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GUA DE ACTUACIN
DE LA EMPRESA
ABRIL 2017
ANTE LA INSOLVENCIA
Consejo General
REFOR
expertos en economa forense
GUA DE ACTUACIN
DE LA EMPRESA
ANTE LA INSOLVENCIA
ABRIL 2017
Consejo General
REFOR
expertos en economa forense
GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA 3
Presentacin
Todo proyecto empresarial comienza con la ilusin del emprendedor, que arriesga su dinero,
su ilusin y su tiempo. En este reto, el empresario se interrelaciona con el entorno econmico:
con sus trabajadores, con los clientes que adquieren sus productos o servicios y con los pro-
veedores que le suministran todo lo necesario. Con su esfuerzo, el empresario crea riqueza y
genera puestos de trabajo.
Sin embargo, en ocasiones, distintos factores pueden provocar que un proyecto empresarial
carezca de los recursos necesarios para seguir adelante. Un claro ejemplo es la crisis que ha
atravesado nuestro pas desde el 2008, y que ha supuesto un duro golpe para muchas de
nuestras empresas. Los datos nos ensean que durante estos aos se han incrementado ex-
ponencialmente el nmero de empresas espaolas en situacin de insolvencia y que un re-
ducido porcentaje de stas alcanzaron un convenio con sus acreedores y lo cumplieron.
Lamentablemente, es comn que los procesos concursales en Espaa acaben en la liquidacin
de la compaa.
Para tratar de corregir esta tendencia, el legislador ha afrontado hasta 6 reformas concursales
entre los aos 2009 al 2015, encaminadas a reducir el nmero de liquidaciones, incrementar
el nmero de convenios e implementar un sistema ms eficiente.
Nuestro rgimen concursal tiene por finalidad establecer reglas que propicien la reasignacin
equitativa de los recursos y la igualdad de trato entre los acreedores, protegiendo la posicin
jurdica del empresario y el patrimonio de la empresa en crisis frente acciones de terceros.
De esta forma, nuestro ordenamiento interviene en las reglas del mercado para proporcionar
a la empresa tiempo que favorezca una salida negociada comn que permita su continuidad
o bien una liquidacin ordenada.
sarial, por su rgimen de responsabilidad y por todos los que se pueden ver afectados por
esta situacin.
Prlogo
Desde que, en 2003, la legislacin de las suspensiones de pagos y quiebras se concentrase
en una sola Ley Concursal, hemos venido asistiendo, en cierto modo, a una concursalizacin
de la insolvencia, de tal manera que se han desodo muchos aspectos de la misma cerce-
nndola al procedimiento concursal como si ste fuera un fin en s mismo, ms que un me-
canismo para el restablecimiento de la actividad empresarial en todas sus posibilidades. Sin
embargo, las mltiples reformas que esta Ley ha sufrido, comenzando por el RDL 3/2009 de
medidas urgentes en materia tributaria, financiera y concursal, hasta la ltima Ley 1/2015
de mecanismos de Segunda Oportunidad, han ido marcando un cambio de tendencia en la
manera de concebir qu es una insolvencia empresarial y cmo gestionar eficazmente el
nuevo escenario en el que se encuentra la empresa en sus relaciones de mercado.
CEOE
sus principales aspectos. Por tanto, esta es una publicacin idnea para empresarios y ges-
tores y administradores de empresas, pero muy til tambin para todos aquellos que trabajan
en el mbito de la consultora.
REFOR CONSEJO GENERAL DE ECONOMISTAS
Tenemos que agradecer a nuestro compaero y ex presidente del REFOR, Raimon Casanellas,
la elaboracin de esta Gua, que constituye un nuevo enfoque con respecto a la Gua de Ac-
tuacin de la Empresa ante el Concurso, editada por el Consejo General de Economistas en
2009. Dada la buena acogida que tuvo aquella edicin, hemos decidido abordar, de la mano
del mismo autor y, en este caso, junto a la CEOE, esta nueva publicacin que es mucho ms
que una mera actualizacin.
Esperamos que este trabajo que ofrecemos cumpla con el objetivo de aportar luz sobre una
materia de complejidad tcnica y trascendencia social como es la insolvencia y sus efectos
colaterales.
ndice
ndice
LA DETECCIN DE LA INSOLVENCIA 9
1. Insolvencia e inviabilidad 9
2. Actuaciones preventivas 10
1. mbito de aplicacin 21
2. La solicitud 21
3. El acuerdo 22
4. El concurso consecutivo al desacuerdo o al incumplimiento del acuerdo 23
5. La exoneracin del pasivo insatisfecho 24
EL CONCURSO 27
1. Opcin u obligacin 27
2. Requisitos 27
CEOE
3. Gestin y administracin 28
3.1. La administracin concursal 29
3.2. Los costes del concurso 29
3.3. Ejecuciones y apremios 30
REFOR CONSEJO GENERAL DE ECONOMISTAS
CONCLUSIONES 45
GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA 9
La deteccin de la insolvencia
La deteccin temprana de una situacin de futura insolvencia es
fundamental, pues cuando ya se estn incumpliendo los compromisos de
pago es difcil poder implementar medidas correctoras y ni tan solo
planificarlas.
