar, en el sentido de que

preservan una situacin jurdica, sino fundamentalmente tutelar, por cuanto protegen derechos

humanos. 88 Asimismo, es pertinente recordar que las medidas provisionales aparecen ante la

85
ALBANESE, Susana, El agotamiento de los recursos internos y algunas excepciones enunciativas en los sistemas
de proteccin internacional de los derechos humanos, JA 1996II812.
86
Corte IDH. Acevedo Jaramillo y otros Vs. Per. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares,
Fondo, Reparaciones y Costas. Op. cit., prr. 66; CIDH, Resolucin 15/89, Caso 10.208, Salvador Jorge Blanco Vs.
Repblica Dominicana. 14 de abril de 1989.
87
Corte IDH. Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 26 de septiembre de 2006. Serie C. No. 154, prr. 124.
88
Corte IDH. Peridico La Nacin respecto de Costa Rica. Medidas Provisionales. Resolucin de 7 de septiembre
de 2001, Considerando cuarto; y Haitianos y Dominicanos de Origen Haitiano en la Repblica Dominicana
respecto de Repblica Dominicana. Medidas Provisionales. Resolucin de 29 de febrero de 2012, Considerando
quinto.

26
 236

preocupacin o necesidad de asegurar la realizacin futura de una determinada situacin

jurdica 89 y que tienen por objeto salvaguardar el derecho de las partes en el proceso mientras se

espera un pronunciamiento definitivo sobre el litigio. 90

79. No obstante, en el presente caso se ha solicitado una medida provisional que no asegura la

efectividad de la controversia principal, sino que ella misma configura una nueva pretensin. En

efecto, la medida provisional solicitada no tiene ninguna vinculacin con la controversia que se

discute y, por tanto, no se encuentra circunscrita a la materia controvertida en el presente caso.

Esto sin duda desnaturaliza la instrumentalidad de las medidas provisionales que siempre tienen

por objeto asegurar los efectos de la sentencia final. 91

80. De un simple anlisis de los hechos se desprende que la posibilidad de la Srta. Conejo de dar

el consentimiento informado en el caso de la Srta. Timor no tiene ninguna relacin de

instrumentalidad con su posibilidad de contraer matrimonio con la Srta, Timor. En otras

palabras, la medida provisional solicitada no asegura el despliegue de los efectos de la sentencia

final que esta honorable Corte IDH emita y, lo que es peor an, ni siquiera tiene conexidad con la

pretensin principal. 92

81. Lo que la Srta. Conejo est planteando, en el fondo, es una nueva pretensin, pretendiendo

que se le exonere del requisito de agotar las vas internas. En efecto, los deseos de la Srta.

Conejo de otorgar el consentimiento informado en nombre de la Srta. Timor no son accesorios al

proceso principal, sino que lo nico que reflejan es el inters de remover una urgencia, y

89
CANADO TRINDADE, Antonio, Prlogo del Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Compendio de Jurisprudencia: Julio 2000-Junio 2001, Serie E: Medidas Provisionales, No. 3, Corte Interamericana
de Derechos Humanos, Secretara de la Corte, San Jos de Costa Rica, 2001, p. 14-15.
90
ABDELHMID, El Ouali. Effets juridiques de la sentence internationale. Paris: LGDJ, 1984, p. 92.
91
CALAMANDREI, Piero. Introduccin al estudio sistemtico de las providencias cautelares, Buenos Aires: El
Foro, p. 45.
92
CANADO TRINDADE, Antonio. Prlogo del Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Op. cit., p.vi.

27
 236

punto. 93 En consecuencia, se trata de una nueva pretensin que debe ser ventilada en las vas

internas de Elizabetia antes de ser llevada ante el SIDH.

82. Pero esta no es la nica razn por la cual la medida provisional debe ser declarada

improcedente. En lnea con lo dispuesto en el Art. 63 inciso 2) de la CADH y por la

jurisprudencia de esta honorable Corte IDH, 94 en doctrina se enumeran tres requisitos que deben

reunirse para la procedencia de una medida provisional, a saber: (i) que el caso sea grave; (ii) que

sea urgente; y (iii) que tenga como propsito evitar un dao irreparable. 95

83. Con respecto al primer requisito, se ha sealado que no puede tratarse pues de cualquier

tipo de peligro sino que tiene que ser grave y extremo. 96 No obstante, en el presente caso no se

vislumbra ningn peligro y, menos an, uno grave y extremo. 97 El doctor Vargas fue claro al

informar a la Srta. Conejo que, en defecto que se presente algn familiar de la Srta. Timor, la

decisin en torno a cmo proceder mdicamente, sera adoptada por el CMR quien

invariablemente optara siempre por la opcin menos riesgosa para la vida de la paciente al tener

una tasa de supervivencia del 85%. Este escenario claramente no puede ser catalogado como

grave y extremo. En consecuencia, no se cumple con el primer requisito.

84. En relacin con el tercer requisito, Canado Trindade sostiene que la irreparabilidad del

dao alude a la imposibilidad de rescatar, preservar o restituir el bien amenazado a travs de

93
PEYRANO, Jorge W. Lo urgente y lo cautelar. En: J.A., 1995-I, p. 889.
94
Corte IDH. 19 comerciantes respecto de la Repblica de Colombia. Medidas provisionales. Resolucin de 26 de
junio de 2012, prr. 4; Adrin Melndez Quijano y otros respecto de El Salvador. Medidas provisionales.
Resolucin de 02 de febrero de 2010, prr. 13.
95
FIX-ZAMUDIO, Hctor. Los organismos jurisdiccionales de solucin de controversias jurdicas
internacionales y comunitarias en Hctor Gros Espiell Amicorum Liber, Bruyland, Bruselas, 1997, v. 1, p. 354.
96
Corte IDH. Penitenciaras de Mendoza respecto de Argentina. Medidas provisionales. Resolucin de 22 de
noviembre de 2004, voto concurrente del juez Diego Garca Sayn.
97
AGUIAR-ARANGUREN, Asdrbal. Apuntes sobre medidas cautelares en la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, CIDH, 1994, p. 20; y, GAETA, Paola. La Giustizia Cautelare el Diritto Internazionale,
Miln: CEDAM, 2000, pp. 24 y 25.