LA DETECCIN DE LA INSOLVENCIA
La deteccin temprana de una situacin de futura insolvencia es fundamental, pues cuando ya se
estn incumpliendo los compromisos de pago es difcil poder implementar medidas correctoras y
ni tan solo planificarlas. Es mucho ms eficaz hacerlo cuando an es posible disponer de tiempo
y recursos.
1. INSOLVENCIA E INVIABILIDAD
Debe distinguirse desde el primer momento entre insolvencia e inviabilidad. Una empresa
puede ser solvente (cumple sus compromisos de pago), pero inviable (no puede generar en
el futuro los recursos suficientes para mantener su actividad). Puede a su vez ser viable e in-
solvente, o tanto inviable como insolvente. Debe aplicarse en cada caso la solucin ade-
cuada:
CEOE
- INSOLVENCIA Y VIABILIDAD DEL NEGOCIO: hay que implementar medidas de reorganiza-
cin, reestructuracin y reconduccin, y negociar con los acreedores y empleados acuerdos
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INSOLVENTE
Y VIABLE
10 GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA
La deteccin de la insolvencia
LIQUIDACIN VOLUNTARIA
Es posible que el negocio no sea viable con la estructura de la propia empresa y que sta
sea incapaz de reestructurarse, sea por falta de un equipo directivo adecuado, por falta de
financiacin o por otros motivos. En este caso, y como analizaremos posteriormente, cabe la
continuidad del negocio con otra estructura empresarial, cedindolo a una nueva compa-
a. La normativa concursal actual contiene alternativas para ello tanto en un escenario de
liquidacin como en uno de convenio con los acreedores.
2. ACTUACIONES PREVENTIVAS
En una situacin de crisis, el estudio, preparacin y aplicacin de medidas correctoras se hace
CEOE
ms difcil que en una situacin de normalidad, dado que se dispone de menos recursos ma-
teriales y los recursos humanos acostumbran a haber perdido la motivacin.
REFOR CONSEJO GENERAL DE ECONOMISTAS
Es por ello que es en situacin de solvencia de la compaa cuando hay que dedicar es-
fuerzos a tener establecido un sistema adecuado de control econmico-financiero, as
como un sistema de alertas ante riesgo de insolvencia futura (descenso significativo en la
cifra de negocios o en los mrgenes, necesidad de realizar bienes del activo inmovilizado,
abandono del proyecto empresarial por parte de directivos en especial, los directores finan-
cieros cambios regulatorios en el sector, prdidas de concesiones administrativas o distri-
buciones, retrasos en los pagos a los acreedores o en el cobro de clientes, no renovacin de
plizas de crdito, etc.).
La deteccin de la insolvencia
En una situacin de crisis, el estudio, preparacin y aplicacin de medidas
correctoras se hace ms difcil que en una situacin de normalidad, dado
que se dispone de menos recursos materiales y los recursos humanos
acostumbran a haber perdido la motivacin. Es por ello que es en situacin
de solvencia de la compaa cuando hay que dedicar esfuerzos a tener
establecido un sistema adecuado de control econmico-financiero.
a la gestin de las existencias, del crdito a clientes y de la financiacin recibida de los pro-
veedores, previendo las variaciones del capital circulante derivadas de dicha gestin.
REORGANIZACIN
REESTRUCTURACIN
PLAN DE VIABILIDAD
RECONDUCCIN
INSOLVENTE
Y VIABLE
NEGOCIACIN
Hay que ser muy realistas en el anlisis de la viabilidad, no dejarse llevar por factores
subjetivos y valorar las opiniones de asesores externos. Si no puede garantizarse con
cierta razonabilidad la viabilidad futura, cuanto antes se inicie un proceso de liquidacin
voluntaria o concursal o, en su caso, la enajenacin parcial o total del negocio, o al
menos, se inicie su planificacin, ms xito se tendr en su realizacin.
CEOE
3.2 Actuaciones legales: comunicacin de negociaciones con los acreedores (art. 5 bis
de la Ley Concursal)
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La deteccin de la insolvencia
En caso de insolvencia inminente es cuando ms aconsejable es presentar
la solicitud declaracin de concurso, al menos, si no se tiene cierta certeza
de que podr revertirse la tendencia negativa. Si se espera para ello a estar
en insolvencia, se tendrn menos recursos para preparar el concurso y
hacer frente a los costes de su tramitacin.