28
 236

alguna medida posterior a la lesin causada. 98 Sin embargo, en el presente caso, la Srta. Conejo

no busca evitar la irreparabilidad del dao, sino ms bien propiciarla. En efecto, la medida

provisional interpuesta por la Srta. Conejo tiene como propsito que se le practique a la Srta.

Timor una ciruga intracraneana que reduce a 15% sus posibilidades de vivir. Como se puede

apreciar, se trata de una opcin mucho ms riesgosa que aquella que sera adoptada por el CMR.

85. Sobre este punto, Canado Trindade precisa que hay hiptesis en que es obvia la

irreparabilidad del dao, como sucede cuando este consiste en la prdida de la vida o el

menoscabo de la integridad fsica. 99 No obstante, increblemente la Srta. Conejo solicita una

medida provisional que tiene por objeto incrementar las posibilidades de que la Srta. Timor vea

menoscabada su integridad fsica o incluso pierda la vida. En efecto, la medida provisional antes

de prevenir un dao irreparable, lo promueve. En consecuencia, no se cumple con el tercer

requisito.

86. En razn de lo anterior, al no cumplirse dos de los tres requisitos establecidos en el Art. 63.2

de la CADH, la medida provisional solicitada por la Srta. Conejo es improcedente.

87. Adicionalmente, la doctrina recoge un cuarto requisito de procedibilidad de las medidas

provisionales en el sistema internacional: la verosimilitud del derecho. Este requisito se entiende

como la probabilidad de que el derecho exista. La verosimilitud importa que, en primer lugar,

en forma manifiesta, aparezca esa probabilidad de vencer. 100 Como es obvio, en el presente caso

no se cumple el requisito de la verosimilitud, en tanto que como ha quedado demostrado (supra

58) las Srtas. Conejo y Timor no tienen derecho reconocido por la normativa de Elizabetia para

contraer matrimonio, ni tampoco han cumplido con los requisitos establecidos en el Art. 406 del

98
CANADO TRINDADE, Antonio. Prlogo del Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
Op. cit., p. 309
99
GARCA RAMREZ, Sergio. La jurisdiccin interamericana sobre derechos humanosen Actualidad y
perspectivas. Mxico: UNAM, 2002, p. 309.
100
FALCON, Enrique. Grfica procesal, T. IV, 2 ed. Buenos Aires, Abeledo-Perrot, p. 17.

29
 236

CC para iniciar el trmite de declaracin judicial de unin de hecho. Por tanto, tampoco se

cumple con el requisito de la verosimilitud.

88. Finalmente, otra de las caractersticas de las medidas provisionales es -como lo indica su

propio nombre- la provisoriedad. En efecto, las medidas provisionales tienen una existencia

limitada en el tiempo 101 y estn limitadas a una situacin de proteccin en el tiempo (interinidad

o provisionalidad), no creando situaciones jurdicas consolidadas. 102 Sin embargo, se ha

solicitado una medida provisional que carece de este requisito. Si se establece la posibilidad de

que la Srta. Conejo brinde el consentimiento informado, se estara creando una situacin jurdica

consolidada, puesto que luego de practicada la ciruga intracraneana, sera imposible que la Corte

IDH deje sin efecto la medida provisional otorgada. Los efectos ya se habran dado y sera

imposible revertirlos. 103 Como esta honorable Corte IDH podr advertir, se trata de una medida

provisional que sorprendentemente no es provisional, sino ms bien, autosatisfactiva.

IV. PETITORIO

89. En razn de los argumentos expuestos, Elizabetia solicita que el presente caso sea declarado

inadmisible en atencin a las excepciones preliminares deducidas por el Estado de (i) falta de

agotamiento de los recursos internos y (ii) violacin del derecho de defensa del Estado.

Asimismo, Elizabetia solicita a esta honorable Corte IDH que concluya y declare que Elizabetia

respet y garantiz en beneficio de las Srtas. Conejo y Timor los derechos contenidos en los

Arts. 11, 17, 24, 8 y 25 en relacin con los Arts. 1.1 y 2 de la CADH. Finalmente el Estado de

Elizabetia, respetuosamente solicita a esta Corte IDH que, en virtud a los hechos probados y

101
CALAMANDREI, Piero. Op. cit., p. 36.
102
NOGUEIRA, Andrs. Dos tipos de medidas provisionales en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos en Revista de Derechos Humanos, p. 3.
103
Corte IDH. James y otros. Medidas Provisionales respecto de Trinidad y Tobago. Resolucin de la Corte de 29
de agosto de 1998, Considerando sexto; Juan Almonte Herrera y otros respecto de Repblica Dominicana. Medidas
Provisionales. Resolucin de 20 de enero de 2012, considerando sexto; y, Caso del Caracazo. Medidas
cProvisionales respecto de Venezuela. Resolucin de la Corte de 28 de mayo de 2010, Considerando sptimo.

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argumentos legales expuestos, declare improcedente la solicitud de medida provisional

formulada por las Srtas. Conejo y Timor

31