El tiempo que se gana anticipndose a la finalizacin del plazo para tener que presentar
el concurso permite:
- Analizar las posibilidades de viabilidad futuras y, en caso de valorarse positivamente,
iniciar la preparacin del plan de viabilidad. No es ocioso indicar que debe actuali-
zarse la contabilidad, si no lo est.
- Preparar, en caso contrario, un plan de liquidacin que contemple la venta de los ac-
tivos maximizando el precio y minimizando el tiempo preciso para su enajenacin.
Como hemos indicado, cabe contemplar que el negocio o alguna parte del mismo
pueda ser viable con otra estructura empresarial (con un nuevo equipo directivo to-
talmente distinto, con una compaa o grupo que aporte financiacin inasumible por
la propia empresa, o bien que aporte sinergias al negocio, etc.). Si ello es factible, se
podr presentar al juzgado una oferta vinculante de adquisicin, que la norma prev
tramitar con mucha agilidad.
- Revisar las actuaciones de los ltimos aos (como mnimo dos) para analizar si
CEOE
algn acto puede resultar rescindido en caso de concurso o conllevar la culpabilidad
de los administradores. REFOR CONSEJO GENERAL DE ECONOMISTAS
- Prever la aparicin de nuevos crditos que en su da tan slo eran contingentes: in-
demnizaciones al personal en caso de reestructuracin de plantilla y devolucin de
efectos descontados de clientes.
- Prever una mnima tesorera para atender los costes del concurso, as como para las
adquisiciones al contado de compras y servicios.
14 GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA
La deteccin de la insolvencia
La Ley Concursal, en su art. 5, regula un plazo de dos meses para solicitar el concurso
una vez se conozca o se deba conocer la insolvencia de la empresa. No obstante, en
caso de iniciarse negociaciones con los acreedores para intentar conseguir un acuerdo
(el concursal de propuesta anticipada de convenio o un acuerdo extrajudicial, sea un
acuerdo de refinanciacin, sea un acuerdo extrajudicial de pagos, a los que nos
referiremos seguidamente), se permite la ampliacin del plazo hasta un mximo de seis
meses (art. 5 bis de la Ley Concursal). En este caso, debe comunicarse al juzgado dicho
GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA 15
La deteccin de la insolvencia
inicio de negociaciones y, para evitar la publicidad, puede solicitrsele que el inicio de
negociaciones no sea publicado en el Registro Pblico Concursal. Es interesante apro-
vechar esta ampliacin del plazo para realizar las actuaciones descritas anteriormente
y negociar las medidas que se vayan planificando con los acreedores y trabajadores.
CEOE
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GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA 17
CEOE
se ha ido modificando sustancialmente hasta el presente. Con ello se pretende evitar el concurso
de aquellas empresas viables, pero con problemas coyunturales de financiacin, mediante la pro-
teccin de dichos acuerdos, sea evitando que en un posterior concurso puedan ser rescindidos,
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REESTRUCTURACIN REORGANIZACIN
Acuerdo Refinanciacin AR
PLAN DE Acuerdo Extrajudicial de Pagos AEP
VIABILIDAD Concurso
RECONDUCCIN
INSOLVENTE
Y VIABLE
NEGOCIACIN
18 GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA
Los acuerdos de refinanciacin
cindidos en concurso. Se entender que son acreedores de pasivos financieros los titulares
de endeudamiento financiero, aunque no estn sometidos a supervisin financiera. Quedan
excluidos los acreedores por operaciones comerciales, los laborales y los de derecho pblico.
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A diferencia de los acuerdos amparados en el art. 71 bis, los efectos de estos acuerdos ho-
mologados judicialmente pueden extenderse a los acreedores de pasivos financieros que
no hayan suscrito el acuerdo y cuyos crditos no gocen de garanta real, o por la parte
de los crditos que exceda del valor de la garanta real, con las especialidades siguientes:
- Si el acuerdo ha sido suscrito por acreedores que representen al menos el 60 % del pasivo
financiero, se les extienden las esperas de hasta cinco aos, as como la conversin de
deuda en prstamos participativos durante el mismo plazo.
- Si el acuerdo ha sido suscrito por acreedores que representen al menos el 75 % del pasivo
financiero, las esperas de cinco a diez aos, las quitas y la conversin de deuda en acciones
o participaciones. En este ltimo caso, los acreedores disconformes tienen la opcin de
sustituir la capitalizacin de su deuda por una quita equivalente al importe del nominal
GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA 19
Tambin se extienden los efectos de dichos acuerdos a los acreedores de pasivos financieros
disconformes por la parte de su crdito que no exceda del valor de la garanta real, pero en
este caso se exigen mayoras superiores a las anteriores.
CEOE
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GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA 21
CEOE
1. MBITO DE APLICACIN
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La posibilidad de solicitar dichos acuerdos est restringida a los deudores insolventes perso-
nas naturales cuyo pasivo no exceda de los cinco millones de euros, as como a las per-
sonas jurdicas que, en caso de ser declaradas en concurso, el mismo no hubiere de revestir
especial complejidad en los trminos previstos en el artculo 190 de la Ley Concursal (activo
menor de 5 millones de euros, pasivo que no supere esta cuanta y menos de 50 acreedores).
Para las personas jurdicas se exige adems que dispongan de activos suficientes para satis-
facer los gastos propios del acuerdo.
2. LA SOLICITUD
En primer lugar, se deber rellenar un formulario que consta como anexo a la Orden del Mi-
nisterio de Justicia del 29.12.15, con informacin sobre los bienes, los ingresos y gastos re-
22 GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA
Los acuerdos extrajudiciales de pago
gulares previstos, la lista de los acreedores y el detalle de los contratos. Deber acompaarse
certificado de antecedentes penales y certificados de sus rentas, en caso de persona fsica;
certificados de las entidades financieras relativos a las cuentas corrientes, depsitos, o bienes
de capital mobiliario; certificados de dominios y cargas del Registro de la Propiedad, si se es
titular de bienes inmuebles, y las correspondientes escrituras. El empresario deber tambin
adjuntar un balance.
Asimismo, dado que el mediador concursal debe remitir a los acreedores una propuesta de
plan de pagos, plan de viabilidad y copia de los eventuales acuerdos o solicitudes de apla-
zamiento de los crditos de derecho pblico o de sus fechas de pago, el empresario o la per-
sona jurdica colaborarn con el mismo para ello. A esta propuesta los acreedores podrn
formular otras alternativas, en cuyo caso, el mediador concursal se lo comunicar al deudor
para que decida si las acepta.
CEOE
3. EL ACUERDO
En una reunin, que tendr lugar como mximo a los dos meses siguientes a la aceptacin
del cargo de mediador concursal, se debatir sobre la propuesta de acuerdo, que podr in-
cluir quitas y aplazamientos de pago hasta los diez aos y se aprobar o rechazar por
GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA 23
Cumplimiento DESACUERDO
Incumplimiento
ACUERDO AEP (o impugnacin)
CONCURSO
PF no Empresario LIQUIDACIN
EXONERACIN DE DEUDAS
Empresario PF
LIQUIDACIN
PYME o
CONVENIO
PJ sin actividad econmica
CEOE
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Es muy importante tener en cuenta que para conseguir dicha exoneracin, el deudor per-
sona fsica deber solicitarla cuando se le d traslado de la rendicin final de cuentas y
solicitud de conclusin que habr presentado el administrador concursal ante el juzgado.
Ello suceder cuando se le hayan ya liquidado sus bienes y atendido en lo posible sus deudas
con base a dicha liquidacin y a sus ingresos (aquellos que se hayan podido destinar a ello
CEOE
por superar la fijacin de una cuanta para las necesidades familiares, los llamados alimen-
tos).
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La exoneracin requiere de una serie de requisitos, entre los cuales, el de no haber sido con-
denado por una serie de delitos, que no haya sido declarado culpable el concurso (lo que re-
quiere actuaciones del deudor con dolo o culpa grave en perjuicio de sus acreedores), que
se haya intentado el acuerdo extrajudicial de pagos y que se hayan satisfecho los crditos
privilegiados (que incluyen los hipotecarios y una parte de los de derecho pblico) y los cr-
ditos contra la masa (que incluyen bsicamente los generados durante el acuerdo extra-
judicial y el concurso).
En el caso de deudores con un pasivo inicial que supere los cinco millones de euros, no hace
falta el requisito del acuerdo extrajudicial previo, porque ellos no estn facultados para aco-
gerse al mismo, pero en contrapartida deben haber atendido tambin el 25 % de los crditos
concursales ordinarios.
GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA 25
Si no se consigue cumplir el plan de pagos, pero se destina a ello al menos la mitad de los
ingresos embargables o la cuarta parte (este porcentaje solo es aplicable a aquellos deudores
incluidos en el art. 3.1, a) y b) del Real Decreto-ley 6/2012), el juez podr declarar tambin
la exoneracin de las deudas que no se hayan satisfecho.
CEOE
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GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA 27
El concurso
Si bien, como ya hemos indicado, el concurso es un instrumento al
alcance de la empresa para reflotarse o para liquidarse con cese de
actividad, le puede suponer asimismo una obligacin. La obligacin de
solicitarlo se da cuando se conoce o debe conocerse la situacin de
insolvencia () Si no se solicita dentro de plazo, un acreedor lo puede
instar con el peligro de que acabe declarndose culpable por retraso.
EL CONCURSO
1. OPCIN U OBLIGACIN
Si bien, como ya hemos indicado, el concurso es un instrumento al alcance de la empresa
para reflotarse o para liquidarse con cese de actividad, le puede suponer asimismo una obli-
gacin. La Ley Concursal, en el apartado dos del artculo 2, define la insolvencia como sigue:
Se encuentra en estado de insolvencia el deudor que no puede cumplir regularmente sus
obligaciones exigibles. Asimismo, el apartado primero del artculo 5 regula dicha obligacin
al indicar que: El deudor deber solicitar la declaracin de concurso dentro de los dos meses
siguientes a la fecha en que hubiera conocido o debido conocer su estado de insolvencia.
CEOE
insolvencia, pero, el concurso voluntario, el instado por el deudor mismo, se puede solicitar
asimismo cuando se prev dicha situacin (insolvencia inminente). REFOR CONSEJO GENERAL DE ECONOMISTAS
Hay que destacar que el incumplimiento de esta obligacin comporta la posibilidad de que
el concurso sea declarado culpable, con las consecuencias a que nos hemos referido ante-
riormente (inhabilitacin del empresario o de los administradores, liquidadores o apoderados
generales de la empresa o, en algunos casos sus socios, e incluso, pago por todos estos l-
timos de todo o parte de lo que no consigan cobrar los acreedores). Si no se solicita dentro
de plazo, un acreedor lo puede instar (en este caso el concurso se define como necesario)
con el peligro de que acabe declarndose culpable por retraso.
2. REQUISITOS
Al solicitar el concurso, lo que deber realizarse mediante abogado y procurador, exceptun-
dose la intervencin de este ltimo profesional para las personas naturales en el concurso
28 GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA
El concurso
3. GESTIN Y ADMINISTRACIN
En el concurso voluntario, el solicitado por el deudor, normalmente no se suspenden sus fa-
cultades patrimoniales, pero se sujetan a la intervencin de la administracin concursal,
mediante su autorizacin. Por el contrario, en el concurso necesario, el instado por un acree-
El concurso
dor, la norma general es la suspensin de dichas facultades que pasan a ser a cargo de la
administracin concursal. En ambos casos, en el auto de declaracin de concurso el juez abre
la llamada fase comn, nombra a la administracin concursal e insta a los acreedores
para que comuniquen sus respectivos crditos a la administracin concursal.
Tambin habr que atender los honorarios de la administracin concursal, sujetos a arancel,
por lo que son estimables con antelacin. Finalmente, habr que pagar el coste de los edictos,
derivado de sus inscripciones en el Registro Mercantil y en los otros registros pblicos, en
especial, el de la Propiedad.
30 GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA
El concurso
En cuanto a otros posibles costes indirectos del procedimiento, podemos distinguir los si-
guientes:
- Prdida de clientes.
- Prdida de poder de negociacin (con los suministradores y con los trabajadores bsica-
mente).
Todos estos costes indirectos van acrecentndose a lo largo del transcurso del concurso, por
lo que insistimos en la necesidad de adoptar una estrategia clara de reconduccin lo antes
CEOE
posible.
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Las actuaciones en tramitacin se suspenden y, adems, el juez est facultado para decretar
el levantamiento y cancelacin de los embargos trabados en dichas actuaciones, excepto res-
pecto a los embargos administrativos.
Los acreedores con garanta real no pueden iniciar la ejecucin sobre bienes necesarios para
la continuidad de la actividad hasta que se apruebe un convenio o transcurra un ao desde
GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA 31
la declaracin de concurso sin que se haya abierto la fase de liquidacin. Las actuaciones ya
El concurso
iniciadas se suspenden.
Los crditos contra la masa son bsicamente los generados despus de la declaracin del
concurso, pero tambin, entre otros, lo crditos por los ltimos treinta das de trabajo efectivo
anteriores a la declaracin de concurso, con el tope del doble del salario mnimo, los de costas
y gastos judiciales ocasionados por la representacin del deudor, o el 50% de los crditos
que se hayan concedido en el marco de un acuerdo de refinanciacin que supongan ingresos
de tesorera.
CEOE
tratos de leasing sobre los bienes arrendados.
- Crditos con privilegio general: comprenden los salarios hasta un salario diario del triple
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del salario mnimo, las indemnizaciones laborales en cuanta limitada al mnimo legal y
calculada sobre una base que no supere el triple del salario mnimo, las indemnizaciones
derivadas de accidentes de trabajo y enfermedad profesional, los capitales coste de Segu-
ridad Social y los recargos sobre las prestaciones por incumplimiento de las obligaciones
en materia de salud laboral; las retenciones tributarias y de seguridad social; los crditos
que corresponden a trabajo personal no dependiente y a derechos de autor devengados
durante los seis meses anteriores a la declaracin de concurso; los crditos tributarios, de
Seguridad Social y de derecho pblico hasta el cincuenta por ciento de su importe; los cr-
ditos por responsabilidad civil extracontractual; los crditos que supongan nuevos ingresos
de tesorera y concedidos al amparo de acuerdos de refinanciacin que renan las condi-
ciones del art. 71 bis de la Ley Concursal, en la parte que no constituya crdito contra la
masa; y los crditos titularidad del acreedor que, en su caso, haya instado el concurso, que
no sean subordinados y hasta el cincuenta por ciento de su importe.
32 GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA
El concurso
- Crditos subordinados: entre otros, los que sean comunicados tardamente; los crditos
por recargos e intereses, excepto los correspondientes a crditos con garanta real hasta
donde alcance la garanta; los crditos por multas y sanciones; los crditos de los adminis-
tradores; los crditos, diferentes de los prstamos, de los socios titulares de al menos un
diez por cien del capital, o bien un cinco por cien, si se trata de sociedades con valores ad-
mitidos a cotizacin.
- Los crditos no incluidos en los apartados anteriores son los denominados crditos ordi-
narios.
factura rectificativa.
Las obligaciones impuestas por la normativa actual al emisor y al receptor de facturas recti-
ficativas se encuentran reguladas en los arts. 80. Tres y 114 de la Ley 37/1992, de 28 de di-
ciembre, del Impuesto sobre el Valor Aadido y en el art. 24 del Real Decreto 1624/1992, de
29 de diciembre, que aprueba el Reglamento del Impuesto sobre el Valor Aadido.
Los principales requisitos exigidos por la normativa actual para que el acreedor del concur-
sado (emisor de facturas rectificativas) pueda modificar su base imponible de IVA son los si-
guientes:
- Que el destinatario de las operaciones sujetas al impuesto, el concursado, no haya hecho
efectivo el pago al acreedor de las cuotas repercutidas y que, con posterioridad al devengo
de la operacin, se dicte auto de declaracin de concurso. El plazo para poder realizar la
GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA 33
El concurso
modificacin de la base imponible es de 3 meses desde la publicacin en el BOE del auto
de declaracin de concurso.
- Que las operaciones cuya base imponible se pretenda rectificar hayan sido facturadas y
anotadas en el libro registro de facturas expedidas por el acreedor en tiempo y forma.
Por otro lado, las obligaciones impuestas por la actual normativa al concursado que recibe
las facturas rectificativas se encuentran definidas en el art. 24.2.b) del Reglamento del IVA y
114.2.2 de la Ley IVA y son las siguientes:
- Que comunique a la AEAT (mediante el modelo 952) la circunstancia de haber recibido las
facturas rectificativas que le haya enviado el acreedor, consignando el importe total de las CEOE
cuotas rectificadas, en el mismo plazo previsto para la presentacin de la declaracin-li-
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4. ANLISIS DE LA VIABILIDAD
Lo lgico es que antes de solicitar el concurso se haya iniciado el anlisis de la viabilidad de
la empresa, sea porque se ha iniciado ya un proceso extrajudicial de negociacin con los
acreedores, sea porque la situacin de insolvencia exige dicho anlisis.
34 GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA
El concurso
Pero, si ello no se ha hecho, la preparacin de la solicitud del concurso debera ser la ocasin
para hacerlo. Si el escenario futuro es el de continuidad de la empresa, es conveniente for-
mular un plan de viabilidad, con materias tales como las siguientes:
- Anlisis de la evolucin reciente de la compaa, con mencin especial a la generacin y
desarrollo de la situacin de crisis.
- Diagnstico externo.
- Diagnstico interno: de las ventas y la clientela, de las adquisiciones de bienes y/o servicios
y los proveedores, de las existencias; anlisis del proceso productivo; anlisis del sistema
administrativo y de gestin.
- Modificaciones propuestas en la gestin del circulante, del capital fijo, del capital humano,
del capital organizativo (procedimientos de informacin y coordinacin), del relacional (re-
laciones externas con colaboradores, clientes, proveedores, competidores, aliados), as
como en la estructura financiera.
INSOLVENTE
Y VIABLE
Diagnstico externo
Diagnstico interno
Modificaciones propuestas
Anlisis de sensibilidad
El concurso
5. LA VENTA DE UNIDADES PRODUCTIVAS
Si no es posible reflotar la empresa, con acuerdos de quitas o esperas con sus acreedores
que se prevean asumibles por los mismos y otras medidas de reestructuracin y reconduccin
razonables, debe planificarse su liquidacin, es decir, la enajenacin de todos sus activos.
Puede suceder, sin embargo, que el negocio objeto de la empresa sea viable con una estruc-
tura distinta, o ello puede acontecer para alguna de sus unidades de negocio. Si este es el
caso, es factible la venta de las unidades productivas en un escenario de liquidacin. De
acuerdo con lo regulado en el art. 146 bis de la Ley Concursal, se ceden al adquirente los
derechos y obligaciones de los contratos, licencias o autorizaciones administrativas afectas
a la continuidad de la actividad y ste queda subrogado sin necesidad del consentimiento
de la otra parte, excepto en aquellos contratos, licencias o autorizaciones administrativas en
los que el adquirente haya manifestado la voluntad de no subrogarse. Tampoco se subroga
en la obligacin de pago de los crditos pendientes del concursado, excepto los laborales
y los de Seguridad Social. El apartado cuarto del art. 149 de la Ley Concursal, aunque es-
tablece que se considerar a los efectos laborales y de Seguridad Social que existe sucesin
de empresa, exonera de la misma aquellos salarios e indemnizaciones pendientes de pago
antes de la enajenacin que sean asumidos por el Fondo de Garanta Salarial.
INVIABLE
CEOE
Cesin SIN CONCURSO LIQUIDACIN CON VENTA
DE UNIDAD PRODUCTIVA
REFOR CONSEJO GENERAL DE ECONOMISTAS
Cesin EN CONCURSO
VIABLE
CONVENIO DE ASUNCIN
6. LA LIQUIDACIN
Si la actividad empresarial no se prev viable, ni mediante la propia compaa, ni por medio
de la cesin a un tercero, debern liquidarse los activos maximizando el precio y minimizando
el tiempo para conseguirlo. Por ello, en este caso es conveniente solicitar la liquidacin al
instar el concurso. Adems, si no existen contratos laborales vigentes y la empresa ha cesado
en su actividad, el juez debe aplicar tambin el procedimiento abreviado, lo que coadyuva
en agilizar la liquidacin.
Otra ventaja de la presentacin del plan de liquidacin junto con la solicitud de concurso es
la rapidez con que se tramita: el secretario da traslado por diez das a la administracin con-
cursal para que lo informe y a los acreedores para que puedan realizar alegaciones. Adems,
al aprobar el plan el juez puede acordar la resolucin de los contratos pendientes de cum-
plimiento por ambas partes.
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El concurso
En la fase de liquidacin se suspenden las facultades de administracin y disposicin pa-
trimoniales y, si el deudor es persona jurdica, se cesan a los administradores o liquida-
dores y se les sustituye por la administracin concursal.
Los crditos contra la masa deben pagarse a su vencimiento, pero dicha norma puede alte-
rarse por la administracin concursal siempre que presuma que podrn ser atendidos todos,
pero sin afectar a los crditos de los trabajadores, los alimenticios, los tributarios y los de la
Seguridad Social. Asimismo, si considera que el activo es insuficiente para poder atender los
crditos contra la masa, tambin puede alterar el orden de pago, comunicndolo al juzgado,
dando preferencia a los crditos imprescindibles para concluir la liquidacin; seguidamente,
y por este orden, a ciertos crditos salariales e indemnizaciones, a los alimentos y a los cr-
ditos por costas y gastos judiciales.
Los crditos concursales ordinarios se atienden una vez pagados, en su caso, los crditos
contra la masa, los crditos con privilegio especial, que se satisfacen con cargo a los bienes
y derechos afectos, y los crditos con privilegio general. Estos se pagan en el orden en el que
figuran relacionados en el apartado 3.4. Si se consigue satisfacer todos los crditos ordinarios,
se atienden a continuacin los subordinados.
8. EL CONVENIO
FASE LIQUIDACIN
Cumplimiento CONCLUSIN
APROBACIN
Incumplimiento
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El concurso
El deudor puede presentar una propuesta de convenio desde la solicitud
de concurso (concurso voluntario) o desde la declaracin de concurso
(concurso necesario, el instado por un acreedor) hasta la expiracin del
plazo de comunicacin de crditos.
cursal en el plazo de diez das, una vez admitida a trmite y dado traslado de la misma por
el letrado de la administracin de justicia. Para que sea aprobada la propuesta, las adhesiones,
que pueden presentarse hasta la expiracin del plazo de impugnacin del informe de la ad-
ministracin concursal, deben superar:
- El 50 % del pasivo ordinario, si la propuesta contiene quitas no superiores a la mitad del
importe del crdito, esperas con un plazo no superior a cinco aos, o la conversin de
deuda en prstamos participativos durante el mismo plazo, excluidos los crditos pblicos
y los laborales. Si la propuesta consiste en el pago ntegro de los crditos ordinarios en un
plazo no superior a tres aos o en su pago inmediato con una quita inferior al 20 %, es
suficiente el voto a su favor de una porcin de pasivo superior a la que vote en contra.
- El 65 % del pasivo ordinario, si contiene quitas superiores a la mitad del importe del crdito,
esperas de ms de cinco aos, pero no superiores a los diez, la conversin de deuda en
prstamos participativos por el mismo plazo (excluidos los crditos pblicos y los laborales),
o la conversin de deuda en acciones, participaciones o cuotas sociales, obligaciones con-
vertibles, crditos subordinados o participativos, prstamos con intereses capitalizables o
instrumentos financieros. Asimismo, proposiciones de enajenacin de unidades productivas
(convenio denominado de asuncin, dado que el adquirente debe comprometerse a
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INVIABLE
Cesin EN CONCURSO
VIABLE
CONVENIO DE ASUNCIN
40 GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA
El concurso
continuar con la actividad econmica), as como cesiones en pago, siempre que los bienes
o derechos cedidos no resulten necesarios para la actividad y que su valor razonable no
sea superior al de los crditos que se extinguen.
Si el concurso es abreviado, la propuesta debe presentarse como mximo a los cinco das
de la notificacin del informe de la administracin concursal. Adems, si se presenta la
propuesta junto con la solicitud de concurso, su tramitacin es muy rpida y su aceptacin
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por parte de los acreedores se realiza por escrito, disponiendo de un plazo para ello de hasta
cinco das despus de la fecha de presentacin del informe de la administracin concursal.
El concurso
Aprobado el convenio, tanto consecuencia de una propuesta anticipada como ordinaria,
cesan los efectos de la declaracin de concurso, salvo los deberes de colaboracin e in-
formacin del concursado. Adems, ste deber informar semestralmente al juzgado acerca
de su cumplimiento.
9. LA CALIFICACIN
Si la empresa entra en liquidacin concursal, se aprueba un convenio con una quita igual o
superior a un tercio y una espera de tres o ms aos, o se incumple el convenio, se abre la
denominada seccin de calificacin. Ello puede tener como consecuencia la calificacin
del concurso como culpable si en la generacin o agravacin del estado de insolvencia
ha mediado dolo o culpa grave del deudor y, en el caso de persona jurdica, de sus ad-
ministradores, liquidadores, apoderados generales, o socios que hubieran obstaculizado
un acuerdo previo de refinanciacin, cuando, adems, hubieran tenido alguna de estas
condiciones dentro de los dos aos anteriores a la fecha de declaracin de concurso.
La Ley establece unos supuestos de culpabilidad que no admiten prueba en contrario, como
la inobservancia de llevar contabilidad, la doble contabilidad o la comisin de irregularidad
relevante para la comprensin de la situacin patrimonial o financiera; la inexactitud grave
en cualquiera de los documentos acompaados a la solicitud de declaracin de concurso; el
alzamiento de bienes en perjuicio de los acreedores; la simulacin patrimonial ficticia; la
salida fraudulenta de bienes o derechos en los dos aos anteriores a la fecha de declaracin
de concurso; o la apertura de liquidacin de oficio por incumplimiento del convenio por causa
imputable al concursado.
42 GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA
El concurso
- Se declarar la prdida de cualquier derecho que estas personas o los declarados cmplices
puedan tener como acreedores concursales o de la masa y se les condenar a devolver los
bienes o derechos que, en su caso, hayan obtenido indebidamente del patrimonio del con-
cursado o hubiesen recibido, as como a indemnizar los daos y perjuicios causados.
dores de parte o la totalidad de los crditos que resulten incobrables a travs del pro-
cedimiento concursal, en la medida que la conducta que ha determinado la
calificacin culpable haya generado o agravado la insolvencia.
10. LA CONCLUSIN
El concurso concluye por:
- Pago de todos los crditos
- Cumplimiento del convenio aprobado
- Desistimiento o renuncia de los acreedores
- Inexistencia de bienes o derechos para hacer frente a los crditos pendientes de pago
GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA 43
El concurso
Desafortunadamente, la inexistencia de bienes o derechos para hacer
frente a los crditos pendientes de pago es la causa ms frecuente de
conclusin del concurso.
Despus de liquidar toda la masa activa, la administracin concursal podr solicitar la con-
clusin razonando que el concurso no ser calificado como culpable, que no existen acciones
viables de reintegracin ni de responsabilidad de terceros pendientes de ejercitarse, o bien
que lo que se obtendra de ello no sera suficiente para atender los crditos contra la masa.
En caso contrario, deber esperarse a la sentencia de calificacin, si se declara fortuito, o a
su ejecucin, si se declara culpable, o al ejercicio de las acciones de reintegracin o de res-
ponsabilidad de terceros, para concluir el concurso.
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GUIA DE ACTUACIN DE LA EMPRESA ANTE LA INSOLVENCIA 45
CONCLUSIONES
Conclusiones
El riesgo es inherente a la actividad empresarial, pero hay que minimizarlo en
lo posible.
ISBN: 978-84-86658-50-2